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RESUMO
O presente trabalho tenciona expor a estrutura lgica da norma jurdica segundo o
pensamento de Lourival Vilanova, dando especial nfase estrutura da norma penal.
Adotando o conceito de norma jurdica como o produto do processo de interpretao,
busca-se estrutur-la de forma bimembre, tal qual idealizado por Hans Kelsen,
provando-se a existncia da norma primria (dispositiva e sancionadora) e da norma
secundria. Semelhante raciocnio ser seguido no que concerne norma jurdico-penal.
Abordados os tpicos preliminares quanto ao tema, e tendo como norte a teoria da
linguagem, ser montada a estrutura lgica da norma penal em consonncia com o
idealizado pelo mestre pernambucano.
PALAVRAS-CHAVES: NORMA JURDICA; ESTRUTURA LGICA DA NORMA
JURDICA; NORMA PENAL; ESTRUTURA LGICA DA NORMA PENAL;
LOURIVAL VILANOVA
ABSTRACT
The present work intends to expose the logical structure of the law according to
Lourival Vilanova, especially the criminal law. Adopting a concept of law as product of
the interpretation process, this paper will present its double structure, containing two
parts: the primary part (dispositive and sanctioning) and the secondary one. Same
reasoning will be followed and adopted with criminal law, witch means, criminal law
will be seen through the eyes of Lourival Vilanova. Treated preliminary topics and
adopting the theory of language, will be mounted the logical structure of the criminal
law according the author named.
KEYWORDS: RULE OF LAW; LOGICAL STRUCTURE OF LAW; CRIMINAL
LAW; LOGICAL STRUCTURE OF CRIMINAL LAW; LOURIVAL VILANOVA
Trabalho publicado nos Anais do XVII Congresso Nacional do CONPEDI, realizado em Braslia DF
nos dias 20, 21 e 22 de novembro de 2008.
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1.
INTRODUO
A realidade compe-se de fatos, eventos que se passam no mundo real. Estes fatos so
revelados atravs de signos, apreendidos e organizados logicamente pelo homem.
Signos so todos os artifcios que possibilitam o conhecimento da realidade, atravs
da interao entre dois sujeitos ou entre um sujeito e um objeto. Um fenmeno, natural
ou no,[1] relacionado com outro. Poder-se-ia falar que no h outro modo de se
conhecer ou de se apreender a realidade seno por intermdio dos signos.
Umberto Eco traz uma srie de conceitos que podem ser atribudos ao vocbulo signo,
mola-mestra da Teoria da Linguagem, tais como, sintoma, indcio, gestos, atos, dentre
tantos outros que denotam o carter polissmico do epteto.
O signo pode se apresentar como cone possui semelhana com o objeto representado;
como ndice mantm vnculo existencial com o objeto representado; e, por fim, como
smbolo possui relaes convencionais com o objeto.[2]
O smbolo, por sua vez, constitui o signo cuja representao atribuda diretamente
pelo homem, atravs de um processo de imputao. So signos artificiais, dependentes
de, ao menos, uma aceitao tcita pelo grupo social. Por exemplo, ao avistar um sinal
de trnsito na cor vermelha, significa que temos que parar o veiculo, ao passo que este
mesmo semforo na cor verde indica que podemos seguir. Todas estas interpretaes
so criadas por ns e aceitas pela sociedade, uma vez que necessrias harmnica
convivncia.
Toda relao humana se d atravs da linguagem que, por sua vez, compreende um
conjunto de signos, ou smbolos, ordenados segundo uma determinada estrutura, que
servem comunicao.
As linguagens consubstanciam sistemas ou conjunto de smbolos convencionais, vale
dizer, no existe uma relao necessria entre palavras e objetos, circunstncias, fatos
ou acontecimentos, em relao aos quais as palavras cumprem suas mltiplas
funes.[3]
Como regulador das relaes humanas e voltado decidibilidade dos conflitos[4], o
Direito tambm se apresenta como linguagem.[5] Nesta ordem de idias, a norma
jurdica vem a ser a unidade mnima da linguagem jurdica.
Neste sentido, Gregrio Robles:
En efecto, no es posible expresar el Derecho sino mediante el lenguaje. El lenguaje es la
forma en que el Derecho existe en sociedade es, sobre todo, como um conjunto de
expresiones o proposiciones de lenguaje cuya misin es regular o dirigir las aciones
humanas[6]
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Eros Grau acentua que a relao bsica entre Direito e linguagem pode ser encarada em
diversos sentidos: a) no primeiro, considera-se que o Direito tem uma linguagem,
tomando o vocbulo como significativo, concomitante, de lngua e discurso; b) no
segundo, assume-se a existncia de um Direito de linguagem, no qual esta aparece como
objeto de disciplina normativa e no lgica ou gramatical; c) no terceiro, cogita-se o
Direito enquanto linguagem, o que leva afirmao da tese da intranscendentalidade da
linguagem.[7]
Dada a multivocidade nsita a qualquer epteto, faz mister efetuarmos um pacto
semntico quanto ao termo Direito no presente trabalho. Seguiremos a definio de
Jhering que atinge perfeitamente o essencial, tendo em vista tratar-se de um trabalho de
Dogmtica Jurdica: A definio usual de direito reza: direito o conjunto de normas
coativas vlidas num Estado, e essa definio a meu ver atingiu perfeitamente o
essencial.[8]
Isto posto, diante dos objetivos propostos neste trabalho, o Direito ser estudado
pelas lentes da norma jurdica, numa concepo dogmtico-normativa do Direito.[9]
2.
DA NORMA JURDICA
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2.1.
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3.
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Na realidade, toda vez que se produz o direito, a sua formulao, na verso dentica,
faz-se presente, mesmo que o agente produtor no saiba o que faz. A sua existncia
um poderoso instrumento auxiliador do modo de pensar juridicamente.[28]
3.1.
Da hiptese
3.2.
Do conseqente
Se o Direito existe para regular as relaes humanas, para bem orient-las em direo a
certos valores que a sociedade anela, e se no prescritor que encontramos essa
disciplina, ento eis a uma categoria fundamental do conhecimento jurdico. A relao
prevista no prescritor da substancia mesma do Direito.[32]
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Ocorrendo o fato previsto na hiptese de uma norma de conduta, instala-se uma relao
entre um sujeito ativo e um sujeito passivo que devem, necessariamente, ser pessoas
diferentes.
Tendo em vista que se cuida da regulao de condutas intersubjetivas, pode-se assegurar
que o ncleo do conseqente formado por um verbo pessoal, exibindo uma ao em
relao com uma causa produtora, com uma pessoa gramatical, obrigando-a,
permitindo-a ou proibindo-a. Equivale dizer, por almejar regular a conduta humana, o
conseqente apresenta-se eminentemente prescritivo, diferentemente da hiptese.
Vale mencionar que os autores vm reconhecendo a existncia de apenas trs modais
denticos, permitido, proibido, obrigado, excluindo a faculdade como um quarto modal,
vez que se trata de uma permisso bilateral.[33]
3.3.
Do functor dentico
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4.
DA NORMA JURDICO-PENAL
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Assim sendo, a principal fonte do Direito Penal passou a ser a lei; lei se transformou em
sinnimo de norma; e toda a teoria da norma se limitou a normas penais incriminadoras
e normas penais no-incrimiadoras, o que foi repetido continuamente e lecionado nos
centros de produo acadmica.
O objetivo do presente trabalho consiste em retirar as lentes da tradio dogmticopenal e estudar a norma jurdico-penal por intermdio dos conceitos da teoria geral,
aplicando-os e observando at que medida so compatveis.
Tradicionalmente, as normas penais podem ser divididas em normas penais
incriminadoras e normas penais no-incriminadoras. As primeiras so aquelas que
definem as infraes penais, proibindo (crimes comissivos) ou impondo (crimes
omissivos) a prtica de condutas, sob a ameaa expressa e especifica da pena.[39]
Por intermdio das normas incriminadoras, o Direito Penal descreve as condutas que
so consideradas ilcitas, atribuindo-lhes uma sano especfica. Conforme esposado
alhures, o legislador penal no utiliza a expresso proibido matar, mas afirma que
Dado o fato de matar algum, deve ser a sano X.
Deste modo, a norma penal se apresenta em conformidade com o defendido no presente
trabalho: um antecedente ligado a um conseqente por um conectivo interproposicional.
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Traduzindo para o exemplo aludido: Dado o fato de algum ser humano nascer com
vida, deve ser o respeito ao bem jurdico vida. Trata-se da norma primria dispositiva,
que estabelece o contedo desejado pelo legislador, vale dizer, no matar. Seu
antecedente estabelece um fato de possvel ocorrncia no mundo Dado o fato de
algum ser humano nascer com vida e o conseqente estabelece uma relao
jurdica entre todos aqueles que vivem em sociedade e aquele cujo bem jurdico almeja
tutelar deve ser o respeito ao bem jurdico vida.
no conseqente da norma primria dispositiva que se estabelece o objeto da relao
jurdica. No campo penal, este objeto pode ser dividido em objeto material e objeto
jurdico. O objeto material consiste na pessoa ou coisa sobre a qual recai a conduta
delitiva.[43] O objeto jurdico, por outro lado, consiste no prprio bem jurdico, ou seja,
o valor que a norma pretende proteger[44] (no caso do exemplo dado, o bem jurdico
objeto de proteo da norma produzida com base no artigo 121 do Cdigo Penal a
vida)
No observada a parte dispositiva da norma primria, pode ser construda a parte
sancionadora: Dado no-respeito ao bem jurdico vida, deve ser a sano de recluso
de 6 a 12 anos. Seu antecedente tem por pressuposto o no-cumprimento do
conseqente da norma primria dispositiva. Cuida-se, deste modo, de um ilcito. Seu
conseqente relaciona-se com o sancionamento deste ilcito (Ressalte-se: Cuida-se de
uma sano penal material, no relacionada s instncias judiciais, ainda).
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bem jurdico vida (C); ou (v) tendo algum, de forma tpica, ilcita e culpvel, causado a
morte de outrem (-C), deve-ser a pena de 8 anos de recluso, aplicada pelo Estado-Juiz
ao agente, respeitadas as regras do devido processo legal, mediante deciso transitada
em julgado que reconhea a existncia do antecedente da norma secundaria. Eis a norma
penal completa do crime de homicdio.[46]
5.
CONCLUSO
Dada a diversidade semntica das normas jurdicas, faz-se necessria a criao de uma
estrutura lgica nica para servir s normas jurdicas. Tal estrutura : Se A, ento deveser B. O antecedente descreve os fatos de possvel ocorrncia no mundo, ao passo que o
conseqente prev as conseqncias jurdicas da concreo da hiptese.
As duas partes da norma so conectadas por um dever-ser neutro, que revela o vinculo
de implicao ou imputao entre o antecedente e o conseqente.
A norma jurdica apresenta um juzo dplice, formando-se a partir de uma norma
primria que descreve a conduta desejada - e outra secundria sancionadora.
Tais construes podem e devem ser aplicadas ao Direito Penal, uma vez que se cuida
de produo da teoria geral.
6. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal. Parte Geral. Vol.I. 11. Ed.
So Paulo: Saraiva, 2007.
BOBBIO, Norberto. Teoria da norma jurdica. Trad. Fernando Pavan Baptista e Ariani
Bueno Sudatti. So Paulo: Edipro, 2005.
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DE SANTI, Eurico Marcos Diniz. Introduo: norma, fato, relao jurdica, fontes e
validade no Direito. Curso de especializao em Direito Tributrio: Estudos em
homenagem a Paulo de Barros Carvalho. Rio de Janeiro: Forense, 2005.
FERRAZ JR., Trcio Sampaio. Introduo ao estudo do Direito. 2.ed. So Paulo: Atlas,
1994.
GRAU, Eros Roberto. Direito, conceito e normas jurdicas. So Paulo: RT, 1998.
__________. Teoria Geral do Direito e do Estado. Trad. Lus Carlos Borges. So Pulo:
Mrtins Fontes, 1990.
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MELLO, Marcos Bernardes de. Teoria do fato jurdico: plano da existncia. 9. ed. So
Paulo: Saraiva, 1999.
__________. Teoria do fato jurdico: plano da eficcia. 2.ed. So Paulo: Saraiva, 2004.
WARAT, Luis Alberto. O Direito e sua linguagem. 2. ed. Porto Alegre: Fabris editor,
1995.
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[1] Umberto Eco entende que signos no so fenmenos naturais, que, sozinhos, nada
representam. Dependem da interpretao, do entendimento humano para se tornarem
signos. Ricardo Guibuirg e cia, por outro lado, entendem plenamente aceitvel a
existncia de signos naturais ou, ao menos, so deliberadamente aceitos como tais -,
trazendo como exemplo o fato de que a queda das folhas constituem signo da estao
outono.
[2] SILVA, Beclaute Oliveira. Dimenses da linguagem e a efetividade dos direitos
fundamentais: uma abordagem lgica. Revista do Mestrado em Direito da
Universidade Federal de Alagoas. V. 02, n. 02, jun. 2006. Macei: Nossa Livraria,
2006.
[3] GRAU, Eros Roberto. Direito, conceito e normas jurdicas. So Paulo: RT, 1998,
p. 56-57
[4] Trcio Sampaio Ferraz Jnior atribui ao Direito a funo de pr fim aos conflitos,
mas no a de solucion-los, uma vez que, aps o pronunciamento final, uma das partes
restar insatisfeita, dado que seu interesse no foi privilegiado, cedendo face outra
parte. Teoria da norma jurdica: Ensaio de pragmtica da comunicao normativa.
3. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1997.
[5] A identificao do Direito como linguagem encontra nascedouro em Hans Kelsen,
quando se separa nitidamente o Direito Positivo da Cincia do Direito. WARAT, Luis
Alberto. O Direito e sua linguagem. 2. ed. Porto Alegre: Fabris editor, 1995.
[6] Teoria del derecho (fundamentos de teoria comunicacional del derecho), Vol. I,
Madri, Editorial Civitas, 1990. p. 66.
[7] GRAU, Eros Roberto. Direito, conceito e normas jurdicas. So Paulo: RT, 1998,
p. 56.
[8] Apud FERRAZ JNIOR, Trcio Sampaio. Introduo ao estudo do Direito:
tcnica, deciso, dominao. 2.ed. So Paulo: Atlas, 1994.
[9] No se ignora, mesmo em Hans Kelsen, a influncia da outros fatores na formao
do conceito de Direito. Todavia, estes agentes sero, por ora, olvidados, haja vista
cuidar-se de um trabalho de Dogmtica ou Teoria Geral do Direito.
[10] BOBBIO, Norberto. Teoria da norma jurdica. Trad. Fernando Pavan Baptista e
Ariani Bueno Sudatti. Bauru: EDIPRO, 2001, p. 32.
[11] DE SANTI, Eurico Marcos Diniz. Introduo: norma, fato, relao jurdica, fontes
e validade no Direito. Curso de especializao em Direito Tributrio: Estudos em
homenagem a Paulo de Barros Carvalho. Rio de Janeiro: Forense, 2005.
[12] Op. Cit. p. 72.
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[38] DI SANTI, Eurico Marcos Diniz. Introduo: norma, fato, relao jurdica, fontes e
validade no Direito. Curso de especializao em Direito Tributrio: Estudos em
homenagem a Paulo de Barros Carvalho. Rio de Janeiro: Forense, 2005, p. 12
[39] BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal. Parte Geral. Vol.I. 11.
Ed. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 136.
[40] A diviso entre normas primrias dispositivas e primrias sancionadoras de
criao de Eurico di Santi.
[41] DI SANTI, Eurico Marcos Diniz. Introduo: norma, fato, relao jurdica, fontes e
validade no Direito. Curso de especializao em Direito Tributrio: Estudos em
homenagem a Paulo de Barros Carvalho. Rio de Janeiro: Forense, 2005, p. 12-13.
[42] SILVA, Beclaute Oliveira. Norma jurdica penal: apontamentos a partir do
pensamento de Lourival Vilanova. Revista do Ministrio Pblico de Alagoas, UFAL.
N. 19, jul.dez, Macei: MPEAL, 2007, p.71.
[43] BRANDO, Cludio. Introduo ao Direito Penal. Rio de Janeiro: Forense,
2005, p. 105.
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[44] BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal. Parte Geral. Vol.I. 11.
Ed. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 164.
[45] Causalidade e Relao no Direito. 4. Ed. So Paulo: RT, 2000, p. 123.
[46] SILVA, Beclaute Oliveira. Norma jurdica penal: apontamentos a partir do
pensamento de Lourival Vilanova. Revista do Ministrio Pblico de Alagoas, UFAL.
N. 19, jul.dez, Macei: MPEAL, 2007, p.78-79.
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