-TRABAJO PRCTICO-

ANLISIS DE LA OBRA DE
ANTONIO CARLOS WOLKMER
Autoridad y poder normativo en la teora
crtica latinoamericana contempornea.
Alumnos: Rivero, Dbora
Colome, Gastn
Alcalde, Gonzalo
Rivetta, Diego
Rehak, Julieta

NDICE

1. Introduccin
1

2. Diferentes concepciones de pluralismo jurdico.

3. Casos Emblemticos: Bolivia y Ecuador
4. El Pluralismo en Amrica Latina desde la perspectiva de Wolkmer
5. Conclusin

1. INTRODUCCIN
Antonio Carlos Wolkmer, es Doctor en Derecho, Maestro en Ciencia Poltica, como
as tambin filsofo, historiador y socilogo, lo que otorga a sus escritos un enfoque
polifactico con sesgo latinoamericano. A modo de resea destacamos que es
pionero en el estudio del pensamiento jurdico crtico latinoamericano, destacamos
que, dicho jurista, es profesor titular de la ctedra Historia de las Instituciones
Jurdicas de la Universidad Federal de Santa Catarina e investigador del Consejo
Nacional de Desarrollo Cientfico y Tecnolgico del Brasil y profesor visitante de
cursos de posgrado en varias universidades del Brasil, de Latinoamrica y Europa.
Tambin es autor de los libros Introduccin al Pensamiento Jurdico Crtico,
Pluralismo Jurdico, Fundamentos de una nueva cultura en el Derecho, Historias
de las ideas jurdicas de la antigedad clsica a la modernidad, entre otros. En la
actualidad colabora en revistas especializadas de Brasil y otros pases.
El objeto del presente trabajo es introducirnos en el concepto de pluralismo jurdico
identificando sus diferentes concepciones, con particular enfoque en la visin crtica,
pluralista, democrtica y antidogmtica del mencionado autor y sus implicancias en
el contexto latinoamericano y en particular en el anlisis de dos casos emblemticos,
Bolivia y Ecuador y sus repercusiones en el contexto latinoamericanos en general.
2. DIFERENTES CONCEPCIONES DE PLURALISMO JURDICO.
Para poder comenzar a hablar de pluralismo jurdico, es menester diferenciarlo de lo
que es el monismo. Una concepcin monista del derecho parte de la idea de que el
derecho slo existe en la forma de un sistema nico y universal. Presupone que un
sistema jurdico existe cuando las normas jurdicas son un producto exclusivo del
Estado, por ende todas aquellas normas que estn fuera del derecho estatal no
pueden ser consideradas como derecho.
En cambio, por pluralismo jurdico se entiende la posibilidad de que en un mismo
momento y lugar coexistan varios sistemas jurdicos.
Una concepcin pluralista admite la coexistencia de una pluralidad de sistemas
jurdicos de la misma naturaleza mientras que otra admite la coexistencia de
sistemas jurdicos de naturaleza diferente (como por ejemplo, los sistemas jurdicos
supra-nacionales, infra-estatales, transnacionales, etc.)

A continuacin haremos una apreciacin de diferentes antecedentes doctrinales del

pluralismo jurdico.
Eugen Ehrlich fue el primero en hablar de la posibilidad de una pluralidad de
sistemas jurdicos. Seal el carcter arbitrario y ficticio de la unidad del orden
jurdico. Seala que el punto central del derecho no se encuentra en la legislacin, ni
en la ciencia jurdica ni en la jurisprudencia. El punto central se sita en la sociedad
misma. El derecho no es necesariamente un producto del Estado si no que la parte
ms grande del derecho tiene su origen en la sociedad puesto que el derecho es un
orden interno de las relaciones sociales. La norma jurdica est condicionada por la
sociedad.
Santi Romano seala que la pluralidad de sistemas jurdicos resulta de la crisis de la
hegemona del Estado moderno, que fue formado de la eliminacin y la absorcin de
los rdenes jurdicos superiores e inferiores y de la monopolizacin de la produccin
jurdica. Romano seala que el derecho no implica necesariamente una sancin ya
que pueden existir rdenes jurdicos sin normas propuestas por un juez. Lo que
llama la crisis del Estado moderno implica precisamente que un gran nmero de
grupos sociales tienden a construir cada uno una esfera jurdica independiente. Santi
Romano estableci que los sistemas jurdicos pueden tener elementos que sean
diferentes pero que no necesariamente se destruyan. Cada sistema es
independiente y posee una autonoma propia. Cada uno opera dentro de su propio
espacio y su fortaleza la obtiene de s mismo y de sus caractersticas intrnsecas (la
falta de reconocimiento de otro sistema no lo hace menos irrelevante). Dicho jurista
se podra identificar con la orientacin espontanesta del pluralismo jurdico que
sostiene que el derecho puede crearse fuera del Estado o de su espacio. Se trata de
la creacin de reglas que sean igual de efectivas.
Segn Georges Gurvitch, el monismo jurdico corresponde a la creacin de los
grandes Estados modernos entre el siglo XV y el siglo XIX. Pero el poder jurdico no
reside solamente en el Estado, sino tambin en otras entidades independientes a l.
La ley del Estado no es la nica ni la principal fuente del derecho. El principio de
pluralismo jurdico encuentra su justificacin en la teora de los hechos normativos,
teora que ubica el poder jurdico en todas las comunidades que en un solo y mismo
acto general el derecho y fundan existencia sobre el derecho. En un territorio
determinado conviven una pluralidad de derechos concurrentes, estatales, Infraestatales o supra-estatales.
Para Carbonnier, no existe un pluralismo jurdico sino ms bien fenmenos de
pluralismo jurdico. stos pueden ser colectivos o individuales, de concurrencia o de
recurrencia, categricos o difusos. Tambin seala que el pluralismo se podra
encontrar ms all de los hechos si se confrontan diferentes maneras de aplicar una
regla. El derecho no cubre completamente el espacio humano, existen vacos en el
seno de las sociedades por lo que existe un no-derecho, que es la ausencia del
derecho en un cierto nmero de relaciones humanas donde el derecho tendra
vocacin terica de existir. Es el retiro o repliegue del derecho. Se puede reconocer
un no-derecho por autolimitacin del derecho, por auto neutralizacin y un noderecho por resistencia del hecho al derecho. Esta visin se podra identificar con la
orientacin estatista del pluralismo jurdico, que considera que existen espacios

extra-estatales de derecho que se explican por la concesin expresa o tcita del

Estado.
Para Andr-Jean Arnaud la hiptesis del pluralismo slo tiene sentido cuando los
fenmenos que constituyen un conjunto de reglas contrarias no son consideradas
por el sistema jurdicas ni integradas a l. Se les puede calificar como infra-jurdicas,
por lo que el pluralismo jurdico se encontrara a nivel de la jurisprudencia. Se puede
hablar de una zona de infra-derecho que constituye un lugar de enfrentamiento entre
el derecho espontneo y el derecho impuesto.
Boanaventura hace mencin al pluralismo cultural, que sostiene que el discurso
jurdico es el reflejo de una cultura determinada. Un discurso que pertenece a otra
tradicin jurdica, siempre tendr en frente el problema de penetrar en la sociedad a
la que pretende organizar. Un discurso jurdico perteneciente a una cultura no
debera ser interpuesto a otras sociedades por muy racional y universal que
pretenda ser.
Segn Bobbio, el pluralismo jurdico ha recorrido dos fases: la primera corresponde
al nacimiento y desarrollo del historicismo jurdico, principalmente a travs de la
Escuela Histrica del Derecho que afirma que los derechos emanan directa o
indirectamente de la conciencia popular. Esta primera fase tiene cierto carcter
estatista. La segunda fase corresponde a la etapa institucional que parte del
supuesto de que existe un sistema jurdico donde quiera que haya una institucin
(un grupo social organizado).
Segn Alfredo Snchez Castaeda, la concepcin monista del derecho es el
producto histrico de la formacin de los Estados nacionales que nacen de la
disolucin de las sociedades medievales. stas fueron pluralistas en sus orgenes,
puesto que exista un orden jurdico de la iglesia, del imperio, de los feudos,
etctera. El Estado moderno naci de la eliminacin y de la absorcin de esa
pluralidad de sistemas jurdicos. Esta es la razn que explica cierta tendencia a
identificar el derecho con el derecho estatal. Se trata de la consecuencia histrica
del proceso de concentracin del poder normativo y coercitivo que caracteriz el
nacimiento del Estado nacional moderno. Una concepcin pluralista del derecho
permite una mejor percepcin de la realidad jurdica que una concepcin monista.
3. CASOS EMBLEMTICOS: BOLIVIA Y ECUADOR
El proceso social boliviano estuvo enmarcado por la colonizacin de los espaoles,
quienes impusieron su poder sobre los indgenas, tanto en lo econmico, social
como cultural, ya que para los colonizadores la cultura de la regin era inferior y
retrasada. Esta colonizacin llev a la opresin y explotacin de los pueblos
originarios.
Con el transcurso del tiempo, Bolivia logr la emancipacin poltica pero todas las
esferas de poder social y poltico del pueblo boliviano estaban mimetizadas con las
prcticas sociales coloniales heredadas.
Como desenlace de esta situacin, la poblacin ms dbil sufri la misma
colonizacin pero esta vez con actores diferentes, actores internos los cuales

tomaron la herencia eurocentrista, producindose de este modo una colonizacin

interna. Se mantuvieron las clases sociales con los poderosos dominando y los
pobres y marginados dominados. Esto se vio reflejado en la educacin, la salud, lo
econmico (distribucin de riquezas) y en lo cultural.
Los indgenas no tenan un lugar digno en la sociedad. Se los despoj de sus tierras,
se despreci su cultura y su organizacin social. No formaban parte de las
decisiones coyunturales del pas. Fueron un factor econmico ms.
Por otra parte, el Estado frente a esta situacin no ejerca el papel que le
corresponda de representar a un todo. No articulaba la diversidad cultural, social y
tampoco econmica. Por el contrario, se relacionaba con los grupos de poder y sus
decisiones contemplaban en primera medida al colonizador (poderosos).
Distintos gobiernos a travs de los aos en sus plataformas polticas hablaban de
pluralismo jurdico entendido como la coexistencia dentro de un Estado de diversos
conjuntos de normas jurdicas positivas en un plano de igualdad, respeto y
coordinacin. Sin embargo, nunca se lleg a algo concreto y real, siempre fueron
maquillajes para ocultar o disfrazar al colonialismo.
El gobierno actual intenta dar vuelta la historia, tratando de reconfigurar un nuevo
Estado para deconstruir las estructuras coloniales vigentes aplicando polticas que
tienen como fin la pluralizacin. Para lograr esto se debe dar la participacin de
todos los sectores sociales sin excluir a nadie.
El riesgo que se corre en una sociedad con una tradicin colonial tan arraigada es
que las prcticas coloniales se mimeticen con las estructuras estatales, descartando
y no atendiendo a las inquietudes de las minoras. De esta manera, estaramos
frente a una colonizacin del Estado, centralizando el poder en su proyecto poltico.
De alguna manera, diramos que el Estado al lograr una gran representatividad en el
pueblo, comenzar a centralizar las decisiones, frente a una parlisis de las
organizaciones sociales que al verse representadas por sus polticas, acompaarn
las decisiones del Estado, sin hacer un anlisis crtico de que esas decisiones van a
favorecer al conjunto de la sociedad y no a un solo sector en desmedro de otros.
En estos tiempos en Amrica Latina se estn viendo cambios en los gobiernos,
apuntan a romper con estructuras histricas de colonialismo aplicando polticas que
buscan incluir a todos, respetando la diversidad econmica, social y cultural. Buscan
la igualdad entre las personas. Como ejemplo podemos citar a Bolivia y Ecuador.
Bolivia es ms abarcativa en su Constitucin en cuanto a la plurinacionalizacin
concebida desde y con relacin a la mayora indgena, dndoles centralidad (no
exclusividad) a los pueblos originarios. Habla de lo econmico, social, poltico,
jurdico y cultural. Por su parte, la Constitucin de Ecuador si bien tiene la misma
orientacin, est enfocada en la interculturalizacin por lo que los pueblos indgenas
de Ecuador mantienen un reclamo, pidiendo una integracin ms marcada con ms
derechos para que con el tiempo no se diluya ese objetivo de la pluralidad.

La diferencia se da porque en Ecuador la enunciacin de Estado plurinacional

genera conflictos porque la sociedad es mayora mestiza.
Puntos de comparacin:
1. Pluralizacin de la ciencia y el conocimiento: La Constitucin de Ecuador
reconoce que la ciencia y el conocimiento no son singulares, pretende superar el
monismo de la ciencia, enfrentando de esta forma a la colonialidad del saber. Por
su parte, la Constitucin de Bolivia tambin se refiere a conocimientos en plural
pero establece una diferencia entre los conocimientos universales y los saberes
colectivos de los pueblos originarios, marcando de esta forma una superioridad
del primero sobre el segundo.
2. Los derechos de la naturaleza: La Constitucin de Ecuador reconoce el derecho
de la naturaleza a existir lo cual permite la interculturalizacin. Tanto la
Constitucin de Bolivia como la de Ecuador consideran el agua como derecho
humano pero no tienen el mismo concepto en cuanto a naturaleza. Mientras que
para la de Ecuador la naturaleza es ser vivo con sus propios derechos, la de
Bolivia le da responsabilidad al Estado y a la poblacin a proteger a los recursos
naturales y el medio ambiente.
3. El buen vivir: En Bolivia este concepto se refiere a la organizacin econmica del
Estado siendo la base para descolonizar. En Ecuador el enfoque del buen vivir es
el individuo
4. EL PLURALISMO EN AMRICA LATINA-PERSPECTIVA DE WOLKMER
Pluralismo conservador vs pluralismo progresista y democrtico
El pluralismo jurdico aparece en diferentes etapas de la historia del mundo
occidental con sus diversas particularidades. El proyecto que se busca para el tercer
milenio, no se corresponder con el pluralismo corporativista medieval ni con el
pluralismo burgus liberal de minoras exclusivitas de la primera mitad del siglo XX
con base en el monismo centralizacin. Ya que ste ltimo es el que viene
acompaando este nuevo ciclo del capitalismo mundial en lnea con la globalizacin
y acumulacin del capital en bloques econmicos de enfoque privatista.
Para Amrica Latina se piensa en la construccin de una sociedad pluralista
participativa y democrtica donde lo contingente aparece de la mano de la
dependencia, el intervencionismo y el autoritarismo. Es por ello que para ubicar el
proyecto, es crucial distinguir dos tipos de pluralismo, el de corte conservador y el de
corte progresista/emancipatorio.
El pluralismo conservador se destaca por la vinculacin directa con la globalizacin,
y sus procesos de concentracin del capital y de exclusin hacia la periferia a los
sujetos colectivos que, potencialmente, pudieren desafiar el statu quo imperante e
inviabilizando cualquier organizacin de masas que, bien direccionada, pueda tomar
un lugar en el centro de la escena. Este es el antiguo pluralismo de matriz liberal

que consagra la esfera de individuos aislados, que slo se moviliza por medio de
intentos econmicos exclusivos.
A modo de sntesis, entendemos que la matriz de este pluralismo conservador, tiene
su basamento en los siguientes cuatro pilares: a) La globalizacin y acumulacin
flexible b) El desarrollo del neoamericanismo c) Debilitamiento de los estados
nacionales latinoamericanos d) Crisis de trabajadores de masas y nuevas luchas
sociales
Este esquema viene generando en el contexto latinoamericano mayor exclusin,
agravando las desigualdades sociales, la explotacin y la miseria.
Por otro lado tenemos el pluralismo progresista y democrtico que promueve la
participacin democrtica, de integracin de los sectores populares como nuevos
actores colectivos. Este modelo de integracin plural incluye a los individuos y a los
grupos de individuos, conformando sujetos colectivos que tienen como objetivo
primario establecer las bases de una sociedad que busque la voluntad general y la
satisfaccin de necesidades comunes, contemplando a su vez el pluralismo de
intereses particulares. Es decir, un proceso de democratizacin, descentralizacin y
participacin que incluya los derechos de minoras, a la diferencia, a la autonoma y
a la tolerancia.
En virtud de lo descripto, el proyecto emancipatorio de pluralismo jurdico implica
una consolidacin democrtica de Latino Amrica basada en un visin no
instrumentalista del Derecho donde los sujetos colectivos sern los agentes
transformadores del cambo.
Proyecto emancipador para Latino America
Siguiendo este ltimo tipo de pluralismo, existe un proyecto de legalidad alternativa
que deber superar la modalidad predominante de pluralismo de corte liberal, y a su
vez construir un modelo poltico jurdico resultante de las manifestaciones sociales
insurgentes que intentan satisfacer sus necesidades colectivas.
Este proyecto emancipador ideado para la periferia del capitalismo latinoamericano
implica ciertos pilares adecuadamente articulados a saber:

Legitimidad de nuevos actores sociales: es un sujeto vivo, libre, participativo, que

se autodetermina, acciona, y que quiere dejar de adaptarse a la realidad global
caracterizada por la dominacin, sumisin e inercia actuando mero espectador.
Es decir, un sujeto colectivo emancipado, buscando crear su propia historia,
dejando atrs al sujeto abstracto, individualista y privatista de tradicin liberal.

Democratizacin y descentralizacin de un espacio pblico participativo: la

aparicin de los movimientos sociales revela la aparicin una nueva ciudadana
colectiva en el marco de un pluralismo comunitario participativo, que deje de
reflejar el sistema de falsas necesidades creada por el capitalismo las cuales no

pueden ser satisfechas de modo completo e interprete las necesidades reales

producto de carencias primarias, luchas de clase y conflictos enmarcados en la
divisin social del trabajo y distribucin desigual de riqueza. Estos agentes son
los portadores de la nueva conciencia colectiva que reflejan las necesidades de
masas y sus luchas sociales por salir de la periferia.

Pluralismo comunitario y tica de solidaridad: intenta viabilizar un espacio

comunitario descentralizado y participativo el cual es complejo de lograr debido al
contexto socio econmico de Latinoamrica, que tiene una fuerte tradicin
centralizadora, dependiente y autoritaria. Esta generacin de una democracia
participativa de base es el camino hacia una nueva sociedad plural con foco en la
participacin y el control popular, la gestin descentralizada y el poder local o
municipal, entre otros. La tica de la solidaridad tiene su motor en el agotamiento
del modelo capitalista burgus de tinte individual que deja de lado intereses y
necesidades insatisfechas de los sujetos excluidos. Una tica que incluye la
dignidad del otro, moviliza la aparicin de estos actores colectivos insurgentes
que son capaces de accionan en pos de emancipar y liberar de la opresin e
injusticia reinantes en la periferia latinoamericana.

Racionalidad emancipatoria: esta racionalidad de tinte emancipatorio se genera

en la realidad de la vida concreta, como construccin de una identidad cultural
que reflejar la emancipacin y autodeterminacin, dejando atrs el modelo
tradicional de racionalidad tcnico formal como razn operacional
predeterminada que solo modifica el espacio comunitario.

Pluralismo Jurdico y Legalidad Alternativa

Es la produccin y aplicacin de derechos que surgen en las luchas y conflictos
sociales comunitarios, con independencia de los rganos estatales tales como el
poder legislativo, el poder judicial o las escuelas de derecho. Es decir, nacen en el
propio seno de la comunidad donde actan estos nuevos actores sociales,
rompiendo con el mito de que el Derecho emana solo de la norma estatal y
demostrando que es posible la idea consensual de Derecho entendido como pacto
que surge producto de necesidades, luchas y reivindicaciones de los movimientos
sociales en el campo poltico.
Es necesaria la implementacin de los nuevos mecanismos de autorregulacin de
los conflictos en equilibrio, ya que no implica dejar de lado el ordenamiento positivo
vigente de produccin estatal. Esta nueva legalidad plural inclusiva debe contemplar
un equilibrio entre la lgica de la racionalidad formal y las necesidades insatisfechas
de los actores sociales colectivos y otorgarles legitimacin.
Estos modelos democrticos de justicia alternativa se insertan en la globalidad del
pluralismo jurdico dando lugar a prcticas, no siempre homogneas e idnticas y se
puede empezar a hablar de expresiones de Derecho alternativo tales como:

Derecho Insurgente: creado por oprimidos con necesidades primarias

insatisfechas.

Derecho de la transicin social: surge en sociedades polticas que pasaron

por un proceso revolucionario, tal como la Nicaragua de los Sandinistas.

Derecho consuetudinario de las comunidades indgenas: es un derecho de

resistencia que subsiste a pesar de los intentos imperialistas por opacarlo.

El humanismo en la tradicin de la cultura jurdica Latino-Americana

Si bien humanismo es un concepto pasible de controversias y ambigedades,
percibir el humanismo hoy es elegir al ser humano como valor central; afirmar la
igualdad de todos los seres humanos; reconocer y considerar la diversidad; valorar
la libertad de las ideas y creencias; desarrollar una conciencia que trascienda la
verdad absoluta; y repudiar toda forma de violencia.
En el tiempo de la conquista hispnica, era necesario un sistema jurdico eficaz
capaz de legitimar el proceso de explotacin y colonizacin basado en el viejo
Derecho espaol pero teniendo en cuenta dispositivos emergentes en razn de
situaciones nuevas.
Hay dos momentos en la cultura jurdica hispana: el antiguo derecho difuso,
influenciado por los sistemas romano, cannico, germano e islmico, el cual se
seculariz y unific durante el reinado de los Reyes Catlicos; y el insurgente
pluralismo legislativo que rigi las relaciones entre la metrpoli y las colonias
espaolas de Amrica. No haba en esta poca un Derecho especfico, pero
predominaba, entre otros, el Cdigo de las Siete Partidas y la Ley de Toro. En lo que
respecta a las fuentes principales del Nuevo Derecho en los territorios recin
descubiertos cabe resaltar que la misma fue producto de la lucha y perseverancia de
algunos telogo-juristas compenetrados con el ideario humanista y que influyeron en
las Leyes de Indias. Estas nuevas normas tenan en cuenta la diversidad geogrfica,
la distincin de individuos y de grupos sociales. Este derecho indiano buscaba
atender y armonizar tres factores: los intereses econmicos y polticos de la corona;
poltica de lucro y riqueza de los conquistadores; y la evangelizacin y trato con los
indios.
Se realizaron una serie de recopilaciones y normas protectoras para las nuevas
colonias pero, frente al genocidio de las poblaciones indgenas y de las denuncias
de religiosos y telogos, el Estado colonizador cre una legislacin destinada a
proteger y conservar colectividades nativas. As surgieron las Leyes de Burgos y las
Leyes Nuevas. En las primeras, se revelaba una preocupacin por la finalidad
religiosa de la conquista, se reconoca la libertad de los indios y el derecho a un
tratamiento humano. Las leyes Nuevas surgieron a partir de las Leyes de Burgos, las
cuales no alcanzaron totalmente sus propsitos, representaban la ms autntica
victoria del humanismo cristiano de la poca. Sintetizaban el ltimo intento de la
Corona Espaola para contener las tendencias deshumanizadoras del proceso de la
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conquista, buscando restringir la accin destructiva e inmoral de los colonizadores y

desautorizaban nuevas prcticas de conquistas privadas sin previa anuencia de la
Corona. Las reacciones polticas y la fuerte oposicin de las colonias hispanas
hicieron inviable la aplicacin integral de esa nueva legislacin.
La cultura jurdica moderna y europea, tuvo, como una de sus directrices principales,
un humanismo de base crtica y racionalista. En el escenario de la sociedad
moderna, pueden destacarse dos momentos de revelacin de principios humanistas
crticos: la manifestacin renovadora, secularizada y racionalista de un humanismo
opuesto al modelo jurdico-penal y procesal ligado a la tradicin clerical inquisitorial y
a la antigua estructura monrquica de privilegios; y el proceso de sistematizacin y
dogmatizacin formalista que se sucedi a las gran des codificaciones del siglo XIX.
En el primer momento, emerge el jus-racionalismo como base de una nueva cultura
jurdica, en cuanto expresin de la voluntad y razn humanas. Se deja de lado el
fundamento de la teora jus-naturalista de nfasis teolgica para la inquisicin y se
pasa a una teora jus-naturalista con un sello humanitario.
Por otro lado, en el segundo momento de la crtica humanista en la tradicin jurdica
occidental se dio a partir de la Revolucin Industrial y sus consecuencias, sumado a
las codificaciones y consolidaciones socio-polticas de la burguesa que dieron por
resultado al positivismo, expresin mxima de del racionalismo formal moderno. La
doctrina contempornea del positivismo jurdico acab desempeando una funcin
de legitimacin de la cultira liberal-individualista deshumanizadora, ocultando las
desigualdades socio-econmicas de la estructura capitalista de poder. Por ello se
produjo el retorno al ideario humanista en el Derecho. Ese humanismo secularizado,
racionalista e iluminista fue predominante en la cultura jurdica moderna. Entre tanto,
la utilizacin y aplicacin retrica de sus principios en la Amrica luso-hispana
colonizada, no fueron intentos claros de transformacin o emancipacin sino que
solo eran expresiones abstractas portadoras de efectos contradictorios entre sus
pretensiones y realizaciones.
Como vimos, durante la colonizacin de Amrica se vivieron masacres y diversas
prcticas deshumanizadoras de opresin consagrando el desarrollo de una cultura
anti-humanista. Frente a esto, factores externos como la invasin napolenica a la
Pennsula Ibrica y la ruptura del Pacto Colonial; e internos como el crecimiento de
movimientos nacionalistas; contribuyeron para que las luchas de independencia
expresaran tambin posturas plenamente humanistas, un humanismo concreto que
nace de la prctica histrica del nativo, en cuanto ser humano capaz de crear
libremente su destino como nacin y como pueblo.
En el proceso de independencia de Amrica Latina gener las condiciones para el
surgimiento de una elite local, que incorpor y difundi los principios de una tradicin
jurdica marcada por el idealismo abstracto jus-naturalista, por el formalismo
dogmtico positivista y por la retrica liberal- individualista. La formacin de esta

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cultura jurdica tiene un pasado econmico socio-poltico elitista, individualista y

deshumanizador.
Hay que ir por un humanismo en donde el hombre en concreto se construya desde
abajo hacia arriba, distinto a los textos legales que se influenciaron en la cultura
europea o anglo-norteamericana: que se formularon de arriba para abajo, fueron
concebidos por las elites y no por los trabajadores careciendo de neutralidad,
equilibro y de carcter apoltico. Se termina siempre en contra de la poblacin
menos favorecida en lo econmico y social. Por esto es que se propone el repensar
y trascender el humanismo de tradicin clsica y Europea, para dar lugar a un
humanismo concreto, autntico y emancipador.
Funcin de la crtica en la filosofa jurdica
Los mayores desafos en la sociedad es saber cmo participar en la globalizacin
pero sin dejar de lado lo cultural de la legitimidad local.
La innovacin de nuevas formas de dominacin que se producen por la globalizacin
y neoliberalismo nos imponen repensar el poder comunitario partiendo de la
pluralidad de fuentes; por lo que nos conviene destacar la presente actualidad del
derecho y las nuevas formas plurales y alternativas de la legitimacin del derecho.
Para constituir una cultura jurdica pluralista alternativa y democrtica hace falta que,
primero, reflexionemos y formemos un pensamiento crtico formado de las acciones
de las sociedades emergentes para poder visualizar nuevos conceptos, categoras e
instituciones sociales.
En un comienzo debemos sealar los diversos sentidos de la expresin CRITICA la
cual no deja de ser un concepto ambiguo y amplio, siendo interpretado y utilizado de
diversas formas en el espacio y tiempo.
La crtica asume la funcin de abrir alternativas de accin y margen de posibilidades
que se proyectan sobre las continuidades histricas. La posicin crtica tiene que ser
vista no solo como una evaluacin critica pero si en una en trabajar en direccin a
una nueva existencia.
Viendo a la critica como un instrumento pedaggico, la cuestin es como viabilizar
en la insercin de la trayectoria de la sociedad y de la cultura latinoamericana. En
realidad, el pensamiento latinoamericano contenido en la produccin cultural de sus
autores, escritores y filsofos refuerza la premisa que dice lo importante no es
intentar afirmar tal pensamiento como verdad o como aquel ms adecuado a la
regin.
La edificacin de un pensamiento crtico latinoamericano implica un proceso
dialctico de asimilacin, transposicin y reinvencin, se busca ir concretando una
prctica cultural critica, en la cual se ira reformulando la realidad histrica, es el
trabajo de recreacin en la direccin emergente para el nuevo proyecto de
emancipacin.

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La crtica tiene que demostrar hasta qu punto los individuos estn cosificados y
formados por los determinismos histricos. El pensamiento crtico tiene la funcin de
provocar la autoconciencia del suceso social oprimido que sufren las injusticias por
parte de los sectores dominantes de los grupos privilegiados y de las formas
institucionalizadas de violencia y poder.
Existen 2 condiciones esenciales para constituir una nueva cultura de la alteridad y
de la pluralidad: a) Prctica concreta y b) Categoras tericas y procesos de
conocimiento se encuentran en las culturas teolgicas filosfica y sociopoltica
latinoamericanas
Los conceptos de crtica entendida como expresin de conocimiento radical
desmitificador y como transposicin del instituido opresor se pasa a la clara conexin
con lo que sea poltica y derecho como instrumentales de la prctica.
La filosofa crtica de la poltica debe actuar asumiendo la responsabilidad por la
dignidad del otro y contribuyendo para implementar estructuras polticas justas y
legtimas mediante nuevas normas, leyes acciones e instituciones polticas.
Haciendo un breve resumen podemos entender que la crtica permite una
consideracin histrica para reconocer una nueva cultura jurdica marcada por el
pluralismo comunitario y participativo por la legitimidad construida a travs de las
prcticas internalizadas por los nuevos sujetos sociales.
5. CONCLUSIN
Tomando el contexto histrico latinoamericano, la realidad de sus pueblos, el giro en
lo poltico, social, econmico y cultural, podemos decir que hemos vivido un hecho
histrico sin precedentes que est alcanzando su pico mximo respecto de la
creacin de Estados Plurinacionales. Este proceso ayud a discutir el monismo
capitalista de corte liberal en pos de salir de la creencia de que la creacin de
derecho es potestad exclusiva del aparato estatal y de que los modelos que
funcionan son slo los tomados de los pases centrales.
Los pueblos originarios deben buscar su liberacin y su espacio en el complejo
escenario poltico y social latinoamericano y no deben dejar que slo los
gobernantes tomen la iniciativa y acten por ellos, sino que el pueblo, en su
conjunto, debe organizarse como colectivo y hacer escuchar su voz, para no caer
nuevamente en otro tipo de colonialismo de dominacin subliminal encabezada por
lideres carismticos que sostienen su poder mediante prebendas y discursos
dicotmicos donde muchas veces se generan expectativas mesinicas y utpicas.
Tomando la libertad de expresin y la autodeterminacin como bandera poltica, es
importante efectuar las crticas necesarias, ya que no es positivo ni funcional aceptar
las polticas de gobiernos paternalistas e inclusivos sin generar crtica alguna, a
pesar de que nos sintamos representados por dicho Estado Plurinacional.

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La crtica fue y es fundamental para que se reconfiguren estos modelos y se avance

hacia un pluralismo jurdico menos utpico evitando caer nuevamente en un Estado
aparente. Se debera empezar a pensar en la idea de construir un pluralismo jurdico
diferente, sin el sostn del fuerte presidencialismo donde la pluralidad en ocasiones
empieza a perderse en dicotomas y monopolizacin de ideas y creencias, y
focalizarse en apuntar a la real autoorganizacin de los movimientos sociales que
deben aceptarse como lderes activos del cambio.
Igualmente, debemos contemplar que estos ideales de estados plurinacionales se
vislumbran en ciertos casos emblemticos, como Bolivia y Ecuador, pero que
difcilmente puedan expandirse en toda Latinoamrica, ya que no toda las
sociedades latinoamericanas son receptivas en este sentido, ya que tambin hay un
pensamiento eurocentrista que impera tambin en buena parte de la sociedad
latinoamericana.

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