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Apontamentos sobre o novo Cdigo Civil

Lei n. 10.406/02

1. ESCLARECIMENTOS PRELIMINARES

O novo Cdigo Civil, aps longos anos de trmite pelas casas do Congresso Nacional,
vem suprir antigas exigncias de reformulao de nossa legislao civil, h muito dissonante,
inclusive das regras constitucionais a respeito das relaes de cunho privado, e apresenta no
s mudanas de fundo em relao aos temas que dispe, mas tambm mudanas tpicas na
disposio dos assuntos de sua competncia, em seu texto tratados.
Promove a unificao parcial do Direito Privado, uma vez que agrega a seu texto todas
as disposies acerca da constituio e extino de sociedades, no captulo denominado
Direito Empresarial, trazendo ao sistema jurdico ptrio a positivao da teoria da empresa,
e de todos os seus consectrios, todavia, auxiliado pela Lei n. 6.404/76 e suas recentes
alteraes, que trata das Sociedades por Aes, e permanece vlida. Ressalta-se que a
unificao no se deu de modo total, pois a matria Comrcio Martimo, tratada em livro
especfico do Cdigo Comercial, permanece vigente.

1.1. A Lei de Introduo e o Novo Cdigo Civil

O Decreto-Lei n. 4.657/42 no sofre nenhuma alterao ou revogao em qualquer de
seus dispositivos com a entrada em vigor do novo Cdigo Civil (Lei n. 10.406/01). Isto
porque o objeto tratado pela Lei de Introduo distinto do objeto do Direito Civil. Alis, a
Lei de Introduo no informa somente o Direito Civil, inserindo princpios e regras de todo
o ordenamento jurdico, o que na doutrina denominam-se normas de sobredireito, ou
sobrenormas. Aqui, cabe destacar que a Lei de Introduo posterior ao Cdigo Civil de
1916 (Lei n. 3.071/16). Dessa forma, verificamos que j no introduzia o Cdigo Civil de
1916 e, portanto, no introduz tambm o novo cdigo.

2.

COMENTRIOS LEI N. 10.406, DE 10.1.2002

Cumpre observar que os comentrios ao texto do novo cdigo sero realizados, tanto
quanto possvel, de forma tpica e breve, em razo de serem as modificaes, em sua
maioria, a respeito de institutos existentes, adaptados irrefutvel evoluo das relaes em
sociedade. Em razo do exposto, faz-se necessrio o conhecimento prvio dos temas a seguir
tratados, com a devida profundidade, nos termos do ordenamento vigente, para fins de
confronto e entendimento.
3. DISPOSIES SOBRE A PARTE GERAL

O novo Cdigo Civil no contm mais disposio preliminar, por no considerar mais
importante a diviso do direito em Direito Pblico e Direito Privado.
A expresso todo homem do atual artigo 2. substituda pela expresso toda
pessoa, que mais abrangente e mais prxima da nomenclatura utilizada pela lei.

No se utiliza mais a expresso obrigaes, referente aos direitos e obrigaes na

ordem civil, comum a todas as pessoas; tal expresso substituda pela palavra
deveres, no texto do artigo 1..
Mantm-se a diviso das pessoas em pessoa natural e pessoa jurdica, em que pese
tentativa de substituio do termo pessoa natural por pessoa fsica, pessoa
humana.

3.1. Capacidade e Maioridade Civil

O novo cdigo no diferencia em seu texto a capacidade de aquisio de direitos (de
direito, ou de gozo) da capacidade de exerccio (de fato, ou processual). Assim,
mantm-se a dificuldade de o intrprete diferenci-las, notadamente no que tange
necessidade de assistncia e representao para a proteo dos direitos conferidos.

Nota-se no novo diploma civil, nos artigos 3. e 4., o tratamento dos incapazes de
forma evolutiva, partindo da incapacidade absoluta, que passa a ter somente trs
classes, incapacidade relativa. Segundo o artigo 2. do novo cdigo, o nascituro
permanece titular de direitos eventuais, subordinados condio suspensiva
traduzida no seu nascimento com vida, determinada no artigo como o momento
de incio da personalidade. Os representantes continuam capacitados a tomar as
medidas necessrias proteo dos direitos eventuais do nascituro (artigo 130).
Registra-se que, em relao s emendas nova parte geral, em trmite no
Congresso, de autoria da doutrinadora Maria Helena Diniz, uma delas prope o
afastamento da expresso concepo para colocao de proteo aos direitos
eventuais no s do nascituro, mas tambm aos embries, em razo da expressa
previso de estabelecimento de parentesco e proteo sucessria a estes ltimos,

mesmo oriundos de inseminao artificial homloga, a exemplo do artigo 1.597,

incisos III e IV, do novo diploma.

3.1.1. Absoluta e relativamente incapazes

Entre os absolutamente incapazes no constam mais os loucos de todo gnero,

expresso pejorativa que foi substituda por "enfermidade ou deficincia mental".
Os menores de 16 anos permanecem no rol.

Atualmente, o louco civilmente irresponsvel. Quem responde o curador e, se este

no possui bens, a vtima permanecer irressarcida. Pelo novo Cdigo Civil, de
acordo com o artigo 928, o curador responde pelos atos de seu curatelado. Todavia,
h a possibilidade de responsabilizao subsidiria do deficiente mental, caso este
possua bens e fique demonstrada a ausncia de culpa de seu curador, atendendo ao
princpio da vedao do enriquecimento sem causa. Por este artigo, a vtima foi
beneficiada.
A expresso surdos-mudos, com o novo texto, fica absorvida como modalidade de
deficincia capaz de tornar a pessoa excepcional. Assim, os excepcionais, sem
desenvolvimento mental completo, qualquer que seja a sua causa, so considerados
relativamente incapazes. Note-se que se a deficincia for tal, que venha a suprimir
toda a capacidade de discernimento do indivduo, ser considerado absolutamente
incapaz.

Aqueles que transitoriamente no conseguem exprimir sua vontade, passam a ser

considerados, por via de regra, absolutamente incapazes. Podem, todavia, mediante
percia, ser considerados relativamente incapazes, a depender do grau de
deficincia.
Os brios habituais, toxicmanos, demais assemelhados, e todos os que tenham, por
doena mental, o discernimento reduzido, passam da lei especial (Decreto de
assistncia aos psicopatas) para o novo Cdigo Civil, para serem tratados como
relativamente incapazes. Aqui se incluem aqueles que, mesmo por causas
transitrias, no consigam exprimir sua vontade, desde que haja comprovao
pericial.
Os prdigos permanecem no rol dos relativamente incapazes, e os ndios so
remetidos legislao especial, ressaltando-se que j existe regulao pelo
Estatuto do ndio (Lei n. 6.001/73).
A morte presumida pode ser declarada sem prvia declarao de ausncia quando for
extremamente provvel a morte daquele que estava em perigo de vida ou daquele
que desapareceu por dois anos aps o trmino de guerra. Desta forma, transportase para o texto do novo cdigo (artigo 7.), regra anteriormente prevista na Lei dos
Registros Pblicos. de ressaltar que o procedimento de ausncia permanece

previsto no diploma civil, todavia, para fins sucessrios, no se considerando mais

como causa de absoluta incapacidade. Por fim, nos casos do artigo 7., o cnjuge
da pessoa presumivelmente morta poder se casar novamente e, caso o morto
presumido reaparea, dever ser declarada a nulidade do segundo matrimnio
contrado por seu cnjuge; todavia, ser considerado putativo em relao a este,
surtindo todos os efeitos, notadamente os de cunho patrimonial.

3.1.2. Maioridade civil

O maior de 18 anos passa a gozar de capacidade plena, substituindo a antiga regra que
previa a capacidade plena somente aos 21 anos.
A maioridade se inicia aos 18 anos (artigo 5., caput). Desta feita, os pais s
respondero pelos atos ilcitos dos filhos menores; por sua vez, as vtimas podero
acionar somente os autores do ilcito quando estes forem maiores de 18 anos.
Antes, quando o agente de um ilcito tinha at 21 anos, a vtima poderia acion-lo,
bem como aos seus pais. Era melhor para a vtima (artigo156 do Cdigo Civil).
Com o novo Cdigo Civil, s os pais podem ser acionados quando menores de 18
anos cometerem atos ilcitos, mas se os responsveis no tm bens, ou no tm a
obrigao de faz-lo, pode-se voltar contra o incapaz (artigo 928). Assim, a
responsabilidade dos menores do novo Cdigo Civil subsidiria e mitigada.
A emancipao pode ocorrer a partir dos 16 anos e no mais a partir dos 18 anos,
porm, s pode ocorrer por escritura pblica, diferente do sistema anterior.
O maior de 16 anos, que se estabelea civil ou comercialmente, ou assuma relao
empregatcia, desde que, em funo do estabelecimento ou emprego, venha possuir
economia prpria, tambm passa a gozar de maioridade.
O novo Cdigo Civil no contempla mais, de forma expressa, o dispositivo que
vedava a restitutio in integrum, que previsto pelo artigo 8. do atual Cdigo
Civil. O texto do Cdigo Civil de 1916 no confere proteo integral ao incapaz,
impossibilitando o desfazimento de qualquer negcio jurdico vlido e regular que
o envolva, simplesmente pelo fato de envolv-lo. O novo sistema presume a
impossibilidade de proteo integral, todavia no traz a vedao expressa em seu
texto.

3.1.3. Personalidade

Os direitos da personalidade encontram proteo expressa no texto do novo Cdigo,

permanecendo em regra intransmissveis e irrenunciveis, alm de, por bvio,

imprescritveis. A lei pode, excepcionalmente, permitir a disposio de tais

direitos, a exemplo da doao de rgos, em vida, para fins de transplante a
terceiros, conforme a Lei n. 9434/97 dispe. Em regra, a cirurgia ablativa
(mudana de sexo), realizada pelos transexuais, permanece vedada.

A nova lei, em seu artigo 16, contempla o direito a todo ser humano de ter nome e
sobrenome, consagrando assim a expresso coloquial sobrenome, e preterindo,
por conseqncia, a expresso tcnica patronmico, ou apelido de famlia, h
muito utilizada pela legislao civil, notadamente na Lei de Registros Pblicos.
O artigo 19 possibilita tambm ampla proteo, agora pela lei geral, do pseudnimo
consagrado, desde que utilizado para fins lcitos, mesmo sem necessidade de
registro, ao menos a priori.
A vida privada das pessoas alcana proteo judicial preventiva e repressiva, no s
com o direito a reparao, mas tambm com direito a medidas judiciais que
venham a tolher leses iminentes, conforme reza o artigo 21 do novo Cdigo Civil.

3.2. Pessoas Jurdicas

A tradicional diviso das pessoas jurdicas em Corporaes e Fundaes, as primeiras
se subdividindo em sociedades e associaes, mantida. Todavia, em relao s
sociedades, uma vez trazidas para o novo cdigo, qualquer que seja o seu objeto, e
ante a adoo, pelo mesmo, da teoria da empresa, desaparece a subdiviso de
sociedades civis e comerciais, que passam a se chamar empresariais, quando
regidas pelo regime jurdico comercial, e simples, quando suas obrigaes forem
regidas pelo sistema civil.
Ponto polmico a restrio imposta pelo texto do artigo 62, pargrafo nico, do
novo cdigo, s finalidades para as quais as fundaes podem ser criadas
(assistenciais, culturais, morais e religiosas somente). Ficar a cargo da doutrina a
interpretao deste dispositivo, em razo de suas amplas possibilidades de
entendimento.

A nova lei, apesar de no reproduzir em seu texto a regra que dispe ter a pessoa
jurdica personalidade distinta dos seus membros, adota tal princpio de forma
integral, notadamente em razo da instituio da desconsiderao da
personalidade jurdica (artigo 50, interpretado a contrariu sensu), adotando,
inclusive, critrio subjetivista em relao aos atos que possibilitam sua aplicao,
conforme o texto do dispositivo, atribudo ao jurista Fbio Konder Compartatto.
De acordo com o artigo 63 do novo Cdigo Civil, em relao criao de fundaes,
se o patrimnio destinado sua instituio no for suficiente, deve-se perquirir a
finalidade objetivada pelo instituidor e transferir o patrimnio em questo para

fundaes de finalidade igual ou semelhante, afastando a regra do cdigo de 1916,

que determina a transformao de tal valor em ttulos do Governo Federal.

Em relao ao domiclio, a mudana importante que se registra a criao do

domiclio profissional, que pode ser interpretado como nova nomenclatura do
centro de ocupaes habituais.

3.3. Dos Bens

Em relao aos bens, so apresentadas as seguintes mudanas de vulto, conforme
abaixo se expe.
O instituto do Bem de Famlia deslocado para o captulo referente ao Direito de
Famlia, todavia, suas disposies, previstas no Decreto n. 3.200/41 e na Lei n.
8.009/90, foram mantidas (ser estudado junto s modificaes atinentes
famlia).

Por considerar o legislador desnecessrias as disposies a respeito das coisas fora do

comrcio, este captulo foi suprimido do texto do novo Cdigo Civil.
Atendendo necessidade de circulao de riquezas, ligada natureza da maioria dos
bens corpreos, o legislador passa a considerar como fator de indivisibilidade de
bens a excessiva diminuio ou perda do valor econmico dos mesmos, quando
possvel sua ocorrncia em razo da diviso. Logo, nestes casos, fica vedada a
diviso de um bem, quando acarretar perda de seu valor econmico, a exemplo de
um raro diamante, de acordo com as lies de Carlos Roberto Gonalves.
O artigo 93 do novo texto civil cria o instituto das pertenas, consideradas bens
mveis principais que, sem pertencerem a determinado imvel, o guarnecem,
ampliando sua utilidade ou aformoseando-o. Desta feita, acaba a classificao
consagrada dos bens imveis por acesso intelectual, como eram consideradas as
pertenas at a instituio do novo Cdigo Civil.
Em relao impossibilidade de usucapio de bens pblicos, j expressa no
enunciado n. 340 do Supremo Tribunal Federal, cumpre observar que esta regra
passa da seara jurisprudencial para a seara legal, de acordo com o texto do artigo
102 da lei.
A inalienabilidade dos bens pblicos permanece relativa, podendo ser destituda, em
relao aos bens de uso especial, observadas as regras legais, a exemplo da
desafetao (consistente em retirar a inalienabilidade e a funo para qual o bem
era destinado, por meio de lei especfica). Os bens dominicais, de domnio privado
do Estado, continuam alienveis, observadas as regras legais, a exemplo da
licitao (aplicvel a todos os casos, salvo as excees da Lei n. 8.666/93).

3.4. Dos Fatos Jurdicos

A expresso negcio jurdico, consagrada na doutrina, passa a ser utilizada como
principal fato jurdico, atendendo importncia deste (amplitude de efeitos,
exigncia de inteno e capacidade); todavia, permanecem as subdivises dos fatos
jurdicos, apontando como principais o negcio jurdico, o ato jurdico em sentido
estrito e o ato-fato jurdico, este ltimo considerado como aquele que no exige
nem mesmo inteno para que possa gerar efeitos, a exemplo do incapaz que
acidentalmente encontra, em terreno alheio, tesouro, o qual seu proprietrio no se
lembrava.
Em relao aos atos jurdicos lcitos, que no sejam negcios jurdicos, dispe o artigo
185 do novo diploma que aplicar-se-o, no que couberem, as disposies referentes
aos negcios jurdicos, por haver necessidade de respeito natureza jurdica
daqueles.
A lei no rechaa o negcio jurdico unilateral, mas, ao contrrio, de forma implcita,
o aceita, definindo exemplos deste como a instituio de fundao por escritura
pblica e o consagrado testamento, possuidor de mltiplos efeitos. Define-se
negcio jurdico unilateral como aquele que se aperfeioa com uma nica
declarao de vontade e permite a obteno de inmeros efeitos.

3.4.1. Dos vcios do negcio jurdico

O novo cdigo, artigo 110, trata da reserva mental, definindo-a como a verdadeira
vontade que o contratante possui ao efetuar um negcio jurdico, diversa da
vontade que ele externa ao pactuar. Considera vlido o negcio jurdico operado
com reserva mental, desde que o outro contratante no saiba o verdadeiro motivo
pelo qual a outra parte com ele pactua, pois, com efeito, tal contrato estaria eivado
do vcio da simulao bilateral, erigida pelo novo texto como causa no de
anulao, mas de nulidade do negcio jurdico, conforme ser visto.
O silncio continua interpretado como consentimento para a prtica de negcios
jurdicos somente quando determinado por lei ou pela praxe, notadamente a
comercial. Como exemplos, podemos citar a aceitao de doao pura (lei) ou a
aceitao reiterada de remessas de produtos para experimentao, postos venda
no estabelecimento destinatrio, sem a formalizao de pedidos (praxes
comerciais).
O autocontrato, instituto histrico, assim considerado em razo de sua larga utilizao,
em sua modalidade procurao em causa prpria, para imprimir irretratabilidade
a promessas de venda de imveis (pactos de contrahendo), anteriores edio do
Decreto n. 58/39, permanece como autocontrato apenas em sua aparncia, em
razo da necessidade de estar o autocontratante, quando da realizao do contrato,
investido como mandatrio em relao a uma das manifestaes de vontade que
faz.

De acordo com o artigo 117, via de regra, o negcio celebrado pelo representante
consigo mesmo, no seu interesse ou de outrem, anulvel. Ser vlido somente se
o permitir a lei ou o representado, e desde que no se trate de vedaes expressas
em normas cogentes.
Os encargos ilcitos ou absolutamente impossveis de serem cumpridos so
considerados pelo texto do artigo 137 como no escritos, portanto,
desconsiderados, gerando o negcio efeitos mximos desde a sua formao.
Em relao aos defeitos dos negcios jurdicos, eles passam de cinco para seis vcios,
pois houve a excluso da simulao das causas de anulabilidade (elevada causa
de nulidade), e a previso dos defeitos denominados leso e estado de perigo.
a)
A simulao
Prevista no artigo 167 do novo diploma, a simulao passa a ser considerada causa de
invalidade, ab initio, do negcio jurdico. Como conseqncia, o juiz pode
reconhec-la de ofcio, porque nulidade matria de ordem pblica. Regida pelo
princpio da causalidade, no gera a invalidade do negcio verdadeiro, desde que
formal e materialmente vlido, encoberto por uma de suas modalidades, a saber, a
dissimulao. Como exemplo de dissimulao que permite a validade do negcio
encoberto, pode ser citada a escritura pblica e a transferncia de propriedade de
imvel com valor declarado menor que o valor real, para fins de evaso fiscal, uma
vez que a alienao permanece vlida e eficaz.
b) A leso
Embora j aplicada no sistema jurdico ptrio, em razo de criao doutrinria, a leso
passa a ser prevista no artigo 157 da lei. definida como a realizao de um
negcio jurdico em que uma das partes, por inexperincia ou necessidade, se
obriga prestao manifestamente desproporcional prestao oposta. Diferente
da leso preconizada pela doutrina, a lei no exige que um dos contratantes se
aproveite da inexperincia ou necessidade do outro, ou seja, em regra, no
exigvel o dito elemento subjetivo ao qual a doutrina dava o nome de dolo de
aproveitamento. Na leso do novo diploma, basta que a parte prejudicada pelo
instituto assuma prestao manifestamente desproporcional, por falta de
experincia, ou em virtude de necessidade, ainda que sem dolo do outro
contratante, sendo essa prestao considerada o elemento subjetivo da leso
prevista pela Lei n. 10.406/02. A convalidao do negcio realizado mediante leso
possvel; a uma, em razo de sua anulabilidade, e no nulidade; a duas, desde que
seja oferecido suplemento suficiente do valor, ou o consentimento da reduo do
proveito, pela parte favorecida.

c) O estado de perigo
Includo no novo diploma civil, e muito assemelhado, para alguns doutrinadores, ao
estado de necessidade, o estado de perigo tem como requisitos, para que torne
possvel a anulao do negcio realizado sob sua gide: a situao de perigo que
torne necessrio que um dos contratantes salve a si prprio, ou algum de sua
famlia; a solicitao de auxlio outra parte, conhecedora do perigo; e a assuno
de obrigao excessivamente onerosa em razo do auxlio.

Quanto sua validade, trs teorias se opem: uma delas exige a efetividade
do negcio, em razo do brocardo pacta sunt servanda; outra, pugna pela
anulabilidade do negcio, se requerida; terceira e intermediria, oriunda da
doutrina italiana, prev a anulao somente se a obrigao for excessivamente
onerosa, pois, se no houver excesso patente, o negcio se cumpre, e a deciso
sobre ser excessiva ou no a obrigao do juiz, notadamente quando a solicitao
for realizada com o fim de salvar terceiro que no da famlia do contratante (parece
ser a teoria adotada pelo texto legal).
d) As modificaes relativas ao instituto do erro
Quanto ao erro de fato, o sistema anterior j admitia que o negcio jurdico praticado
com tal vcio fosse anulado.
O novo cdigo amplia o instituto do erro (artigo 139, inciso III) ao permitir
expressamente que tambm o erro de direito leve anulao de determinado
negcio jurdico, desde que, com a anulao, no haja a inteno de descumprir a
lei, uma vez que, com esse fim, a lei no pode ser afastada (ignorantia legis
neminem escusat).
3.5. Prescrio
Atendendo ao consagrado entendimento doutrinrio, o novo diploma, no artigo 189,
determina que prescrio no a perda do direito de ao, mas a perda da
pretenso atribuda ao autor de direito violado, de v-lo reparado ou protegido.

Os prazos, institudos em regras de ordem pblica, so inegociveis, vale dizer,

inalterveis por vontade das partes (artigo 192).
O juiz passa a poder suprir a inrcia da parte, declarando de ofcio a prescrio,
mesmo em se tratando de direitos patrimoniais, se o objetivo for o de favorecer
pessoa absolutamente incapaz (artigo 194). Em relao prescrio de direitos
no-patrimoniais,verdadeiras causas legais de decadncia no ordenamento ptrio,
se e quando previstas, poder o juiz usar do permissivo legal constante do diploma
processual civil, e declar-la de ofcio.
Agora com o novo Cdigo Civil, a prescrio geral, de 10 anos, no importando
ser a ao real ou pessoal, desde que a lei no estabelea prazo menor (artigo 205).
Logo, a maior inovao que no se faz mais a clssica diferenciao para fins de
prescrio de aes reais ou pessoais.
Tambm no existe mais dvida quanto prescrio e decadncia. Todos os prazos
que no estiverem previstos nos artigos 205 e 206 do novo Cdigo Civil sero
considerados prazos decadenciais.
O artigo 206, 3.o, inciso V, do novo Cdigo Civil dispe que prescreve em 3 anos a
pretenso da reparao civil de danos, sejam eles materiais e/ou morais.

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O artigo 200 do novo Cdigo Civil traz o que a jurisprudncia j entendia acerca da
no-incidncia da prescrio, relativa a ato originado em processo penal, at o
trnsito em julgado da respectiva sentena.
No esquecer de observar o artigo 2.028 do novo Cdigo Civil que, ao tratar das
disposies finais transitrias, determina a utilizao dos prazos do Cdigo Civil
de 1916 aos atos praticados sob sua gide, quando o novo diploma traz prazo
reduzido, ou j correu mais da metade do prazo previsto na lei revogada.

4. DOS COMENTRIOS PARTE ESPECIAL

Um dos maiores problemas a ser enfrentado pelo intrprete, quando do estudo do texto
da Lei n. 10.406/02, ser a denominada antinomia de segundo grau, assim definida como o
confronto de leis especiais anteriores nova lei geral, esta ltima posterior. Assim, fica a
cargo do estudioso a escolha de qual dos critrios para resoluo do conflito de normas deve
prevalecer: o critrio cronolgico ou o critrio da especialidade.
A ttulo de orientao, informamos que doutrinadores do jaez de Rosa Nery
determinam que, em regra, as disposies textuais do novo Cdigo Civil devem prevalecer, e
em caso de existncia de lacunas, ou quando houver previso expressa, pelo mesmo, de
manuteno das leis especiais, a sim estas permanecero em aplicao.
5. DO DIREITO DAS OBRIGAES

Houve uma alterao topogrfica, isto , contextual, iniciando a parte especial do

novo Cdigo Civil pela abordagem do Direito das Obrigaes (Livro I), tendo em
vista a simetria que guarda com a Parte Geral do Cdigo, sendo pressuposto para
anlise dos livros subseqentes. Por conseguinte, o antigo Livro I da famlia foi
para o final do cdigo, ao lado do livro das sucesses, tendo sido melhor
sistematizada a apresentao seqencial dos livros no novo Cdigo Civil.
O Livro I, das obrigaes, teve seu texto elaborado pelo eminente jurista Agostinho de
Arruda Alvim, que integrou a comisso revisora e elaboradora do projeto de 1972.
A estrutura bsica do livro das obrigaes foi mantida, de forma que no trouxe o
novo Cdigo Civil modificaes profundas a ponto de assustar o exegeta do
direito; sendo assim, vejamos: nenhuma alterao trouxe o Cdigo Civil com
relao s obrigaes de dar. Quer nas coisas certas, quer nas incertas.
Nas obrigaes de fazer, em caso de inadimplemento ou mora do devedor, pode o
credor determinar a execuo por terceiros s custas do devedor. Acresceu o
legislador a hiptese de poder o credor, em caso de urgncia e independentemente

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de autorizao judicial, executar o fato para depois ser ressarcido (artigo 249,
pargrafo nico).

Nessa mesma linha de raciocnio, no que tange s obrigaes de no fazer, tambm

pode o credor, em caso de urgncia, mandar desfazer a prestao do devedor,
independentemente de autorizao judicial, para depois ser ressarcido (artigo 251,
pargrafo nico).
Repare que o legislador se preocupou em acrescer as obrigaes urgentes,
modernizando os institutos e os adaptando s situaes prticas da vida.
No que tange s obrigaes alternativas, no silncio, a escolha compete ao devedor e,
em havendo pluralidade de optantes, no caso de dissenso entre eles, compete ao
juiz decidir a obrigao de cada um. Tambm compete ao juiz a deciso sobre a
opo de cada obrigao alternativa na hiptese da opo recair sobre terceiro que
no puder ou no quiser exerc-la (artigo 252, 3. e 4.).
O novo Cdigo Civil apenas acresceu, nas obrigaes divisveis e indivisveis, o
conceito de obrigao indivisvel, que aquela que tem por objeto um bem no
fracionvel, quer por natureza ou por questo de ordem econmica ou pelo
fundamento do negcio jurdico (artigo 258 do Cdigo Civil).
Houve uma pequena insero no instituto da solidariedade ativa, determinando, o
legislador do novo Cdigo Civil, que o devedor no pode opor excees pessoais a
um dos credores solidrios (artigo 273), acrescendo, ainda, que qualquer
julgamento contrrio ao devedor no atinge aos demais, porm, o julgamento
favorvel lhes aproveita.
No Ttulo II, que trata da transmisso das obrigaes, o novo sistema apresentou um
nico efeito, estabelecendo que o cessionrio pode exercer os atos prprios de
conservao do direito cedido, independentemente do conhecimento da cesso do
devedor (artigo 293).
Criou, o novo Cdigo Civil, o instituto da assuno de dvida (artigos 299 a 303). O
instituto faculta ao terceiro o poder de assumir obrigao do devedor com o
consentimento expresso do credor, exonerando o devedor primitivo. Ressalva
apenas a hiptese do terceiro estar insolvente e o fato ser desconhecido do credor.
Obviamente, o credor sempre ouvido para consentir.
Tratando do objeto do pagamento, estabeleceu o novo Cdigo Civil que as partes
podem convencionar o aumento progressivo das prestaes sucessivas. Porm, em
qualquer caso em que houver manifesta desproporo entre o valor da prestao
devida e o do momento de sua execuo, pode o juiz proceder alterao, de modo a
evitar prejuzo econmico. Tal instituto est em consonncia com a resoluo por
onerosidade excessiva (artigos 478 a 480) e o instituto da leso (artigo 157, 2.).

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Estabelece o novo cdigo a nulidade das convenes que fixem pagamento em ouro
ou em moeda estrangeira, bem como qualquer transao envolvendo a moeda
estrangeira como moeda nacional, salvo expressa previso em lei especial.
Ao tratar do lugar do pagamento, inovou o instituto autorizando que o motivo grave
pode justificar o pagamento em outro lugar no fixado pelas partes, desde que no
acarrete prejuzo para o credor. Caso ocorra o reiterado pagamento em outro local,
presume-se a renncia do credor ao pagamento no local devido (artigos 329 e 330).
J o artigo 389 do novo Cdigo Civil trouxe grande inovao ao fixar a
responsabilidade civil contratual, determinando que o devedor no s responde por
perdas e danos, caso esteja inadimplente ou em mora, como ainda por juros,
correo monetria e honorrios de advogado. A mesma regra parece
especificamente nos prejuzos da mora, no artigo 395 do mesmo cdex.
Ao tratar das perdas e danos, modernizou o novo Cdigo Civil a antiga nomenclatura
do artigo 1.061, que s inclua juros de mora e custas, mais a pena convencional, e
passou a incluir, nas obrigaes de pagamento em dinheiro, correo monetria, os
juros e custas j tratados e os honorrios de advogado, alm da pena convencional.
Ademais, caso os juros de mora no cubram o prejuzo, poder o juiz conceder ao
credor indenizao suplementar (artigo 404 e pargrafo nico).
O novo Cdigo Civil, ao tratar dos juros legais, deixou de falar em 6 % ao ano (artigo
1.062) passando a falar nos juros fixados por lei, ou fixados segundo a taxa que
estiver em vigor para mora do pagamento de impostos devidos Fazenda Nacional
(artigo 406).
No que diz respeito s arras, apresentou a redao do artigo 419 uma novidade quando
determinou que a parte inocente pode pedir indenizao suplementar, se provar
maior prejuzo, valendo as arras como taxa mnima. A parte inocente pode exigir,
ainda, a execuo do contrato com as perdas e danos, valendo as arras como o
mnimo da indenizao.

5.1. Contratos

A teoria geral dos contratos passa a ser disciplinada de outra forma pelo novo Cdigo
Civil, estando os princpios, antes apenas implcitos, agora explcitos no novo
diploma.
O princpio da autonomia da vontade veio apresentado na primeira parte do artigo
421, fixando uma liberdade de contratar da parte, porm, com dirigismo prprio de
uma sociedade neoliberal. Esse dirigismo se traduz pelo princpio da funo social
do contrato que tem por escopo a funo social da propriedade (artigo 421, ltima
parte).

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O legislador se preocupou com o princpio da boa-f objetiva, determinando que as

partes, tanto na concluso como na execuo do contrato, ajam com lisura e total
integridade, no como se fossem contendores, mas como se fossem parceiros. Sob
esta tica, o juiz passa a ter poder de modificar e cancelar clusulas que impliquem
em devido prejuzo (artigo 422).
A hermenutica dos contratos de adeso determina que a interpretao de clusulas,
pelo menos ambguas e contraditrias, alm das abusivas, deve ser pro aderente.
Ademais, as clusulas que impliquem renncia antecipada do aderente so nulas
(artigos 423 e 424).
A enumerao contratual aberta, o que garante s partes absoluta liberdade de
criarem contratos atpicos ou inominados, tendo por limite as restries do cdigo
e, obviamente, de outras normas de ordem pblica (artigo 425).
Ao tratar da proposta, a nica inovao do sistema ocorreu por fora do artigo 429 do
novo Cdigo Civil, que estabeleceu que a oferta ao pblico equivale proposta,
vinculando o proponente, desde que preenchidos todos os requisitos do contrato,
porm, podendo ser revogada pela mesma via de sua divulgao. Obviamente, no
altera nada do Cdigo de Defesa do Consumidor, que mais benfico, pois
considera bem mais vulnervel.
O instituto da promessa de fato de terceiro, que s era tratado pelo artigo 929 do
Cdigo Civil, determinando apenas a responsabilidade do promitente quando o
terceiro no executa o prometido, tem agora sua disposio modernizada pelos
artigos 439, pargrafo nico, e 440, ao determinar que o promitente no tem
responsabilidade se o terceiro for o cnjuge, que no anuiu no ato cujos efeitos
venham a recair sobre os bens do casal em razo do regime adotado. Tambm no
h obrigao para aquele que se compromete por outrem, se o comprometido,
depois de dar sua palavra, faltar prestao. o caso da pessoa se responsabilizar
pela prestao de servio de um determinado cantor, afianando que este
comparecer no ato. Caso o prprio cantor expressamente se comprometa, libera o
promitente e se responsabiliza pessoalmente pela obrigao.
No que diz respeito aos vcios redibitrios, o novo Cdigo Civil apenas modernizou o
instituto no que diz respeito aos prazos. O antigo prazo de 15 dias, contados da
tradio, para bens mveis, passou agora para 30 dias, e j no contado apenas da
tradio, sendo contado, ainda, para vcios de difcil constatao, da cincia do
vcio. Nesta ltima hiptese, o prazo de 180 dias. Nos bens imveis, o antigo
prazo de 6 meses passou para um ano, contado ou da tradio, para vcios de fcil
constatao, ou do aparecimento do vcio, para os de difcil constatao. Os prazos
no correm durante a vigncia da clusula de garantia, devendo ser denunciados no
prazo de 30 dias do seu descobrimento, sob pena de decadncia (artigo 446).

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O novo Cdigo Civil previu a resilio unilateral como forma de extino do contrato,
exatamente como hoje prescreve a doutrina, podendo uma das partes desfazer o
vnculo contratual sem culpa, independentemente da vontade da outra parte, desde
que a lei no expressamente proba. Caso tenham ocorrido gastos, os efeitos
correspondentes devem ser produzidos (artigo 473 e pargrafo nico).
A resoluo por onerosidade excessiva, que at ento s era prevista no Cdigo de
Defesa do Consumidor, vem expressamente tratada no artigo 478 do novo Cdigo
Civil, retroagindo os efeitos at a data da citao.

5.2. Contratos em Espcie

No houve qualquer alterao no contrato de compra e venda. Apenas no que tange s
clusulas especiais, tivemos algumas modificaes pontuais. O novo Cdigo Civil
no trata do pacto comissrio e nem do pacto de melhor comprador. No que diz
respeito ao Direito de Preferncia, estabelece novo prazo decadencial, no mais de
30 dias, mas de 60 dias, conforme artigo 516.

Estabelece o novo Cdigo Civil, nos artigos 521 a 528, a venda com reserva de
domnio j nos moldes do sistema atual.
Os artigos 529 a 532 estabelecem a venda sobre documentos. Aqui, o vendedor
transfere ao comprador o ttulo representativo com a mesma fora da transferncia
do objeto. Salvo disposio contrria, o pagamento ocorre na mesma oportunidade.
O novo Cdigo Civil cria a figura do contrato estimatrio. Nessa relao jurdica o
consignatrio recebe do consignante bens mveis, ficando autorizado a vend-los,
obrigando-se a pagar um preo estimado previamente se no restituir as coisas
consignadas dentro do prazo ajustado. modalidade de contrato real, pois s se
ultima com a entrega da coisa ao consignatrio, conservando, o consignante, a
propriedade, at que seja vendida a terceiro pelo consignatrio. A diferena do
contrato consignatrio para a compra e venda est no fato de que a tradio do bem
mvel consignado no transfere a propriedade.
No contrato de prestao de servios, dispe o artigo 593 do novo Cdigo Civil que,
somente incide as disposies codificadas que no estiverem sujeitas a leis
trabalhistas ou a quaisquer leis especiais.
No que diz respeito ao contrato de mandato, apresentou o novo Cdigo Civil, na
sesso da extino do mandato, uma disposio sobre o mandato com clusula
em causa prpria, dispondo que sua revogao no ter eficcia, bem como no se
extinguir pela morte de alguma das partes, ficando o mandatrio dispensado de
prestar contas e podendo transferir para si os bens mveis ou imveis objeto do
mandato, obedecidas as formalidades legais.

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Sobre o mandato judicial, estabelece o novo Cdigo Civil que o mesmo fica
subordinado s normas processuais, e s supletivamente ao Cdigo Civil (artigo
692).
A partir do captulo IX, o novo Cdigo Civil passa a incorporar alguns contratos
mercantis. O primeiro contrato incorporado o contrato de comisso, previsto pelo
Cdigo Comercial, nos artigos 165 a 190. O contrato tratado, basicamente, como
na legislao mercantil. Os artigos 710 a 721 tratam do contrato de agncia e
distribuio, em que uma das partes assume a obrigao, sem carter eventual e
empregatcio, por conta da outra parte, e mediante remunerao, da realizao de
certos negcios, tratando-se expressamente de distribuio quando a parte tiver
sua disposio a coisa a ser negociada.
Os artigos 722 a 729 tratam do contrato de corretagem. O vnculo jurdico da
corretagem obriga uma pessoa, independentemente de mandato, prestao de
servio ou qualquer subordinao, a cumprir instrues e executar o negcio
estabelecido entre as partes com extrema diligncia. Quanto remunerao, esta s
devida uma vez atingido o resultado ajustado. Os corretores de imveis tm sua
disciplina jurdica fixada pela Lei n. 6.530/78.
O contrato de transporte, j disciplinado pelas Leis n. 7.742/49, 8.632/90, 10.206/01 e
10.233/01, agora tambm vem com tratamento especfico nos artigos 730 a 756 do
novo Cdigo Civil, sendo que as normas do Cdigo Civil prevalecem sobre as leis
especiais (artigo 732 do novo Cdigo Civil).
A ltima disposio contratual do novo Cdigo Civil diz respeito ao Compromisso,
porm, o artigo 853 j dispe que o juzo arbitral deve ser tratado sob a tica da
Lei n. 9.307/96.

5.3. Dos Ttulos de Crdito

O artigo 887 do novo Cdigo Civil, de maneira acadmica, apresenta o conceito de

Vivante ao salientar que o ttulo de crdito todo documento necessrio ao
exerccio do direito literal e autnomo nele contido, somente produzindo efeitos
quando preenche os requisitos legais. Aqui esto os princpios da cartularidade, da
literalidade e da autonomia.
De acordo com o artigo 888, caso o ttulo de crdito no contenha algum dos
requisitos mnimos necessrios, exigidos pelo artigo 889 do Cdigo Civil, que
poderiam torn-lo nulo, de forma alguma ataca esta nulidade o negcio ensejador
do ttulo.
O novo cdigo salienta que o ttulo de crdito no comportar a incluso de clusula
de estipulao de juros, proibindo o endosso, clusulas que excluam a

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responsabilidade pelo pagamento ou despesas e mesmo clusulas que dispensem

formalidade legal. Tais clusulas so nulificadas e consideradas no escritas.

Conforme artigo 892, caso o representante ou mandatrio de algum vier a assinar

ttulo de crdito sem ter poderes para tal, ou excedendo os que tiver, passar a estar
pessoalmente obrigado e a ter os direitos que seriam do suposto mandante ou
representado.
O artigo 893 prestigia a circularidade do crdito e sua importncia para o
desenvolvimento da atividade econmica. A transferncia do ttulo garante todos
os efeitos que lhe so inerentes ao transferido.
Importante a disposio do artigo 895 que, ao prestigiar o princpio da autonomia,
determina que estando o ttulo em circulao, somente ele servir de garantia para
pagamento da obrigao.
O artigo 897 trata do instituto do aval, que garantia cambiria que visa assegurar
pagamento de letra de cmbio ou nota promissria. Uma declarao cambial
escrita na prpria crtula, assumindo o subscritor uma obrigao solidria, garante
o pagamento de uma dvida pecuniria. Por bvio, o aval s pode se referir ao
valor total do dbito consignado. O aval deve ser dado de maneira expressa no
verso ou anverso do ttulo. O avalista se equipara ao emitente ou devedor final.
Conforme o artigo 902, o credor no tem obrigao de receber pagamento antes do
vencimento do ttulo de crdito. Apenas quando o ttulo vence que o credor no
pode se recusar a receber, sob pena de incidir em mora. Caso o ttulo sofra
pagamento parcial, muito embora o devedor no tenha direito entrega da cambial,
ter direito a uma quitao separada e a uma outra firmada no prprio ttulo,
consignando o quantum pago.
O objeto do novo Cdigo Civil abarca os ttulos nominativos, ordem e ao
portador, disciplina a letra de cmbio, notas promissrias, duplicatas, cheques,
debntures, conhecimentos de depsitos, conhecimentos de transportes e warrants;
no abarca letras hipotecrias, letras imobilirias, notas de crdito rural entre
outras.

5.4. Responsabilidade Civil e Dano Moral

Em sede de responsabilidade civil, informamos que, de plano, foi regulada de forma
diversa, em espao com ttulo prprio (artigo 927 e seguintes do Cdigo de Processo Civil).
No que se refere ao dano moral, o artigo 186 do novo Cdigo Civil o menciona, agora
expressamente, tornando-se condizente com as disposies constitucionais;
todavia, tal previso ainda insuficiente, ficando a cargo da doutrina o grande

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trabalho de regular-lhe a aplicao. O novo Cdigo Civil continua sem citar

parmetros.

A obrigao de indenizar por ato ilcito vem prevista no artigo 927 do novo Cdigo
Civil.
A regra continua sendo a responsabilidade subjetiva (artigo 186 do novo Cdigo
Civil). Diz ainda o artigo que como pressuposto da responsabilizao est o ato de
violar direitos e causar dano. Antes a conjuno era ou (artigo 159 do Cdigo
Civil/1916).
Determina o artigo 187 do novo Cdigo Civil: obrigado a indenizar tambm o que
abusa de seu direito. Essa interpretao j era acolhida pela jurisprudncia a
contrario sensu dos artigos 160, inciso I, do Cdigo Civil de 1916 e 5. da Lei de
Introduo ao Cdigo Civil.
O artigo 188, inciso II, do novo Cdigo Civil, acrescenta como hiptese de excluso
de responsabilidade, em razo de configurar estado de necessidade, a leso a
pessoa. De acordo com o sistema anterior, a previso legal era restrita a leses a
coisas, devendo a leso s pessoas ser acolhida em razo de decises
jurisprudenciais.
O Cdigo de Defesa do Consumidor continua em vigor, regendo a responsabilidade
decorrente das relaes de consumo, isto porque o novo Cdigo Civil fez a
ressalva em seu artigo 593, permitindo a regulao de tais relaes por meio de lei
especial.
Quanto aos transportes, tambm continuam sendo aplicveis as disposies no s do
Cdigo de Defesa do Consumidor, mas tambm do Decreto n. 2.681/12, que trata
do transporte de passageiros em vias frreas, aplicvel analogicamente a todas as
modalidades de transporte. Neste ltimo caso, desde que haja lacunas nas
disposies sobre transporte de pessoas, previstas no novo cdigo. Isto se d em
razo de expressa ressalva no texto do artigo 732, prevendo a aplicao de leis
especiais.
O Cdigo de Defesa do Consumidor consagra a responsabilidade objetiva; todavia,
caso haja divergncia sobre ser ou no relao de consumo a relao jurdica
causadora da responsabilidade contratual, devem prevalecer as disposies do
novo Cdigo Civil, de acordo com parte da doutrina.
No caso dos pingentes (indivduos que viajam equilibrando-se no lado externo dos
meios de transporte, a exemplo dos jovens que viajam pendurados nos trens de
subrbio, muito comum no Rio de Janeiro), a culpa da empresa de transportes
considerada concorrente, e a indenizao poder ser reduzida metade, de acordo
com o novo Cdigo Civil, em seu artigo 738, pargrafo nico. o que dever
prevalecer.

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A regra, conforme dito, continua sendo a responsabilidade subjetiva pelos danos

causados, ou seja, desde que provada a culpa aquiliana. Todavia, o novo Cdigo
Civil traz uma ressalva no artigo 927, pargrafo nico, ltima parte, ao prever a
hiptese de responsabilizao objetiva, alm das hipteses legais, diante de
atividades de risco. Ocasio em que a deciso, ab initio, sobre aplicar as regras da
responsabilidade objetiva ou subjetiva, ser do juiz. Assim, de acordo com a
doutrina, o juiz quem analisa qual a atividade de risco; no havendo necessidade
de previso inexorvel em lei especial.
No caso de pai, tutor, curador, de acordo com o cdigo atual, a culpa presumida
(todavia, iuris tantum) em relao aos atos causados por seus filhos, pupilos e
curatelados. Com o novo diploma (artigo 933), respondero independentemente de
culpa (agora a responsabilidade objetiva).
O pai no tem ao regressiva contra o filho se este for absoluta ou relativamente
incapaz (artigo 934). Se o filho for capaz, poder o ascendente mover a referida
ao fundada no direito de regresso.

6. DO DIREITO DE EMPRESA
De acordo com a doutrina, ainda incipiente, em que pese haver grande parcela de
juristas pugnando pela no-entrada em vigor do novo Cdigo Civil, que unifica os sistemas
Civil e Comercial, mesmo com a patente diversidade de objetivos (apoiando-se na confisso
de Vivante, a respeito do erro por ele cometido na Itlia, ao unificar os sistemas Civil e
Comercial, trinta anos depois da unificao), outra parte admite a sua futura vigncia,
deixando claro que h necessidade de correes. Nesse passo, nota-se a existncia de
coerncia entre alguns princpios de nosso desenvolvimento econmico e os princpios
adotados pela comisso do Dr. Miguel Reale, quando da redao do projeto do novo cdigo,
em sua parte comercial, a saber:

Princpio da Efetividade: a norma jurdica, traduzida no direito positivo, s

efetivamente norma, assumindo seus modais denticos de permitir, vedar e
determinar, se colocada em prtica, como instrumento da sociedade.
Princpio da Socialidade: o direito, como cincia humana e social, serve para regular
as relaes em sociedade e, portanto, na aplicao da lei, devem todos os
operadores, e no s os magistrados, observar o artigo 5. da Lei de Introduo ao
Cdigo Civil, que determina a observncia dos fins sociais a que a lei se dirige, e
as exigncias do bem comum.
Princpio da Eticidade: princpio que embasa a aplicao da tica s relaes
humanas; embasador tambm do princpio da boa-f, que se expande por toda a
seara jurdica nacional.

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Princpio da Operalidade: princpio que deve traduzir a necessidade de criao de

normas possveis de serem aplicadas, reais, e no surreais, de forma a possibilitar a
efetividade.

Passamos anlise das mudanas em sede de Direito Comercial, de forma tpica:

A maior alterao trazida pelo novo Cdigo Civil foi a introduo da teoria da
empresa. O Cdigo Comercial, nesta parte derrogado pela nova lei, adota a teoria
dos atos do comrcio, ou seja, o comerciante identificado de acordo com o ato
que pratica; dessa forma, o prestador de servios no considerado comerciante.
Surge o conceito de empresrio, definido como todo aquele que exerce
profissionalmente uma atividade econmica organizada para a produo ou
circulao de bens ou servios.
O sistema agora aplicado ao prestador de servios, no mais se distinguindo o
comerciante pelos seus atos; utiliza-se o termo genrico empresrio.
Com o novo Cdigo Civil as pessoas jurdicas constitudas com o escopo de
desenvolver atividade econmica sero sociedades empresrias, no importando o
objeto; todavia, se a sociedade no desenvolver atividade econmica ser
sociedade simples (exemplo: pessoa jurdica composta por mdico, advogado); em
contrapartida, se organizar fora de trabalho alheio constituindo elemento da
empresa, ser sociedade empresria (exemplo: Hospitais, Auditorias e Consultorias
Legais).
Podemos citar, como exemplo, o mdico que contrata enfermeira, telefonista e
motorista. Estes no constituem elementos da empresa, portanto, no formam uma
sociedade empresria, sendo necessrio para tanto a organizao da atividade, com
a devida contratao de outros mdicos. Outro exemplo organizar sociedade para
administrao dos prprios bens, ocasio em que se configura verdadeira
sociedade simples.

6.1. Tipos Societrios no Novo Cdigo Civil

Sero considerados tipos societrios pelo novo diploma civil, as Sociedades em
Comandita Simples; em Nome Coletivo; as Sociedades por Quotas de
Responsabilidade Limitada (LTDA); as Sociedades Annimas (S/A); as Sociedades
em Comandita por Aes; e por fim, as sociedades em Conta de Participao.
O novo Cdigo Civil elimina a sociedade de capital e indstria. Em relao s
sociedades subsistentes, as nicas sociedades modificadas pelo novo cdigo foram
as Sociedades em Comandita por Aes, as Sociedades por Quotas de
Responsabilidade Limitada e as Sociedades Annimas.

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6.1.1.Sociedades por quotas de responsabilidade limitada

O Decreto n. 3.708/19 ser revogado pelo novo cdigo que,por meio dos artigos 1.052
a 1.087, passa a regular este tipo societrio.

Permanece como sociedade contratual, nascendo com o registro de seu contrato

social.
So fontes de normas da sociedade por quotas o novo Cdigo Civil e o contrato
social. permitido ao contrato social indicar uma terceira forma normativa
subsidiria, a saber, as regras que regem as sociedades simples. Atualmente, o
artigo 18 do Decreto n. 3.708/19 diz que a Lei das Sociedades por Aes aplicada
subsidiariamente; sendo revogado, haver aplicao subsidiria da Lei das
Sociedades Annimas somente por expressa disposio das partes no contrato
social.

Continuam a ser pressupostos de existncia que justificam as sociedades limitadas.:

affectio societatis: inteno dos scios de constituir e manter a sociedade.

pluralidade de scios: registra-se ser inadmissvel a constituio de uma
sociedade limitada unipessoal.

O contrato que constitui uma sociedade plurilateral.

As sociedades contratuais, so em regra, essencialmente, sociedades de pessoas.
Todavia, no caso das sociedades por quotas de responsabilidade limitada, que a
doutrina define como mistas, estas devem ser definidas como de pessoas ou de
capital aps observao de suas clusulas chaves.
Quanto unipessoalidade, cumpre observar que nas sociedades annimas admite-se a
constituio de uma sociedade unipessoal, a subsidiria integral (uma sociedade
proprietria de todas as aes de uma S/A, sendo sua controladora).
A Sociedade Annima estatutria, constituindo-se por estatuto e regida por lei
especial; a relao jurdica no se d entre os acionistas, mas entre eles e a
sociedade, pois so sociedades de capital.

De forma incidental as sociedades limitadas podem se tornar unipessoais, desde que

por prazo determinado. Atualmente, a jurisprudncia admite a unipessoalidade
temporria por at 1 ano. Com o novo Cdigo Civil (artigo 1033), o prazo mximo
passa a ser de 180 dias da excluso do segundo scio, permanecendo apenas um
(exemplo: scio que falece ou que exerce o direito de retirada). Se a sociedade
remanescer unipessoal, decorridos os 180 dias, deve ser extinta, dissolvida,
todavia, sem a necessria extino da empresa (assim considerada em seu aspecto

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21

funcional, atividade organizada para o oferecimento de produtos e servios), que

poder ser desenvolvida pelo nico scio como firma, comerciante individual.
A adoo da teoria da empresa traz como seu corolrio o entendimento de seu
conceito e, nesse passo, cumpre observar a existncia de um critrio multifacetrio, criado pelo jurista italiano Asquini, vejamos:
Acepo multi-facetria proposta por Asquini:

Estabelecimento, local fsico, patrimnio destinado:

Perfil Objetivo

Empresrio, sujeito de direitos que realiza as atividades:

-

Perfil Subjetivo

A unio de trabalhadores, fundo e empresrio:

-

Perfil Corporativo

Atividade econmica organizada (adotado pelo novo Cdigo Civil):

-

Perfil Funcional

Os direitos inerentes aos scios das limitadas ficam regulados no texto do novo cdigo
da seguinte forma:
Em relao participao nos resultados sociais, nos lucros, se o contrato social
previr a aplicao subsidiria da Lei n. 6.404/76, no mnimo metade dos lucros da
sociedade devero ser distribudos entre os scios (artigo 202 da Lei de das
Sociedades por Aes, com as alteraes da Lei n. 10.303/01). Se o contrato social
nada dispuser, a maioria societria quem decide, ficando a minoria desprotegida,
tal como ocorre nas sociedades simples.

Sobre a participao nas deliberaes sociais, atualmente o scio minoritrio somente

tem direito de deliberar se houver previso contratual; o novo Cdigo Civil cria um
sistema complexo de deliberaes de certos assuntos (no todos), que devem ser
realizados mediante dois instrumentos, a assemblia de scios ou a reunio de
scios. Exige ainda a realizao inexorvel de assemblia de scios para
determinados assuntos legalmente previstos.
O rol de assuntos que exigem deliberao por assemblia de scios no taxativo,
pois o contrato social pode prever mais hipteses alm das legalmente explicitadas.
Neste rol, figuram hipteses tais como: aprovao das contas da administrao;
designao de administradores, bem como seu modo de remunerao, quando
estipulado em documento diverso do contrato social, em separado; destituio de
administradores; alterao do contrato social; pedido de concordata, e mesmo de
auto-falncia, por analogia; fuso, incorporao ou dissoluo da sociedade.

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A deliberao por reunio de scios possvel mediante expressa disposio

contratual. Se a sociedade contar com mais de 10 scios, e quando, mesmo com
menos de 10, o contrato social se omitir a respeito, as deliberaes
necessariamente sero tomadas em assemblia de scios. Registra-se que as
deliberaes tomadas sem tais formalidades no geram efeitos. Em sntese, para
parte da doutrina, com acerto, as novas disposies do sistema civil revelam um
aumento gritante da burocracia atribuda s Sociedades por Quotas de
Responsabilidade Limitada.
A junta comercial a responsvel pelo controle de utilizao das assemblias e
reunies, pois, responsvel pelo arquivamento das alteraes contratuais.
A reunio ou assemblia dispensvel quando todos os scios decidirem por escrito
sobre a matria que nela ser deliberada. Assim, evita-se que pequenas sociedades
precisem reunir todos os seus scios, ou fazer assemblia.
As assemblias ou reunies devem realizar-se no mnimo uma vez ao ano, nos 4
meses seguintes ao trmino de cada exerccio social. H um assunto que deve
ser periodicamente deliberado: a prestao de contas. Exerccio social o
perodo de apurao dos resultados da sociedade, demonstraes financeiras;
ativo menos o passivo (patrimnio lquido). No Brasil, como regra, o exerccio
social corresponde ao ano civil.

Em relao s regras utilizadas para a convocao de assemblias, cumpre

destacar, preliminarmente, que as normas de convocao das assemblias foram
acertadamente institudas com o acentuado cunho protecionista aos scios minoritrios.
A convocao deve ser realizada por meio de anncio a ser publicado no Dirio
Oficial do Estado e jornal de grande circulao por no mnimo 3 vezes. Entre
a data do 1 anncio e a da realizao da assemblia, em 1 convocao, devem
decorrer no mnimo 8 dias. Caso no haja qurum (de ) para instalao, a
segunda convocao deve ter 5 dias de antecedncia, seno, tudo o que se
deliberar ser nulo de pleno direito (qualquer que seja a sociedade, no
possvel a convocao de segunda assemblia para o mesmo dia). Salienta-se
que esta formalidade pode no valer para a reunio de scios; sero aplicadas
caso o contrato social seja omisso a respeito.
O contrato social poder prever a reunio de scios e trazer suas regras especficas. Se
o contrato for omisso, dever haver assemblia, se for omisso quanto a reunio de
scios, no pode haver a disposio sobre suas regras especficas.

Uma vez comparecendo todos os scios fica suprida qualquer nulidade na

convocao, bem como quando se declararem cientes, por escrito, a respeito da
realizao da assemblia, em ata ou previamente (regra semelhante prevista na
Lei das Sociedades Annimas).

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23

Em se tratando do qurum para deliberao dos assuntos em assemblia, cumpre

observar que so diversos do qurum de instalao; vejamos:
-

3/4 do capital social: alterao do contrato social; fuso, incorporao ou

dissoluo da sociedade (no impede que o contrato social exija qurum maior).

mais de metade do capital social: designao de administradores quando feita

em ato separado (e no no contrato social), bem como a fixao de sua
remunerao, nessas condies; destituio dos administradores; pedido de
concordata.

Assim, observa-se que o administrador pode ser eleito no contrato social, ocasio
em que ser observado o qurum de ; ou em documento apartado, em que o
qurum dever ser de mais de metade.
Os demais assuntos sero aprovados por maioria simples dos presentes.

A fiscalizao e administrao da sociedade so realizadas fundamentalmente por dois

mecanismos: a prestao de contas (artigo 1.020 do Cdigo Civil), e o exame de
livros da sociedade (artigo 1.021 do Cdigo Civil).

Pelo Decreto n. 3.708/19, o gerente presta contas quando deixa o cargo, salvo se o
contrato social estipular periodicidade; fora desse perodo, as contas somente
podem ser prestadas judicialmente; o novo Cdigo Civil altera tais
disposies, trazendo a periodicidade.
Outra modificao trazida pelo novo Cdigo Civil a instituio do Conselho Fiscal
aplicvel s sociedades por quotas de responsabilidade limitada, que deve ser
composto por no mnimo 3 membros eleitos pela assemblia ou reunio de scios.

O Conselho Fiscal rgo facultativo e no obrigatrio, considerado verdadeiro

rgo de assessoria das sociedades, e tem por funes fiscalizar a gerncia da
sociedade, pedir informaes aos administradores, examinar os livros sociais, dar
parecer sobre as contas dos administradores, indicando fraude ou erro se houver.
No podem participar do Conselho Fiscal o impedido de exercer atividade comercial e
os administradores. A lei admite terceiro no scio como membro do conselho, a
exemplo da empresa de auditores.
Os scios minoritrios que representem no mnimo 20% do capital social, tero direito
de eleger um membro do Conselho Fiscal em separado (poltica de proteo ao
minoritrio).
institudo o direito de preferncia na subscrio de capital social, e seu objetivo a
manuteno da participao societria. Tal prerrogativa deve ser exercida nos 30
dias seguintes deliberao sobre o aumento do capital. O Decreto n. 1.800/96
estabelece que uma das clusulas essenciais do contrato social a que estipula o
capital social; se o direito de preferncia no for exercido por algum scio, ser

23

24

transferido aos demais que podero exerc-lo nos 30 dias subseqentes; se nenhum
dos scios exercer o direito de preferncia nesse prazo (60 dias), o capital social
poder ser subscrito por terceiros, se o contrato permitir ou os scios
remanescentes autorizarem, caso contrrio no se aumenta o capital social.

regulamentado tambm o direito de retirada: na Sociedade Limitada os dissidentes

se retiram, nas Sociedades Annimas vendem suas aes. Na lei antiga a ciso no
gerava direito de retirada, o que parece ter se tornado admissvel com a nova lei.
A gerncia das limitadas o rgo de manifestao da vontade da sociedade. Pelo
Decreto n. 3.708/19, somente o scio pode ser gerente, da a expresso sciogerente; a gerncia por terceiros pode ser exercida somente por delegao de
poderes do scio gerente, sendo denominado gerente-delegado (alm do sciogerente delegante). A existncia de gerente-delegado obrigatria na hiptese de
scios estrangeiros; se o contrato no indicar, gerente so todos os scios.
Em sntese: com o novo Cdigo Civil, as modificaes em sede de gerncia so
modificaes de vulto, inclusive podendo o gerente ser scio ou no-scio.
Aponta o texto legal formalidades para nomeao do gerente: para a nomeao por
alterao do contrato social necessria a anuncia de no mnimo do capital
social; se em documento separado, mais da metade do capital social. Para a
nomeao de no-scio como gerente, exige-se unanimidade do capital social, se
este capital no estiver integralizado em sua totalidade, ou aprovao de 2/3 se
estiver integralizado.
Outra inovao do Cdigo Civil a adoo da teoria ultra vires: uma sociedade no
se responsabiliza pelos atos praticados pelo administrador, em nome da empresa,
em desacordo com seu objeto social. At ento no era aplicada; o terceiro
prejudicado deveria requerer perdas e danos perante a sociedade e esta se ressarcia
em regresso do scio.
Dispe o artigo 1.015 do novo Cdigo Civil que, se a sociedade limitada estiver
sujeita ao regime suplementar aplicvel s sociedades simples, ela no responder
pelos atos praticados em seu nome e que forem evidentemente estranhos ao seu
objeto social (definio legal da teoria acima referida).
Por outro lado, caso seja aplicvel em carter suplementar a Lei n. 6.404/76, a
sociedade sempre responder perante terceiros, com possibilidade de
ressarcimento. Em sntese: h a opo de adotar as regras subsidirias da Lei das
Sociedades Annimas, afastando a aplicao desta teoria. Desta feita, confrontamse dois princpios, a saber, o da adstrio ao objeto social, e a teoria ultra vires.
No Brasil, h clara aceitao da adstrio ao objeto inicial que, por conseguinte,
deve ser determinado. Todavia, com a adoo da teoria ultra vires, o objeto tem
sido ampliado, nos pases que a adotam, uma vez que o mercado faz exigncias de

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garantia queles que contratam com as empresas para que no haja, nem mesmo
hipoteticamente, a preterio do terceiro de boa-f, o que acaba por desnaturar o
instituto.

7. DO DIREITO DAS COISAS

7.1.Posse e Propriedade
Quanto posse, pode-se dizer que as modificaes foram absolutamente tpicas, sem
modificaes de fundo. As mudanas significativas vieram quanto propriedade.

7.1.1. Usucapio

O novo Cdigo Civil traz a figura da Usucapio e a figura da desapropriao

privada. O novo Cdigo Civil fala em a usucapio, como palavra feminina,
devendo esta ser a acepo utilizada.
Existe hoje a figura da usucapio extraordinria de imvel, prevista no artigo 550
do Cdigo Civil de 1916, exigindo o prazo de prazo de 20 anos para sua
declarao.
Existe tambm a usucapio ordinria, cujos requisitos no presumidos de
demonstrao necessria so a posse, justo ttulo e boa-f. O prazo de posse de
15 anos entre ausentes e 10 anos entre presentes, conforme previso do artigo 551
do cdigo de 1916.
Tambm existe a previso de usucapio especial no texto da Constituio Federal: a
usucapio especial urbana (pro misero), prevista no artigo 183 da Constituio, e a
usucapio especial rural (pro labore), de acordo com o texto do artigo 191, que
aponta como requisitos: imvel rural, rea de at 50 hectares, 5 anos de posse e
utilizao como sua moradia, impossibilidade de o adquirente possuir outro imvel
e necessidade da a pessoa tornar a rea produtiva (por isso denominado pro
labore).

7.2. A Usucapio no Novo Cdigo Civil

7.2.1. Extraordinria comum (artigo 1.238)

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Para fins de usucapio extraordinria comum, exige-se posse pacfica por 15 anos
(antes eram 20 anos. Artigo 550 do Cdigo Civil), havendo presuno dos demais
requisitos, a exemplo do justo ttulo e da boa-f. Assim, o prazo mximo de
usucapio no Brasil passa a ser de 15 anos.

7.2.2. Extraordinria especial (artigo 1.238, pargrafo nico)

Para a usucapio extraordinria especial, exige-se posse por 10 anos, alm de dever
ser o imvel utilizado como moradia ou que o adquirente tenha lhe dado
destinao produtiva, mediante obras ou servios.

7.2.3. Ordinria comum (artigo 1.242)

Exige-se para fins de usucapio ordinria comum a posse por 10 anos, justo ttulo e
boa-f.

7.2.4. Ordinria especial (artigo 1.242, pargrafo nico)

A usucapio ordinria especial exige posse por 5 anos; todavia, o possuidor, alm
de boa-f deve ter o imvel registrado em seu nome, com posterior cancelamento
do registro; o imvel deve ser utilizado como moradia e devem ter sido realizadas
obras e servios de interesse social e econmico.

7.2.5. Especial urbana (artigo 1.240)

Anteriormente prevista no artigo 183 da Constituio Federal.

7.2.6. Especial rural (artigo 1.239)

Anteriormente prevista no artigo 191 da Constituio Federal.
Com a entrada em vigor do novo Cdigo Civil, prevista para o dia 11.01.2003, surgem
dvidas sobre qual lei deve ser aplicada, para que se estabelea o prazo da prescrio
aquisitiva (usucapio). Para a dvida, aponta-se a seguinte soluo: se na data da entrada em
vigor da nova lei j correu mais da metade do prazo, aplica-se a lei velha. Se tiver corrido
menos da metade do prazo, aplica-se a lei nova.

Assim, quem estiver h 9 anos na posse , vai faltar-lhe-o 6 anos para usucapir
(para completar 15 anos, de acordo com a lei nova), e a pessoa que estiver h 11
anos na posse levar 9 anos para usucapir (para completar 20 anos, de acordo com

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o cdigo antigo). A doutrina considera, com razo, uma verdadeira injustia tal
previso, e neste ponto critica o novo Cdigo Civil (artigo 2.028).

Para a usucapio extraordinria especial e ordinrio especial, que so hipteses

novas trazidas pelo novo Cdigo Civil, o prazo anterior entrada em vigor do
novo Cdigo Civil ser contado e, seja qual for o prazo corrido, ser acrescentado
de 2 anos (artigo 2.029). Assim, o proprietrio, nesses 2 anos, tem de tomar
providncias para que seu imvel no seja usucapido.

7.2.7. Usucapio especial urbana coletiva

No encontra previso no novo Cdigo Civil. Est no Estatuto da Cidade, institudo

pela Lei n. 10.257/01. Para a sua ocorrncia, exige-se a posse coletiva de rea de
mais de 250 m, pelo prazo de 5 anos, ocupada por populao de baixa renda para
sua moradia, desde que seus integrantes no possuam outro imvel.
primeira vista, parece algo ttrico, ao menos do ponto de vista ftico, de
circulao de riquezas. Todas as pessoas iro usucapir e cada um ir receber uma
frao ideal do imvel (artigo 10, 3.). Todavia, a diferena de permetro das
unidades, em termos fticos, no corresponder posse, a exemplo de dois
indivduos que, em uma favela, possuam barracos de metragem diferente. Ser
formado um condomnio de coisa indivisvel, que s poder ser extinto por 2/3 dos
condminos (artigo 10, 4.).
prevista a figura da desapropriao privada. Na usucapio, o possuidor se torna
proprietrio sem pagar. Na desapropriao privada, o possuidor torna-se
proprietrio depois de justa indenizao.
A desapropriao privada exige extensa rea (expresso vaga); ocupada por nmero
considervel de pessoas (expresso vaga); boa-f; prazo de 5 anos; que os
possuidores tenham realizado obras e servios considerados pelo juiz de interesse
social e econmico relevante. Alm de bastante criticado, o instituto ficou
esvaziado pela criao da usucapio especial coletiva, porque nesta o proprietrio
no paga um centavo.
Outra mudana considervel do artigo 1.255, pargrafo nico. Antes, o solo era
considerado a coisa principal. Agora, se a construo ou plantao exceder
consideravelmente o valor do terreno, aquele que, de boa-f, plantou ou edificou,
adquirir a propriedade do solo, mediante pagamento de indenizao fixada
judicialmente, se no houver acordo.
Novidade tambm traz o artigo 1.258. Se a construo feita parcialmente em solo
alheio invade proporo que no exceda 1/20, adquire o construtor de boa-f a
propriedade da parte do solo invadido. Receber o proprietrio do imvel invadido,
neste caso, a indenizao e o valor da desvalorizao da rea remanescente. Se o

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construtor invadir a rea de m-f, adquire a propriedade, mas pagar 10 vezes o

valor da rea invadida (artigo 1.258, pargrafo nico, do novo Cdigo Civil).
Ressalta-se o carter punitivo.
7.3. Direito de Superfcie

O direito de superfcie modalidade de direito real sobre coisa alheia de fruio,

institudo pelo novo diploma civil e por leis especiais, com a finalidade de agilizar
a circulao de riquezas e substituir o instituto da enfiteuse.
O Estatuto da Cidade, Lei n. 10.257/01, prev o direito de superfcie. No diploma
civil, tratado pelo artigo 1.369 e seguintes do novo Cdigo Civil.
Uma grande diferena com a enfiteuse que no direito de superfcie no poder ser
estipulado pelo concedente, a nenhum ttulo, qualquer pagamento pela
transferncia deste a terceiros, a exemplo do laudmio exigvel na enfiteuse.
Pelo direito de superfcie, o proprietrio transfere ao superficirio o direito de
plantar e construir em seu terreno, temporria ou permanentemente, de forma
onerosa ou gratuita.

7.3.1. Caractersticas

um direito real: deve haver registro no Cartrio de Registro de Imveis (artigo

1.369). Mais uma vez, o novo Cdigo Civil prestigia a escritura pblica, como
forma de prestigiar a publicidade dos direitos reais e torn-lo oponvel erga omnes.
temporrio: o Estatuto da Cidade dispe que pode ser por tempo indeterminado.
O artigo 1.377 dispe que prevalece a lei especial. Portanto, pode ser permanente
para o imvel urbano. Desse modo, conclui-se que, para instituio sobre imvel
rural, deve ser por tempo determinado (temporrio).

Oneroso ou gratuito (artigo 1.370): se nada for estipulado, presume-se gratuito.

Transferibilidade: o superficirio pode alienar a terceiros (artigo 1.372).

Perempo: direito de preferncia (artigo 1.373). Caso haja venda sem a devida
preferncia, caber ao anulatria, no prazo de 6 meses a partir do registro da
transferncia. O direito de preferncia conferido tanto ao proprietrio como ao
superficirio.
Transmisso causa mortis: tanto aos herdeiros do proprietrio quanto do
superficirio, transmitido o direito de superfcie (artigo 1.372, parte final).

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Mesmo que o contrato no possua a previso de indenizao, esta deve ocorrer em

rescises antes do prazo, porque no pode haver enriquecimento ilcito, sem causa, de acordo
com a principiologia do sistema civil (artigo 1.375).
8. DIREITO DE FAMLIA

As disposies acerca do Direito de Famlia, no novo Cdigo Civil, apresentam

excelente diviso sistmica, pois o cdigo trata, em primeiro lugar, das disposies gerais; a
seguir, as disposies referentes s pessoas; e por fim, trata das disposies patrimoniais.
Antes, esse ramo era tratado no Livro I da Parte Especial. No novo Cdigo Civil ser
disciplinado no Livro IV da nova parte especial.

8.1. Disposies Gerais (Artigos 1.511 a 1.516)

As disposies gerais trazem princpios relativos ao casamento, considerado

principal forma de constituio de famlia, chamado pelo cdigo de comunho
plena de vida. Podemos verificar, nas disposies da nova lei, verdadeiro fomento
ao instituto do casamento, notadamente nas restries impostas unio estvel,
como forma de facilitar sua converso em casamento.

O artigo 1.511 traz o princpio da igualdade dos cnjuges, baseado na igualdade de

direitos e deveres. Isto servir de base para todos os demais artigos. Regula na
esfera civil as disposies do artigo 226, pargrafo 5., da Constituio Federal.
Havendo dvidas nas decises dos cnjuges, o juiz chamado a decidir, no
havendo mais a primazia do sexo masculino.
O princpio da acessibilidade vem expresso no artigo 1.512, e prev a gratuidade de
habilitao e celebrao, j vigentes no atual sistema, trazendo como novidade, a
partir da vigncia da Lei n. 10.406/02, a gratuidade do registro.
A inviolabilidade das relaes matrimoniais erigida categoria de princpio
atinente famlia (artigo 1.513), sem a possibilidade de interveno de qualquer
pessoa de direito pblico ou privado. Excepcionalmente, nas hipteses legais,
submeter-se-o ao Judicirio.
O artigo 1.514 resolve um grande problema que a doutrina sempre levantou sobre
ser a declarao do celebrante apenas uma formalidade, ou efetivamente
constitutiva do matrimnio. De acordo com o texto legal, o casamento
considerado pronto e acabado somente aps a declarao dos nubentes e a
manifestao do celebrante (acabou a polmica).

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Artigos 1.515 e 1.516 no casamento religioso com efeitos civis necessrio

registro e deve haver habilitao prvia ou posterior. Antes a Lei de Registros
Pblicos tratava o assunto, e o prazo era de 30 dias. Hoje, o prazo de 90 dias. Se
perder o prazo, deve haver nova habilitao. Sem habilitao prvia, o registro
feito a qualquer tempo. Portanto, esses 90 dias so contados da celebrao do
casamento em que houver habilitao prvia.
Artigo 1.517 Por meio das disposies deste artigo, iguala-se a idade nbil, que
agora de 16 anos, tanto para mulher quanto para o homem. Assim, tal dispositivo
tem o fim de proteger a maturidade sexual dos nubentes. Entre 16 e 18 anos,
necessrio autorizao para o casamento, a ser fornecida pelos pais, ou mesmo
pelos guardies dos menores, e em caso de recusa injustificada, pode-se pedir ao
juiz que supra a autorizao. Entende-se tal autorizao como revogvel at a
celebrao do casamento. Por fim, observa-se que a autorizao para o casamento
diversa da autorizao para a celebrao do pacto antenupcial, prevista no artigo
1.654 do novo diploma.
De acordo com as previses do artigo 1.520, a respeito das excees observao
da idade nbil, podem os nubentes se casarem abaixo da idade nbil, desde que
haja suplementao de idade pelo juiz, em dois casos:

evitar imposio de pena criminal, assim entendida em sentido amplo (j

existente);
em caso de gravidez (novidade operada pelo sistema).

Ressalta-se que esse rol taxativo, no admitindo, em regra, ampliaes.

8.2. Impedimentos Matrimoniais

Houve grandes alteraes no que se refere aos impedimentos matrimoniais,

notadamente nos que se referem a causas impeditivas do casamento, tornando-o
anulvel ou apenas sancionado.

O artigo 1.521 do novo diploma s trata de impedimentos que, na legislao de

1916 so chamados de absolutamente dirimentes (artigo 183, incisos I a VIII, do
Cdigo Civil de 1916).

Os impedimentos relativamente dirimentes (antigos incisos IX a XII do artigo 183)

no impedem mais a realizao do casamento, todavia, tornam o instituto passvel
de anulao.
No existe mais a hiptese do artigo 183, inciso VII, que previa a impossibilidade
de casamento entre o cnjuge adltero com o seu co-ru, por tal condenado; assim,
as sanes decorrentes do instituto do adultrio, na seara civil, restringem-se a
efeitos internos, ocorrentes na separao.

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As demais hipteses so tratadas como causas suspensivas. Os antigos impedientes

ou proibitivos 183, incisos XIII a XVI, so tratados agora no artigo 1.523 do novo
cdigo. O inciso XVI , que impossibilitava o casamento de juzes, escrives e seus
familiares com rfos ou vivas, sem autorizao da autoridade judiciria superior,
deixa de existir.
No artigo 1.523, inciso III, h a previso de no poder casar o divorciado enquanto
no houver partilha dos bens do casal. Essa a novidade. Todavia, perfeitamente
possvel ocorrer o divrcio sem prvia partilha dos bens, de acordo com a Smula
197 do Superior Tribunal de Justia, ratificada pelo texto do artigo 1581 do novo
cdigo. Os antigos impedimentos impedientes ou proibitivos, que previam
sanes como a perda do usufruto em caso de no haver prvia partilha, a
aplicao de multa etc, deixam de existir como sanes prprias em captulos; a
nica sano prevista nas disposies patrimoniais acerca do direito de famlia que
prevalece a adoo da separao legal obrigatria de bens, em tais casos.
Abre-se aos nubentes, sobre os quais pairam os antigos impedimentos meramente
impedientes ou proibitivos, de acordo com o pargrafo nico do 1.523, a
possibilidade de solicitar que no lhes seja aplicada a sano referente ao regime
de bens, caso no haja prejuzo a terceiros, ocasio em que no se aplicam as novas
regras que dizem que os nubentes, naquelas hipteses, no devem casar, nem as
sanes.

8.3. Quanto Habilitao do Casamento

Com certeza, a maior novidade a respeito da habilitao para o casamento est

prevista no artigo 1.526, qual seja: haver necessidade de homologao judicial.

Os documentos a serem apresentados e o procedimento permanecem iguais.

Nos termos do artigo 1.528, aplicada a responsabilidade civil ao oficial de
registros em caso de descumprimento de suas funes. Assim, o oficial deve
cumprir a funo de esclarecer todas as causas absolutamente impedientes, de
anulao e suspensivas do casamento aos nubentes, alm de exaurir as informaes
a respeito da multiplicidade de regimes e livre estipulao deste.

8.4. Da celebrao do Casamento

Em relao s testemunhas, prev o artigo 1.534, 2., que, se o casamento for em

edifcio particular, ou se um ou ambos os cnjuges forem analfabetos, o nmero de
testemunhas necessrias para a ratificao do ato passa a ser 4 pessoas (antes era
2).

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Nos termos do artigo 1.539, nos casamentos realizados com a presena do oficial
em casos de urgncia, em razo de molstia grave de um dos nubentes, o nmero
de testemunhas necessrio de 2 pessoas, que saibam ler e escrever (antes era 4).
O artigo 1.540 prev que o casamento nuncupativo (in extremis) se realiza na
presena de 6 testemunhas (nmero igual). O que mudou que essas testemunhas
no podem ser parentes em linha reta ou na linha colateral at 2. grau de qualquer
dos nubentes. Com isso, derroga-se a Lei de Registros Pblicos no tocante a essa
matria. Ressalte-se que s neste caso que existe restrio a testemunhas
familiares.
As testemunhas do casamento nuncupativo tm de comparecer na presena do juiz,
para ratificar o ato que presenciaram, no prazo de 10 dias, nos termos do artigo
1.541 (antes era de 5 dias o prazo de ratificao).
Em relao ao artigo 1.542, que prev a possibilidade do casamento por
procurao, as modificaes so as seguintes: A lei exige agora instrumento
pblico, com poderes especiais (antes podia ser instrumento particular); tambm s
ser revogada a procurao por instrumento pblico (pargrafo 4.); e, se houver
revogao, e mesmo assim ocorrer o casamento, o outorgante arcar com perdas e
danos (pargrafo 1.o), alm deste ato ser anulvel (artigo 1.550 do novo Cdigo
Civil). Registre-se que antes era considerado ato inexistente, por falta de
consentimento.
O prazo do mandato outorgado ao mandatrio para o casamento de 90 dias, de
acordo com salutar disposio da lei.
Prev o artigo 1.543 que a prova do casamento se d pela certido de registro, em
regra. Foi retirada do texto a expresso feito ao tempo de sua celebrao (artigo
202 do Cdigo Civil), valendo, assim, os registros posteriores, a exemplo do
casamento religioso feito sem habilitao prvia.
O casamento de brasileiros nos consulados devem ser registrados no pas em 180
dias, a contar da volta de um ou ambos ao Brasil, no cartrio do respectivo
domiclio ou, em sua falta, no 1. Ofcio da Capital do Estado em que passarem a
residir (novidade operada pelo texto do artigo 1.544). Neste caso, a celebrao de
casamentos de brasileiros no exterior obrigatoriamente realizada pelos cnsules
brasileiros.

8.5. Sobre a Invalidade do Casamento

O artigo 1.548 do novo Cdigo Civil considera nulo o casamento:
I quando um dos cnjuges sofrer de enfermidade mental que o prive de
discernimento para a prtica dos atos da vida civil.

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* Entende-se como enfermidade mental, para os fins deste artigo, a deficincia mental
completa, causa de incapacidade absoluta. Nesse passo, importante observar que, em caso de
casamento com enfermo j interditado, o casamento ser nulo, e na hiptese de matrimnio
contrado com enfermo ainda no interditado ser, a depender da hiptese, nulo ou anulvel.
II Com infringncia de impedimentos, previstos no artigo 1.521, I a VII.
A incompetncia ratione loci do celebrante deixa de ser causa de nulidade do
casamento, passando a ser considerada causa de anulabilidade.
A respeito da possibilidade de reconhecimento pelo juiz, de ofcio, da nulidade do
casamento, antes impossvel, por no haver o Cdigo disposto a respeito, pode haver quem
pense ser possvel a partir da vigncia da nova lei o.
O artigo 1.550 considera o casamento anulvel:
I Quando no possuem os nubentes a idade nbil (16 para homem e mulher). O
Cdigo prev o prazo de 180 dias para anular o ato. Contados para o menor, a partir dos 16
anos e para o representante, a partir da celebrao.
II Quando houver casamento sem autorizao do representante. Com efeito, entre
16 e 18 anos de idade ser preciso autorizao. Se os nubentes se casarem sem esta, o
casamento anulvel no prazo de 180 dias.
III Havendo vcio da vontade. S anulvel o casamento por erro essencial ou
coao. Os erros essenciais so os mesmos que j existem, com exceo do defloramento da
mulher, tardiamente afastado do texto formal (artigos 1.556 e 1.557 do novo Cdigo Civil).
O prazo de anulao em relao ao erro essencial de 3 anos (antes eram 2 anos). Quanto
coao, o prazo de 4 anos.
* Houve pelo novo texto legal a previso de outro erro essencial pessoa do outro
cnjuge, no artigo 1557, inciso IV, qual seja, a ignorncia pelo outro cnjuge, de doena
mental grave que torne insuportvel a vida em comum, assim entendida como psicopatia,
depresso, neurose, psicose manaco-depressiva, todavia, fora da questo volitiva, do
discernimento, uma vez que esta denominada enfermidade mental, e causa de nulidade do
ato, nos termos do artigo 1.548, inciso I.
IV do incapaz de consentir. Assim, anula-se o matrimnio realizado com a pessoa
embriagada, hipnotizada, sob efeito de entorpecentes, etc.
V casamento por procurao quando esta j foi revogada, salvo se houver
coabitao entre os cnjuges. Assim, previsto no texto legal uma hiptese arrependimento
ftico da revogao do mandato outorgado para fins de casamento. O prazo de anulao
de 180 dias a contar da cincia da celebrao.
VI por incompetncia do celebrante. Antes era hiptese de nulidade, agora
prevista como causa de anulao. A incompetncia deve ser territorial e no funcional. O
prazo de 2 anos a contar da celebrao. H no texto exceo anulabilidade de

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casamento do casamento celebrado por autoridade incompetente, prevista no artigo 1.554, a

saber: quando, mesmo incompetente, tiver realizado o casamento e efetuado o registro deste
ato, como forma de proteo ao consagrado princpio da aparncia.

8.6. Eficcia do Casamento

Dentre os inmeros efeitos que o casamento possui, cabe ressaltar aqueles que foram
trazidos ao texto legal em virtude de modificaes anteriores por meio de leis esparsas e pela
prpria Constituio Federal, pautados em princpios como a igualdade de direitos e deveres
dos cnjuges, a possibilidade de outras formas legais de constituio de famlia, a extino
dos bens reservados, a no-representao e a no-deciso de determinadas opes da
sociedade conjugal pelo homem (a exemplo do domiclio), isso a ttulo de exemplo.

O artigo 1.565, 1., determina que qualquer dos nubentes pode acrescer ao seu, o
sobrenome do outro. Assim, a regra tradicional de a mulher acrescer somente os
apelidos de famlia do marido resta revogada, em razo da modificao dos
costumes.

O 2. do artigo acima descrito, por sua vez, determina, em consonncia com as

disposies do artigo 227, 7., da Constituio, ser o planejamento familiar uma
livre deciso do casal, todavia, deve a doutrina e o aplicador da lei orientar que se
atenda, sempre que possvel, aos princpios do texto constitucional a respeito da
famlia e da criana.
O artigo 1.566 trata dos deveres recprocos a serem observados pelos cnjuges.
Alm da manuteno dos deveres j existentes no texto legal de 1916, exige, agora
de modo expresso no inciso V, o respeito e considerao mtuos.
O casamento putativo, tratado no artigo 1.561, tem por base o princpio da boa-f.
Assim, o casamento nulo ou anulvel produz efeitos relativos ao cnjuge que o
contraiu de boa-f, e mesmo que ambos estivessem de m-f, no caso de haver
filhos desse casamento, em relao a estes, surte todos os seus efeitos. Ressalte-se
que o cnjuge de m-f no herda dos descendentes e no adquire ptrio poder, que
no novo cdigo denominado poder familiar, conforme oportunamente se ver.
O artigo 1.568 determina que os cnjuges so obrigados a concorrer, na proporo
dos seus bens e rendimentos, para o sustento e manuteno da famlia e dos filhos.
Assim, busca-se no s a proporcionalidade, mas a verdadeira isonomia
substancial entre os deveres dos cnjuges.
O dever de coabitao permanece como um dos deveres bsicos do instituto do
casamento, todavia, o artigo 1.569 determina hipteses em que h possibilidade de
ausncia do domiclio conjugal por um dos cnjuges sem quebra deste dever, a
exemplo dos encargos pblicos, do exerccio de profisso em local diverso e os
interesses particulares relevantes.

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8.7. Dissoluo do Casamento

Antes do estudo dos tpicos a seguir, vale dizer que a Lei n. 6.515/77, denominada Lei
do Divrcio, fica apenas derrogada pelo novo Cdigo Civil, pois h a possibilidade de
aplicao de seus dispositivos em todos os casos omissos, ou seja, nas lacunas existentes na
nova legislao civil.

Registra-se uma mudana de concepo em relao manuteno do nome em caso

de divrcio, pois, com a nova lei, a regra passa a ser a manuteno do nome em
caso de divrcio, devendo haver requerimento do interessado para que o juiz
determine a retirada do nome do outro cnjuge, conforme previso do artigo 1.571,
2., do novo diploma.
De acordo com o texto do artigo 1.572, no existe mais a expresso conduta
desonrosa como causa de anulao de casamento. Todavia, esta permanece no
texto do artigo 1.573 como fato gerador da impossibilidade da vida em comum.
O 2. do artigo 1.572, determina mudanas nas regras da separao judicial
remdio (divortium bona gratia): o prazo cai de 5 para 2 anos nos casos de grave
enfermidade de cura improvvel. Restringe-se a impossibilidade de meao ao
cnjuge que requer a separao, no caso de comunho universal, apenas
separao remdio, permitindo o novo texto a meao nos casos de separao
falncia.
O artigo 1.574 reduz o prazo de casamento exigido para que seja possvel a
separao consensual: agora se exige apenas um ano de casados (antes eram 2
anos).
Em relao perda do direito ao uso do nome pelo cnjuge culpado, houve grande
modificao, pois o texto do artigo 1.578 prev que o culpado pela separao pode
manter o nome do outro cnjuge, s perdendo o direito ao uso do nome do outro se
houver pedido deste, e desde que no haja prejuzo, devidamente tipificado nas
hipteses descritas em seus incisos I, II e III, do artigo 1.578.
O dispositivo constante no texto do artigo 1.580 determina que o divrcio por
converso de separao pode ser requerido aps um ano, contados da separao
judicial ou da medida cautelar que determina a separao de corpos. Desta feita,
registra-se um pequeno retrocesso da lei em estudo, uma vez que no mais permite
a contagem do prazo de qualquer medida cautelar solicitada em relao a atos dos
cnjuges, mas somente da cautelar de separao de corpos.
O artigo 1.581 determina que o divrcio pode ser concedido sem que haja partilha
dos bens, trazendo para o texto legal o entendimento que j havia sido sumulado
pelo Superior Tribunal de Justia, no enunciado de nmero 197.

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Em relao proteo aos filhos, determinada nos artigos 1.583 a 1.590, a nova
regra geral confere amplo poder de deciso ao juiz, para que possa determinar a
melhor medida a bem dos filhos (artigo1.586). Afasta-se, como regra, o critrio
materno para conferir guarda de crianas, bem como ficam afastadas, a priori, as
regras sobre culpa, preexistncia de guarda de fato, entre outras. No podendo o
menor ficar com os pais, o juiz deve se utilizar dos critrios do parentesco, da
afinidade e da afetividade, para determinar a quem ser conferida a guarda do
menor, conforme determina o pargrafo nico do artigo 1.584.
A diferenciao clssica dos alimentos entre naturais (indispensveis a
sobrevivncia) e civis ou cngruos (em sentido amplo) prevalece, conforme se
ver. Nesse passo, inova o artigo 1.704, ao determinar que o cnjuge culpado pela
separao pode requerer do cnjuge inocente alimentos; todavia, somente os
alimentos considerados naturais, ou seja, somente os que forem indispensveis
para sua sobrevivncia.

8.8. Relaes de Parentesco

Em sede de parentesco no houve grandes modificaes, exceto no que tange aos
graus e relativas a questes matrimoniais. Vejamos:

O artigo 1.592 reduz o nmero de graus de parentesco da linha colateral, ao

determinar serem parentes somente os colaterais at 4. grau (antes eram parentes
at 6. grau). Na linha reta, o parentesco se estabelece ad infinitum.
Tios e sobrinhos ficam impedidos de casarem entre si, afastando o Cdigo a regra
presente no Decreto n. 3.200/41, que possibilitava o exame de compatibilidade
sangnea a ser realizado por dois mdicos, para fins de liberao do matrimnio
nesta situao.
Determina o artigo 1.595 que a unio estvel gera vnculo de parentesco por
afinidade. Apesar de tal inovao, tal previso, apesar de no ser incua, possui
efeitos diminutos, uma vez que o parentesco por afinidade continua a no gerar a
obrigao alimentar.

8.9. Filiao
As principais modificaes se deram com o fito de adaptar o novo cdigo s regras
anteriormente previstas na Constituio Federal e no Estatuto da Criana e do Adolescente.
Fica em destaque a no-distino entre filhos.

Os procedimentos e regras da adoo passam a ser uniformizados, tanto no Estatuto

da Criana e do Adolescente como no novo Cdigo Civil, tanto para menores
quanto para maiores. A diferena est no ordenamento a ser seguido, e suas

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conseqentes regras de competncia. Agora s se confere a adoo por

procedimento judicial.

A presuno pater is est quem nuptian demonstrant, relativa aos filhos nascidos na
constncia do casamento, resta reforada no texto do novo diploma (artigo 1.597),
de acordo com os critrios de coabitao, tempo de nascimento e possibilidades
tcnicas.
A partir da vigncia do novo texto, o ptrio poder passa a ser designado poder
familiar. O contedo do poder familiar, bem como seus deveres, em regra so os
mesmos que j vinham sendo observados. Notam-se modificaes em sede da data
na qual estar extinto o poder familiar pela maioridade (18 anos), em relao s
regras relativas ao prazo de suspenso do poder familiar, que poder durar
indefinidamente, possibilidade de levantamento da perda do poder familiar a bem
do menor, e falta de tcnica que permanece na redao do artigo 1.637, pargrafo
nico, que no especifica as hipteses de priso em que tal poder pode ser
suspenso, o juiz competente para a aplicao, a natureza de tal efeito, se civil ou
secundrio da sentena penal, etc.
Em relao aos meios de reconhecimento de filhos, em regra, prevalecem as
disposies dos artigos 1.596 a 1.606, quando realizado na constncia da sociedade
conjugal. Fora do casamento, os meios previstos na Lei n. 8.560/92, bem como seu
texto, consideram-se derrogados, pois contam com aplicao nos casos de lacuna
do novo texto civil, a exemplo do procedimento administrativo de reconhecimento
de filhos por pais indigitados, indicados pelas mes, quando do registro de
nascimento.
A ao negatria de paternidade, prevista no artigo 1.600 e seguintes, passa a ser
agora, pelo texto legal, imprescritvel, com livres fundamentos a serem indicados
pelo pai que pretende o reconhecimento judicial de sua no-paternidade. A
legitimidade exclusiva deste, todavia, os herdeiros podem prosseguir na ao em
sobrevindo a morte do pai, aps a propositura.
O reconhecimento de filhos irrevogvel, nos termos do artigo 1.610.
Com o fito de preservar a harmonia do lar conjugal, prev o artigo 1.611 que o filho
havido fora do casamento e reconhecido por um dos cnjuges s poder morar na
mesma residncia do casal com autorizao do outro.

8.10. Relaes Patrimoniais

Em relao s regras patrimoniais relativas ao direito de famlia, divididas de forma
bastante didtica no novo diploma civil, as modificaes merecedoras de comentrios so as
seguintes:

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O artigo 1.639, em seu 2., passa a permitir a mutabilidade do regime de bens

entre cnjuges, desde que haja pedido motivado feito por ambos e mediante
autorizao judicial. Ficam sem efeito as duas excees apontadas pela lei de
introduo, doutrina e jurisprudncia, quais sejam, a adoo do regime legal pelos
cnjuges estrangeiros casados no exterior que obtenham a naturalizao brasileira
e a possibilidade de previso de modificao de regime, no pacto antenupcial, de
forma a beneficiar filhos posteriormente concebidos.
Nos termos do artigo 1.640, pargrafo nico, o princpio da livre estipulao
permite, em tese, a fixao de regimes diversos, mediante a fuso das regras dos
regimes existentes, desde que por meio de pacto antenupcial, com escritura
pblica.
O texto do artigo 1.641 traz a regra da separao legal obrigatria para todos os
cnjuges que tenham 60 anos ou mais, independentemente do sexo, como forma de
garantir o princpio da isonomia.
O cnjuge separado de fato h mais de 5 anos, pode desfazer doaes inoficiosas do
outro cnjuge ao seu concubino, desde que prove que o bem em questo no foi
adquirido pelo esforo comum de seu ex-cnjuge e respectivo concubino, nos
termos do artigo 1.642, inciso V.
Determina o artigo 1.644 que os cnjuges so solidria e proporcionalmente
responsveis pelas dvidas adquiridas em proveito da sociedade conjugal, em razo
do princpio da proporcionalidade, que passa a reger tais relaes de cunho
econmico.
O artigo 1.647 trata dos atos que, para validade, exigem a anuncia do outro
cnjuge. Esses atos de disposio patrimonial passam a ter sua prtica permitida
sem a anuncia do outro cnjuge quando entre eles vigorar o regime da separao
absoluta dos bens. Esta a novidade (o artigo 235 do Cdigo Civil de 1916 exige a
anuncia, qualquer que seja o regime de bens). Em relao ao aval, resta
prejudicada a discusso a respeito da excluso ou no da meao do cnjuge que
no o prestou, em caso de execuo, uma vez que, mesmo sendo instituto do
direito cambirio, regido pelo princpio da autonomia, para prestar aval agora
necessria a anuncia do outro cnjuge.
A anulao dos atos praticados sem a anuncia do outro cnjuge, quando esta for
devida, tem prazo de 2 anos, conforme determina o artigo 1.649. Antes, o prazo era
de 4 anos (artigo 178, 9., do Cdigo Civil de 1916)
Quanto ao regime de bens, sai do novo texto a previso expressa do regime dotal, e
inclui-se o regime de participao final dos aqestos (artigos 1.672 a 1.686 do
novo Cdigo Civil). Trata-se de um regime misto. Durante o casamento vale a
separao de bens. A administrao dos bens anteriores ao casamento, previstos no

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pacto, bem como dos bens adquiridos a ttulo gratuito na constncia da sociedade
conjugal, livre, sem necessidade de outorga para alienao inclusive. No final do
casamento, aplicam-se quanto aos aqestos, a regra da comunho parcial. Assim,
estabelece-se um condomnio apenas no momento da extino da sociedade, para
fins de diviso. formalizado exclusivamente mediante pacto antenupcial.

Em relao ao regime da comunho parcial de bens, que determina a repartio dos

bens adquiridos na constncia do casamento, por presuno de aquisio em
decorrncia do esforo comum, duas questes de relevncia foram modificadas:
- o artigo 1.659 determina que o direito percepo e a efetiva percepo dos
frutos civis do trabalho dos cnjuges so incomunicveis tanto na comunho
universal quanto na comunho parcial de bens;
- fica expressamente prevista, no captulo referente ao direito de famlia, a
excluso da responsabilidade de um dos cnjuges por atos ilcitos praticados
pelo outro.

Conforme o texto do artigo 1.663, a administrao comum do patrimnio dos

cnjuges exige a anuncia de ambos na cesso de administrao ou uso de bens.
O juiz pode determinar, de acordo com o 3., que somente um dos cnjuges
permanea na administrao dos bens.
Prev o artigo 1.665 que os bens particulares do cnjuge so de administrao
exclusiva deste, salvo conveno diversa em pacto antenupcial.

8.11. Alimentos

Em sede de alimentos, preliminarmente cumpre informar que as disposies do

artigo 1. da Lei n. 8.971/94, do caput do artigo 7. da Lei n. 9.278/96, da Lei n.
6.515/77 e do Cdigo Civil de 1916 encontram-se revogadas, havendo no novo
texto civil uma reunio considerada pela doutrina, atcnica, de tais institutos.
Mantm-se a classificao dos alimentos em naturais, assim definidos aqueles
estritamente necessrios sobrevivncia do alimentando, considerados pelo novo
cdigo como devidos mesmo se resultantes de culpa deste (artigo 1.694, . 2.); e
alimentos civis (cngruos), que, para sua fixao, deve-se levar em conta o
clssico critrio binominal necessidade versus possibilidade (1.694, . 1.).
Consideram-se alimentos legais os alimentos naturais ou civis devidos em razo de:
casamento; unio estvel; parentesco. No que tange ao parentesco, acrescido o
vnculo da solidariedade imprpria na outorga dos alimentos, em relao ao

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devedor, uma vez que a cada devedor incumbido o nus de oferecer alimentos na
proporo de suas possibilidades (artigo 1.698 do novo Cdigo Civil).

Os alimentos so considerados amplos, ou seja, em sua acepo civil, quando no

h culpa do alimentando para a sua solicitao, ou quando o inocente pede ao
culpado, em casos se dissoluo da sociedade conjugal.
O artigo 1.700 resolve antiga questo doutrinria e jurisprudencial ao definir que a
obrigao alimentar transmite-se aos herdeiros do devedor, nos limites das foras
da herana recebida, atendendo, deste modo, o princpio da vedao do
enriquecimento sem causa.
Em relao aos alimentos devidos aos filhos havidos fora do casamento, a lei
confere a possibilidade de o filho, j na ao de investigao de paternidade,
requerer alimentos provisionais. Na verdade, estes alimentos possuem verdadeiro
carter provisrio, e so denominados provisionais simplesmente para que o juiz
possa conced-los de forma mais ampla, inclusive para o custeio do trmite da
ao de investigao em que so solicitados o reconhecimento da paternidade e os
referidos alimentos. Com efeito, o juiz, mesmo de ofcio, pode conceder os
alimentos provisrios na sentena.
Dispe o artigo 1.704 serem irrenunciveis pelos cnjuges os alimentos na
separao. Esse tema considerado atualmente polmico na doutrina e
jurisprudncia, pois alguns entendem renunciveis tais alimentos. Como
complicador desta questo, todavia, corroborando o texto do artigo 1.704 do novo
cdigo, aponta-se a Smula n. 379 do Supremo Tribunal Federal, que determina
serem irrenunciveis, no acordo de desquite, os alimentos, com possibilidade de
pleito ulterior, se verificados os pressupostos legais.
Ao cnjuge culpado pela separao e sem aptido para o trabalho, se no tiver
parentes, possvel a concesso, pelo juiz, de alimentos naturais, que devero ser
pagos pelo ex-cnjuge no culpado, nos termos do artigo 1.704, pargrafo nico.
H na doutrina, com acerto, quem vislumbre flagrante injustia nesta previso.
Corroborando as idias constantes das regras da Smula 379 do Supremo Tribunal
Federal e do artigo 1.704 do novo diploma, o artigo 1.707 adota, em relao a
qualquer credor, de modo irrestrito, a impossibilidade de renncia ao direito de
percepo de alimentos legais. Tal regra, salvo melhor juzo, no se aplica aos
alimentos voluntrios (decorrentes de liberalidade) e judiciais (decorrentes de
indenizao).
So previstas ainda, no novo texto legal, as hipteses de extino do dever de
pagamento de alimentos legais, a exemplo de:

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- o fato de o credor contrair novo matrimnio, unio estvel ou mesmo

concubinato (novidade), previsto de modo a evitar relaes familiares
institudas margem da lei, com subsistncia de obrigaes indevidas;
- morte do credor (mors omnia solvit);
- procedimento indigno do credor de alimentos para com seu devedor.
8.12. Bem de Famlia
8.12.1. Introduo
O bem de famlia passa a ser tratado no direito de famlia, Livro IV, artigo 1.711 do
novo Cdigo Civil. Antes era tratado no artigo 70 do Cdigo Civil de 1916, constante,
portanto, da parte geral.
O bem de famlia o bem imvel objeto de resguardo para que sirva de moradia
famlia, portanto, no responde em face de dvidas existentes, mesmo em caso de
insolvncia.
O bem de famlia um bem afetado, goza de impenhorabilidade e inalienabilidade.
Temos o bem de famlia voluntrio e compulsrio, este ltimo o bem de famlia
previsto da Lei n. 8.009/90, cuja referncia encontra-se na parte final do texto do artigo 1.711
do novo cdigo.
Com efeito, o bem de famlia voluntrio aquele institudo por vontade do
proprietrio, previsto no novo Cdigo Civil e no Decreto-Lei n. 3.200/41, artigos 19 a 23.
Este direito previsto no referido decreto tambm continua em vigor. O mesmo decreto
conhecido como lei de proteo famlia.
H tambm previses a respeito do registro do bem de famlia na Lei n. 6.015/73,
denominada Lei dos Registros Pblicos.

8.12.2. Requisitos
So requisitos para a instituio do bem de famlia:

Ser institudo por ato de vontade, mediante escritura pblica (contrato) ou testamento.
No novo Cdigo Civil so mantidas estas disposies.
A legitimidade atribuda aos cnjuges, entidade familiar (artigo 226, 3. e 4., da
Constituio Federal) ou terceiro (doador ou testador artigo 1.711, pargrafo
nico, do novo Cdigo Civil). No sistema do Cdigo Civil de 1916, quem institui
o chefe da famlia.

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cabvel a instituio sobre bens mveis, includos os valores mobilirios e

as pertenas, alm de imveis, na proporo de, no mximo, 1/3 do patrimnio
lquido da famlia, ao tempo da instituio (artigo 1.711 do novo Cdigo Civil).

O Decreto-Lei n. 3.200/41 dispe que no h limite patrimonial (artigo 19). Em razo

de tal distino, de se perguntar: Qual das disposies deve prevalecer? Por ser posterior e
tratar do tema de forma expressa, instituindo restries ao referido instituto, deve prevalecer
o texto do novo Cdigo Civil, ao menos a priori.
O artigo 1.712 do novo Cdigo Civil fala em pertena. Denomina-se pertena uma
espcie de bem mvel inexistente no regime do Cdigo de 1916. So bens que, no
constituindo partes integrantes de imveis, se destinam, de modo duradouro, ao uso, ao
servio ou ao aformoseamento de outro. prevista em substituio aos extintos bens imveis
por acesso intelectual (artigo 93 do novo Cdigo Civil).
Os valores dos bens mveis no podero exceder o valor do prdio institudo como
bem de famlia, conforme dispe o artigo 1.713 do novo diploma.
A Lei n. 8.009/90 disciplina que a impenhorabilidade recai sobre o bem imvel de
menor valor, caso haja mais de um bem de propriedade do (s) instituidor (es), bem como
sobre os mveis que guarneam a residncia, excludos os adornos suntuosos (artigo 2.),
obras de arte, automveis. Nos termos do novo cdigo, a impenhorabilidade quanto ao
imvel permanece (bem de famlia compulsrio), em razo da previso do artigo 1.711.

Inexistncia de dvidas anteriores.

O Decreto-Lei n. 3.200/41 dispe que para instituir o bem de famlia de modo
voluntrio, a famlia deve usar a residncia como sua moradia pelo prazo de 2 anos (artigo
19), todavia, o novo Cdigo Civil no fala em prazo. Se no determina prazo como requisito,
duas solues podem ser apontadas: exige-se o prazo de dois anos como requisito para
instituio do bem de famlia voluntrio; no exigvel prazo, pois a Lei n. 8.009/90 no o
faz em relao bem de famlia compulsrio, e o novo cdigo trata de forma exauriente o
tema, relativamente ao bem de famlia voluntrio. Parece que a segunda soluo a mais
correta.

8.12.3. Efeitos

Determina o artigo 1.715 que o bem de famlia isento de execuo por dvidas
posteriores sua instituio, salvo as que provierem de tributos relativos ao prdio
ou de despesas de condomnio, o que j era admitido como exceo pelo Superior
Tribunal de Justia e, em relao ao bem de famlia compulsrio, pela Lei n.
8.009/90. Portanto, o primeiro efeito a impenhorabilidade. O artigo fala em

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tributo, e a referida expresso deve ser interpretada restritivamente. Assim, se a

pretensa penhora for proveniente da inadimplncia relativa a taxas de limpeza de
logradouros, por exemplo, no ser admitida, em razo de ser, de acordo com a
maioria doutrinria, verdadeira tarifa, preo pblico.

O artigo 1.720 traz a previso de administrao conjunta do bem de famlia, pelos

cnjuges, caso no seja hiptese de instituio de bem de famlia pela denominada
famlia monoparental.
Dispe o artigo 20 do Decreto-Lei n. 3.200/41 que o bem de famlia subsiste,
mesmo havendo morte de um dos cnjuges, enquanto subsistir a famlia. Assim,
no entrar no inventrio nem ser partilhado. Essa determinao deve prevalecer
e, se falecerem ambos os cnjuges, a administrao passar ao filho mais velho, se
for maior e, do contrrio, a seu tutor. (artigo 1.720, pargrafo nico, do novo
Cdigo Civil). Tambm est recepcionado o artigo 21, 2., do decreto supra
citado.
O imvel passa a ser considerado inalienvel. Todavia, com a conjugao das
novas disposies da Lei n. 10.406/02 (artigo 1.719), o juiz poder afastar essa
inalienabilidade. O juiz competente o da vara de famlia, e deve haver oitiva
obrigatria do Ministrio Pblico.
O imvel sob o qual se institui o bem de famlia no poder ter destinao diversa
de moradia,como por exemplo, no poder ser locado (artigo 1.717).

8.12.4. Hipteses de extino do bem de famlia (artigo 1.715)

Em havendo dvidas anteriores instituio voluntria do bem;

Sobrevindo dvidas tributrias ou condominiais. Hiptese em que o bem levado
hasta pblica, o valor arrecadado sub-roga-se ao credor e, caso haja saldo, dever
haver devoluo do excedente ao proprietrio (artigo 1.715, pargrafo nico).
Com o fim da famlia, assim entendidas as hipteses de morte de ambos os cnjuges
e a de maioridade dos filhos, se no estiverem sujeitos curatela (1.722); e,
tambm,com a morte de um dos cnjuges, desde que seja requerida a extino
pelo sobrevivente (1.721, pargrafo nico). Ressalte-se que a simples dissoluo
da sociedade conjugal no extingue o bem de famlia, de acordo com expressa
disposio do caput do artigo 1.721.

9. DO DIREITO DAS SUCESSES

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9.1. Modificaes da Parte Geral

No direito sucessrio, em primeiro lugar cumpre observar as modificaes trazidas em
sua parte geral, e posteriormente as modificaes afetas ordem de vocao hereditria etc,
conforme as disposies tpicas abaixo:

O princpio da saisine, norteador de todo o direito sucessrio, determina que a

herana se transmite desde logo aos herdeiros legtimos e testamentrios,
corroborando o j arraigado entendimento de que a partilha se faz para fins de
atender ao princpio da continuidade registral e possibilitar o recolhimento de
impostos relativos aos bens objeto de herana (artigo 1.784 do novo Cdigo Civil).
Aos companheiros, diferente do que ocorre com as leis que regulam o instituto da
unio estvel, no concedida a qualidade de herdeiro, mas somente lhes so
concedidos benefcios sucessrios. Assim, tem-se verdadeiro fomento ao instituto
do casamento, uma vez que tais disposies tm o fim primordial de estimular a
converso das unies estveis em matrimnio. Em sntese: os companheiros
passam a ter a natureza jurdica de beneficirios da herana.
O companheiro nunca dividir patrimnio sucessvel com o cnjuge do de cujus,
pois o cdigo traz a previso expressa de serem herdeiros, um ou outro.

Em relao participao sucessria do companheiro, tem-se o seguinte:

participar na sucesso dos bens adquiridos a ttulo oneroso, na vigncia da unio

estvel somente, recebendo os por inteiro caso no haja nenhum parente sucessvel
do autor da herana (artigo 1.790, inciso IV);
nesta participao, receber quota equivalente a que for atribuda a aos seus filhos,
se concorrer com filhos comuns (inciso I).;
se concorrer com descendentes exclusivos do autor da herana, o companheiro
receber metade do que couber a cada um deles (inciso II);
se concorrer, nesta participao, com outros parentes suscessveis do de cujus, ter
direito ao recebimento de um tero da herana (inciso III).

Questo interessante levanta-se na hiptese de o companheiro, a que se atribui

benefcios sucessrios, suceder o de cujus em relao aos bens adquiridos por este antes da
constncia da unio estvel. Nesta hiptese, os bens anteriores devem ser atribudos ao
Municpio, ou entregues ao companheiro junto aos bens a que este tem direito? De acordo
com a doutrina, ainda incipiente, deve-se interpretar o artigo 1.844 do novo cdigo de forma

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a garantir ao companheiro a totalidade dos bens objeto da sucesso, uma vez que o texto do
referido artigo determina a transmisso dos bens ao Municpio somente em no sobrevindo
cnjuge, companheiro, ou algum parente sucessvel.

9.2. Herana e Administrao

Dispe o artigo 1.791 e seu pargrafo nico, do novo cdigo que, do incio da
sucesso partilha, os herdeiros so tratados como condminos dos bens
integrantes da herana, estabelecendo-se, assim, um condomnio legal e
indivisvel.

Os artigos 1.793 a 1.795 estabelecem o direito de cesso das quotas condominiais

relativas herana. Estas podem ser cedidas aos demais herdeiros, a quem so
conferidos o direito de preempo, ou a terceiros, de modo oneroso ou gratuito.
Cumpre registrar que, apesar de ser possvel a cesso de quotas, no possvel a
cesso relativa a bens certos, individualizados, mas somente de quotas-partes, em
razo da inexistncia de partilha.

O artigo 1.797 determina que no h mais prazo para o trmino do inventrio. Com
efeito, a regra do Cdigo Civil de 1.916, que previa o prazo de 3 meses para o
trmino do inventrio, era h muito desrespeitada, sendo considerada incua.
O inciso IV do artigo acima confere a possibilidade expressa de o juiz instituir um
administrador provisrio de sua confiana, at o compromisso do inventariante,
mesmo que o administrador seja terceiro.

9.3. Disposies Sobre os Herdeiros

O artigo 1.798 dispe que so capazes de herdar os nascidos e concebidos ao tempo

da abertura da sucesso. Como excees, so apontadas nos artigos seguintes,
como capazes de herdar, as pessoas jurdicas e a prole eventual, assim denominada
a prole ainda no concebida a quem o autor da herana, exclusivamente por
testamento, confere direitos sucessrios.

Em relao prole eventual, o artigo 1.800, 4., determina prazo para que seja
concebido o herdeiro eventual do testador, prazo este de 2 anos. No concebido
neste prazo, os bens reservados prole eventual passam aos herdeiros legtimos.
A substituio testamentria por meio do fideicomisso perde previso pelo novo
cdigo. Assim, a nica hiptese em que se vislumbra o fideicomisso, estabelecido
pela lei inclusive, a situao em que o ascendente do herdeiro eventual do
testador fica com a disposio e guarda dos bens ao herdeiro reservados, at que
este seja concebido (prazo de 2 anos) e nasa com vida.

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Com efeito, o artigo 1.800 tambm determina que dever ser dado curador prole
eventual, assim como se d curador ao nascituro.
A incapacidade de herdar vem retratada nos artigos 1.801 a 1.803 da lei, e se
estende: ao testamenteiro; seus parentes em linha reta e linha colateral at o
segundo grau, mesmo por afinidade; s testemunhas do testamento; ao concubino
do testador casado, exceto quando o testador estava separado de fato h mais de 05
anos sem culpa sua. Neste caso, o concubino receber, no mximo, o que o
companheiro poderia receber.

9.4. Aceitao e Renncia da Herana

A maior modificao nesta seara operada pelo artigo 1.809, pargrafo nico, ao
determinar que, morto o herdeiro antes de haver tempo para dizer se aceitava ou
no a herana que lhe cabia, e deixando descendentes, estes representantes devem
se manifestar primeiro sobre a aceitao de suas heranas e, posteriormente, dizer
se aceitam, no lugar de seu ascendente morto, a herana a este conferida. Tal regra
mostra-se salutar em razo de ser possvel sua ocorrncia, notadamente, em casos
de acidente envolvendo familiares, e que no haja comorincia.

O artigo 1.812 determina, na vigncia da nova lei, serem a aceitao e a renncia

herana irretratveis.
Ao credor permanece vigente a possibilidade de habilitar-se na herana do devedor
renunciante, em at 30 dias do conhecimento da renncia, desde que prove a
insolvncia do seu devedor. Ressalte-se que a renncia permanece vlida aps a
quitao do valor devido ao credor, ou seja, caso haja excedente, este deve ser
dividido entre os demais herdeiros (artigo 1.813).
Verifica-se no artigo 1.818 verdadeira limitao s possibilidades de perdo tcito
pelo ofendido ao seu indigno. Desta feita, o perdo expresso se d posteriormente
ao ato, em escrito autntico ou no testamento; j o perdo tcito, operado pela
conferncia de bens ao indigno, em testamento posterior ao ato de indignidade
devidamente conhecido pelo testador, autoriza o herdeiro indigno a receber a
herana apenas nos limites da disposio testamentria, ainda que seja herdeiro
necessrio.

9.5. Petio de Herana

Define-se petio de herana como o direito do herdeiro de ser reconhecido como tal e
ser investido na posse e propriedade dos seus bens objeto da herana.
A ao de petio de herana vem prevista nos artigos 1.824 a 1.828, tem natureza de
verdadeira ao real, de cunho petitrio, e em seu plo passivo figuram os herdeiros
aparentes. Herdeiros aparentes, aqui, podem ser os herdeiros reais, legtimos, pois, apesar de
possurem direito herana do de cujus, em relao parte do requerente no possuam

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direitos, razo pela qual devem restituir o que indevidamente receberam, ainda que se trate
apenas de parcela da herana. O prazo prescricional da petio de herana de 10 anos, nos
termos da nova lei.

9.6. A Ordem de Vocao Hereditria

Determina o artigo 1.829 que a ordem de vocao hereditria tem em primeiro

lugar, os descendentes em concorrncia com o cnjuge; em segundo lugar, os
ascendentes tambm em concorrncia com o cnjuge; em terceiro lugar, o cnjuge
sobrevivente; e finalmente, em quarto lugar, os colaterais at o quarto grau.

Desta feita, cumpre, de plano, observar que o cnjuge erigido categoria de

herdeiro necessrio, sempre concorrendo, ainda que haja ascendentes e
descendentes, desde que no esteja separado de fato h mais de dois anos, ou
judicialmente, do cnjuge falecido. No caso da separao de fato h mais de dois
anos, possvel que o cnjuge ainda venha a ser considerado herdeiro, caso prove
que a separao no se deu por sua culpa.

Havendo descendentes, determina o inciso I do artigo referido que o cnjuge

concorre com aqueles por cabea, recebendo um quinho igual ao que couber aos
descendentes, exceto:
- se o cnjuge era casado com o falecido em comunho universal, em razo de j
ser considerado meeiro de tudo o que for apurado no inventrio;
- se o cnjuge era casado com o de cujus no regime da separao legal obrigatria
de bens, pois, neste caso, no poder haver burla determinao legal de no
participao e patrimnio;
- se o cnjuge era casado com o autor da herana no regime da comunho parcial
de bens, e o autor no deixou bens particulares, ocasio em que, relativos aos
seus efeitos, a comunho parcial se equipara comunho universal.

Observa-se que o artigo 1.832 determina a quota mnima de 25% (vinte e cinco por
cento) ao cnjuge herdeiro que concorrer com descendentes do de cujus, caso este
cnjuge seja ascendente daqueles com que concorrer.

Ao cnjuge sobrevivente conferido o direito real de habitao do imvel

destinado moradia do casal, desde que este seja o nico bem imvel a inventariar,
sem prejuzo da parte que lhe caiba na herana. Tal direito considerado pela
doutrina como vitalcio e incondicionado.

Quando o cnjuge herdeiro concorrer com ascendentes do falecido, se estes forem

ascendentes em primeiro grau, ao cnjuge tocar um tero da herana. Todavia,
sendo os ascendentes em grau maior que o primeiro, ou havendo um nico
ascendente, ao cnjuge caber o recebimento de metade da herana.

O Municpio, nos termos do artigo 1.844, retirado da ordem de vocao

hereditria, sendo previsto como beneficirio somente em no havendo nenhum
herdeiro constante do artigo 1.829. A bem da verdade, a doutrina no considera o
Municpio propriamente como herdeiro, mas beneficirio, desde a vigncia do
Cdigo de 1916.

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9.7. Disposies Testamentrias

Na proteo aos bens, objeto da herana, existem clusulas restritivas alienao

dos bens. Todavia, o artigo 1.848 do novo Cdigo Civil determina em seu 2. que
se houver justa causa, mediante autorizao judicial, podem ser praticados atos de
alienao ou gravame, todavia, sempre obrigando sub-rogao real do objeto da
arrecadao.

Determina o novo texto legal que o prazo para a impugnao dos testamentos de
cinco anos, contados da data do efetivo registro do testamento, de acordo com o
artigo 1.859.

Em relao ao testamento pblico, a nica modificao de vulto a reduo do

nmero de testemunhas, que passa a ser de duas apenas (artigo 1.864, inciso II, do
novo Cdigo Civil).

No tocante ao testamento cerrado, as modificaes importantes so a previso de

redao por qualquer meio mecnico, a exemplo do microcomputador ou mquina
de escrever, e a reduo para duas pessoas, no nmero de testemunhas.

O testamento particular exige a presena de trs testemunhas na lavratura deste, que

o subscrevero aps a leitura. O artigo 1.878, em seu pargrafo nico, possibilita
ao juiz o reconhecimento da validade do testamento particular, se ao menos uma
testemunha o confirmar, na falta das demais, e as circunstncias se presumirem
como tal.

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