F.libro Congreso Derecho Familiar

El Derecho Familiar en
la Repblica Dominicana
Una publicacin del Comisionado de Apoyo

a la Reforma y Modernizacin de la Justicia.
Calle Dr. Delgado No. 252, Esq. Moiss Garca,
Gazcue, Santo Domingo, Distrito Nacional,
Repblica Dominicana.
Telfono: 809-685-7338;
Fax: 809-685-5044;
web: www.comisionadodejusticia.gob.do;
Coordinacin General:
Dr. Lino Vsquez Smuel
Comisionado de Justicia
Lic. Marien Montero Beard
Directora Ejecutiva
Concepto, gestin de contenido:
Dra. Milagros Pichardo Po
rea de Nios, Nias, Adolescentes,
Familia y Vctima
Correccin de Estilo:
Lic. Carlos Jimnez Daz
Produccin:
NG MEDIA, S.A.
Direccin de Arte:
Jhovanny Gmez
1era. Edicin
Impresin:
Editora Centenario
ISBN: 978-99934-36-18-8
Impreso en Santo Domingo,
Repblica Dominicana
Printed in Dominican Republic
Noviembre 2011
Derechos Reservados
Edicin Gratuita
Prohibida su venta.
El Derecho Familiar
en la Repblica Dominicana
INDICE
Palabras de bienvenida a cargo del Dr. Antonio Medina Calcao
Mensaje del doctor Lino Vsquez Smuel
12
Palabras del Doctor Ivn Grulln Fernndez
15
Conferencia Magistral de la Excelentsima Primera Dama de la Repblica

doctora Margarita Cedeo de Fernndez, La Institucin Familiar:
Nuevos Paradigmas Jurdicos y de Proteccin
17
Naturaleza Jurdica y Autnoma del Derecho Familiar
23
Aspectos jurdicos planteados por el uso de las tcnicas de fecundacin

humana mdicamente asistida 46
La violencia contra la mujer en la Repblica Dominicana:
Reflexiones desde el Ministerio Pblico
69
Avances y dilaciones en el Derecho de Familia dominicano
73
Familia, institucin primaria de prevencin de la delincuencia juvenil
83
La normativa familiar y la gente 88

El concubinato. Su problemtica social y jurdica
99
El Derecho Familiar en la Repblica Dominicana
La familia y la prevencin del uso indebido de drogas
127
La nueva masculinidad en el entorno familiar
136
Acto de clausura
Doctor Julin Gitrn Fuentevilla 144
Magistrado Francisco Prez Lora 146
Doctor Lino Vsquez Smuel 149
1er. Congreso Nacional

en Derecho Familiar
Auditorio Manuel del Cabral de la Biblioteca Pedro Mir,
Universidad Autnoma de Santo Domingo
11 de noviembre del 2009
1er. Congreso Nacional en Derecho Familiar
Dra. Margarita Cedeo De Fernndez,
Excelentsima Primera Dama de la Repblica Dominicana.
Dr. Lino Vsquez Smuel,
Comisionado de Apoyo a la Reforma y Modernizacin de la Justicia.
Dr. Ivn Grulln,
Vicerrector docente Universidad Autnoma de Santo Domingo.
Dr. Elizardo Antonio Medina Calcao,
Vicedecano de la Facultad de Ciencias Jurdicas

y Polticas de la Universidad Autnoma de Santo Domingo.
Dr. Julin Gitrn Fuentevilla,
Presidente del Comit Cientfico Internacional para la Organizacin de los

Congresos de Derecho Familiar.
Dra. Birmania Snchez Camacho,
Directora Unidad Educacin Continuada de la Facultad de Ciencias Jurdicas

y Polticas de la Universidad Autnoma de Santo Domingo.
Palabras de bienvenida a cargo del Dr. Antonio Medina Calcao,
Vicedecano de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas de la Universidad Autnoma de Santo

Domingo.
Buenas noches
Distinguidos miembros de la Mesa de Honor
Su Excelencia primera dama de la Repblica Dominicana
Dra. Margarita Cedeo de Fernndez.
Dr. Ivn Grulln Fernndez
Vicerrector Docente, en funciones de Rector, Universidad Autnoma de Santo Domingo
Dr. Julin Gitrn Fuentevilla
Presidente del Comit Cientfico del Congreso Internacional en Derecho Familiar
Dra. Birmania Snchez
Directora de la Unidad de Educacin Continuada
de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas
Dr. Lino Vsquez Smuel
Comisionado de Apoyo a la Reforma y Modernizacin de la Justicia
Distinguidas personalidades internacionales y nacionales, profesores, estudiantes, funcionarios

de nuestra universidad, seores y seoras
Es de gran satisfaccin dirigirme a todos ustedes, en representacin de las autoridades de la
Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas de la Primada de Amrica, Universidad Autnoma de
Santo Domingo, con motivo de la inauguracin de este Primer Congreso Nacional en Derecho
Familiar.
Ha sido una poltica de esta gestin universitaria, promover y realizar eventos de corte cientfico
o acadmico como ste, creando as espacio de reflexin y de base sobre diversidad de temas en
el rea del Derecho. En meses recientes, celebramos un Congreso Internacional sobre Medio
Ambiente, un Congreso Iberoamericano en Derecho del Consumidor, y recientemente, el mes
pasado, el Octavo Curso Internacional de Criminologa, donde participaron expositores de
diversos pases de Amrica Latina.
En ese contexto de iniciativa cientfica es, precisamente, que inauguramos hoy ste y es propicia
la ocasin para anunciar que fuimos escogidos por el Comit Cientfico Internacional en
Derecho Familiar, como la sede del prximo Congreso Internacional que se celebrar en el mes
de octubre del ao 2010. As que esperamos la colaboracin y el apoyo de todas las instituciones
para este prximo evento.
Vivimos en un mundo arropado por la globalizacin, penetrado por la tecnologa, sociedades
cambiantes, en proceso permanente de cambios positivos y negativos. A eso no escapa la
sociedad dominicana y sus instituciones claves como es la familia, que es la clula primera de la
sociedad. Todo lo bueno y lo malo que implica este proceso repercute positiva y negativamente.
Lamentablemente, en el mismo, la familia ha sido afectada, hay prdidas de valores, porque
conocemos muy bien que en la medida que la sociedad se moderniza, eso repercute en todo un
proceso de desintegracin de la familia, de prdida de valores tradicionales, porque el derecho no
cambia comportamientos, las normas jurdicas no cambian actitudes, regulan relaciones, porque
los problemas son de fondo, estn en las races de las sociedades y, precisamente, es en esa
orientacin que nosotros debemos de crear consciencia para superar esos males y evitar que esos
cambios profundos que se estn dando en el mundo, y que repercuten en nuestra sociedad, sus
resultados para la institucin familiar sean negativos.
10
En la Repblica Dominicana, se han producido importantes cambios en los ltimos aos, en la

sociedad, en su conjunto, en el Estado y en el derecho. El Cdigo Procesal Penal y otras reas
del derecho han sido objeto de importantes modificaciones; recientemente, se aprob una nueva
Constitucin. Sin embargo, en la materia que es objeto este congreso, que es el Derecho Familiar,
tenemos una legislacin dispersa, no tenemos un Cdigo de Familia, y eso hay que superarlo.
Tenemos el conocimiento de que el Despacho de la Primera Dama tiene prcticamente aprobado
un proyecto de Cdigo de Familia, que va a ser sometido prximamente, y creo que ese tipo de
evento coayudan y van creando y profundizando una consciencia para fortalecer, precisamente,
esa orientacin que es positiva para la sociedad y la institucin familiar.
Agradecemos a esas instituciones coauspiciadoras de esta actividad como el Despacho de

la Primera Dama, el Comisionado de Apoyo a la Reforma y Modernizacin de la Justicia, y
esperamos que estn junto a nosotros en esa alianza estratgica, en otras actividades que vamos a
seguir programando en pos del bienestar del pueblo dominicano y de la sociedad en su conjunto.
Agradecemos la presencia de todos ustedes, bienvenidos todos, nacionales y extranjeros, y xitos
porque yo creo y estoy convencido, firmemente convencido, de que los resultados de este evento
van a contribuir a crear y a fortalecer esa consciencia dirigida y orientada a la creacin de un
Cdigo de Familia en la Repblica Dominicana.
Muchas Gracias
11
Mensaje del doctor Lino Vsquez Smuel,
Comisionado de Apoyo a la Reforma y Modernizacin de la Justicia (CARMJ)
Muchas gracias
Muy buenas noches
Su Excelencia Dra. Margarita Cedeo de Fernndez, primera dama de la Repblica Dominicana.
Dr. Ivn Grulln Fernndez, vicerrector docente, en funciones de rector de la Universidad
Autnoma de Santo Domingo (UASD).
Dr. Julin Gitrn Fuentevilla, presidente del Comit Cientfico Internacional para la Organizacin
de los Congresos de Derecho Familiar.
Dr. Elizardo Antonio Medina Calcao, vicedecano de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas de la Universidad Autnoma de Santo Domingo (UASD).
Dra. Birmania Snchez, directora de la Unidad de Educacin Continuada de la Facultad de
Ciencias Jurdicas y Polticas de la Universidad Autnoma de Santo Domingo (UASD).
Dr. Vctor Jos Castellanos Estrella, juez de la Cmara Penal de la Suprema Corte de Justicia y
Coordinador de la Comisin Redactora del Anteproyecto de Cdigo de Familia de la Repblica
Dominicana.
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Abogados, jueces, miembros del Poder Judicial, representantes del ministerio pblico, defensores pblicos, acadmicos, Organizaciones No Gubernamentales.
Invitados internacionales.
Ponentes nacionales e internacionales.
Acadmicos, autoridades de la Universidad Autnoma de Santo Domingo (UASD), Cuerpo
Docente de esta casa de altos estudios, seores miembros de la Mesa Nacional de Decanos y
directores de facultades y escuelas de derecho de la Repblica Dominicana.
Invitados especiales.
Amigos de la prensa.
Damas y caballeros.
Amigos todos.
Para el Comisionado de Apoyo a la Reforma y Modernizacin de la Justicia es ms que una
distincin la invitacin que le fuera conferida, a los fines de coauspiciar este 1er. Congreso de
Derecho Familiar, como insumo, previo al XVI Congreso Internacional de Derecho Familiar,
para definir los ejes estratgicos y desafos de las nuevas tendencias del derecho familiar en la
Repblica Dominicana y en el mundo.
En consecuencia, asumimos esta distincin con entrega y decisin, sobre todo porque se articula
con la pionera del Anteproyecto de Cdigo de Familia de la Repblica Dominicana, me refiero
a la Primera Dama de la Repblica, Su excelencia Dra. Margarita Cedeo de Fernndez, a quien
le corresponde conferenciarnos sobre los nuevos paradigmas, jurdicos y de proteccin de la
institucin familiar.
A propsito de este 1er. Congreso, he tenido la suerte de leer alguna doctrina de derecho familiar,
y me he encontrado con joyas de pensamiento, Gilbert Kerr Cestero, un autor ingls, respecto de
la familia establece lo siguiente, cito: El lugar donde nacen los nios y mueren los hombre;, donde la libertad
y el amor florecen, no es una oficina, ni un comercio, ni una fbrica, y l concluye, ah veo yo la importancia de
la familia. La familia es considerada como el mbito ms propicio e irreemplazable para el reconocimiento y desarrollo del ser personal en su camino hacia la plena dignidad y, como sealaba Santo
Toms, es el tero espiritual en el cual se inicia el proceso de educacin y la promocin del ser humano.
Pienso, entonces, que impulsar esta nueva corriente de pensamiento y hacerlo en la Repblica
Dominicana y, desde luego, impulsado por la sensibilidad de la Primera Dama, contar con el
espacio de la Universidad Autnoma de Santo Domingo (UASD) y la Presidencia del Comit
Cientfico Internacional para la Organizacin de los congresos de Derecho Familiar, es un apor-
13
te a la construccin normativa de un derecho familiar inclusivo, desarrollado en el Anteproyecto

de Cdigo de Familia, ya comentado.
Por lo tanto, el abordaje de los temas, como: La naturaleza jurdica y autonoma del Derecho Familiar;
Los aspectos civiles con la implementacin de las tcnicas de la fecundacin, mdicamente asistida; La violencia
domstica desde la perspectiva del Derecho Familiar; Los avances del Derecho Familiar y el dficit pendiente en
el impulso de este derecho; La familia como institucin primaria de la prevencin de la delincuencia juvenil; El
espritu de la normativa familiar y su vnculo con la gente; El concubinato; La prevencin familiar; La unin
estable, de hecho en el ordenamiento jurdico internacional, constituye para nosotros, un aporte doctrinario, acadmico e intelectual en procura de los postulados enarbolados por los ius familiaristas,
para lograr una sociedad mejor.
Finalmente, permtanme comentarles que el presidente constitucional de la Repblica Dominicana,
su Excelencia doctor Leonel Fernndez Reyna, en el inters de propiciar los cambios estructurales
e institucionales del pas, ha designado una Comisin de juristas de muy alto nivel tcnico profesional, que socializ en consulta popular el Proyecto de Reforma Constitucional ms avanzado de
nuestra historia que, de aprobarse por la Asamblea Nacional Revisora, se constituir en un instrumento normativo que adems de consagrar el Estado Social y Democrtico de Derecho, en materia
de familia, plantea un cambio paradigmtico, que se conecta con el conjunto de derechos, garantas
y deberes fundamentales, destinados a la proteccin efectiva de esa institucin.
Este Proyecto de Reforma Constitucional define la familia como el fundamento de la sociedad y
el espacio bsico para el desarrollo integral de las personas. Se constituye por vnculos naturales
o jurdicos, por la decisin libre de un hombre y una mujer de contraer matrimonio o por la voluntad responsable de conformarla.
Pero lo ms novedoso del proyecto son las garantas y derechos de prestacin que se configuran
en el mismo, como por ejemplo, la garanta de proteccin por el Estado a la familia, y el carcter
de inembargabilidad del bien de familia; la igualdad de derecho entre mujer y hombre en la construccin de la familia; la proteccin de la maternidad por los poderes pblicos, y la generacin de
derechos asistenciales en caso de desamparo; el reconocimiento de la personalidad; el derecho a
ser inscrito en un Registro Civil, y obtener los documentos pblicos que comprueben su identidad; la igualdad de los hijos ante la ley, entre otros no menos importantes.
Por lo visto, en la Repblica Dominicana, nos aguarda un futuro promisorio en derecho familiar, y, por supuesto, un desarrollo normativo de los instrumentos que, en esa materia, quedarn
aprobados en la nueva Constitucin.
Es as, como iniciamos este 1er. Congreso de Derecho Familiar que, por los contenidos sustanciales que se han de desarrollar, durante estos tres das, estaremos en condiciones de celebrar
en la Repblica Dominicana, con mucho jbilo, el XVI Congreso Internacional de Derecho
Familiar.
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Muchsimas gracias y sean todos y todas bienvenidos y bienvenidas.
Palabras del Doctor Ivn Grulln Fernndez,
Vicerrector docente de la Universidad Autnoma de Santo Domingo

Buenas noches
Excelentsima Primera Dama de la Repblica Dominicana
Dra. Margarita Cedeo de Fernndez
Distinguidas personalidades que nos acompaan en la Mesa Principal
Distinguidos especialistas internacionales en Derecho Familiar
Distinguidos profesionales del rea del Derecho, profesores, profesoras, sobre todo de la Facultad
de Ciencias Jurdicas y Polticas, queridos estudiantes, pblico en general
Es un gran honor representar en esta noche al doctor Franklin Garca Fermn, rector magnfico
de la Universidad, en este magno evento. La Universidad Autnoma de Santo Domingo, se
complace en extenderles una cordial bienvenida a los participantes en este Congreso Nacional
de Derecho Familiar, organizado por la Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas de nuestra
academia, conjuntamente con el Despacho de la Primera Dama de la Repblica Dominicana y el
Comisionado de Apoyo a la Reforma y Modernizacin de la Justicia.
Con la celebracin de este Congreso, las instituciones que lo organizan estn reconociendo la
importancia que tiene para el equilibrio social el Derecho Familiar, el cual es un conjunto de
normas e instituciones jurdicas que regulan las relaciones personales y patrimoniales de los
integrantes de la familia entre s y respecto de terceros. Tales relaciones se originan a partir del 15
matrimonio y del parentesco.
El Derecho de Familia es una rama del Derecho en proceso de independizarse del Derecho Civil,
pues este ltimo se estructura sobre la base de la persona individual, y se estima que las relaciones
de familia no pueden quedarse regidas solo por criterios vinculados al inters individual y a la
autonoma de la voluntad. Sin embargo, en la actualidad gran parte de la doctrina sostiene el criterio
de que para que una rama del Derecho pueda considerarse autnoma, es necesario que tengas
principios propios, independencia doctrinal, independencia legislativa e independencia judicial.
En estos tiempos en que la familia ha sido perjudicada por los cambios que experimenta la
sociedad moderna, varios pases latinoamericanos y europeos han reconocido esa distincin
y han creado un Cdigo de Familia independiente del Cdigo Civil. Adems, y por similares
consideraciones, desde hace varios aos diversos estados han creado judicatura especializada
en materia de Derecho Familiar, denominados comnmente Juzgados o Tribunales de Familia.
De cualquier manera, lo ms importante del Derecho de Familia es el predominio del inters social
sobre el individual, lo cual genera importantes consecuencias, como son la creacin de normas
de orden pblico, la reduccin de la autonoma de la voluntad y la generacin de relaciones de
familia; o sea, relaciones de superioridad o dependencia o derechos-deberes, especialmente entre
padres e hijos, como la patria potestad.
Este Congreso debe llegar a la mayor cantidad posible de las familias dominicanas, pues es
conveniente que los ciudadanos y las ciudadanas sepan que los derechos de familia que derivan
de los actos de familia, son por regla general irrenunciables, inalienables, intransferibles, y no
prescriben.
Es importante que la comunidad dominicana conozca que las dos instituciones fundamentales
de Derecho de Familia son el matrimonio y la filiacin, y que con este derecho estn relacionados
los regmenes patrimoniales, la adopcin, la patria potestad, as como la autoridad parental, la
tutela, el estado civil y el derecho de alimento.
En la medida en que la gente comn de nuestro pas conozca los fundamentos del Derecho
de Familia, en esa medida habr mejoras sustanciales en el funcionamiento adecuado de las
estructuras familiares de la Repblica Dominicana.
Al felicitar a los organizadores de este evento y reiterarles a todos y a todas la ms cordial
bienvenida, les expreso el deseo de que este Congreso sea exitoso, que produzca beneficios
tcnicos-cientficos, morales-espirituales en beneficio del perfeccionamiento de la familia, que es
el fundamento de la patria.
Quiero reiterar, en nombre del seor rector doctor Franklin Garca Fermn, nuestro agradecimiento
a la doctora Margarita Cedeo de Fernndez y a su Despacho y al doctor Lino Vsquez Smuel,
Comisionado de la Justicia, sin cuyo concurso este magno evento no hubiera podido tener lugar.
16
Muchas Gracias
Conferencia Magistral de la Excelentsima Primera Dama de la

Repblica doctora Margarita Cedeo de Fernndez, La Institucin
Familiar: Nuevos Paradigmas Jurdicos y de Proteccin
La familia como institucin social y jurdica ha sido el sostn de las culturas y las civilizaciones.
Desde la antigedad hasta nuestros das esta entidad cumple con mltiples funciones y roles
que incluyen la reproduccin, el brindar seguridad a sus miembros, la formacin en valores, el
sustento econmico y la socializacin.
En las ltimas dcadas, la institucin familiar ha sufrido grandes cambios que nos permiten
hablar de una nueva concepcin comprensiva que abarca las diferentes modalidades que existen
de acuerdo con caractersticas asociadas al nmero de miembros, a la persona que ejerce como
cabeza de familia o en funcin de circunstancias especiales que afectan a esta entidad social.
La tradicional familia nuclear, con los cambios culturales y econmicos de las ltimas dcadas que
han sido decisivos para la autonoma de la mujer, as como el avance tecnolgico y el surgimiento
de la sociedad de la informacin, han dado paso a diferentes tipos de familias que van desde
las monoparentales hasta las constituidas por madres solteras. En vez de hablar de familia, los
modernos enfoques sociolgicos y jurdicos hablan del fenmeno de las nuevas familias.
La forma actual de entender a las familias como parte de una visin sistmica. Se entienden las
familias como una clase especial de sistema, con estructuras, pautas y propiedades que organizan
la estabilidad y el cambio (Minuchin, 1998: 27). Se entienden tambin las familias como pequeas
sociedades vinculadas por los lazos afectivos, expectativas, procesos compartidos, sentimientos
17
y experiencias vividas, lo que crea una cultura familiar permeada por su entorno, y que a su vez
tambin influye en el mbito en que se desarrolla.
En el fenmeno de las nuevas familias, desde el punto de vista sociolgico y de las ciencias
polticas y jurdicas, caben tambin las estructuras, culturas y formas de comportamiento
personal y social que se gestan al amparo de situaciones que afectan a las familias como son la
marginalidad, la pobreza, las situaciones de vulnerabilidad como son la violencia, la delincuencia,
la discapacidad, etc. Estas realidades representan un reto tanto para las mismas familias como
para la sociedad y el Estado.
No obstante sus cambios y transformaciones a lo largo de la historia, el mbito familiar sigue
constituyendo el espacio idneo para el bienestar de los seres humanos. Nacemos, crecemos y
nos desarrollamos en familias. La funcin de proteccin y de transmisin de valores del entorno
familiar cobran hoy ms importancia que nunca en sociedades caracterizadas por cambios tan
acelerados y atomizados que requieren en las personas, una base slida frente a los retos que
plantea un mundo afectado por el exceso de individualismo y el relativismo.
Hoy ms que nunca es necesario apoyar a las familias, para que cumplan cometidos propuestos
por Juan Pablo II, como son la formacin de una comunidad de personas, el servicio a la vida, la
participacin en el desarrollo de la sociedad, y en la vida espiritual orientada, la trascendencia de
las personas como parte de un proyecto que va ms all de s mismas, y que conecta el sentido
de la existencia con una visin de servicio y amor a Dios y al prjimo.
La nueva visin del concepto de familias desde un punto de vista sistmico, integral y holstico,
permea tambin las modernas concepciones del derecho familiar. En nuestro pas, este enfoque
empieza a asumirse a partir del anlisis de la realidad de las familias dominicanas que, en las
ltimas dcadas, han sufrido cambios demogrficos y socioeconmicos que han transformado
su estructura.
Por ejemplo, ha disminuido la Tasa Global de Fecundidad, TGF, pasando de 7.4 hijos/as por
mujer en edad frtil, desde mediado de los aos sesenta, a 3.0 hijos/as, en el 2002, y a 2.4 hijos/
as por mujer en edad frtil, en 2007, segn la ENDESA 2007.
Asimismo, han ocurrido cambios significativos en lo referente a la figura representante de las
familias. ENDESA 2007 da cuenta del crecimiento del nmero de mujeres que son la cabeza
de hogares, que constituyen un 35.2%, lo que representa un cambio relevante en la prdida de
la figura paterna del hombre con sus consecuencias para los hijos e hijas y para la mujer que se
ve precisada a trabajar en exceso para poder asumir la carga econmica del hogar, muchas veces
en situaciones de vulnerabilidad y desproteccin.
18
De igual forma, la citada encuesta refiere que un 41.7% de parejas vive en unin libre o
consensual. Asimismo, que el estado conyugal de casado legalmente pas de 17.0% en el 2002,
a 14.8% por ciento en el 2007. Desde luego, estas realidades requieren la adecuacin jurdica
necesaria y pertinente que asegure la proteccin de las personas en el mbito de las realidades
en que viven si queremos garantizar principios universales de derechos humanos, como son la
igualdad y la no discriminacin.
Por otro lado, la realidad de muchas familias dominicanas est afectada de fenmenos como son
la pobreza extrema, la violencia y otros hechos que las hacen vulnerables.
Segn la ENDESA, para el ao 2007, el 19.7 por ciento de las familias dominicanas haba
experimentado situaciones de violencia. Asimismo, ms de un 20% de las adolescentes han
estado embarazadas, y un 3% de la poblacin alguna vez ha usado drogas.
Frente a la realidad de las familias, debemos dar respuestas desde el mbito jurdico y tambin
del estatal, a travs de polticas pblicas dirigidas a este sector.
Desde mi Despacho, en apoyo al Gobierno del doctor Leonel Fernndez, y en coordinacin con el
Comisionado de Apoyo a la Reforma y Modernizacin de la Justicia, por instruccin presidencial, y
acogindonos al mandato Constitucional que establece que con el fin de robustecer su estabilidad
y bienestar, su vida moral, religiosa y cultural, la familia recibir del Estado la ms amplia proteccin
posible, estamos liderando el proceso de redaccin de un Anteproyecto de Cdigo que sentar
las bases para la creacin de polticas pblicas dirigidas a las familias dominicanas, especialmente de
aquellas que se encuentran en situacin de vulnerabilidad social.
El Anteproyecto de Cdigo de Familia ya est redactado. Sus disposiciones parten del nuevo
concepto de familias que planteamos al inicio de la ponencia. Su objetivo es garantizar los
derechos de las familias, las relaciones jurdicas de sus miembros, en virtud de su parentesco, las
relaciones maritales y las dems instituciones relacionadas con ella, de manera que se propicie el
pleno disfrute y ejercicio de sus derechos y el ejercicio efectivo de los mismos.
La propuesta de Anteproyecto establece novedosos principios generales del Cdigo de Familia,
como son la obligacin del Estado de proteger la institucin familiar, la consagracin del
principio de la igualdad y no discriminacin en su seno, obligaciones de la sociedad, la proteccin
de las familias en condiciones especiales, del derecho a compatibilizar la vida laboral con la
familiar, entre otros. Asimismo, el citado Anteproyecto reconoce los derechos fundamentales de
las familias y sus deberes, partiendo de un enfoque kantiano que plantea que los sujetos que son
acreedores de derechos tambin lo son de obligaciones correlativas. Como derechos y garantas
fundamentales se establecen el derecho a constituir una familia, a la procreacin, a la paternidad
y a la maternidad, as como la proteccin de familias vulnerables.
Entre las ms importantes novedades que aporta el Anteproyecto se encuentran la regulacin
de las uniones, de hecho, o consensuales y la creacin de un Sistema Nacional de Proteccin
constituido por organismos de planificacin y ejecucin de polticas pblicas, as como de
proteccin y apoyo a las familias ms necesitadas, a travs de programas de intervencin social;
atencin oportuna frente a situaciones que atenten contra la estabilidad familiar; rehabilitacin
19
que permitan la recuperacin fsica y mental de integrantes de la familia, afectados por problemas
que requieran rehabilitacin; integracin y reinsercin sociofamiliar para los casos de familias
con miembros menores de edad, afectados por situaciones de vulnerabilidad o riesgo social;
apoyo sociofamiliar de carcter temporal o permanente para familias afectadas por situaciones
que menoscaben el cumplimiento de las funciones de proteccin; entre otros.
La filosofa que subyace en la redaccin del Anteproyecto de Cdigo de Familia, de la Repblica
Dominicana, es el enfoque de derechos humanos y del respeto a la dignidad de las personas
viviendo en familias, concretado en la aplicacin de justicia.
Asimismo, en apoyo a las polticas de alto impacto del Gobierno, implementamos un modelo de
atencin a familias en extrema pobreza, denominado Progresando, que promueve su desarrollo
integral, a travs del logro de metas en identificacin, salud integral, educacin, formacin
humana y conciencia ciudadanas, seguridad alimentaria y generacin de ingresos, vivienda digna
y recreacin y expresin artstica. 130,000 familias se han convertido en protagonistas de su
progreso y desarrollo, convencindose de que el cambio es posible, si se asumen compromisos
personales, familiares y comunitarios con el progreso y la superacin. Con Progresando,
trabajamos en la formacin de valores de las familias, teniendo en cuenta la diversidad de sus
miembros. As, a travs del proyecto de jvenes lderes progreso y la paz los capacitamos en
liderazgo, democracia, manejo de conflictos y prevencin de riesgos, como son las drogas, la
delincuencia y la violencia. Con Beb Pinsalo Bien, promovemos la prevencin de embarazo
y creamos conciencia de las responsabilidades e implicaciones de asumir la maternidad y
paternidad a destiempo. En los nios, nias y adolescentes, promovemos los principios ticos
y morales a travs del Movimiento y los Campamentos Progresando en Valores, y con la Red
de Nios, Nias y Adolescentes, trabajamos el autocuidado frente a todas las formas de abuso
sexual. Ms de 160,000 jvenes, nios y adolescentes estn integrados en nuestras iniciativas.
Con el programa de los Centros Tecnolgicos Comunitarios (CTC), estamos reduciendo la
brecha digital poniendo en manos de ms 200,000 familias rurales el acceso a las tecnologas de
la informacin. Ms detalles de nuestras iniciativas a favor de las familias sern presentadas en
un video que presentaremos ms adelante.
*Sfocles plantea que el que es bueno en familia, es tambin buen ciudadano. Todas y todos
tenemos un reto con promover y apoyar la institucin familiar como cimiento de la construccin
de ciudadanos y ciudadanas responsables que hagan realidad el sueo de una sociedad cimentada
en los valores de la justicia, el desarrollo y la paz.
Muchsimas gracias
20

en Derecho Familiar
Jueves 12 de noviembre del 2009
9:00 p.m. a 4:00 p.m.
Primera Sesin Plenaria
21

1er. Congreso Nacional en Derecho Familiar
Naturaleza Jurdica y Autnoma del Derecho Familiar

Dr. Julin Gitrn Fuentevilla
Doctor en Derecho, graduado en la Universidad Nacional Autnoma de Mxico; profesor de carrera, desde 1967, de Derecho Civil y Derecho Familiar; nivel C tiempo completo, por oposicin, en la Facultad de Derecho de la UNAM y en su Divisin de Estudios de Posgrado. Maestro
Emrito de la Universidad Autnoma de Tamaulipas y de la Universidad Autnoma de Chiapas.
Doctor Honoris Causa por la Universidad Interamericana de Morelos. Presidente y fundador
del Colegio Nacional de Estudios Superiores en Derecho Familiar, A. C., en 1973. Presidente
del Comit Cientfico Internacional para la Organizacin de los Congresos de Derecho Familiar. Profesor invitado de tiempo completo en 1984, de lUniversit de Paris XII Val-de-Marne,
France. Autor y asesor de los Cdigos Familiares de Hidalgo (1983), Zacatecas (1986), Morelos
(2006), Michoacn (2008) y San Luis Potos (2009). Asesor en la elaboracin de la Legislacin
Familiar salvadorea (1988) y la panamea (1994).
22
Naturaleza Jurdica y Autonoma del Derecho Familiar

Es importante para los estudiosos del Derecho, entender la expresin naturaleza jurdica. De ella
se derivan circunstancias y situaciones, que nos permiten ubicar, con exactitud, la rama jurdica a
la cual pertenecen las instituciones en estudio; determinar sus obligaciones y derechos; saber qu
elementos deben reunir y sobre todo, lo que a esa institucin le corresponde, segn sus caractersticas. Lo que es en Derecho. Naturaleza jurdica significa ubicar en la ciencia del Derecho, el
acto jurdico, el contrato, la institucin, la situacin a la que nos estamos refiriendo. Naturaleza
jurdica es lo primordial de cada institucin.
Lo que no requiere artificios ni mezclas en su integridad, es la esencia de cada figura jurdica.
Origen de las instituciones legales, segn sus notas propias; verbigracia, la naturaleza jurdica
del divorcio es la ruptura del vnculo matrimonial, decretada por un Juez Familiar o un Juez del
Registro Civil segn el Cdigo Civil para el Distrito Federal-- dejando a los cnyuges en aptitud
de contraer un nuevo matrimonio. Ms todava, Cul es la naturaleza jurdica de la tutela? Es una
carga de orden pblico, impuesta por la ley o por disposicin del Juez. Y cul es la naturaleza
jurdica de la compraventa? La de ser un contrato traslativo de dominio. Si no supiramos qu
significa la expresin naturaleza jurdica en general, probablemente diramos que la tutela es un
contrato o que la compraventa transmite gratuitamente la propiedad de una cosa.
Ahondemos en este tema. Cul es la naturaleza jurdica de la patria potestad? Para nosotros, es
un deber-derecho, derivado de la filiacin; es de orden pblico; es impuesto por la ley. Si no determinramos cul es la naturaleza jurdica de la patria potestad, podramos equivocarnos y decir,
es un convenio entre el padre y los hijos; quiz cometeramos el error de aceptar que un hermano
o un pariente, que no fueran los abuelos maternos o paternos, pudieran ser titulares de la patria
potestad. No debe quedar duda de que cuando decimos naturaleza jurdica, queremos destacar
lo que cada figura en Derecho es, en la sistemtica del Derecho. Metafricamente hablando, en
qu cajn del escritorio, debemos ubicar esa institucin. Ejemplificbamos con un contrato de
compraventa, cuya naturaleza jurdica, es la de un contrato traslativo de dominio. Podra algn
jurista afirmar y sostener que el tiempo compartido tiene como naturaleza jurdica, ser un contrato de compraventa. Es el tiempo un objeto que puede ser materia de un contrato traslativo de
dominio? Es posible fsica, jurdica y comercialmente? Se puede acudir a una tienda y comprar
tiempo? Se puede comprar tiempo y compartirlo? Ser necesario para no cometer ms errores
de los que ya existen, determinar cul es la naturaleza jurdica del tiempo compartido y de ah
derivar su concepto, sus elementos, las obligaciones y derechos de los sujetos que participan en
ese contrato? Cul es la naturaleza jurdica del matrimonio? Habr hoy quien afirme que es un
contrato? Debe, para que haya contrato de matrimonio, tener elementos esenciales y de validez?
Puede haber, siguiendo esa teora del siglo antepasado, matrimonios inexistentes y aceptar la
contradictio in adiecto de, un acto jurdico inexistente? Cul es el objeto del matrimonio?
Existe en el comercio, es determinado o determinable, existe fsicamente, qu pasa si esos elementos de un contrato comn y corriente, que algunos pretenden imputrsele al matrimonio,
no se dan? No habr matrimonio? Qu hay cuando una pareja se casa en artculo de muerte?
No hay matrimonio?
23
Qu ocurre, si una pareja contrae matrimonio y en la propia oficiala del Registro Civil para
nosotros del Estado Familiarocurre una desavenencia, se pelean y cada quien regresa a su domicilio y no vuelven a verse en los prximos 30 o 40 aos? Hay matrimonio, hay contrato, cul
es la naturaleza jurdica del matrimonio?
Para nosotros, es premisa fundamental determinar qu es naturaleza jurdica. Ella va a quitarnos
las vendas de la ignorancia. Va a darnos elementos cientficos, intelectuales, juicios valorativos,
para no hacer afirmaciones temerarias o audaces, sino razonadas, que nos permitan sostener
con simpleza y sencillez, las respuestas que el mundo jurdico tan complejo demanda. Qu
importante es que un estudiante, que un estudioso, que un jurista, ante la interrogante de cul es
la naturaleza jurdica del nombre de una persona fsica jurdica? Nos conteste, sin ambages y sin
titubeos; es un atributo de la persona, algo inmanente a ella. Con lo que nace y no simplemente
decir, el nombre es algo que caracteriza a la persona, que la individualiza; por ello, si razonamos
juntos, llegaremos a la misma conclusin: es fundamental, esencial, que cualquier estudioso del
Derecho, sea Familiar, Civil, Penal, Fiscal, Agrario, nos d una respuesta, una respuesta jurdica,
cientfica y no lo que cree, o lo que puede derivarse de no saber que, finalmente, viene a exhibir
una ignorancia crasa, cuando no podemos, categrica y slidamente, responder con una afirmacin contundente, que la naturaleza jurdica es una institucin, es sta o aqulla. Por eso, nuestro
inters de ahondar en el concepto, naturaleza jurdica en general, para despus llevarlo a la esencia de este trabajo. Cul es la naturaleza jurdica del Derecho Familiar?
I. Qu significa Naturaleza Jurdica del Derecho Familiar?

La naturaleza jurdica del Derecho Familiar, es la de constituir un tercer gnero, al lado del
Pblico y Privado. No como Derecho Social, tampoco como Civil, sino como una nueva rama
jurdica, con principios y objeto de estudio propios, que hoy, rebasa las instituciones tradicionales
y va ms all de los lmites, que desde la poca de los romanos, se le ha marcado, al incluirlo en
el Derecho Privado y en el Civil.
Para nosotros, el Derecho Familiar tiene su propia naturaleza jurdica. Su ubicacin en el mundo del Derecho. Su contenido que no es Privado ni Pblico, mucho menos Civil. El Derecho
Familiar, que no de Familia ni de la Familia, sino con su gnero Familiar, es una nueva rama de
la ciencia del Derecho, con caractersticas singulares. Su objeto de estudio propio, la familia.
Sus relaciones jurdicas sometidas al orden pblico, pero sin ser un organismo del Estado. Sus
sujetos cnyuges, hijos, abuelos, padres, hermanos, madres, primos, divorciados, adoptantes,
adoptados, concubinos, emancipados, incapacitados, discapacitados, ausentes, desheredados,
herederos, etc.-- se rigen por normas de orden pblico, que no son las del Estado, que ste
se ha preocupado por promulgarlas, con caractersticas especiales, donde se imponen el jus
imperium-- a travs del Derecho. La imposicin que de estas normas hace el Derecho, no las
deja, como ocurre en el Derecho Civil o en el Privado, al arbitrio o a la libre expresin y
autonoma de la voluntad, de quienes intervienen en ella. El Estado las impone, obliga a los
sujetos a cumplirlas.
24
Las relaciones jurdicas entre los sujetos del Derecho Familiar verbigracia, cnyuges-- no se
pueden sujetar a la voluntad de estos, si bien es cierto, el acto ms privado que tiene el hombre es
casarse. En el momento mismo que acepta, cuando manifiesta su voluntad y dice s me caso,
una vez en el estado familiar de cnyuge, la ley le impone, sin concesiones, trminos ni condiciones, el contenido de las mismas. Los cnyuges no pueden, aunque quieran, sujetar su vida
matrimonial a un trmino. Tampoco a una condicin suspensiva o resolutoria. Mucho menos a
una carga que, en realidad, sera una obligacin, porque la misma tiene dos sujetos, uno activo
con el derecho subjetivo de exigir; un pasivo, con el deber jurdico de cumplir, respecto a un
objeto de dar, hacer o no hacer, que quedan vinculados por la relacin jurdica, sta s, sujeta a
trmino o condicin.
Los cnyuges se someten al imperio de la ley. sta ordena, no discute. Cumplen o los hacen
cumplir. Incluso, en el supuesto del divorcio se requiere, se exige, es un elemento sine qua
non, la intervencin del Juez Familiar; sin l, no hay divorcio. La voluntad de los cnyuges es
insuficiente por s sola-- para disolver un vnculo matrimonial; en cambio, en Derecho Civil,
por ejemplo, en un contrato de arrendamiento, los sujetos, arrendador y arrendatario, discuten,
argumentan, pactan y hasta aceptan las clusulas, el pago, los trminos, las condiciones, las cargas, la clusula penal, las causas de rescisin, etc., porque la naturaleza jurdica del Derecho Civil,
es de orden privado, individual, personal, egosta, econmico, patrimonial, de dinero, donde
la autonoma de la voluntad, es casi la suprema ley, es el principio que regir las relaciones en
Derecho Civil; sin olvidar lo que tradicionalmente afirma el propio Cdigo Civil para el Distrito
Federal, que los actos ejecutados contra el tenor de las leyes prohibitivas o de orden pblico son
nulos. Slo son renunciables los derechos particulares, los privados, los que no afecten el orden
pblico y aqu surge una pregunta: Cul de los derechos familiares se deja en su cumplimiento,
al arbitrio de las partes o simplemente no se cumple?
El catedrtico espaol Diego Espn aporta a esta tesis su concepto de estado de familia, que
surge por medio del matrimonio y la procreacin;1 es decir, no se habla de estado civil, sino el
que deriva del matrimonio, del parentesco, incluido el civil y por adopcin.
Volvamos al camino inicial. La naturaleza jurdica del Derecho Familiar es ese tercer gnero
de orden pblico, colectivo, general, no econmico, excepcionalmente patrimonial, donde la
voluntad particular no tiene cabida. No cuenta, no se sujetan los fines del Derecho Familiar a
lo que los cnyuges, los suegros, los hijos, los primos, quieran. Qu mejor ejemplo para ilustrar
la importancia del Derecho Familiar, que el del testamento inoficioso! Qu ocurre cuando el
dueo de los bienes, el autor de la sucesin, otorga un testamento olgrafo de su puo y letra-y por ignorancia o mala fe, distribuye sus bienes entre las personas a las que l quiere heredar
y deja fuera a sujetos a quienes tiene la obligacin de dar alimentos? El testador muere, se sabe
su ltima voluntad, se llama a los herederos. Se da lectura al testamento y los bienes se van a
repartir. Sin embargo, aparece la heredera preterida, la menor de edad, la reconocida en vida por
el propio testador, prueba su entroncamiento y qu ocurre con el testamento? Qu pasa con
esa voluntad del dueo de los bienes? Que simplemente viene la ley, ordena y, por su imperio,
25
1 ESPN, Diego. Manual de Derecho Civil Espaol. Volumen I. Parte General. Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid, Espaa, 1982. p. 331.
dice a este sujeto, a quien le deban alimentos y los olvidaste, hay que otorgrselos con cargo a
la masa hereditaria.
Cont la voluntad del dueo de los bienes? Su derecho de propiedad? Su libre disposicin de
los mismos? Qu ocurri? Que en el Derecho Familiar hay un orden pblico, un inters de la
sociedad, una vigilancia del Estado para que los fines superiores de la familia se cumplan. Por
ello, es importante entender que la naturaleza jurdica del Derecho Familiar, es distinta de la del
Derecho Civil, de la del Derecho Pblico, de la del Derecho Penal y de todos los dems, porque
la familia es nica, sus instituciones tambin, y de ah que sea necesario darle ese tercer gnero y
que los juristas propugnemos por crear la teora del acto jurdico en Derecho Familiar, la teora
de las nulidades de los actos jurdicos del Derecho Familiar, en una palabra, el Derecho Familiar
y el Derecho Familiar Patrimonial.
Quin puede dudar que el Derecho Familiar tiene sus propias caractersticas? No admite la
renuncia de derechos subjetivos familiares. No permite el arbitraje. Tampoco las modalidades
del acto jurdico de Derecho Civil se le aplican. Rechaza la autonoma y la exteriorizacin de la
voluntad. Si se tuviera que aplicar lo que dice el Cdigo Civil, cuando hay discrepancia entre la
intencin de los contratantes, respecto a su querer interno y lo que han declarado; dice la ley
especficamente, que si no van en el mismo sentido la intencin y la declaracin, el acto est
afectado de nulidad absoluta. Este es Derecho Civil, no es Derecho Familiar. Si tuviramos que
aplicar esos preceptos, esas normas al Derecho Familiar, llegaramos a lo absurdo. Una pareja
de casados, despus de treinta aos, viene ante un Juez y le dice el seor: la intencin, cuando
me cas con esta mujer era que ante mi creencia de que era una mujer millonaria, con el matrimonio, me iba a convertir en rico. Es decir, mi intencin adquirir riqueza-- no concord con
mi declaracin de quererme casar. Porque s dije, y as se asent en el acta correspondiente, que
me quera casar y mi sorpresa mayscula fue que era una mujer pobre. Despus de treinta aos,
vengo a pedirte que este matrimonio lo declares nulo absoluto, con base en el artculo 1851 y
dems del Cdigo Civil del Distrito Federal, porque la intencin fue por un lado y la declaracin
por otro y como expresamente dice la ley, que si la intencin no va en el mismo sentido que la
declaracin, el acto est afectado de nulidad absoluta, vengo a pedirte que emitas esa declaracin,
que retrotraigas los efectos al da en que me cas, que destruyas todo lo que hubo y vuelvas las
cosas al estado que tenan. Esto es Derecho Civil, no es Derecho Familiar. La naturaleza jurdica
de ste es de orden pblico, la familia es primero. No podemos seguir utilizando subterfugios
legaloides, para decir que el Derecho Familiar es Derecho Civil.
En el Derecho Familiar no podemos otorgar un mandato, ni a nuestra hermana, para ejercer la
patria potestad sobre nuestros hijos; sobre todo, porque los nicos titulares de ella son el padre,
la madre y los abuelos paternos o maternos. De dnde habra materia para un mandato, para
una representacin o para una carta-poder?
26
Se prohbe la enajenacin, cesin y comercializacin de los derechos familiares, verbigracia,

un casado, no puede ceder su estado familiar, por una cantidad de dinero. Pensar en vender o
comprar un hijo, hacerlo con un hermano. Imposible, desde el punto de vista del Derecho Fami-
liar. Se podr aplicar la teora tripartita de las nulidades, que regula el Cdigo Civil del Distrito
Federal, a los actos jurdicos del Derecho Familiar? En qu cabeza cabe, que el matrimonio
putativo, el celebrado, sin haber disuelto el primero, no produce efectos jurdicos? Que esos hijos no existen, que las relaciones jurdicas con terceros, tampoco. Qu pasa con los efectos del
segundo matrimonio? Qu dice la ley respecto a la sociedad conyugal del segundo matrimonio?
Cmo resuelve la sociedad conyugal del primer matrimonio vigente y que produce todos sus
efectos jurdicos? Ella, la segunda esposa, se queda con todos los bienes, si actu de buena fe?
Y la primera esposa, que es la duea autntica, pierde todo?
II. Concepto de Derecho Familiar

Por qu no hay definiciones en esta materia? Por qu se sigue definiendo el Derecho Familiar,
como parte del Civil? Por qu los autnticos estudiosos del Derecho Civil, continan considerando las relaciones familiares dentro de aqul? Seremos los civilistas familiaristas, los representantes del ms puro conservadurismo en el Derecho? Ser posible que a pesar del contenido de
las relaciones familiares, se les siga considerando Derecho Civil?
ESPN, Diego. Manual de Derecho Civil Espaol. Volumen I. Parte General. Editorial Revista
de Derecho Privado. Madrid, Espaa, 1982. p. 331.
Desde la poca en que en Roma, el Derecho se divida en dos grandes partes, el Pblico y el
Privado, ste haca hincapi en tener por objeto, las relaciones entre los particulares.2 Ya en ese
tiempo, al Civil se le daba un contenido personal y particular. Para Ulpiano, el Derecho positivo
en Roma, incluye preceptos naturales, el Derecho de Gentes y el Civil; en este sentido, Felipe
Clemente de Diego, destaca que el Civil es todo el Derecho, en particular el emanado de la autoridad de los jurisconsultos.3 Para muestra, lo que estamos sealando; para entender que, como
afirma Rafael Rojina Villegas, el Derecho Civil es Privado, su objeto es regular los atributos de las
personas fsicas y morales, y organizar jurdicamente a la familia y al patrimonio, determinando
el orden econmico entre los particulares, que no tenga contenido mercantil, agrario u obrero.4
Se mezclan el Derecho Familiar, el Sucesorio y el Civil. Guillermo Floris Margadant, afirma, al
hablar del Derecho Civil, que ste es el antiguo Derecho Romano, en el cual hay costumbres,
leyes, senados consultos y plebiscitos, que se desarrolla por la jurisprudencia sacerdotal y seglar.
Para este jurista, haber eliminado lo arcaico del Derecho Romano, le dio la posibilidad de su
enfoque mediterrneo. Es evidente que al no haber referencia especfica al Derecho Familiar, se
le sigue considerando como parte del Civil.5
Benjamn Flores Barroeta, tambin entra a la definicin del Derecho Civil y, como los dems,
agrega en l las cuestiones de la familia. As, sostiene que este conjunto de normas jurdicas, incluyen las relaciones de la propia persona con la familia y sus semejantes, as como el poder de
la propia persona con respecto a los bienes, ocupndose a lo ltimo, de la transmisin de dichos
bienes, por muerte.6 Eduardo Garca Maynez, describe el contenido del Derecho Civil, da un
concepto interesante de l y dice, El Derecho Civil determina las consecuencias esenciales de
27
2 PETIT, Eugene. Tratado Elemental de Derecho Romano. Traducido por Jos Fernn Gonzlez. Editorial Nacional. 1961. p. 21.
3 DE DIEGO, Felipe Clemente. Curso Elemental de Derecho Civil. Artes Grficas Julio San Martn. Madrid, Espaa, 1959. p. 68.
4 ROJINA VILLEGAS, Rafael. Compendio de Derecho Civil. Editorial Porra, S. A. Mxico, D. F., 1963. p. 22.
5 MARGADANT. Guillermo Floris. El Derecho Privado Romano. 4 edicin. Editorial Esfinge, S. A. Mxico, 1970. pp. 101, 102 y 103.
6 FLORES BARROETA, Benjamn. Lecciones del Primer Curso de Derecho Civil. Tomo I. Editorial N. E. Mxico, 1964. p. 89.
los principales hechos y actos de la vida humana, en relacin con sus semejantes (capacidad civil,
deudas y crditos) o en relacin con las cosas (propiedad como usufructo, etc.).7 Se incluye en
este concepto, el Derecho Familiar, cuando habla, sobre todo, de los principales hechos y actos
de la vida humana, es decir, matrimonio, divorcio, patria potestad, adopcin, tutela, curatela, etc.
Silvio Rodrguez afirma, al referirse al Derecho Civil y al Privado, que incluye las relaciones entre
los hombres, de acuerdo con sus intereses particulares, a la disciplina de las relaciones humanas
que surgen dentro del mbito familiar; las obligaciones que se establecen de individuo a individuo, las que resultan del contrato, las que se derivan de los delitos o las provenientes de la ley; de
derechos reales sobre las cosas propias de dominio, los derechos reales sobre cosas ajenas, tales
como la enfiteusis, el usufructo, las servidumbres, etc., y algunas cuestiones ligadas a la transmisin de la propiedad, por causa de muerte. Es reafirma Rodrguez-- el Derecho Privado.8
Es, evidente la tradicin. Es, sin lugar a dudas, la opinin unnime de que el Derecho Familiar
es Civil, pero ser cierto? Se podr sostener cientficamente, que la patria potestad es como un
contrato de mandato: o que un divorcio es la rescisin de un contrato?
En Alemania, Ludwig Enneccerus afirma, respecto al Derecho Civil, que ste es parte del Cdigo de la materia, as como de sus leyes colaterales o que forman parte de aqul.9 Si en el Cdigo Civil estn las relaciones de la familia, este Derecho es parte del Civil y, en consecuencia, del
Privado, opinin que no compartimos pero sealamos para destacar por qu la larga tradicin ha
dado como resultado, que no se d al Derecho Familiar, su verdadera dimensin.
En la Enciclopedia Jurdica Omeba, encontramos, al referirse al concepto de Derecho Civil, la
afirmacin de que hay materias, quiz la ms importante de l, como la familia que ahora es
preciso incluir ms bien en el Derecho Pblico. Lo ms severo es realizar una descripcin del
contenido que abarca actualmente el concepto, y sealar que comprende el rgimen de los bienes
(derechos reales), de las obligaciones y contratos, de la familia y de las sucesiones, adems de un
cierto nmero de nociones generales y comunes a todas esas instituciones especiales.10 Debe
subrayarse de este concepto, que el Derecho Familiar no es Privado sino Pblico, opinin que
no compartimos, pero es trascendente destacarlo, porque se hace una verdadera distincin entre
Civil y Familiar.
En Espaa, Antonio Hernndez Gil, al hablar de Derecho Civil, sostiene, de manera genrica,
que concierne al hombre. Se refiere a la persona, concretamente dice este autor, factores o presupuestos de todo ordenamiento jurdico son: la persona, la sociedad y el Estado. De estos tres
factores, cobra especial relieve en la esfera del Derecho Civil, la persona. En un sentido, Derecho
Civil es obra de la persona; en otro sentido, la persona es la materia primordial del Derecho Civil.
La persona es un prius respecto del Derecho; una categora ontolgica y moral; no meramente
histrica o jurdica. La persona no es una creacin del Derecho (positivo). No se es persona porque se tiene capacidad jurdica; se tiene capacidad jurdica en cuanto se es persona.11 Del concepto de este jurista, debemos destacar su inters, al hablar de la persona. Si bien l no se refiere
a que el Civil incluya a la familia, pudiera ser que haya pensado en una distincin entre uno y otro.
28
7 GARCA MAYNEZ, Eduardo. Introduccin al Estudio del Derecho. Editorial Porra, S. A. Mxico, 1972. p. 89.
8 RODRIGUES, Silvio. Derecho Civil. Parte General. Volumen I. 6 edicin. Editorial Saraiba. Sao Pablo, Brasil, 1976. Traduccin del portugus al
espaol por Julin Gitrn Fuentevilla. p. 8.
9 ENNECCERUS, Ludwig. Tratado de Derecho Civil. Parte General. Volumen I. Barcelona, Espaa, 1934. p. 1.
10 Enciclopedia Jurdica Omeba. Tomo VII. Editorial Bibliogrfica Argentina. Buenos Aires, Argentina, 1964. p. 11.
11 HERNNDEZ GIL, Antonio. Derecho de Obligaciones. Tomo I. Editorial Maribel. Artes Grficas. Madrid, Espaa, 1960. p. 7.
En cambio, Jos Castn Tobeas, categricamente expresa que los Derechos de Familia, son
parte del Derecho Civil, incluyendo la sucesin, por causa de muerte. Mezcla los conceptos, y as
destaca que estas normas jurdicas, van a regular las relaciones de los individuos o entes colectivos y, por supuesto, los de la familia y los corporativos. La tesis es la misma, el Derecho Familiar
es Derecho Civil, segn este autor.12
Para Diego Espn, el Derecho Familiar tiene caractersticas especiales, tomando en cuenta que
su esencia; es decir, la familia, es una institucin social; segn el distinguido jurista espaol
mencionado, La familia, al estar regulada por el Derecho, es una institucin jurdica, pero ante
todo, es una institucin social, basada fundamentalmente en la diversidad de sexos, que da lugar
al matrimonio y, de edades, que da lugar a la patria potestad sobre los hijos. Sobre estas realidades sociales, convergen, de una parte el Derecho, y de otra, la religin, la tica y las costumbres,
disciplinando cada uno de estos rdenes normativos, los organismos familiares, desde su punto
de vista.13
En Francia, Julien Bonnecase, considera que el Civil y el Familiar, son uno y as se engloba en
el Derecho Privado, para afirmar que ste, tiene por objeto la regulacin de la persona en su
estructura orgnica, en los derechos que le corresponden como tal, y en las relaciones derivadas
de su integracin en la familia, y de ser sujeto de un patrimonio, dentro de la comunidad.14
Tambin de Francia, tenemos una opinin histrica en relacin al Derecho Familiar. Los hermanos Henri, Leon y Jean Mazeaud, al referirse al Derecho Civil, mencionan que siguieron el
camino del Derecho Romano, que inclua los aspectos de la familia en el Civil; sin embargo, destacan que se asombrarn mucho los legos en Derecho y tambin un gran nmero de juristas, al
afirmar que el decreto que determina el programa de los estudios de Derecho Civil, ha realizado
una verdadera revolucin, cuando ha conseguido un lugar a la familia.15 brase el Cdigo Civil;
no se encontrar en l ni libro, ni ttulo, ni captulo, ni seccin que se titule De la familia. Ms an,
la palabra familia est ausente del mismo, salvo la expresin Consejo de Familia y en el Artculo
302, donde es sinnima de parentesco. Los primeros comentaristas del Cdigo Civil, que seguan
el texto, artculo por artculo, no consideraron tampoco a la familia en s misma, cuando ya ms
adelante, los autores buscaron presentar una construccin de conjunto de Derecho Civil sobre
un plan lgico, tampoco advirtieron mejor la necesidad de hacer de la familia el centro de toda
una categora de reglas jurdicas. El primero que ha consagrado una parte de su Cours de Droit
Civil Positif Francaise a la familia, parece haber sido Josserand; pero, en verdad, apenas pasa de
un epgrafe. Y la misma observacin cabe hacer, sin duda, para el volumen de Trait Practique
de Droit Civil Francais de Planiol y Ripert, consagrada a la familia. Mas no se vaya a concluir de
esto que los redactores del Cdigo Civil y sus comentaristas, hayan ignorado las reglas jurdicas
que rigen a la familia. Tratan extensamente del matrimonio, del divorcio, de la filiacin, de la
patria potestad, de las incapacidades (Arts. 144 al 515 del Cdigo Civil francs). Pero, por una
parte se ocupan de ellas, sobre todo, desde el punto de vista puramente individualista; se trata de
regular las relaciones de particulares entre ellos, asegurando la posicin de cada uno; no consideran el inters general de la familia ni de la sociedad. Por otra parte, tratan separadamente estas
12 CASTN TOBEAS, Jos. Citado por de Pina, Rafael. Elementos de Derecho Civil Mexicano. Volumen I. 6 edicin. Editorial Porra, S. A.
Mxico, D. F., 1968. p. 83.
13 ESPN, Diego. Manual de Derecho Civil Espaol. Volumen IV. Familia. Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid, Espaa, 1963. p. 4.
14 BONNECASE, Julien. Elementos de Derecho Civil. Editorial Cajica, 1950. p. 50.
15 MAZEAUD, Henri, Leon y Jean. Lecciones de Derecho Civil. Parte I. Volumen III. La Familia. Constitucin de la Familia. Traduccin de Luis Alcal
Zamora y Castillo. Editorial Mont Chrestien. Ediciones Jurdicas Europa-Amrica. Buenos Aires, Argentina, 1959. pp. 45 y 46.
29
instituciones, sin adquirir conciencia o al menos sin adquirir plenamente conciencia de que todas
sus reglas se relacionan con una institucin nica: la familia, cuya constitucin, organizacin y
disolucin determinan.
En la actualidad, todas esas reglas han sido puestas, de nuevo, en su sitio. Los juristas han comprendido que existe un Derecho Familiar, rama distinta del Derecho Civil; la familia ha conquistado el derecho de ciudadana en el mbito jurdico. Sin embargo, todava falta por recorrer
un largo camino; falta, sobre todo, incluir en el Derecho de Familia, las reglas de los regmenes
matrimoniales, de las sucesiones y, en gran parte, de las liberalidades. El trmino de la evolucin
ser promulgar un Cdigo de la Familia que reunir todas las reglas del Derecho Privado y del
Derecho Pblico, consagradas a la familia. En el Anteproyecto que ha redactado la Comisin de
Reformas del Cdigo Civil francs, no ha llegado hasta all. Tampoco le ha consagrado un libro
distinto a la familia; pero, al menos el Libro I se titula: De las Personas Fsicas y de la Familia;
se encuentran en el mismo, adems de las reglas relativas al estado civil de las personas, las relacionadas con el matrimonio, el divorcio y la separacin de cuerpos, con los regmenes matrimoniales, la filiacin, la obligacin alimentaria y las incapacidades.
La cuestin no concierne sino al plan. Solamente si se agrupan en torno a la familia cuantas
instituciones le pertenecen; y si, de esa manera, se hace de la misma un estudio de conjunto,
es como ser posible elevarse a una visin general de su rgimen jurdico, especialmente al de
la proteccin que el Derecho debe asegurarle. Una cosa es proteger a la mujer, al marido, a los
hijos; y otra a la familia, considerada como institucin. El inters individual de cada uno de los
miembros de la familia, deber ceder, a veces, ante el inters general de la misma, no solamente
de tal o cual familia particular de la que sea miembro, sino de la familia como elemento bsico
de la sociedad.16
Si hubiera duda sobre el concepto de Derecho Familiar, los Mazeaud han iluminado el camino.
Han aportado a la ciencia jurdica la gran luz, al determinar que existe el Derecho Familiar, que es
distinto del Civil y, adems, la necesidad de crear nuevas sistemticas de enseanza y aprendizaje
del Derecho Civil y Familiar, como ya ocurri en el ao de 1993, concretamente en septiembre,
cuando el Consejo Universitario de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico, aprob,
atendiendo a nuestra iniciativa personal, la reforma al programa de estudios de la Facultad de
Derecho de la UNAM, separando cientficamente el Derecho Civil del Familiar, creando cinco
cursos del primero y dos del segundo.
III. Cul es la naturaleza jurdica del Derecho Familiar?

Como lo reseamos la expresin naturaleza jurdica, significa la ubicacin del Derecho, de la
institucin en estudio, el lugar que le corresponde en las diferentes ramas del Derecho Pblico,
Privado, etc.
Especficamente, la respuesta a la pregunta anterior, es sealar que el Derecho Familiar es un
30 tercer gnero al lado del Derecho Pblico y del Privado. Su naturaleza jurdica, lo ubica al mar16 Loc. Cit.
gen de esas dos grandes ramas del Derecho, considerando que el contenido de sus normas es
distinto, por referirse y proteger al ncleo fundamental de la sociedad, que es la familia; es necesario que sus disposiciones jurdicas tengan una naturaleza especial, distinta, efectiva, que no sea
Pblica ni Privada, sino que sea Familiar.
En su poca 1913-- Antonio Cicu, jurista italiano, quien ha sido honrado, imponindole su
nombre a la Facultad de Jurisprudencia de la Universidad de Bologna, primera fundada en el
mundo. Fue precursor de la nueva ubicacin del Derecho Familiar.17

El Derecho Familiar es distinto del Pblico y del Privado, porque la familia materia prima de
ste-- tiene una estructura diferente en las relaciones jurdicas, respecto al individuo, a la persona, a la sociedad y al propio Estado.
La familia es ms importante que el Estado. Nace antes que ste, se manifiesta como producto
natural y necesario de la humanidad.
La familia es un hecho jurdico-social, que no se agota en la relacin sexual, ni en el hecho de
la procreacin. Va ms all de esas necesidades. Es sustento comn y defensa de la familia, son
presupuestos indispensables del Derecho Familiar.
La familia no surge de la libre voluntad de quienes la integran, sino a semejanza del Estado, por
imperio, por mandato, por inters pblico, por la necesidad de la supervivencia del sustento de
todas las formas que antes que el propio Estado, se dieron como organizacin social y colectiva.
Existe analoga entre el Estado y la familia, porque hay similitud en las relaciones jurdicas de ambos, razn entre otras, para crear una nueva reglamentacin y ubicacin del Derecho Familiar. 18
El Derecho Familiar quin lo puede dudar?es afn al Derecho Pblico; pero distinto de
este. Tiene fisonoma propia. Atrae la preocupacin del Estado por su regulacin y proteccin.
El Derecho Pblico debe proveer a la familia de legislaciones y tribunales familiares. Establecer
ctedras universitarias, separadas de su tronco original: el Derecho Civil.
El Derecho Familiar representa y tutela un inters superior que limita el individual o personal, y
por ello, debe quedar claro, que no haya dudas que los atributos de la persona fsica jurdica, por
ejemplo, son de Derecho Civil. En cambio, cuando sta pertenece a una familia, su actuar, su
hacer, su conducta, debe regularse por el Derecho Familiar.
Es un tercer gnero, distinto del Privado y del Civil, porque en el Derecho Familiar se protege el
inters pblico de preservar a la familia. Debe haber preeminencia de los actos y hechos jurdicos
familiares sobre los civiles.
El Derecho Familiar tiene una estructura semejante al Derecho Pblico; sin embargo, desde
nuestro punto de vista-- la familia est incluso por encima del propio Estado.
17 CICU, Antonio. El Derecho de Familia. Traduccin de Santiago Sents Melendo. Editorial Elviar. Buenos Aires, Argentina, 1947. p. 40.
18 Ob. Cit. p. 109.
31
Se reafirma la naturaleza jurdica del Derecho Familiar, distinta del Privado y del Civil, porque
no hay libre disposicin privada, ms bien se tiende a satisfacer el inters superior, representado
por la familia.
El contenido de las normas del Derecho Familiar, debe interpretarse de manera distinta del Derecho Pblico y del Privado; se debe satisfacer el inters superior, familiar, que representa esta
institucin.
El Derecho Familiar no regula los bienes, los derechos reales, la posesin, la propiedad, las obligaciones o los contratos; su objeto exclusivo de estudio es la familia y las instituciones que de
ella derivan.
En el Derecho Familiar, dado su especial estructura, no se considera el inters individual; ni la
voluntad particular, ms bien el de la familia, est por encima de cualquier otro.
Por ser distinto del Derecho Privado, Pblico y Civil, el Derecho Familiar no tutela intereses
individuales, ni el querer interno de sus miembros; sobre ellos, aparece siempre la familia.
El Derecho Familiar subordina la voluntad particular a la de la familia; determina el funcionamiento de todas las instituciones del Derecho Familiar. As, verbigracia, el matrimonio o el
divorcio, slo pueden surgir por la regulacin jurdica que de la voluntad que se va a emitir, hacia
el Derecho Familiar y no la libre expresin del ejercicio de la autonoma de su voluntad, quienes
sean miembros de una familia. No puede la voluntad particular crear una relacin jurdica de
Derecho Familiar o darla por terminada.
El Derecho Familiar no considera los fines personales de sus miembros, sino los superiores,
generales, los ms elevados, para que la familia se realice plenamente.
El Derecho Familiar, que no es Pblico ni Privado, delimita la organizacin de la familia frente
al Estado y el propio individuo; tiene principios propios y, por ello, garantiza la proteccin de la
familia frente al Estado, impidiendo la intervencin de ste en el ncleo familiar; situacin que
con toda claridad se ve en el Derecho Familiar mexicano, si acudimos a la garanta constitucional establecida en la Carta Fundamental, en el Artculo 4, que entre otras situaciones, garantiza
el desarrollo y organizacin de la familia y al hombre, a la mujer, a la pareja, al matrimonio, el
respeto a su voluntad para determinar el nmero y espaciamiento de sus hijos. Ejemplo este de
proteccin y no intervencin del Estado en el ncleo familiar.
Por su especial naturaleza jurdica, distinta del Derecho Privado, del Civil y del Pblico, el Derecho Familiar debe regular correctamente las consecuencias del nacimiento, crecimiento y disolucin de la familia; as como el destino adecuado de los bienes, cuando se dejan en sucesin
legtima o testamentaria a los miembros de esa familia.
32
El Derecho Familiar representa un inters superior, que debe repercutir en la fortaleza del Estado y de la sociedad.
El Derecho Familiar persigue fines superiores que no pueden dejarse en su cumplimiento, al

libre arbitrio de los particulares, sino confiarlos al Estado para conseguirlos a como d lugar. La
autonoma y la exteriorizacin de la voluntad, pilares del Derecho Civil, son inoperantes en el
Derecho Familiar, dado la especial estructura y naturaleza jurdica de ste.
El Derecho Familiar contiene normas imperativas, inderogables, eficaces, que ordenan, aun en
contra de la voluntad particular de los miembros de esa familia. Se imponen para que los fines de
la familia se den, en muchas ocasiones, aun en contra de la voluntad de sus integrantes.
El Derecho Familiar, a diferencia del Civil y del Privado, ordena, no discute. Se impone. Ejecuta,
no pregunta. Obliga, aun en contra de la voluntad particular.
El Derecho Familiar va ms all de los fines particulares. Sus instituciones bsicas, esenciales
matrimonio, familia, divorcio, alimentos, estado familiar, concubinato, parentesco, filiacin, hijos, adopcin, patria potestad, tutela, emancipacin, consejos de familia, personalidad jurdica de
la familia, proteccin de invlidos, nios, alcohlicos, ancianos, incapacitados y discapacitados,
patrimonio familiar, planificacin familiar y control de la fecundacin, as como el registro del
estado familiar-- subsisten, producen sus efectos jurdicos, en ocasiones imponindose; en otras,
aun en contra de la voluntad de los miembros.
El Derecho Familiar, dado su naturaleza jurdica de lograr los fines de la familia, se funda ms
en obligaciones por cumplir, que derechos por exigir. Impone ms deberes que facultades. Sanciona, aun en contra de la voluntad de los miembros de una familia, cuando aqullos atentan
contra sta.
El Derecho Familiar no permite el abuso o el mal ejercicio de los derechos que otorga, porque,
entonces, interviene y sanciona de manera tal, que en ocasiones hace perder la patria potestad
a sus titulares o les impone sanciones, considerando que primero est la familia y despus, sus
miembros en lo particular.
El Derecho Familiar, por su especial naturaleza jurdica, no puede aplicarse a la clasificacin o
regulacin de los bienes inmuebles o muebles. No tiene cabida la posesin, como no sea en la
excepcin de la posesin de estado de hijo o en el de hijo de matrimonio; fuera de ah, en ninguna circunstancia, puede por la posesin, adquirirse algn derecho familiar. Tampoco el Derecho
Familiar puede regular la propiedad, la apropiacin de animales, de tesoros, de accesin, de
dominio de las aguas o establecer las reglas de la copropiedad. Si bien es cierto, que cuando hay
coherederos, se deben seguir ciertos principios semejantes a la copropiedad, es porque se unen
por el concepto de propiedad y no por la cuestin de la herencia.
El Derecho Familiar, en ningn supuesto, podra regular el usufructo, el uso o la habitacin o
las servidumbres. Por eso nuestra insistencia de que el Derecho Familiar no puede seguir siendo
parte del Derecho Civil y no por el prurito de separarlo, sino porque ustedes lo han ido constatando en este trabajo, la naturaleza jurdica del Derecho Familiar es distinta del Derecho Civil.
33
Si entramos en materia de la prescripcin, la positiva o la negativa, tenemos que llegar a la misma

conclusin, no es posible que el Derecho Familiar sea sometido a estas cuestiones. Por ejemplo,
una persona que ha dejado de pagar la pensin alimenticia Es prescriptible? La respuesta es
categrica, no. Porque el Derecho Familiar es distinto del Civil.
Es innegable que un pilar fundamental del Derecho Civil es la materia de las obligaciones; aun
en este supuesto, no podemos considerar que el Derecho Familiar pueda regular las fuentes
de las obligaciones tradicionales en el Civil, como son los contratos, las diferentes formas que
tiene el Cdigo Civil, las modalidades de las obligaciones, cmo se transmiten o los efectos que
producen; incluso la extincin de las mismas. En ningn supuesto vamos a encontrar que haya
aplicacin precisa, exacta, al ciento por ciento del Derecho Civil al Derecho Familiar, en materia
de obligaciones; porque el Familiar tiene las suyas propias.
Es indiscutible que la teora de las nulidades, la absoluta y la relativa, con su inexistencia, es un
soporte fundamental del Derecho Civil; pero ser posible aplicarla al Derecho Familiar? Se
le podr dar el mismo tratamiento a un matrimonio putativo que a un contrato que le falta un
elemento esencial? Podr decretarse una nulidad absoluta en Derecho Familiar y decirse paladinamente por el Juez, se destruyen todos los efectos retroactivamente?. Qu pasar con los
hijos habidos en ese matrimonio, con los bienes, con las relaciones jurdicas, respecto a terceros?
Estaremos en presencia de la necesidad de crear para el Derecho Familiar, su propia teora de
las nulidades?
Si usted es civilista, coincidir con nosotros en aquel aforismo latino puesto en vigor cuando se
redescubre el Digesto que dice nemo civilista nemo jurista. Nosotros parafraseando , hoy afirmamos categricamente: nemo civilista nemo familiarista; quien sepa Derecho Civil, so pena
de exhibirse como un ignorante, no puede afirmar que el Derecho Familiar es Derecho Civil, y
no son cuestiones emocionales ni sentimentales las que nos pueden llevar a esta batalla, ya de
tantas dcadas, sino la ciencia, el conocimiento, la frialdad del Derecho. El Derecho Familiar
tiene su propio objeto de estudio, sus instituciones y, por supuesto, su propia naturaleza jurdica,
como lo hemos venido demostrando palmariamente hasta ahora.
Podra, en algn supuesto, el Derecho Familiar regular o que a l se le aplicaran, los contratos
preparatorios, la promesa o los traslativos de dominio, como la compraventa, la permuta, el mutuo o la donacin. Como no sea en este ltimo, en relacin con las donaciones antenupciales o
entre cnyuges; Cmo podra darse la compraventa de los derechos familiares, de un hombre
casado, viudo, divorciado, etc.? Se podr arrendar a un hijo? Se podr dar en comodato a una
esposa? Se podrn celebrar contratos de depsito y secuestro, regulados por el Derecho Familiar? Ni siquiera el mandato, como antes lo habamos expresado.
34
As ocurre con los contratos de prestacin de servicios, as sean profesionales, sean domsticos,
de obras, de hospedaje, etc. Tampoco se pueden aplicar al Derecho Familiar los contratos asociativos; no puede haber una asociacin civil de los cnyuges, para cumplir o dejar de hacerlo
con sus obligaciones y derechos matrimoniales. Al hablar de las sociedades, encontramos una
excepcin, cuando se refiere a la sociedad conyugal, que tiene una especial naturaleza y que, incluso, debe ser objeto de revisin fundamental. La aparcera rural de ganados o terrenos, no se
da en el Derecho Familiar.
Cmo podramos considerar que los contratos aleatorios, juego y apuesta, renta vitalicia, compra de esperanza o de cosa esperada pudieran regularse por el Derecho Familiar o a la inversa,
que en el Derecho Familiar se celebraran este tipo de acuerdos? Definitivamente no es posible.
Por ejemplo, si hablamos de la fianza, cuando se trata de obtener la libertad de uno de los cnyuges, tiene un tratamiento especial; pero en general, la fianza como contrato accesorio , tiene
que regularse por el Derecho Civil y no por el Familiar. Lo mismo ocurre con la prenda o con la
hipoteca, aun cuando sabemos que en materia de alimentos, stas son formas de garantizarlos;
pero desde el punto de vista Civil y no Familiar. En otras palabras, quien est obligado a pagar
una pensin alimenticia, lo har garantizndolo, por ejemplo, con una hipoteca, pero de ninguna
manera, podrn darse supuestos hipotecarios en Derecho Familiar.
Estas cuestiones dichas grosso modo, nos llevan a una conclusin definitiva en este trabajo.
El Derecho Familiar tiene su propia naturaleza jurdica. No es Privado ni Pblico. No es Civil ni
algo que se le parezca. Es Familiar, porque tiene sus caractersticas en cuanto a sus instituciones,
sus principios propios de estudio y sus objetos de estudio, bien definidos.
Para Roberto de Ruggiero, discpulo de Antonio Cicu, el Derecho Familiar tiene una naturaleza
jurdica distinta del Derecho Pblico y del Derecho Privado, y as sostiene, que mientras en las
dems ramas del Derecho Privado, el ordenamiento lo que mira es el inters particular a un fin
individual de la persona, el derecho subjetivo se atribuye en ellas y reconoce en funcin a la necesidad particular que debe ser satisfecha, de modo que a toda obligacin se opone un derecho
del titular, y mientras para ejercer tales derechos se conceden acciones cuyo ejercicio se supedita
a la libre voluntad del individuo, en las relaciones familiares, por el contrario, el inters individual
es sustituido por un inters superior, que es el de la familia, porque a las necesidades de sta y
no a las del individuo, subviene la tutela jurdica. Y a travs del inters familiar exige y recibe
proteccin un inters ms alto que es el del Estado, cuya fuerza de desenvolvimiento y vitalidad
dependen de la solidez del ncleo familiar. Importa mucho al Estado que el organismo familiar
sobre el que reposa el superior organismo estatal, se haya regulado de conformidad con el fin
universal comn que persigue. Puesto que el fin de la familia no puede ser ste o aqul del individuo, ni un fin querido libremente por el particular, sino el fin superior de la comunidad social
que ha de conseguirse necesariamente, no puede abandonarse tal consecucin a la voluntad libre
del particular que podra actuar contrariamente a la utilidad general, sino que debe confiarse al
Estado, el cual lo conseguir a toda costa. De esto derivan consecuencias notables que influyen
de modo decisivo en la naturaleza y en la estructura interna de las relaciones.19
Para reafirmar la naturaleza jurdica del Derecho Familiar, distinta del Privado y del Pblico y,
por supuesto, del Social, Ruggiero afirma, que no es aplicable el principio de la representacin,
por cuya virtud en los dems campos de Derecho Privado, el interesado puede remitir a la volun19 RUGGIERO, Roberto de. Instituciones de Derecho Civil. Traduccin de la 4 edicin italiana anotada y concordada con la legislacin espaola por
Ramn Serrano Suer y Jos Santa Cruz Tejeiro. Tomo II. Derecho de las Obligaciones. Derecho de Familia. Derecho Hereditario. Instituto Editorial
Reus. Madrid, Espaa, 1931. pp. 9 y 10.
35
tad ajena a la determinacin y declaracin productivas de efectos jurdicos.20 En este caso, segn
nuestra opinin, el principio sostenido por este autor, sufre algunas excepciones, entre otras,
que el matrimonio, cuando menos en Mxico, s se puede realizar por medio de apoderado
legal y nada ms; es decir, no servira ese poder o ese mandato, para ejercer las funciones
de cnyuge auxiliar.
El segundo principio de Derecho Privado, no aplicable al Derecho Familiar, es el reglamento para
imponer modalidades a los actos jurdicos familiares, o sea, no se pueden sujetar a trmino o condicin, sea suspensivo o resolutorio. Ruggiero en este sentido, sostiene que no puede contraerse
el matrimonio bajo condicin suspensiva o resolutiva o sujetndolo al trmino inicial o final;
tampoco puede ser reconocido de este modo, el hijo natural, ni efectuar en tal forma la adopcin,
la emancipacin, etc. Pugna con la esencial naturaleza de estos actos, su sujecin a condiciones y
trminos; se trata de actos generadores de estados personales y estos exigen certeza y duracin y
a estas exigencias se oponen las modalidades de condicin y trmino. Adems, son actos en que
interviene el poder pblico, y ste no tolera limitaciones que provengan de los particulares.21
Otro principio no aplicable al Derecho Familiar, es la irrenunciabilidad y no enajenacin de los
derechos subjetivos familiares, as Ruggiero manifiesta: no pueden transmitirse a otros la potestad paterna, la marital, la tutelar; no es apenas admisible la transmisin a otros del ejercicio de
alguno de sus atributos (por ejemplo, la funcin educativa encomendada a un preceptor), no son
transmisibles tampoco los estados personales ni los derechos patrimoniales conexos a dichos
estados; el derecho y el deber de administrar la dote o los bienes pupilares en el marido o tutor,
el usufructo legal del padre, el derecho a alimentos, o se transfieren de una persona a otra; aunque a veces parezca operarse esta transmisin, no se opera en realidad; as por ejemplo, cuando
el padre muere y ejerce la patria potestad en la obligacin alimentaria, que cesa o se extingue, si
el pariente ms prximo muere o es pobre, surgiendo en cambio en el pariente ms remoto. Lo
mismo puede decirse de la renuncia; no son renunciables los poderes familiares y tampoco las
atribuciones inherentes a estos, porque tales poderes son creados por la ley y subsisten independientemente de la voluntad del investido con ellos, ya que no se crean para servicio o utilidad de
ste, sino para un fin superior, el padre, el marido, el tutor, no puede despojarse de los poderes
que le corresponden; porque le son atribuidos para servir a un inters que trasciende del suyo
particular. Y si en algunos casos se autoriza la renuncia, como por ejemplo, ocurre con la accin de desconocimiento de la paternidad en el Derecho Familiar italiano-- impugnacin del
matrimonio, accin de separacin personal de los cnyuges, es porque el inters familiar resulta
protegido, porque con ellos se mantiene firme aquel vnculo, aquella relacin que, de otro modo
de no mediar la renuncia-- se hubiera disuelto. Con ms extensin se permite la renuncia de
los derechos de contenido patrimonial; ello es comprensible y no ataca el principio sentado.22
El cuarto principio consiste en la enorme intervencin estatal en las normas de relaciones de
Derecho Familiar, pues en el Privado se deja que las partes decidan a su libre arbitrio, cmo ser
su conducta. Ruggiero dice en relacin con lo antes expresado: En algunos casos la voluntad del
particular es un mero supuesto de hecho en cuanto vale como iniciativa o como incitacin a la
autoridad, de modo que el acto es creador, la relacin se constituye por voluntad de esta ltima.
36
20 Loc. Cit.
21 Ibidem.
22 RUGGIERO. Ob. Cit. p. 12.
Esta autoridad es la judicial en la adopcin o en la separacin conyugal, el poder real en la legitimacin de los hijos por decreto o un rgano administrativo especial, como el funcionario del
estado civil llamado a intervenir en el matrimonio. Esto demuestra que la voluntad privada es por
s sola impotente para crear la relacin y ello constituye la prueba ms palmaria de que la relacin
familiar es distinta de las dems relaciones.23
Para reafirmar esta naturaleza jurdica del Derecho Familiar distinta al Civil, al Privado, al Pblico, el autor en estudio sostiene: Todo el Derecho Familiar reposa en esta idea: que los vnculos
que establecen y los poderes se otorgan no tanto por crear derechos como por imponer deberes.
Lo cual se manifiesta elocuentemente en el hecho de que no solamente la violacin del deber
sino el abuso y hasta el mal uso de las facultades correlativas, determinan la privacin de ellas, as
que los poderes se pierden si se ejercitan mal y, en cambio, no se extinguen por prescripcin ni
por renuncia voluntaria. Es siempre el aspecto de obligacin o el de deber el que predomina en
toda relacin, precisamente porque se trata de un inters superior, que se evidencia especialmente cuando nos referimos al reducido crculo de la familia estricta y a personas incapaces, a cuya
proteccin responden muchas instituciones familiares. Todas esas especialidades nos llevan a la
conclusin de que el Derecho de Familia se destaca de las dems partes del Derecho Privado y se
aproxima al Pblico. No se puede decir, sin embargo, que sea verdadero Derecho Pblico, pero
s que se separa del resto del Derecho Privado y que constituye una rama autnoma.24
Es indiscutible que el contenido del Derecho Familiar tiene una organizacin distinta de la del
Civil. Todo Derecho Familiar se desenvuelve por manifestaciones de poderes, cuya organizacin es indispensable. Estos poderes no son las potestades tpicas, tradicionales (patria potestad,
poder marital, tutela), ni encarnan nicamente en los representantes legales de los incapaces. El
concepto de poder tiene aqu un sentido amplsimo, comprendiendo, adems de las instituciones
que tienen por objeto la representacin y la asistencia de los incapaces (stas son, ciertamente,
las ms importantes), aquellas otras, que sin suponer una incapacidad, tienden a realizar el inters
familiar, cuyo cuidado y vigilancia se encomiendan a otras.25
Se incluyen por este autor en la naturaleza jurdica del Derecho Familiar, los aspectos patrimoniales, especficamente de sucesiones y testamentos, estos derechos los patrimoniales que
reproducen a veces figuras de Derecho Patrimonial Comn, son tipos especiales y especficos de
Derecho Familiar, constituyen siempre algo distinto con peculiaridades y caractersticas privativas, de modo que sera intil para fijar su nocin, recurrir a los principios que presiden las dems
ramas del Derecho Privado.26
Como sntesis de nuestras propias reflexiones, para hablar de la naturaleza jurdica del Derecho
Familiar, debemos destacar especficamente que no se le aplican las teoras en que se apoya el
Derecho Civil, como son la autonoma de la voluntad, la de la exteriorizacin de la voluntad, la
representacin, el mandato, el poder, las modalidades del acto jurdico, la renuncia a los derechos
privados, la enajenacin, cesin, comercializacin, venta, compra, etc. La teora de las nulidades
23 Ibidem. P. 13.
24 Ibidem. P. 14.
25 Ibidem. P. 17.
26 Ob. Cit. p. 36.
37
del Derecho Civil, como la inexistencia, la nulidad absoluta o la relativa, la no intervencin del
Estado en relaciones particulares y que s es vigente en el Derecho Familiar.

La ley regula la relacin familiar y no la voluntad particular, as se determina el contenido de las potestades en el Derecho Familiar, en relacin a los hijos, a los cnyuges y en el Privado es la voluntad
particular la que manda. En cuanto a los efectos de los actos del Derecho Familiar, estos surgen
aun en contra de la voluntad de sus autores, como ocurre en la filiacin, en el matrimonio,
No se aplican al Derecho Familiar Patrimonial, las teoras del patrimonio de derecho comn, en
explotacin en liquidacin, etc.; por ejemplo, el patrimonio de familia, la sociedad conyugal, la de
gananciales, la separacin de bienes, los alimentos o las pensiones. Asimismo, las constituciones
polticas de la mayor parte de los pases del mundo, incluyen normas de Derecho Familiar, que
no son del Civil y que son declaraciones y garantas especficas a favor de la familia.
Estamos en presencia de un descubrimiento cientfico que va a revolucionar el estudio del Derecho Civil y del Familiar. Podr alguien, juris tantum, que sepa Derecho Civil, imponerle al
matrimonio trmino, condicin suspensiva o resolutoria, que los cnyuges pacten lo que quieran
de una teora de la voluntad, que le apliquen la inexistencia o la nulidad absoluta al matrimonio
putativo, para destruir a los hijos, porque as lo autoriza una sentencia; podr adquirirse el estado
familiar de casado, por el simple transcurso del tiempo, sin haber contrado matrimonio; ser
factible ceder a un hermano, la patria potestad de un hijo, enajenar o vender el estado familiar
de viudo, divorciado o casado; podr aplicarse resolucin de las obligaciones --rescisin, revocacin-- al matrimonio; ser posible que al no cumplir con las obligaciones en un matrimonio,
surja como fuente de stas, el hecho jurdico ilcito y darle a las vctimas derechos como la accin
pauliana o la accin contra la simulacin; podr renunciarse a un hijo y a la filiacin que nos
une con ste; o el hijo, porque no le parezcan sus padres, podr renunciar a su calidad como
tal y dejar de ser hijo por su simple voluntad, podr una pareja casada de acuerdo con la ley
familiar-- que ha vivido separada durante treinta aos, sin haber intentado el divorcio y lograrlo,
argumentar que ha operado la prescripcin extintiva o liberatoria y que ya no poseen el estado
familiar de casados. El Derecho Familiar es independiente, autnomo del Civil y del Privado,
porque no se le aplican las teoras ni principios del Derecho Civil al Familiar. Por ello, el Derecho
Familiar es un tercer gnero, al lado del Pblico y Privado.
IV. Qu significa Autonoma en Derecho?

De acuerdo con la ms elemental lgica, cuando se dice autnomo, se quiere significar que no
tiene dependencia, que tiene vida propia. Esta palabra permite, si la llevamos a la teora general
del Estado, a hablar de un pueblo y sus condiciones para que goce de entera independencia
poltica; como ocurri, por ejemplo, con nuestro pas, cuando al darse la Independencia nos
convertimos en autnomos. Pero tambin, debemos entender que es la no dependencia de otros
conceptos. Es decir, desarrollarse con principios y caminos propios, aun cuando en el pasado,
hayan venido de otras fuentes.
38
Autonoma en Derecho significa que la rama de la cual se pretende separar, al hacerlo, tenga
vida propia, instituciones que le den sustento, procedimientos que le van a dar su estatura y su
mayora de edad.
Autonoma en Derecho, simplemente quiere decir, que hay una separacin, que hay una independencia, que se ha roto el cordn umbilical que una a la rama original, con su derivada. En
este sentido, vamos a dirigir nuestros estudios, nuestras reflexiones, para demostrar que la autonoma se da en el Derecho en general y despus, especficamente, en el Familiar.
Cundo se puede considerar que una rama jurdica es autnoma de la que la ha originado? La
respuesta es simple, sencilla, lgica. Cuando esa rama ha logrado crear sus ctedras universitarias,
su bibliografa, sus obras, sus ensayos, sus tribunales, sus leyes, sus procedimientos jurdicos.
Quin podra dudar que el Derecho Laboral, que en alguna poca fue parte del Civil, tiene una
verdadera autonoma? All estn la Ley Federal Laboral, sus cursos en la universidad, sus tribunales, sus instituciones, sus procedimientos, sus sindicatos, sus sujetos activos, cmo podra
confundirse un contrato individual con uno colectivo de trabajo, y stos, con un contrato de
prestacin de servicios profesionales o de compraventa o de arrendamiento. Y si pensramos
en otras ramas que han tenido como matriz al Derecho Civil y se le han desgajado, como lo
sealamos anteriormente, tendramos que llegar a la misma conclusin; han recorrido un gran
trecho, un largo camino y, finalmente, han logrado su autonoma. De qu o de quin? De la
rama original, de la matriz, de la que les dio nacimiento. Y as, en ese umbral, estamos con el
Derecho Familiar. Vamos a demostrar que la autonoma del Derecho Familiar, se da plenamente
del Derecho Civil, por supuesto, no debemos confundir y es uno de los propsitos de este trabajo, que una es la naturaleza jurdica del Derecho Familiar y otra, muy distinta, su autonoma
respecto del Derecho Civil.
En qu consiste la aportacin de Guillermo Cabanellas de Torre, respecto a la autonoma
jurdica en general? Nacido espaol y nacionalizado argentino, en 1945, Guillermo Cabanellas de Torre escribe una obra titulada: Los Fundamentos del Nuevo Derecho, 27 en la cual
aporta los elementos cientficos para demostrar la autonoma del Derecho Laboral, respecto
al Derecho Civil.
Es importante destacar desde ahora, que los puntos de vista y las tesis de Cabanellas, aplicadas
como lo acabamos de mencionar, pueden llevarse a otras ramas del conocimiento jurdico, a
otras reas del Derecho, para probar su autonoma respecto a la que las ha originado. En este
sentido, es la aportacin de quien esto escribe, para que tomando estos criterios, de los que
vamos a hablar a continuacin, al llevarlos al Derecho Familiar, tambin podamos plenamente
demostrar su autonoma, en relacin al Derecho Civil y al Derecho Familiar.
Para Guillermo Cabanellas, es importante que se consolide la independencia del Derecho Laboral,
respecto al Civil, para darle sustantividad y autonoma al Derecho del Trabajo. Debe, en palabras
de l, encontrarse adems, su autonoma jurisdiccional; como tercer motivo, por su autonoma
39
27 CABANELLAS DE TORRE, Guillermo. Compendio de Derecho Laboral. Tomo I. Bibliogrfica Ameba. Buenos Aires, Argentina, 1968. p. 161.
didctica y cientfica y, como cuarta y ltima causa, por la influencia que ha ejercido, modificando
conceptos en las restantes ramas del Derecho.28 En otras palabras, Cabanellas sostiene que la
autonoma se da, cuando se satisfagan los criterios legislativo, cientfico, didctico y jurisdiccional.
El primero de ellos, el legislativo, en general, se da cuando la rama del Derecho, de la cual se
pretende su autonoma, tiene sus propias leyes y cdigos, que su legislacin, aun cuando haya
formado parte de otra, sea en un momento dado, independiente y autnoma, con principios
bsicos propios y exposicin de motivos. Entendemos que en algunas pocas y pases, la autonoma legislativa vara, pues con la evolucin de la humanidad, se va haciendo necesario el estudio
especializado de cada una de las disciplinas rectoras, as sucede en el campo del Derecho, por lo
que los juristas no debemos asombrarnos y, por el contrario, enfrentar esa realidad y reto, para
mejor resolver los problemas planteados por ese avance de la humanidad.
El criterio legislativo, siguiendo a Cabanellas, de una rama jurdica, se da cuando tiene sus propias
leyes, cdigos, decretos, etc.
El segundo principio sustentado por el autor en estudio, se identifica con el nombre cientfico.
La autonoma, en este sentido, consiste en la produccin literaria y bibliogrfica, especializada y
dada con independencia de cualquier otro gnero del Derecho. La elaboracin de libros, ensayos, artculos originados independientemente de la rama del Derecho que los haya creado, nos
permite ver con claridad, el criterio cientfico de una ciencia; o de la que en el caso especfico, se
pretende su autonoma.
El tercer fundamento de la tesis de Guillermo Cabanellas, para sostener la autonoma del Derecho Laboral, respecto al Civil, se refiere a que se d la enseanza, de manera autnoma, que el
aspecto didctico surja, ya no enseando el Derecho Laboral en el Civil, sino separado. Y esto,
por supuesto, es una realidad, porque ese criterio didctico, en esencia, consiste en que en las diferentes universidades e instituciones de enseanza superior, ese criterio didctico o pedaggico,
se d plenamente, respecto a la rama de la cual se pretende su autonoma.
El cuarto criterio, o sea, el jurisdiccional, se refiere a la existencia de tribunales autnomos para
la resolucin de controversias de esta materia. En este caso, los de Derecho Laboral, separados
de los de Derecho Civil. Hasta aqu, la tesis de Guillermo Cabanellas, que a nuestro juicio es muy
importante, porque se puede aplicar no slo al Derecho Laboral, sino a cualquier otra rama que
pretenda su autonoma, y en ella nos hemos apoyado para sostener en Mxico, la autonoma
cientfica, jurdica, indiscutible del Derecho Familiar, respecto al Derecho Civil.
Cmo se puede demostrar la autonoma del Derecho Familiar,

respecto al Derecho Privado y el Civil?
Siguiendo la tesis anterior, aplicando las teoras de Guillermo Cabanellas, usadas por l, para
separar al Derecho Laboral del Civil, debemos considerar, en primer lugar, el criterio legislativo
40
en Derecho Familiar.
28 Loc. Cit.
Criterio legislativo
Desde nuestro personal punto de vista, el criterio legislativo en Derecho Familiar, se ha dado
plenamente en Mxico y en el mundo. Citamos a nuestro pas, porque fue el primero en el orbe
que cont con una legislacin autnoma sobre la familia. La Ley sobre Relaciones Familiares,
promulgada por Venustiano Carranza, en Veracruz, el da 8 de abril de 1917, y su autonoma
del Cdigo Civil vigente en esa poca, que era el de 1884, para el Distrito y Territorio de la Baja
California, se funda en el Artculo 9 transitorio de la misma Ley que, a la letra, dice: Quedan
derogados el Captulo II del Ttulo cuarto; los Captulos I, II, III, IV, V y VI, del Ttulo
quinto; los Captulos I, II, III y IV del Ttulo sexto; los Captulos I, II y III del Ttulo octavo; los Captulos I, II, III, IV, V, VI, VIII, IX, X, XI, XII, XIII y XIV del Ttulo noveno;
los Captulos I, II, III, IV, V, VI, VII, VIII, IX, X, XI, XII y XIII del Ttulo dcimo; del
Libro Tercero del Cdigo Civil publicado por el decreto del 15 de mayo de 1884.29 todos
referidos a instituciones de Derecho Familiar.
En relacin con la cita anterior, debemos destacar que es un fundamento cientfico importante,
para quienes desconocen que el Derecho Familiar en Mxico, inici su autonoma en 1917. Es
decir, esa parte de la legislacin civil la abrogada-- referida a la familia, iba a tener fuerza independientemente del Cdigo Civil de 1884, que segua vigente en las dems materias, excepto en
la familiar, ya que la legislacin familiar, tena por primera vez en su historia, autonoma
legislativa.
El movimiento legislativo del Derecho Familiar en Mxico, creci tanto que todos y cada uno
de los estados de la Repblica, promulgaron sus respectivas leyes sobre Relaciones Familiares,
abrogaron la parte correspondiente de los Cdigos Civiles vigentes y para muestra, citaremos
que en el estado de Guanajuato, esta ley tuvo vigencia hasta 1967. En el Distrito Federal, hasta
1932, fecha en que inici su vigencia el Cdigo Civil, que fue derogado el 1 de junio del ao
2000, cuando entr en vigor el actual Cdigo Civil de la ciudad-capital.
La historia de esta autonoma legislativa no termina ah. En Mxico se promulg en el ao de
1983 en el estado de Hidalgo, el primer Cdigo Familiar de la materia, teniendo el suscrito, el
honor de haber sido el autor del mismo. Igualmente, en ese ao, se puso en vigor, junto con el
Familiar, el de Procedimientos Familiares. Despus de estos dos Cdigos que siguen vigentes,
debe destacarse que, en el ao 1986, se les hicieron ciertas reformas; pero, en esencia, siguen
siendo los originales. En el estado de Zacatecas, el 10 de mayo de 1986, se puso en vigor el
Cdigo Familiar de esa entidad. En este caso, se copi en un noventa por ciento, el Cdigo
Familiar de Hidalgo y se le hicieron agregados del Cdigo Civil para el Distrito Federal y del de
Zacatecas. De cualquier modo, en el haber es ms importante sumar, que tambin en Zacatecas
hay una legislacin que rige especficamente para este tipo de problemas y de instituciones, el
nuevo Cdigo Civil del ao 2000, en cuya elaboracin participamos en la redaccin y creacin
de los artculos 1 al 746 Bis, que regulan fundamentalmente las principales instituciones de
Derecho Familiar.
41
29 Ley Sobre Relaciones Familiares de 1917. Edicin Oficial. p. 15.
En el presente siglo, siguiendo los proyectos de Cdigo Familiar Tipo, para los Estados Unidos
Mexicanos, elaborados por el suscrito, se pusieron en vigor en el ao 2006, el Cdigo Familiar
del Estado de Morelos; en 2008, el Cdigo Familiar del Estado de Michoacn y en el 2009, el
Cdigo Familiar del Estado de San Luis Potos. Para estar al da, debemos destacar que si ese criterio legislativo, se dio con esa fuerza en Mxico, en el mundo vamos a encontrar, que a pesar de
que en su poca, el Cdigo Napolen o Cdigo Civil de los franceses del 21 de marzo de 1804,
dej de legislar en materia familiar, excepto en algunas cuestiones del matrimonio, fue all, el 29
de julio de 1939, cuando se dio lo que se llama, el Code de la Famille o sea, una ley francesa de
aquella poca, la cual regul aspectos familiares, matrimoniales y de natalidad en Francia. A esto
debe agregarse el gran movimiento mundial que ha habido en esta materia, y as, hay que enumerar despus de Mxico, el Cdigo de Familia de Rusia, promulgado en 1918; el de Yugoslavia de
1946; el de Bulgaria de 1949; el de Checoslovaquia de 1950; el Cdigo de la Familia y la Tutela de
la Repblica Popular de Polonia de 1966; Cdigo de Familia de Costa Rica; el de Guatemala y el
de la Repblica de El Salvador de 1994, el cual fue elaborado por quien esto escribe, invitado en
su momento por el doctor Ernesto Criollo, miembro de la Comisin Revisora de la Legislacin
Salvadorea, quien a su vez, le solicit en 1992 al doctor Baltasar Cavazos Flores, (q.e.p.d.), ilustre jurista de la Facultad de Derecho de la UNAM y Presidente de la Asociacin Iberoamericana
de Derecho Laboral, que requeran un maestro y doctor en Derecho Familiar, para revisar su
Cdigo Civil vigente, que era de 1854. Mi presencia en El Salvador, por dos meses, dio como
resultado su legislacin familiar, que sigue al Cdigo Familiar del estado de Hidalgo, Mxico,
mencionado anteriormente, as como el de Panam, puesto en vigor en 1995 y en el cual tuvimos
el honor de participar.
Asimismo, debemos referirnos en este movimiento legislativo a favor de la familia, a algunas declaraciones constitucionales, como las que encontramos en Mxico o en Estados Unidos, como
la de Alabama de 1946; en Montana, en Nevada y en Dakota del Norte, entre otros estados; en
Alemania en 1949; en Bolivia, en Brasil, en Bulgaria, en China, en Espaa; en Finlandia, Honduras, Hungra, en La India y en Irlanda, principalmente. Todo esto nos permite afirmar que
en algunos lugares, la autonoma legislativa del Derecho Familiar, ha alcanzado una completa
madurez. La tendencia actual es darle a la familia una legislacin autnoma.
En la aprobacin de la Constitucin espaola de 1978, en palabras de Diego Espn, se afecta de
modo importante al Derecho Familiar espaol en muy variadas materias, como son el matrimonio y su forma de celebracin y disolucin, las relaciones conyugales, la filiacin, la emancipacin
por la nueva mayora de edad. En estas materias los principios inspiradores implican un cambio
fundamental, respecto a la orientacin hasta ahora vigente.30 En este artculo, el jurista espaol,
prev los cambios que en la legislacin civil tendrn que hacerse respecto al Derecho Familiar,
ya que como l lo afirma, es pues evidente la modificacin que la aprobacin constitucional
implicar para el Derecho Familiar espaol, en breve plazo, para acomodarlo a las declaraciones
de la Constitucin;31 ms adelante se refiere a las declaraciones que contiene la Constitucin,
que de manera directa inciden en el Derecho Familiar y, en consecuencia, que impondrn modificaciones a la legislacin civil espaola.
42
30 ESPN CNOVAS, Diego. Cien Estudios Jurdicos. Coleccin Seleccionada desde 1942 a 1996. Tomo I. Centro de Estudios Registrales. Colegio de
Registradores de la Propiedad y Mercantiles de Espaa. Madrid, Espaa, 1998. p. 643.
31 Ob. Cit. p. 644.
Criterio cientfico o bibliogrfico

El criterio cientfico, en materia familiar, se da plenamente en la actualidad. Es con la obra de
Antonio Cicu en 1914, cuando se inicia la gran corriente a favor de la autonoma cientfica
del Derecho Familiar. De la A a la Z, vamos a encontrar una serie de autores que han hecho
aportaciones trascendentes en la materia, y as tenemos, por ejemplo, que Jos Arias, escribe
un Derecho de Familia en el ao de 1943; Ludovico Brassi, escribe en Miln, Italia en 1947; en
Montevideo, Uruguay, en 1940, Roberto Berro, que habla sobre el Cdigo de la Familia y por
supuesto, Julien Bonncase, en su obra La Filosofa del Cdigo Napolen aplicada al Derecho
de Familia, y el propio Antonio Cicu, que tiene no slo la obra bsica de este movimiento, sino
tambin una sobre la Filiacin.
Ms obras en Derecho Familiar. Encontramos, por ejemplo, la de Federico Engels, Origen de
la Familia, de la Propiedad Privada y el Estado; en Alemania, la parte general en el Tratado de
Derecho Civil de Ludwig Enneccerus, Theodor Kipp y Martin Wolf, que se refiere especficamente a la familia, o en la legislacin comparada de Derecho de Familia de Luis Fernndez Clrigo. Adolfo Posada, en Espaa, a finales del siglo antepasado, escribe sobre Teoras Modernas
acerca del Origen de la Familia, Juan Carlos Rbora, la familia en Buenos Aires, es decir, hay
una serie de trabajos extraordinarios sobre la materia y en este caso, nuestra intencin es probar
que el criterio cientfico es una realidad en materia familiar. No podemos dejar de mencionar la
obra trascendente de los hermanos Henri, Leon y Jean Mazeaud en Francia, as como la de Jean
Carbonnier, que tambin escribe sobre las cuestiones familiares y cuasifamiliares. Entre otros, en
Argentina, de los ms modernos est Csar Augusto Belluscio, Hctor Roberto Goyena Copello
y Ada Kemelmajer de Carlucci.
En Mxico, la corriente doctrinaria autnoma, respecto al Derecho Familiar, es una realidad.
Existen trabajos monogrficos extraordinarios sobre la materia y muchos autores que se han
sumado a este movimiento. As, por ejemplo, a pesar de que lo han hecho como trabajos dentro
del Derecho Civil, han sido, realmente, estudios de Derecho Familiar. Entre los autores ms
destacados estn Rafael Rojina Villegas, Rafael de Pina, Jorge Mario Magalln Ibarra, Benjamn
Flores Barroeta, que de manera importante han estudiado el Derecho Familiar.
Criterio didctico o pedaggico

El tercer elemento necesario para ubicar la autonoma del Derecho Familiar, es el que llamamos
el criterio didctico.
En Mxico, es una realidad. Durante dcadas se consider que el Derecho Familiar, era parte
del Derecho Civil. Ha sido a partir de septiembre de 1993, con la reforma al Plan de Estudios,
43
debida a quien esto escribe, que se han establecido dos cursos de Derecho Familiar, separados
totalmente del Derecho Civil. As el Civil se divide en cinco cursos que, de ninguna manera,
incluyen una sola lnea de Derecho Familiar y, por otro lado, se requiere cursar estas materias
para tener derecho a inscribirse en Derecho Familiar I y a Derecho Hereditario, que es el complemento del Derecho Familiar; es decir, el Derecho Familiar Patrimonial, que se refiere a sucesiones testamentarias. Adems, de reciente creacin se ha establecido en la Divisin de Estudios
de Posgrado de la Facultad de Derecho de la UNAM, la Especialidad en Derecho Familiar que
comprende el estudio de doce materias, slo de esta rea, que se imparte a partir de agosto del
2001, debido a la creacin del suscrito.
Pero no slo en Mxico se ensea ya la disciplina jurdica, en forma autnoma, tambin en Venezuela, El Salvador, Puerto Rico, Brasil, Guatemala, donde hay estudios de Derecho Familiar,
aun cuando siguen formando parte del Derecho Civil.
Criterio jurisdiccional
El cuarto criterio, para que se d esta autonoma, siguiendo a Cabanellas, es el jurisdiccional. Este
consiste en saber, si la materia, de la cual se pretende su autonoma, tiene tribunales propios, si
tiene las instancias jurdicas adecuadas para resolver los conflictos en la materia. En Mxico es
una realidad. A partir de 1971, se crearon los primeros seis juzgados familiares en el Distrito Federal. En la actualidad, hay cuarenta y dos juzgados familiares y cuatro salas de Segunda Instancia
con sus respectivos magistrados tres en cada una de ellas--. Este ejemplo cundi al interior de
la Repblica y as encontramos en todos y cada uno de los estados de Mxico, treinta y dos en
total, incluyendo el Distrito Federal, que tienen establecida la jurisdiccin familiar. En algunos
estados, por ejemplo Jalisco, hay tambin la segunda instancia, es decir salas familiares. En otros,
se han concretado a los juzgados familiares, pero podemos decir que ya, a lo largo y lo ancho de
la Repblica Mexicana, se da plenamente este criterio jurisdiccional.
A lo anterior, debemos agregar, ya en materia de Derecho Familiar, los criterios institucional y
procesal, sostenidos por Jos Barroso en apoyo de la autonoma del Derecho Familiar.32
Criterio institucional
El criterio institucional, se refiere a que el Derecho Familiar tiene sus propias instituciones, es
decir, no le pide ni le quita al Civil o al Privado, sus elementos y sus teoras, mucho menos sus
instituciones, porque tiene las propias. As, por ejemplo, podramos ejemplificarlo con el matrimonio, el divorcio, los alimentos, la patria potestad, etc.
Criterio procesal
44
En cambio, el criterio procesal consiste en destacar que las cuestiones y los conflictos del Derecho Familiar, han tenido, sobre todo, despus de la reforma de 1973, una serie de disposiciones
32 BARROSO FIGUEROA, Jos. Autonoma del Derecho de Familia. Revista de la Facultad de Derecho de Mxico. UNAM. Tomo XVIII. OctubreDiciembre. No. 68. Mxico, 1968. p. 36.
de carcter procesal, que le dan su verdadero contenido al Derecho Familiar. As, por ejemplo,
hay procedimientos especiales, en materia de divorcio voluntario, todo esto dentro del Cdigo
Civil, y otros que se encontraban en el de procedimientos civiles, que con la reforma del ao
mencionado, han venido a formar parte del captulo de las controversias de orden familiar. Con
ello, se enriquecen los criterios mencionados primeramente por Cabanellas, respecto a la autonoma del Derecho Laboral, respecto al Civil, y nosotros que los hemos sostenido en relacin
con el Derecho Familiar. En sntesis, de lo que hemos citado, se dan plenamente para sostener
la autonoma cientfica del Derecho Familiar, los criterios legislativo, jurisdiccional, didctico,
bibliogrfico, institucional y procesal.
45
Aspectos jurdicos planteados por el uso de las tcnicas

de fecundacin humana mdicamente asistida
Mag. Vctor Jos Castellanos Estrella
Juez de la Cmara Penal de la Suprema Corte de Justicia, Rep. Dom.
1. Introduccin.
En la historia de la humanidad, la esterilidad como disfuncin fisiolgica en la persona ha suscitado grandes tensiones, originando sentimientos enormes de carencia, y propiciando, a su vez,
en la pareja trastornos en sus relaciones conyugales. El hombre o mujer estril se percibe disminuido a ser la causante de la infelicidad matrimonial en muchos casos.
46
De igual manera, unido a esa inquietud que genera la esterilidad como tal, la especie humana ha
mostrado el deseo de intervenir, de alguna forma, en la generacin de los seres humanos. Esa
tentacin o disposicin se manifiesta en numerosas fbulas y leyendas, as como en la tradicin
de algunos pueblos. Por ejemplo: Simn el Mago, da vida a un muchacho por medio de la hechicera. El mismo rito cabalstico del golem tiene su correspondiente en el rito Diksha de los
Brahmanes.
En esa misma lnea de pensamiento, en los pueblos primitivos el proceso de reproduccin era
un misterio cargado de profundas connotaciones mgico-religiosas. La capacidad reproductora
de los humanos se sola asociar o identificar con la capacidad de la tierra para producir frutos; la
mayora de los ritos flicos estaban dirigidos a solicitar los favores de alguna divinidad a la que
se invocaba para lograr tambin cosechas abundantes. Recordemos en la mitologa a Dionisio
(Dionysus), el dios griego de la mscara, el vino y el desenfreno sexual, era tambin el mismo ser
mitolgico de la vegetacin.
Obviamente, que esa identificacin de la maternidad con la fertilidad de la tierra o, si se quiere,
con el misterio del nacimiento, tena, claro est, un preciso y evidente inters social: los hijos
eran tan imprescindibles para la supervivencia de la comunidad como la abundancia de cereales.
Definitivamente, la esterilidad no slo se entenda como el mayor de los infortunios, era tambin
un motivo ms que justificativo de repudio o separacin.
Empero, los avances registrados en los ltimos tiempos en el campo de la biologa, la gentica,
la embriologa y otras ciencias afines, han producido en la sociedad, entre perpleja y asustada,
el tener que abordar sin demora estudios que le permitan discernir y tomar decisiones sobre los
adelantos cientficos planteados.
Con respecto al debate sobre la temtica que nos ocupa, pensamos que debe realizarse de forma
interdisciplinaria, puesto que, de alguna forma, se abandona en estos casos la copula carnalis y
se propician nuevas alternativas de dar vida o de transmitir vida en los seres humanos. En la
fecundacin asistida se incluyen aspectos biolgicos, genticos, filosficos, ticos, morales, religiosos y jurdicos, entre otros, que, de alguna manera, deben buscar respuestas en sus respectivos
campos a la temtica planteada. Insisto en lo jurdico porque es la razn de ser de estas lneas y,
porque, adems, el derecho es consustancial de la sociedad: es su elemento formal. No puede
deducirse libremente de principios axiomticos: el derecho se deriva necesariamente de postulados sociales, no se infiere del concepto arbitrario de justicia, sino que se refiere a la necesidad
concreta del orden.1 De manera, pues, por razones imperativas, el derecho como manifestacin
de los fenmenos sociales se debe a las exigencias insoslayables de la vida social de todos los
seres humanos.
Se impone que la norma jurdica estudie y profundice rpidamente en la temtica, propiciando
vencer la distancia, muchas veces abismal, entre ella como elemento de control social y la realidad cientfica y social que pretende regir. Admito, con todo pesar, que la ciencia, sobre todo
la gentica, en su desarrollo dinmico se aleja cada vez ms de la realidad jurdica existente. De
hecho, el derecho siempre se percibe en retraso con relacin a la dinmica cientfica.
47
1 Mans, Jaime. Los Principios Generales del Derecho. Repertorio de reglas y mximas. Bosch, Barcelona, 1947, xxii.
Hoy, el derecho y la ciencia estn ante un gran reto, de tal magnitud que, con motivo de la celebracin del Simposium Internacional de Florencia en el ao 1986, sobre la temtica, el profesor
Watson expresaba: La ley ser superada antes de ser votada.2
Ahora bien, no podemos pretender que el derecho corra tras el dinamismo de la ciencia, slo deseamos que, cuando en algn momento, el legislador dominicano decida crear las bases jurdicas
necesarias ante las innovaciones que nos trae la fecundacin humana asistida se nutra, en gran
medida, por los valores ms trascendentes de la sociedad, sobre todo, en sus dimensiones ticas,
morales, espirituales y de bien social.
Adems, este epifenmeno exige un constante replanteamiento de los enfoques y soluciones,
teniendo que reconocer que al menos el derecho no puede dar siempre respuestas plenas satisfactorias.3 Y, as, en relacin con la materia objeto de este trabajo se ha podido afirmar que en los
pases con cierto grado de avance cultural rige el principio de que todo hombre desde que nace
hasta que muere, tiene derecho a la vida, y esto con independencia de su viabilidad, salud, deficiencias o incluso valor vital, principio recogido igualmente por la tica mdica.4 Sin embargo, se
ha tenido que reconocer que esta absoluta proteccin de la vida slo se vio relativamente exenta
de problemas mientras la biologa y la medicina no estuvieron en condiciones de manipular el
comienzo y el fin natural de la vida por medios artificiales.5
En fin, en estas lneas nos interesa dejar por sentado, desde nuestra humilde ptica, que el
derecho se desenvuelve en el mundo de lo axiolgico, de los valores, igual que la tica, pero la
separacin entre sta y el derecho debe situarse, en lo que aqu nos interesa, tanto en el carcter coercitivo de ste, como en la forma de manifestarse, a travs de la norma, que se legitima
cuando ha sido emanada en el seno de un Estado democrtico y, por esto, pluralista en sus ideas
y decisiones.
2. Ciclo vital del ser humano:

El ciclo vital de los seres humanos, en el mayor de los casos, se inicia a partir de una clula muy
sencilla: el cigoto; sta, a su vez, se ha formado por la fecundacin de dos gametos6 y que
tras el proceso de desarrollo dar lugar a la formacin del ser adulto que, al haber alcanzado la
madurez sexual, producir a su vez gametos, con los que se vuelve a iniciar el ciclo de la vida.
Desde el punto de vista gentico, el desarrollo puede definirse como un proceso regulado de crecimiento y diferenciacin resultante de la interaccin ncleo-citoplsmica, del ambiente celular
interno y del medio externo, de tal manera que, en su conjunto, el desarrollo constituye una
secuencia programada de cambios fenotpicos (de apariencia externa), controlados, espacial y
temporalmente, que constituyen el ciclo vital del organismo.7
48
2 Simposium Internacional de Florencia. Publicaciones del Consejo de Europa, 1986, pg. 3.

3 Martn Mateo, V. Ramn. Biotica y Derecho. Ed. Ariel, Barcelona, 1987, pg. 10 y sgts.
4 Kaufman, Arthur. ,;Relativizacin de la Proteccin Jurdica de la Vida? En Avances de la Medicina y Derecho Penal. (S. Mir Puig, ed). PPU, Barcelona, 1988, pg. 41.
5 Kaufman. Relativizacin de la Proteccin Jurdica de la Vida? ob. cit.; Manuel Bueno, Snchez, Algunos Problemas ticos en Pediatra en Arch. Esp.
De Pediatra, nm. 34, 409 (1991), citado a su vez por Romeo Casabona, Carlos Mara. El Derecho y la Biotica ante los Lmites de la Vida Humana.
Editorial Centro de Estudios Ramn Areces, S. A. Madrid, 1994, pgs. 2 y 3.
6 Gameto: Clula sexual (reproductiva) madura, de constitucin cromosmica, capaz de fusionarse con otra clula de origen similar pero de sexo
opuesto para dar lugar al cigoto.
7 Lacadena, J. R. La Naturaleza Gentica del Hombre: consideraciones en torno al aborto. Cuenta y Razn, 10 Madrid, Marzo - Abril 1983, pg.
39-59.
Se debe sealar que, como expresamos al principio de esta parte, al producirse la fecundacin
de los gametos se origina el cigoto que rene, ya desde el mismo instante de su formacin, toda
la informacin gentica necesaria para programar el desarrollo del nuevo ser, de manera que,
de no mediar alteraciones de cualquier tipo que interfieran en el proceso, a partir del momento
que empiece a funcionar el primer gen8 en dicha clula inicial nica, la programacin gentica
conducir inexorablemente a la formacin del individuo adulto.
3. Cundo comienza la vida en el ser humano?

Para que un hombre se considerara como existente, al tenor del ordenamiento del derecho romano, era preciso que sea totalmente separado del claustro materno, es decir, que se realice el
nacimiento. De ah surge el que muchos romanistas9 hayan planteado que el inicio de la personalidad jurdica surge en el momento del nacimiento.
En el derecho romano, adems, era necesario, antes que todo, establecer si el nacimiento haba
sido verdadero o aparente. De inters esto ltimo para la madre por las ventajas ciudadanas que
produca la procreacin de hijos.
Independientemente del nacimiento como gnesis de la existencia como ser humano, se precisaba, adems, analizar las condiciones de ese nacimiento. En ese orden de ideas, se necesitaba
que el hijo estuviese separado de la madre y que siguiera vivo.10 Pero, adems, el ser nacido deba
poseer caractersticas normales de los seres humanos. Por consiguiente, no poda parecer un
mostrum o prodigium.11
No obstante, a pesar de lo anterior, se consideraba un ser humano al nio con apariencia de
monstruo, siempre que ste beneficiare a la madre con el yus liberorum.12
Una vez comprobadas estas condiciones despus de su nacimiento, se tena como persona y,
como tal, sujeto de derechos y obligaciones.
A pesar de todo, aun antes del nacimiento, el espacio de tiempo que comprende la gestacin, el
ser humano concebido, para el derecho romano, era el nasciturus. Ser que est por nacer.
Esa nocin, tomada por los juristas modernos, difera de la antigua, puesto que, predominaban
los trminos: venter13 feto.14 De hecho, en el Digesto, ciertamente, al hablarse del concebido, los autores se refieren a qui in utero est...,15 o, qui in utero sunt....16
8 Es un fragmento de ADN, que representa una unidad funcional de la herencia.

9 Bonfante, Pietro. Manuel des Institutions Juridique des Romains. 2da. edicin. Plan General, Pars, 1928, pg. 77.
10 De Posthumis Vi, 29, 31 Perfecte Natus ... ad or bemtotus processit. D. 25, 4, 1: Sobre la Imprecisin del Embarazo y la Guarda del Hijo; Paulo
IV, 9. 1: Vivos Pariant, citado por DSavigny, M.F.C. Sistema del Derecho Romano Actual. 2da. edicin. Centro Editorial de Gngora, Mq<i-id,
pg. 307.
11 D. De Status Hominem 1, 5, 14.
12 Era el privilegio concedido a la mujer ingenua que tuviese tres hijos, de quedar exceptuada de la tutela perpetua y capacidad para hacer testamentos
y recibir herencias. D. 49, 8.1.2.
13 Taback, Hctor. La Persona por Nacer. VII Congreso Latinoamericano de Derechos Humanos. Universidad de los Andes, 1986, pg. 1.
14 Schulz, Fritz. Derecho Romano Clsico. Ed. Bosch, Madrid, 1960, pg. 69.
15 15. D.1.5, 7 Y D.26, 5.20.
16 Juliano D.1, 5, 26. De Status Hominem.
49
4. Qu decir de la Personalidad Jurdica del Concebido?

Existen contradicciones enormes sobre esta cuestin. Es ms como consecuencia de estas discrepancias, segn Pontes de Miranda,17 se pueden resumir en tres corrientes:
6 Gameto: Clula sexual (reproductiva) madura, de constitucin cromosmica, capaz de fusionarse con otra clula de origen similar pero de sexo opuesto para dar lugar al cigoto.
1. la natalista, (el nasciturus no era considerado persona hasta su nacimiento);
2. la de la personalidad condicional (se reconoca la personalidad jurdica desde la
concep-cin, a condicin de que naciera vivo y de forma humana); y
3. la concepcionista (se sostena que la personalidad comenzaba con la concepcin y no
con el nacimiento).
En definitiva, las teoras que se relacionan con el nasciturus, son muy numerosas y siempre
han sido muy contradictorias.18
Por todo lo anteriormente expuesto, el derecho romano fue y seguir siendo fuente inagotable
para el derecho civil moderno.
A pesar de los siglos transcurridos desde la vigencia del derecho romano, hoy, todava percibo
que persisten las discusiones entre el estatuto del concebido, nacido y no nacido.
Sin embargo, el Cdigo Civil dominicano, en sus artculos 725 y 906, al referirse al ser concebido,
en los mbitos sucesorales y de donacin, le otorga un estatuto jurdico del cual se infiere que,
cuando es del inters del recin nacido, se supone que posee personalidad jurdica desde el
momento de su concepcin.19
De manera, pues, que en nuestro derecho el inicio de la personalidad se verifica a partir del nacimiento. Sin embargo, el nacimiento no basta para propiciar la personalidad jurdica, es necesario
que el nio nazca vivo y viable; no obstante, el nio puede ser titular de derechos, desde su concepcin, en aplicacin de la mxima: Infans conceptus pro nato habetur. Esa mxima ha
sido establecida (ver artculos 725 y 906 C.C., citados) en favor del nio.
A pesar de todo, el infante, en cuanto a su personalidad se le condiciona, en la medida en que la
posee, si naci vivo y viable.
50
Retomando el ttulo de cundo comienza la vida en el ser humano?, dejando a un lado el derecho romano y el derecho dominicano, en el anlisis de la fisiologa de la reproduccin humana,
hay que diferenciar tres etapas, que, de alguna manera, representan situaciones gentica y embriolgicamente muy distintas:
Ira. Gametos-fecundacin cigoto;
2do. Cigoto-mrula-blastocisto-anidacin;
3ra. Anidacin del feto.
17 Miranda, Pontes de. Tratado de Derecho Privado Romano. Pessvas Fiscas e Jurdicas Borsoi. Ro de Janeiro, 1954, pg. 34.
18 Tratado de Derecho Privado Romano. Op. cit., pg. 42. Enumera cerca de nueve teoras: La de los sujetos sin derecho de Wincheid; la de los
hereditas iacems de Endeman; la de la personalidad de Rudosff; la de la representacin; la de los derechos futuros y otras ms.
19 El concebido se tiene por nacido para todos los efectos que le sean favorables siempre que nazca vivo y viable.
Slo nos permitimos sealar que el proceso de fecundacin es muy largo, difcil y complejo desde que la cabeza del espermatozoide permea el citoplasma del vulo, hasta la fusin de los dos
proncleos. Se podra hablar desde ese momento de la existencia del cigoto?
En la segunda etapa (cigoto-mrula-blastocisto-anidacin) es la ms crucial en las tcnicas de
reproduccin asistida, puesto que, implican la manipulacin de embriones y, en forma desordenada e irresponsable, se cuestiona la individualidad del nuevo ser.
Aqu, en esta etapa, tras la fecundacin del vulo, tal y como hemos dicho, que ocurre en las
trompas de Falopio, el huevo as fecundado inicia su camino hacia el tero, a la vez que se va
dividiendo, alcanzndolo a los tres o cuatro das y en un estadio de 16 3 clulas (blastmetros),
permanecido libre dentro del tero por espacio de otros tres o cuatro das. El embrin en estado
de blastocisto comienza a fijarse en las paredes del tero hasta terminar el proceso de anidacin.
Debo enfatizar en algo muy importante de este proceso, por las implicaciones religiosas, morales
y ticas que encierra, me refiero a la individualizacin de un nuevo ser. Es necesario que en este
proceso se verifiquen dos propiedades: la unicidad -calidad de ser nico- y la unidad-realidad
positiva que se distingue de toda otra; es decir, ser uno slo.
En la tercera y ltima etapa del proceso (anidacin-feto), al estar ya establecida la individualizacin del nuevo ser, la perspectiva gentica del desarrollo humano persiste en un desenvolvimiento progresivo en la formacin del nuevo ser. (Etapas de reproduccin).20
5. Diversas tcnicas en la reproduccin humana asistida.

Son muy variadas las posibilidades tcnicas de reproduccin asistida; no obstante, slo nos vamos a referir a las indicadas a continuacin, por ser las ms conocidas en nuestro medio y las que
ms se prestan a ser analizadas en sus perspectivas jurdicas.
La instruccin Donum Vitae de la Congregacin para la Doctrina de la Fe, seala que por
procreacin artificial, fecundacin artificial o fecundacin humana asistida, se denomina a los
diversos procedimientos tcnicos encaminados a lograr la concepcin de un ser humano por una
va diferente de la unin sexual del varn con la mujer.21
Siempre que un tercero (sea mdico, genico-obstetra o un especialista en ingeniera gentica)
interviene para lograr la multiplicacin de la especie humana por mtodos artificiales, diferentes
de los mtodos usados para la concepcin natural, estamos en presencia de la fecundacin humana asistida.22
Esas tcnicas comportan entre otras modalidades las siguientes:
a) Inseminacin artificial, que puede ser:
1. Inseminacin artificial, con semen del cnyuge (IAC).
2. Inseminacin artificial, con semen de donante (IAD).
20 Lacadena, J. R. Gentica. 3era. Edicin, Cap. XIX. AGESA. Madrid, 1981. La Naturaleza Gentica del Hombre: Consideraciones en torno al
aborto. Cuenta y Razn, 10, pg. 39-59, Madrid, 1983. Bervischke, K. Spontaneous Chimerism in mammals: a critical revieu. Current topics in
pathology, 51, 1970, pg. 161; Demald, G. Conception in the human female. Academic Press. Londres, 1980.
21 Congregacin para la doctrina de la Fe. Instruccin Donum Vitae. Centro Merio para la Creatividad Cristiana. PUCMM, 1987, No. 111.
22 Cfr up Supra.
* Nota: No se tocar en este trabajo esta parte por lo amplio que van a resultar los anteriores.
51
b) Fecundacin o fertilizacin In Vitro (FIV) que puede ser:

1. Fecundacin In Vitro por Transferencia de Embriones (FIVITE).
2. Fecundacin In Vitro por Transferencia Intratubrica de Gametos (GIFT).
c) La reproduccin asexual o donacin (Cloning).*
5. a. Inseminacin artificial.
Consiste en la introduccin del esperma en el interior de los rganos genitales femeninos, mediante un procedimiento distinto del contacto sexual normal.23
Por su parte, otros autores,24 la describen como la tcnica o mtodo que salva los obstculos
orgnicos o funcionales que impiden la fecundacin mediante la cpula o coito normal entre
marido y mujer; o tambin, se define: la fecundacin o fertilizacin de una mujer con semen
de un hombre, sin stos unirse carnalmente. Se seala que como el mdico no es quien da la
vida, es ms cientfico referirse como fertilizacin teraputica.
5. a. 1. Inseminacin artificial con semen del marido (IAC).

Tal y como hemos expresado, la inseminacin artificial tiene una primera variante: Inseminacin
artificial con semen del marido (IAC). Se conoce tambin como inseminacin artificial homloga.
Conceptualmente, consiste en depositar espermatozoides en los genitales internos femeninos,
mediante los correspondientes dispositivos mdicos instrumentales.
Sus antecedentes se remontan al experimento publicado por John Hunter en Inglaterra en el ao
1799. De igual manera, Sims aporta sus 12 experiencias sobre una casustica de seis mujeres, a las
que les haban realizado 55 inseminaciones, y se obtuvo un solo embarazo.25
5.a.2. Inseminacin artificial con esperma de donante (IAD).

Esta tcnica tambin se denomina heterloga, puesto que, se realiza con semen que no es del
esposo, sino de un tercero llamado donante o dador.
En ocasin de esta tcnica, han surgido los bancos de esperma, instituciones que se encargan de
conservar por congelacin las espermas donadas. En Francia se denominan C.E.C.OS (Centros
de Estudios y Conservacin del Esperma Humano), as como tambin, los centros de Recursos
de Hormonologa de Pars. Desconozco si en el pas existen bancos a esos fines.
5. b. Fecundacin In vitro.
Mediante esta tcnica se ha demostrado que la vida humana puede empezar fuera del tero
de la mujer.26
52
23 Rambaur, Raymond. El drama humano de la inseminacin artificial. Revistas Clnicas Obsttricas y Ginecolgicas, 1974, pg. 107.
24 Zanoni, Eduardo. Inseminacin Artificial V Fecundacin Extraurenina. Proyecciones Jurdicas. Ed. Astrea, Buenos Aires, 1978, pg. 47; Turner,
Paula Diane. Loves Labor Lost: Legal and Ethical Implications in Artificial Human Procreation University of Detroit,Journal Urban Law. Vol. 58
No. 2, 1981, pg. 461; Arzobispo de Canterbury Artificial Human Insemination, 1948, pg. 462. Citado por Journal Urban Law.
25 Gafo, Javier. Nuevas Tcnicas de Reproduccin Humana. Publicaciones de la Universidad Pontificia Comillas, Madrid, 1986, pg. 15.
26 Martnez Calcerrada. La nueva inseminacin artificial? Autor editor, Madrid, 1989, pg. 196.
Como hemos expresado, esta tcnica puede ser: con transferencia de embriones (FIVITE)
o, con transferencia intratubrica de gametos (GIFT).
La primera consiste en utilizar un vulo (ovocito) inmaduro, se remueve de una mujer y se pone
cuidadosamente en un medio propicio para su cultivo y luego fertilizado con esperma.
La segunda opera introduciendo los gametos en el interior de las trompas de Falopio. Esta
tcnica parece ms una inseminacin artificial, aunque todo su proceso corresponde al de la
FIVITE.27
Al igual que expusimos con la inseminacin artificial, en la que planteamos la fecundacin con
gametos del propio cnyuge, de igual modo, en la fecundacin in vitro, los gametos (semen y
vulo) pueden provenir de la pareja afectada de esterilidad. De manera, pues, que las explicaciones que hicimos en la inseminacin homloga son aplicables a esta tcnica que ahora abordamos. Es preciso sealar que en la fecundacin in vitro homloga, el hijo que nace en el matrimonio, legalmente se tiene como tal, o bien de hijo fuera del matrimonio, pero reconocido por su
padre, si la pareja no est formalmente casada. Pienso que, en ambos casos, la consanguineidad
se impone, slo que en la vera cpula, la cohabitacin deja de ser elementos necesarios para
llegar a consumar el efecto procreativo.
Pero, a pesar de esas precisiones habra que preguntarse Qu pasara en el campo de lo jurdico,
si durante el perodo que va desde la fecundacin in vitro a la transferencia del embrin, el padre
muere? Se podra asimilar la fecundacin in vitro al momento de la concepcin?; pero, ms
an, la ms importante desde el punto de vista tico y moral. Qu sucedera con los embriones
sobrantes que no fueron implantados? En este ltimo caso las consecuencias fallidas, permiten
una nueva utilizacin, si todava el matrimonio permanece unido. Si se divorcian qu pasara con
los embriones sobrantes? Sobre todo, que el esposo divorciado, en un supuesto, podra oponerse
al proceso de procreacin o, por el contrario, estara de acuerdo en su destruccin. Por ejemplo,
un caso semejante se ventilaba ante el Tribunal del Estado de Nueva York. Cinco embriones
congelados, fruto de una pareja divorciada de Long Island, esperan una decisin judicial sobre
su destino. Mauren, la madre, quiere que le implanten los vulos s fertilizados con el esperma de
su ex marido Steve, quien por su parte desea que se destruyan, todava el juez no haba decidido.
En 1994, Retornando el tema de la FIVITE, supongamos que se dona un vulo porque la mujer
es incapaz de producirlos o existe el riesgo de transmitir una enfermedad hereditaria, pero, la
esperma proviene del marido.
En este supuesto la paternidad, en principio, no presenta dificultades. Pero, y la maternidad?
No existen en este caso la maternidad ovular y gentica y, por la otra, la maternidad gestante?
Se impone aqu, parters sequitur ventrum, (Madre es la que ha gestado y parido al hijo). Ahora
bien, qu derechos le asisten a la madre ovular o gentica?29 Se opina que no debera admitirse
demanda en la que se reclamara filiacin materna.
Otra variante de la FIVITE, es la donacin de embriones con gametos, donados por terceros. As, a una mujer se le implanta un embrin, en cuyo componente estructural la esperma
es de un tercero, no del marido. En este caso, contrario al anterior, la maternidad legtima
no presenta mayores problemas. Su filiacin paterna se equipara a la explicada en la insemi53
27 A partir de julio de 1978 con el nacimiento del primer ser humano obtenido por fecundacin in vitro. Louise Brown, la biotecnologa dio un paso
gigante de avance.
28 Morgan, Derek. Assisted conception and clinical practique: whose freedom is it?. Law Journal. University College of Swansea, Swansea. April
1990, pg. 602.
29 Si se considera adems en su doble aspecto de atencin mdica y de asistencia hospitalaria, ser el que Puig Bruatau denomina Contrato desdoblado
de asistencia en hospital, Fundamentos de Derecho Civil, tomo II, Vol. 2, Barcelona, 1983, pg. 134.
nacin heterloga. Podramos, en este caso, hablar de adopcin prenatal? La Ley 14-94 no
responde esta interrogante.
6. El contrato a los fines de fecundacin. Mdico Vs. Paciente.

Los esposos que deciden utilizar esta tcnica, suscriben un contrato con el especialista mdico,
a los fines de ser fecundada la esposa. Resulta vlido este contrato? Las opiniones doctrinales a
este respecto son muy contradictorias.
Se percibe como opinin generalizada de que se trata de un contrato de servicios, suponindolo
como forma de actuacin del mdico con sus pacientes.
No obstante, hay que recordar, que durante mucho tiempo se entendi que las artes liberales
no podan constituir objeto de arrendamiento de servicios, dado que se trataba de trabajos superiores que, como tales, no podan ser remunerados. Deca Sneca: Esos hombres que como
el mdico, el abogado o el preceptor, tienen como misin: hacer ms hermosas nuestras vidas,
nunca podrn ser pagados por el dinero que les promet. Lo que a ellos deber siempre ser el
precio de su sacrificio y de su afecto.
Hoy, nadie pone en duda de que los servicios de las personas que ejercen profesiones liberales,
constituyen contratos de arrendamientos de servicios. De esto, se infiere, que la responsabilidad
mdica, no es ms que de medios y no de resultados, puesto que, el mdico asume una obligacin
de actividad, cumpliendo con poner todo su empeo en que se logre lo convenido. Resultando
muchas veces imposible declarar responsable al mdico simplemente por no haber obtenido el
resultado apetecido. Slo se requiere la debida diligencia y prudencia, segn las circunstancias,
en donde el inters ltimo de la mujer favorecida depende de lo aleatorio, potencial y eventual.
Cul sera en definitiva su naturaleza jurdica?
Pero, trasladndonos un poco ms atrs, es preciso considerar si el contrato a esos fines es vlido o no. Se sostiene que todos esos contratos son nulos porque ellos comportan un atentado
al principio de la indisponibilidad del cuerpo humano que est fuera del comercio.30 El sostn
legal es el Artculo 1128 C.C. que establece que slo las cosas que estn en el comercio pueden
ser objeto de contrato.
Por el contrario, otros31 opinan: que tal principio no tiene alcance absoluto, puesto que la donacin de otros productos del cuerpo como la sangre y la leche es vlida. Sin embargo, a esta
ltima opinin se argumenta en contrario que no es lo mismo donar rganos para prolongar
la vida que, transmitir vida mejor dicho dar vida. Esta forma de fecundacin, al parecer,
resulta suficiente subordinar la validez de estos contratos a las condiciones generales que para
estas convenciones exige la norma.
As, el consentimiento requerido deber ser prestado de manera libre y consciente. Sera discutible, sostener su validez a supeditarlo a una forma escrita. Esto ms bien resulta como instrumento de prueba. Su objeto y causa pareceran ser el permitir a los esposos remediar la dificultad
o la imposibilidad de procrear.
54
30 Seriaux, A. Droit Natural et procreation artificialle: iurisprudence? Dalloz, Paris, 1985. Cronique No. 9, pg. 55. Guelle
31 Vouin, Jean Franois. Le Corps Humain Personnalit Juridique et Famille en Droit Franais, en Le Corps Humain et le Droit, Dalloz, Paris, 1975,
T. XXVI, pg. 23.
Seran esta causa y objeto lcitos?

No comportan un atentado al principio de la indisponibilidad del cuerpo humano y a las reglas
del orden pblico?
7. Anlisis de la filiacin que genera la fecundacin artificial homloga.

Los hijos concebidos, mediante esta particular tcnica de reproduccin en aquellos casos en que
la cnyuge fecundada est casada, tal parece que podran estar amparados por la presuncin de
paternidad del Artculo 312 del Cdigo Civil dominicano. Veamos: de entrada, el fundamento
institucional y biolgico coinciden. El hijo fue concebido durante el matrimonio, con el vulo
de la mujer casada y la esperma del esposo de esa mujer. El nio biolgicamente es hijo de sus
padres y nacer en el contexto del matrimonio.
No obstante, podran presentarse dificultades, en la medida que se aplicara el prrafo segundo
del Artculo 312, cuando expresa: sin embargo, este podr desconocerle, si prueba que en el
tiempo transcurrido desde los trescientos hasta los ciento ochenta das anteriores al nacimiento
de este nio, estaba por ausencia o por efecto de cualquier otro accidente en la imposibilidad
fsica de cohabitar con su mujer.
Aparentemente, el prrafo primero supone una presuncin jure et de jure, que, sin embargo,
se traduce en una presuncin juris tantum con la complementacin del segundo prrafo.
Podra el esposo, alegando su propia impotencia fsica (coendi y generandi) negar su intervencin en la fecundacin del hijo de su esposa?
Adems, Alegara el marido su impotencia natural para desconocerle? El Artculo 313 del Cdigo Civil se lo prohbe.
Ahora bien, las reflexiones anteriores han versado sobre la inseminacin artificial homloga que
se realice en una mujer casada. Qu decir de esa misma tcnica cuando se trate de dos concubinos o convivientes?
En Francia, los Centros de Estudios y Conservacin del Esperma Humano (C.E.C.OS.) no hacen distincin entre los hijos nacidos en el matrimonio y los de concubinato. Sobre estos ltimos,
se les exige un certificado de concubinato.32
No obstante, la fragilidad del concubinato, supone en muchos casos, a diferencia del matrimonio, que el primero est formado por la sola voluntad de los concubinos, y se puede romper por
el deseo unilateral de uno de ellos.
Entonces, resulta difcil concluir que el contrato entre el mdico y los concubinos, a los fines de
fecundacin homloga pone en duda la licitud de la causa del contrato, puesto que, si se separan
su compromiso de hacer crecer la prole en comunidad de vida se desvanece. A pesar, de esa
duda, muchos concubinos en el pas son ejemplo de familia y, por consiguiente, si se trata de
una fecundacin homloga, podra resultar un buen y normal desarrollo de los hijos.
55
32 Op. cit. Up Supra, pg. 123.
Hoy, los hijos nacidos fuera del matrimonio y reconocidos por su padre gozan de los mismos
derechos que los hijos nacidos en el matrimonio.
8. Inseminacin artificial homloga post-morten.

Los hijos nacidos en este supuesto podran tener la consideracin de matrimoniales, si la inseminacin se prctica dentro de un plazo prudente (Artculo 312 C.C.) y no concurre la presuncin
de paternidad derivada de un nuevo matrimonio de la viuda. Pienso que esto ltimo podra
generar un conflicto de paternidades legtimas o naturales en la medida que se site o no la concepcin en el plazo que precepta el Artculo 312 del Cdigo Civil.
Y si el marido deja constancia de su consentimiento en un testamento? Y, que adems, la
prueba de que en el banco de semen y centro hospitalario se llev a cabo la fecundacin con los
gametos identificados?
A pesar de esas interrogantes que por ahora en el pas no tienen respuestas jurdicas, la situacin se agravara, si se tratase de un embrin congelado que sobreviva a quien es su
padre biolgico.
9. Naturaleza jurdica de la donacin de esperma:

La esperma por s sola, es una clula que posibilita el surgimiento de otro ser humano distinto
del dador y, por consiguiente, tiene o debe tener un valor jurdico preciado: se trata de una posible donacin de paternidad. Ahora bien, esa donacin puede generar otro ser humano, pero
no necesariamente. Como donacin, la parte ms delicada es que se supone annima y, por su
denominacin, gratuita.
En Francia, esta clase de donacin se supone de pareja a pareja.33 Esta regla permite respetar
el principio de que el cuerpo humano est fuera del comercio... la misma palabra donacin es
cmoda para excluir toda idea de remuneracin.34
A pesar de todo, el anonimato del donante de esperma ha sido objeto de muchas discusiones;
unos plantean que slo deben ser conocidas las caractersticas fenotpicas y genotpicas del donante;35 otros, para reafirmar lo necesario del anonimato sealan: que se estara violando el
secreto profesional y, por ende, la ley penal.36
Por el contrario, otros autores cuestionan el anonimato aduciendo: el derecho a conocer el
origen biolgico del nacido por 1 A D, la investigacin de esa relacin biolgica o gentica es un
derecho inalienable a quien tenga aquel origen, un derecho fundamental de la persona.37
Sobre el contrato de donacin que, necesariamente, debe intervenir entre el donante con el
mdico que practica la inseminacin, o con la pareja que se ha de inseminar o con un banco
de esperma, se discute la licitud del objeto y, por consiguiente, la posible nulidad del contrato.38
56
33 Rubellin Devichi, Jacquelin. Les Procrations assistes tat des questions. Revue trimestrielle de Droit Civil N-3 Julio Septiembre. Sirey, Paris,
1987, pg. 461.
34 Vouin, Jean Franoise. Op. cit., pg. 125.
35 De Rubellin Devichi, Jacquelin. Op. cit., pg. 462.
36 Huss Alphonse et Schiltz, Louis. Le corps humain. Personnalit Juridique et famille en droit Luxembourgeois, en Le corps humain et droit. Op.
cit., pg. 155.
37 Moro Almaraz, Ma. Jess. Aspectos Civiles de la Inseminacin Artificial V la Fecundacin In vitro. Bosch. 1era. edicin. Barcelona, 1988, pg. 99.
38Rivero Hernndez. La invitacin de la mera relacin biolgica en la filiacin derivada de la fecundacin artificial. Congreso Mundial Vasco, Congreso de Filiacin, Vitoria, 28 Septiembre - 2 de octubre de 1987, pg. 14.
Sin embargo, tomando una postura diferente del considerado vlido, el contrato de donacin se
pronuncia Pierre Kayser.39
10. Interrogantes sobre la filiacin. Fecundacin heterloga

Como principio legal y amparado en el Artculo 312 del Cdigo Civil, en la inseminacin heterloga, aun el hijo haya sido concebido a partir de los gametos de un donante que no es el marido,
a los ojos de la ley, es el hijo del marido de su madre. Recordemos, que la presuncin del artculo
de referencia se sostiene en la confesin implcita del marido de que todo hijo que nazca en el
matrimonio se supone engendrado por l
A pesar de todo, en otras legislaciones prima el criterio de la veracidad biolgica y abundan
acciones en desconocimiento de paternidades, sobre todo, cuando el marido desconoca que se
us la fecundacin heterloga.
En Francia, la jurisprudencia ha establecido que cuando el nio es el fruto de la fecundacin
heterloga, sin importar que el marido haya dado su consentimiento, desde que ste prueba su
incapacidad de procrear, se admite la accin en desconocimiento.40
Ms an, se sostiene que el marido puede consentir en una fecundacin heterloga y despus
impugnar su paternidad.
Los que sostienen esta tesis sealan: ese consentimiento no tiene valor jurdico, porque en el derecho (francs) no est permitida la renuncia por adelantado a una accin relativa a la filiacin.
41
(ver Artculo 311-9 del Nouveau Code Civil).
Por el contrario, la tesis opuesta considera que, si ha habido un consentimiento de parte del
marido, luego, ste no podra ejercer el desconocimiento. Esta ltima tesis no ha sido tomada
muy en cuenta por la mayora de las legislaciones europea, americana y aun en el anteproyecto
de reforma del Cdigo Civil francs.
11. Qu decir de la inseminacin de la mujer soltera?

En el caso de mujer sola, concepto que abarca a la soltera, separada, divorciada y viuda, la filiacin ser, claro est, fuera del matrimonio, igual que en el caso de pareja no unida en matrimonio.
En este ltimo supuesto, y dado que no se admitir la inseminacin, si no es con el consentimiento del compaero, se har la constancia correspondiente de la paternidad de ste, que tendr
la accin para reclamarla, as como para impugnar la de un tercero que pretenda atribuirse los
derechos de padre.
Es tambin motivo de debates en el derecho subjetivo a procrear, derivado de la condicin natural de los seres humanos. As, de esa manera concebida, el objeto de tal derecho sera tener un
hijo. Sin embargo, el hijo es un ser humano, una persona que por su propia dignidad no puede
ser objeto, porque l es en s mismo, un sujeto de derecho, un fin en s mismo. Un hijo no puede
tener nunca la consideracin de ser objeto de un derecho subjetivo.42
57
39 Seriaux, A. Op. cit., pg. 56.
40 Kayser, Pierre. Les limites morales et juridiques de la procration artificielle. Recueil Dalloz - Sirey - Jurisprudence gnral Dalloz. Paris, 1998.
41 Trib Gr. Inst. Paris 19 fevrier 1985. D.1986 Note Paillet; Trib. Gr. Inst. Nice 30 juin 1976 D 1977. 45 nota Huet Meiller.
42 Rubellin, Devichi, Jacquelin. Les Procration assistes tat des questions. Op. cit., pg. 463.
Ms an, Ruiz Vadillo dice: Frente al derecho de toda mujer a ser madre, no se antepone otro
del futuro hijo? En este caso, el primero no podra ser reconocido como lcito en el ordenamiento jurdico en virtud de un principio de jerarqua de valores.43
En Gran Bretaa, no slo puede acceder a las tcnicas de reproduccin artificial la mujer sola,
sino tambin la que se encuentra en estado de virginidad. En estos casos, se aduce que esa
actitud es extraa, porque aparece como un capricho antinatural y perjudicial para el nio.44
Para terminar esta parte cito al jurista Martnez Calcerrada, resulta hasta impresionante especular sobre la imagen futura de este hijo slo ex matre, que ha venido al mundo no como el
tradicional hijo de padre desconocido que tambin fue concebido por acto de amor, en
lenguaje del francs G. Marcel, o acto de amor corporal, segn el Dr. W ood, sino merced al
concurso de su madre receptora y la agresin fecundadora, en va paterna, de ese banco de
semen o de ese complejo de laboratorio.45
12. La maternidad subrogada

Esta figura se define como la contratacin de una mujer para que lleve en su vientre materno a
una criatura, cuyo embrin le ha sido implantado, para luego traerla al mundo y entregarla a una
pareja contratante.
Muchas son las formas como se le define: Maternidad compartida, de alquiler, de sustitucin,
madre prestada, mere par procuration, mother on loan, foster mother, gestacin por otra, prstamo de tero, etc. Puede revestir formas diversas. Estudiada a la luz de las tcnicas de reproduccin asistida, el supuesto tipo es la mujer dentro de una pareja que puede producir vulos pero
por una deficiencia orgnica o funcional de su organismo, no es capaz de llevar el embarazo a
trmino. Extrado el vulo de la mujer y fecundado con esperma del marido o compaero, se logra el embrin. El embrin obtenido, producto de los gametos de ambos se implanta en el tero
de otra mujer, para que geste a la criatura y la entregue a los padres contratantes cuando nazca.
Elizari afirma que: en la maternidad sustitutiva, la gestacin parece como degradada a una pura
funcin de fabricacin, y privada de toda carga afectiva.46
De igual manera, la Instruccin Donum Vitae la cuestiona, cuando afirma: La maternidad
sustitutiva no es normalmente lcita, por las mismas razones que llevan a rechazar la fecundidad
heterloga; es contraria a la unidad del matrimonio y a la dignidad de la procreacin de la persona humana.47
Qu hay que explicar con relacin al contrato de alquiler de un vientre?
Para algunos autores48 podra equipararse a un contrato de locacin de obra, puesto que la
madre sustituta se obliga a quedar embarazada, sostener el embarazo, parir el nio y luego entregarlo a la pareja contratante. Contrario a estos autores, el Artculo 1710 del Cdigo Civil dominicano, no tendra aplicacin, puesto que, en este artculo se promete realizar una prestacin
de unos servicios en s mismos; por el contrario, en el contrato de maternidad subrogada se
promete un resultado.
58
43 De Len Arce, A. La mujer sola, ante las nuevas tcnicas de procreacin humana. La filiacin a finales del siglo XX. 11 Congreso Mundial Vasco,
Trivium Madrid, 1988, pg. 411.
44 Inseminacin artificial con semen de dador; aspectos jurdicos, en Clnica Ginecolgica Salvat, p. 12.
45 Arechaga, 1. Vrgenes con nio. Cuadernos de Biotica 1 (1991)
46 Lled Yage, Francisco. Fecundacin Artificial v Derecho. Tecnos, S. A., lera. edicin. Madrid, 1988, pg. 64.
47 Elizari Basterra, F. J. Biotica. San Pablo, Madrid, 1994, pg. 73.
48 Instrucciones Donum Vitae. Op. cit. No. 11.
Podra aducirse que se trata de la venta de una cosa futura? Independientemente de las consideraciones ticas y morales que esto encierra, sera muy forzado aplicar el Artculo 1130 del
Cdigo Civil. Semizzi seala: que dado que la ley no ha dispuesto una disciplina propia para tal
contrato, es ms apropiado incluirlos dentro de los contratos innominados.49
Independientemente de la naturaleza del contrato, resulta vlido este contrato? El objeto de la
obligacin no es ilcito? Recordemos que es el alquiler del tero para gestar un nio.
Sera de inters plantearse lo que ordena el Artculo 1128 del Cdigo Civil, cuando expresa: slo
las cosas que estn en el comercio pueden ser objeto de los contratos. La doctrina tradicional
sostiene: que la vida de las personas, su salud, el cuerpo humano, escapan al comercio. . . .50
Por el contrario, los defensores de la validez de esta modalidad contractual sealan: que eso es
inmiscuirse en la moral individual de los ciudadanos y en el campo de las libertades que ofrece
la tcnica.51 y qu decir de la causa? Cules han sido los mviles de los contratantes? Son
contrarios al orden pblico o a la moral? A pesar de todo, otros autores52 se muestran favorables
al perfeccionamiento del contrato, justificando la prdida de derechos paternales en la mujer
subrogante en funcin del abandono que comporta esta decisin.
No obstante todas estas opiniones encontradas, existen jurisprudencias tambin encontradas
de tribunales americanos en que se ha decidido que las madres divergentes que no han querido
separarse de sus hijos han sido por un lado autorizadas a quedarse con su prole; pero, otras
decisiones, las han condenado a entregar al infante a las parejas contratantes o demandantes.53
Por ltimo, habra que comentar en la maternidad subrogada sobre el status fil de la descendencia.
De hecho, habra que introducir la temtica sealando que en la medida que el contrato se considere vlido, la filiacin deviene del contexto de la misma convencin entre las partes. De manera
que, en este supuesto, la madre gestante no le sera atribuida la maternidad, puesto que, aun
hayan aportado la pareja contratante las clulas germinales, el acuerdo de voluntades primara
sobre este ultimo aspecto.
Ahora bien, por el contrario, en este mismo supuesto, si el contrato de maternidad subrogada
estuviese viciado de nulidad, el fruto, o sea, el hijo traera la herencia gentica de los padres contratantes; pero, la gestante aport la vida intrauterina, que, al final fue quien le dio vida y viabilidad al embrin. Hasta donde se impondra: mater certa semper est (madre es quien ha dado a
luz) No habra en el caso de la especie una filiacin fuera del matrimonio con respecto al padre?
A todo esto algunos autores dicen que se trata de un adulterio biogentico,54 o por el contrario,
No se estara en presencia de un reforzamiento del Artculo 312 del Cdigo Civil, puesto que
se concibe y nace en el matrimonio?
49 Ver Lled Yage, Francisco. Op. cit. 149 y Moro Almaraz, Jess. Op. cit., pg. 265.
50 Semizzi, C. Relevancia jurdica de la fecundacin in vitro. Italia, 1985, pg. 755.
51 Mazeaud ty1azeaud, Henri et Len. Leons de Droit Civil. Tome premier, troisime volume. Editions Montch-restien. Paris, 1978, pg. 270.
52 Labrusse - Riou. Questions de droit. Reveu Proyect No. Especial.
53 Coleman. Surrogate Motherhood: Analysis of the Problems and Sugetions for Solutions.Tenesse, 1982, pg. 998. Dikens Legal Aspects of
Surrogate Motherhood Practiques and Proposals VK National Comillee of. Comparative Law Colloquium. Cambridge. 1517 september 1987, pg.
26 y sgts.
54 Sorkow, J. S. C. (President Judge, Family Part): Superior Court of New Jersey, Chancey Division Family Part, Bergen Country Docket. In the Matter
of Baby Ma. a Pseudonym of an Actual Person, decided march 31, 1987.
59
Por otro lado, si en el supuesto la madre subrogante es soltera, No sera ese hijo el fruto de
un hombre casado y, por consiguiente, una causal de divorcio? Podra la esposa adoptar al hijo
gentico de su esposo en virtud de la Ley 136-03, aun el vulo de ella (la esposa) fue que gener
ese nuevo ser?
Pero, adems, la madre contratante No incurrira en violacin del Artculo 345 del Cdigo Penal
sobre la infraccin que penaliza atribuirse a un nio que ella no ha parido o gestado?
Insistiendo un poco ms en estas interrogantes, si la mujer gestante aporta no slo la implantacin y el parto, sino que, tambin aporta el vulo en razn de que la mujer casada su problema
era ginecolgico, puesto que no poda ovular?
En fin, tomar en alquiler un tero de una mujer para que lleve a trmino el embarazo de un
hijo gentico de otra, hasta dnde la Sociedad, desde el punto de vista moral lo objetara?
Debo finalizar este trabajo haciendo unas breves reflexiones sobre este ltimo tema y los otros
que me he permitido desarrollar.
La maternidad subrogada supone, pues, para la ciencia un avance en las tcnicas de fecundacin
artificial y, no se encuentra hoy en las paredes de un laboratorio de experimentacin; no, por el
contrario, se encuentra en la calle, en el mundo humano que nos rodea. Es ya una realidad
social con el correspondiente impacto.55
Hasta ahora, en la realidad social y jurdica dominicana, slo tenemos muestras en el derecho
comparado en diversos estadios de elaboracin tanto de lege ferenda, como de lege data
para no hacernos interminables.
En lo que respecta a la fecundacin humana asistida como tcnica cientfica de reproduccin
de los seres humanos, se permite hoy, que una mujer pueda llegar a ser madre; que una mujer
pueda quedar encinta con el semen del marido sin la relacin sexual; que una mujer viuda pueda
ser embarazada con la esperma hibernado del marido difunto; que una pareja pueda adoptar
a un hijo que slo es embrin recurriendo a la donacin de esperma de un tercero; que el vulo
fecundado pueda ser transferido al tero de otro mujer en alquiler, as como otras formas ms
que, en tiempos recientes, era slo motivo de novelas de ficcin.
Todo est cientficamente preparado para la creacin del hombre fuera de las relaciones entre
marido y mujer y de madre e hijo.
Todos estos supuestos, sin excepcin, plantean, cada uno desde su ptica, problemas jurdicos
profundos que la legislacin dominicana positiva del presente, en la mayora de los casos, no
aporta soluciones, y sin temor a equivocarme, tambin, se encuentran condicionados para su
realizacin, por presupuestos de orden jurdico.
60
De manera, pues, que finalizo como deca, en la parte introductora, no podemos pretender que
el derecho corra tras el dinamismo de la ciencia, slo deseamos que, cuando en algn momento,
el Legislador dominicano decida crear las bases jurdicas necesarias, ante las innovaciones que nos
trae la fecundacin humana asistida, se nutra, en gran medida, por los valores ms trascendentes de
la sociedad, sobre todo, en sus dimensiones ticas, morales, espirituales y de bien social.
55 Lled Yage, Francisco. Op. cit. pg. 157 y 160.
13. La inseminacin artificial post mortem

13.1 Admisibilidad
La posibilidad de conservar el semen congelado por un largo tiempo, plantea toda una problemtica con un notable trasfondo moral y un claro reflejo en las diferentes posturas adoptadas
por los juristas; son muy variadas y con mltiples matizaciones.
Se dice que con la inseminacin post mortem se pretende un imposible, que es hacer revivir
la muerte a travs del nacimiento del nio,56 a travs del cual lo que se pretende en realidad es
prolongar la vida de su padre.
Tambin se dice que la procreacin post mortem no interviene en inters del nio, sino en el de
la viuda, muchas veces por un inters meramente econmico, como es el de verse atribuida la
sucesin del marido a travs del hijo.57
En realidad, ste no me parece argumento de mucho peso, ya que la madre, como representante,
nicamente sera administradora de tales bienes. Por otra parte, ese mismo inters econmico es
invocado otras veces como causa destructora y no creadora de la vida del hijo; as, se habla de la
viuda que encinta de poco tiempo aborta para quedarse con la herencia.58
Estimo que, aunque el inters econmico puede existir, no es ste el motivo que en los casos
conocidos ha impulsado a una mujer viuda, o a aquella mujer cuyo compaero ha muerto, a solicitar la inseminacin post mortem con el semen (fluido espermtico) del fallecido.
Una cosa es cierta, al admitir la inseminacin artificial post mortem, no siendo la mujer estril,
no nos encontramos ante una tcnica practicada con finalidad teraputica, en sentido estricto,
sino que estamos entrando en el campo de las procreaciones artificiales de pura conveniencia; en
el terreno de la procreacin alternativa.59
El caso de esas fecundaciones se aproxima al de aquel cuyo padre ha fallecido durante el embarazo,60 sobre todo cuando la mujer est en tratamiento en el momento del fallecimiento, cmo
podran los bancos de semen enterarse del bito? El nio as nacido sera, no ya pstumo, sino
superpstumo.61
56 En este sentido Frydman, R., Op. Cit., p.134.

57 Raymond habla de adquisicin de la herencia por hijo interpuesto, dice que el legislador francs ya ha admitido una aberracin que son los matrimonios pstumos. No debe admitir una nueva aberracin. Cf, Raymond, La procration..., Op. cit., p.3. Gobert, en cambio, alude a la analoga con el
matrimonio pstumo, que se admite en el Derecho francs. Dice: Se recordar para esto la existencia en el Cdigo Civil, desde 1959 del art. 171 dando
al Presidente de la Repblica la posibilidad por motivos graves de autorizar la celebracin del matrimonio si uno de los futuros esposos ha fallecido
despus del cumplimiento de formalidades oficiales sealando sin equvoco su consentimiento, y contina: por motivos graves se sobreentiende la
hiptesis de un nio a nacer (mujer embarazada). Es por ello por lo que el caso del matrimonio calificado de matrimonio pstumo y el de la inseminacin post morten se aproximan. El orden de los sucesos es simplemente inverso. En el primer caso la procreacin precede y justifica el matrimonio,
en el segundo es el matrimonio quien precede y justifica la procreacin. Lo esencial cada vez es que el consentimiento haya sido cierto para cada uno
de los actos. Cf. Gobert, M., op. cit., pp. 180 y 181.
En contra Rubelln-Devichi, en la idea de que el matrimonio pstumo hoy da ha perdido su principal virtualidad con la ley de 3 de enero de 1972,
que ha introducido la legitimacin por autoridad judicial cuando el matrimonio es imposible entre los padres del nio. Cf. Rubellin-Devichi, et
Ltablissement , op. cit., p.573.
58 En esta idea Thery, R., La condition juridique de lembryon et du foetus, D.Chron N 35, p. 235.
59 As lo pone de manifiesto Sutton, G., Procration artificielle et droit de la filiation. Conc. Md. 1984 (17-111984) N de fascculo 106, N art.41,
p.4,044.
60 As lo expresa Clement-Brediger, M., N art. 41, p. 4,044.
61 Regourd los llama nios de ultratumba, Cf. Regourd, S. Loc. cit., p. 422.
61
En nuestro pas, no existe ningn texto que prohba o que admita, en determinadas circunstancias, una inseminacin artificial semejante; por consiguiente en el caso de hacerse, se trata de
un acto mdico que es practicado exclusivamente bajo la responsabilidad de quien lo realiza.62
Empero, los artculos 725 y 906, del Cdigo Civil dominicano, respectivamente, obstaculizan de
alguna manera la inseminacin post morten, refirindose obviamente al aspecto sucesorio.
Sin embargo, en Francia, de hecho, existe ms de un nio que fuera concebido despus de la
muerte de su progenitor.63
13.2. La constitucionalidad de la fecundacin artificial

Desde un punto de vista tico se estima que la inseminacin post mortem es ilcita, porque deliberadamente se hace nacer a un nio hurfano, y si bien existen nios hurfanos ello se debe a
una situacin inevitable y no buscada de propsito.
A este argumento de carcter tico no le falta, en opinin de algunos autores, apoyo jurdico de
la ms alta categora, en concreto constitucional, donde se recoge el deber de los padres a prestar
asistencia de todo orden a los hijos64, e indirectamente el derecho de los hijos a tener dos padres,
como lo corrobora la expresin legal, padres, en plural65.
Por otra parte, aun admitiendo que existe un derecho del nio a tener padre y madre, resulta que
no nos encontramos con un nio, ni siquiera con un ser concebido; en cambio, nos encontramos
con una mujer que como fundamento de la inseminacin post mortem puede alegar, su derecho
al libre desarrollo de su personalidad.
Aqu nos enfrentamos con dos intereses contrapuestos, el de la mujer al libre desarrollo de la
personalidad y el del futuro concebido a tener dos padres. Ante tal conflicto de intereses me
inclino claramente por el primero por dos motivos:
a) que la existencia del derecho al libre desarrollo de la personalidad no ofrece dudas, en cambio
el derecho a tener padre y madre s, y
b) que aun admitiendo la existencia de este ltimo derecho, no nos encontramos ante ningn
titular del mismo ya que estamos ante un no concebido.
Podemos ir ms all an, admitiendo que estamos ante un no concebido, pero que, en honor a
la verdad, lo que se pretende es precisamente su existencia. Llegamos as al punto en el que podemos decir hay alguien que no est aqu, pero que va a estar y que tiene derecho a tener padre
y madre, su inters, por ser la parte ms dbil debe de ser el primero protegido. Impidmosle
nacer, no estamos con ello vulnerando el derecho ms fundamental que existe y ante el que
debe de ceder todo conflicto de intereses, porque ocupa la cspide de la jerarquizacin de los
derechos fundamentales? Es obvio que me estoy refiriendo al derecho de la vida.
62
62 En Francia Badinter propone la conveniencia de pedir consejo al Comit Nacional de tica. Cf. Badinter, R. Comunicado e R. Badinter. Garde des
sceaux sobre la inseminacin artificial, Conc. Md. 1983 (24-31 dic. 1983), N 105, 48-49, Informations, p. 5,291).
63 Rubelln-Devichi menciona el nacimiento de Matthieu, cuyo padre haba fallecido hacia tres aos de la enfermedad de Hodgkin. Pero los CECOS
la rechazan. cf Nerson, r. y Rubellin-Devichi, J., Filaition, (estudio de Jurisprudencia francesa de Derecho civil, en concreto Insmination artificielle
post mortem, Rev. Trim. Dr. Civ. 1984, p. 703.
64 Para Pantalen Prieto,la existencia del art. 39-3 C.E. hace totalmente inadmisible e ilcita la inseminacin artificial post mortem. CF, Pantalen Prieto,
F., loc. Cit., p.38.
65 As se puso de relieve en las sesiones orales celebradas en el Congreso de Derecho de Familia celebrado en Cceres en octubre de 1987.
13.3. La filiacin del nacido por reproduccin asistida post mortem66

A) Filiacin matrimonial
Sin lugar a dudas, en Repblica Dominicana, no podr determinarse legalmente la filiacin ni
reconocerse efecto o relacin jurdica alguna entre el hijo nacido por la aplicacin de las tcnicas
de fecundacin humana asistida y el marido fallecido, cuando el material reproductor de ste no
se halle en el tero de la mujer en la fecha de la muerte de l, todo en virtud de lo establecido en
el Artculo 725 del Cdigo Civil.
Lo primero que tenemos que deducir es que el Artculo 312 del Cdigo Civil slo es aplicable
a los matrimonios, y no a las parejas que conviven de hecho. Pero incluso en relacin con los
matrimonios, poco aporta este precepto, pues si el semen ya estaba en el tero de la mujer en
el momento de la muerte del marido es que la inseminacin ya se haba practicado, con lo cual
la inseminacin no sera post mortem, sino en vida, y dando como fruto un hijo pstumo, que
nacera antes de los 300 das siguientes a la disolucin del matrimonio por muerte y que, en consecuencia, se beneficiara de la correspondiente presuncin de paternidad.67
Por otra parte, aporta una cierta confusin porque, de no darse el presupuesto fctico del mismo
(que el material reproductor del marido no se halle en el tero de la esposa en el momento de su
muerte), no es que una tcnica de reproduccin asistida con carcter post mortem es imposible,
sino simplemente que no podr determinarse la filiacin, ni producirse otros efectos.
Ahora bien, cuando el marido ha consentido que su mujer sea inseminada despus de l fallecido, en ese caso existe claramente un consentimiento decidido por el premuerto, puesto que lo
ha manifestado expresamente, bien a travs de escritura pblica, bien a travs de testamento.68
Partiendo de esta hiptesis se introduce una importante novedad, ya que es indudable que el as
concebido nacer, casi con toda seguridad, despus de los 300 das siguientes a la disolucin del
matrimonio de los progenitores, en cuyo caso ya no se benefician de la presuncin de paternidad
y, a pesar de todo, y por mandato legal, la filiacin se va a considerar matrimonial.69
Parece lgico que en estos supuestos se apliquen las previsiones contenidas en el Cdigo Civil
para cuando la viuda queda encinta. Pero deberan de haberse tomado otras precauciones, por
ejemplo, acreditando que, en el momento de la prctica de reproduccin, la mujer no ha tenido
relacin sexual con otro varn70 e incluso prohibindole contraer matrimonio nuevamente, si
pretende someterse a una tcnica de reproduccin asistida, y ello para evitar posibles conflictos
entre la presuncin de paternidad relativa al nuevo marido y la norma del Artculo 312 del mismo
Cdigo Civil, aunque, en su caso ser posible la destruccin de la presuncin de la paternidad, o
la impugnacin a travs de la accin pertinente.
66 Me referir aqu exclusivamente a la inseminacin artificial y con ella a las tcnicas de reproduccin asistida lo que incluye la FIVITE.
67 Herrera Campos, La inseminacin artificial. Aspectos doctrinales y regulacin legal espaola, Universidad de Granada, 1991, p. 171.
68 Se preguntaba Lled Yage qu ocurrira si la autorizacin se diera en un testamento para inseminacin homloga post mortem y luego sta se
revocara. Crea que no se poda utilizar la analoga con el reconocimiento de un hijo extramatrimonial pues ese consentimiento no implicaba ningn
tipo de reconocimiento y no poda tener pervivencia dicha clusula testamentaria. Cf. Lled Yage, Reflexin..., Op. cit., p. 1.106.
69 Rivero estimaba, ya antes de entrar en vigor la Ley, que el plazo de 300 das jugaba slo como un dato para determinar la concepcin por obra del
marido, pero que no era un obstculo insalvable para determinar la filiacin matrimonial. Cf. Rivero Hernndez F., La fecundacin artificial ..., loc.
Cit. p.893
En parecido sentido Lled Yage F., Reflexin... loc. Cit., p.1,016, Montes Penades, V., Informe ..., loc. cit., p.50; Garca Ancos y otros. Problemas
civiles de la IA y ls FIV, D.G.R.N., B.I.J.A.M., 1986, pp. 2 y 23.
En cuanto a la inscripcin Rivero Hernndez opina que la filiacin no podr inscribirse directamente como matrimonial por rebasar la presuncin del
art. 116 Cc., Cf Rivero Hernndez F., Aspectos jurdico-privados ..., loc, cit., p.84
En cuanto, Rodrguez Castro opina que s puede inscribirse directamente, pues el art. 9 tiene la misma jerarqua que el art. 116 Cc y adems es norma
especial. Cf Rodrguez Castro J., loc. cit. marginal 746.
70 En este sentido, Serrano Alonso, E. Aspectos de..., loc. Cit., p.397.
63
En todo caso, si prohibir contraer matrimonio en tales condiciones se pudiera entender atentatorio contra el derecho a la libertad, al menos, habiendo contrado matrimonio, debe de prohibirse
la fecundacin con material gentico que provenga del marido fallecido.71
Lo que ocurre es que puede haberse procedido a la inseminacin artificial post mortem y poco
tiempo despus contraer la mujer nuevo matrimonio, en cuyo caso no encontramos solucin en
las ideas ms arriba apuntadas, que permitira destruir la presuncin de paternidad o en su caso
en el ejercicio de una accin de impugnacin de la paternidad. Sin duda, estamos en presencia
de un conflicto de paternidades.
B) Filiacin no matrimonial
Pero la posibilidad de fecundacin post mortem no se reconoce solamente al varn casado
respecto de su esposa, sino tambin al varn no unido por vnculo matrimonial respecto a su
compaera, y ello en condiciones semejantes al varn casado, es decir, cuando consienta en escritura pblica o testamento que su material reproductor sea utilizado antes de su fallecimiento.
Evidentemente, en la especie, existe el riesgo de que la mujer tenga relaciones con otro hombre72,
en cuyo caso el fallecido no podr defenderse. El riesgo es serio, sobre todo si la filiacin se determin por sentencia, aunque no exista en cuanto a la impugnacin un precepto semejante, referente a la reclamacin, y que impide reclamar en contra de una filiacin determinada en virtud
de sentencia, cabe entender que, en el caso de impugnacin, hay que llegar a la misma solucin
en virtud del principio de cosa juzgada.73
Este riesgo hubiera podido ser evitado de una forma sencilla, pues del mismo modo que se exige
el consentimiento expreso, se debi de exigir que el donante de semen depositara junto con el
semen una muestra de sangre que permitiera en un futuro realizar la prueba biolgica de investigacin de la paternidad.74
No olvidemos, por otra parte, que la jurisprudencia en otros pases conoce hiptesis de investigacin de paternidad en las que las pruebas biolgicas se hacen en relacin con los abuelos.
Como exponente de tal posibilidad basta citar la sentencia de la Cour de Cassation 1er Ch. Civ.
64
71 As lo defiende Serrano Alonso, El depsito de esperma o de embriones congelados y los problemas de fecundacin post mortem, en La Filiacin
a finales del s. XX. Problemtica planteada por los avances cientficos en materia de reproduccin humana. Trivium, 1988, p.378.
72 Hacen notar este riesgo Sportes-Voyer, M., loc. Cit., p.10 y Labber, X. Linsmination artificielle pratique aprs la mort du donneur, Gazpal.
1984 (18 sept.) Doct., p. 403.
73 As lo estima Sancho Rebullida, Cf, Lacruz Berdejo, J.L. y Sancho Rebullida, F., Elementos de Derecho civil, T. IV, Derecho de Familia, Bosch,
Barcelona, 1984, p.669.
74 Tal medida es propuesta tambin por Rivero Hernndez, F., La fecundacin artificial..., loc, cit., p. 876, nota 9 y p.903.
No olvidemos, por otra parte, que la jurisprudencia en otros pases conoce hiptesis de investigacin de paternidad en las que las pruebas biolgicas se
hacen en relacin con los abuelos. Como exponente de tal posibilidad basta citar la sentencia de la Cour de Cassation 1er Ch. Civ. 16 nov. 1983 (Bulletin
de Cassation Civile 1983, I, N 246). En este caso los herederos de un fallecido ejercitaron la accin de impugnacin contra la filiacin legtima del que
constaba ser hijo ser hijo legtimo del causante. El Tribunal que juzg estim que no era posible la investigacin de la paternidad dado el fallecimiento
del marido, pero que dado que al juicio se haban aportado diversos documentos relativos a las caractersticas sanguneas del difunto, y dado que los
abuelos paternos del nio estaban vivos, y eran partes del proceso, se estim que era posible para el experto sanguneo investigar si el nio poda o no
ser nieto de aquellos.
La citada sentencia, que puede verse tambin en JCP, 1987, Jurisp., p.20.235, ha sido criticada por la doctrina que seala que el nio haba nacido en 1963
y que los padres vivan separados desde 1961, siendo el dato ms concluyente que en la poca de concepcin legal el presunto padre tuvo unas vacaciones que pas a 80 km. de su mujer, no estando probado que no hubieran tenido relaciones. A ello haba que aadir que el presunto padre nunca tuvo
ninguna relacin con el nio. Pero la crtica ms importante se hace porque probada la no paternidad a causa del anlisis practicado sobre los abuelos,
lo que para que la prueba fuera fiable habra que hacer es investigar la posibilidad de que la abuela paterna hubiere sido infiel a su propio marido, pues
en caso contrario cmo determinar que el elemento sanguneo algeno en relacin con sus abuelos no proceda del varn fallecido, siempre posible
que procediera de l por habrselo transmitido su madre (abuela del nio) como consecuencia de una infidelidad a su marido? Vid. Atias, C., Les paradoxes du rgime biologique en matire de filiation, JCP (G), 1984, Doct, N 3,165, pp. 1 y 2; Masip, J., Commentaire a la S. 16 nov. 1983, Cour Cass.
1 Ch, Civil, Gazpal., 1984, Jurisp, p. 248; Durry, G., Commentaire a la S. Cour de Cassation 16-no-1983, 1er Ch. JCP (G), 1984 Jurisp. N 20,235, p.12.
La jurisprudencia incluso conoce el supuesto de investigacin de la paternidad a travs del anlisis de un cadver (Vid. Cass. Civ, 1er Ch Civ., 22 avril,
1975, JCP, 1975, IV, p. 183.
16 nov. 1983 (Bulletin de Cassation Civile 1983, I, N 246). En este caso los herederos de un
fallecido ejercitaron la accin de impugnacin contra la filiacin legtima del que constaba ser
hijo ser hijo legtimo del causante. El Tribunal que juzg estim que no era posible la investigacin de la paternidad dado el fallecimiento del marido, pero que dado que al juicio se haban
aportado diversos documentos relativos a las caractersticas sanguneas del difunto, y dado que
los abuelos paternos del nio estaban vivos, y eran partes del proceso, se estim que era posible
para el experto sanguneo investigar si el nio poda o no ser nieto de aquellos.
La citada sentencia, que puede verse tambin en JCP, 1987, Jurisp., p.20.235, ha sido criticada por
la doctrina que seala que el nio haba nacido en 1963 y que los padres vivan separados desde
1961, siendo el dato ms concluyente que en la poca de concepcin legal el presunto padre
tuvo unas vacaciones que pas a 80 km. de su mujer, no estando probado que no hubieran tenido
relaciones. A ello una muestra de sangre que permitiera en un futuro realizar la prueba biolgica
de investigacin de la paternidad.
14. Derechos sucesorios sobre el material gentico depositado en un Banco

Decamos, al estudiar el objeto del contrato de inseminacin artificial que, el semen, en cuanto
que no es persona, es cosa, y sealbamos tambin que es objeto de trfico jurdico, restringido,
pero no totalmente excluido del comercio de los hombres. Igualmente, decamos que, por su
naturaleza transmisora de vida, no es susceptible de valoracin econmica.
Lo hasta aqu dicho ya da una idea de que nos encontramos ante un contrato de depsito muy
especial. Pero la calificacin o no como depsito no es ociosa, pues si se considera un verdadero depsito, muerto el depositante, la cosa depositada debe de ser devuelta a sus herederos si
estos la reclaman, con lo que no se hara fcil la inseminacin artificial de la viuda, puesto que el
semen sera heredado por los descendientes y ascendientes de su marido antes que por ella, pero
no sera imposible. Sin embargo, en el caso de la concubina, resultaba indudable que la nica
posibilidad de recibir el semen y poder utilizarlo, posteriormente, para una inseminacin artificial
en ella, era la va testamentaria, a travs de un legado.
El tema fue resuelto por la jurisprudencia francesa, en una sentencia cuya argumentacin jurdica sera trasladable a nuestro ordenamiento jurdico, sobre todo para aquellos pases como el
nuestro an sin legislacin especial.
El caso era el siguiente, Alain, que padeca cncer de testculos, deposit su semen en un Centro
de Conservacin de Esperma (CECOS), el 7 de diciembre de 1982, y falleci en diciembre de
1983. Su viuda solicit la devolucin del semen, para que le fuera practicada una inseminacin
post mortem; el banco de semen se neg.75 Ante la negativa, la viuda, Corinne Parpalaix, junto
con los padres de Alain, demand judicialmente al centro de conservacin del esperma para que
les fuera devuelto el semen.
De este modo, no se demandaba a los tribunales sobre la licitud o ilicitud de la inseminacin
artificial post mortem, sino sobre la existencia o no de un depsito que confera a sus herederos
derechos a su devolucin. La cuestin que el tribunal deba de resolver era nicamente si pro75 Ya anteriormente los mdicos de difusin haban hecho conocer otro caso semejante ocurrido en Rennes; los hechos eran los siguientes: Simone
llega a Rennes y se enamora de Loic. Deciden tener un hijo despus de tiempo. En un examen mdico se descubre que Loic tiene cncer de tiroides y
que el tratamiento que debe seguir puede dejarle estril. Decide depositar el semen en un CECOS y cuatro das ms tarde, como consecuencia de un
accidente de automvil, fallece. En octubre de 1982 Simone solicita por primera vez la restitucin del esperma. El Banco de semen la neg. En esa
ocasin no se llev a los tribunales. Vid, el caso citado en Dajoux, R., op. Cit. p.68.
65
ceda la devolucin de las cnulas que contenan el esperma a la viuda en su condicin de tal, o a
los padres de Alain como herederos de ste. La prctica de la inseminacin post mortem se haca
depender de que la decisin judicial resultara favorable a la devolucin o no, y en el primer caso
su realizacin dependera de la conciencia de la viuda y de su mdico.
haba que aadir que el presunto padre nunca tuvo ninguna relacin con el nio. Pero la crtica
ms importante se hace porque probada la no paternidad a causa del anlisis practicado sobre
los abuelos, lo que para que la prueba fuera fiable habra que hacer es investigar la posibilidad de
que la abuela paterna hubiere sido infiel a su propio marido, pues en caso contrario cmo determinar que el elemento sanguneo algeno en relacin con sus abuelos no proceda del varn
fallecido, siempre posible que procediera de l por habrselo transmitido su madre (abuela del
nio) como consecuencia de una infidelidad a su marido?
El Tribunal de Grande Instance de Crteil, en sentencia de 1 de agosto de 1984 resolvi el
caso. Los puntos fundamentales de su argumentacin fueron los siguientes:76
1. Aunque no constaba expresamente la voluntad del difunto de procrear, ya en vida, ya despus
de muerto, se consider probada su existencia por medio de testigos y a travs de presunciones.
Se admiti la voluntad tcita del fallecido de procrear post mortem, estimando que el banco de
semen haba aceptado tcitamente la voluntad del paciente, puesto que no le inquiri sobre una
posible oposicin a una devolucin de su esperma a sus herederos en caso de muerte.
2. El tribunal estim que el llamado depsito de semen, en realidad, no constituye un verdadero contrato de depsito al que le puedan ser aplicadas las normas contenidas en el Cdigo
Civil, y ello porque el semen no es una cosa que entre en el comercio de los hombres, sino
una secrecin que contiene el germen de vida, destinado a la procreacin humana. Dado la
especial naturaleza del semen como portador de vida humana, estim que tampoco se poda
aplicar la ley de donacin de rganos. Se consider que el que habitualmente se denomina
depsito de semen es un contrato especfico que comporta para el banco de semen la obligacin de conservacin y de restitucin al donante, o de entrega a aquella a quien el esperma
estaba destinado.
3. Tambin se estim que ni las condiciones de conservacin o de devolucin del esperma de
un marido fallecido, ni la inseminacin de su viuda estaban prohibidas, ni reguladas por un
texto legislativo, y que siendo uno de los fines del matrimonio la procreacin no iba en contra
del derecho natural.
La importancia de esta sentencia radica en lo siguiente:77
1. Fue la primera sentencia que trat de la inseminacin artificial post mortem.
2. No declar ilcita la inseminacin post mortem.
66
76 Vid, S.G.J. Crteil (1r Ch. Civ), 1r Aot 1984, GazpaL, 1984, p.560, comentado por Corone, S., JCP(G), 26-12-1984, Jurisp. N 20,321.
77 Nuevamente comentada esta sentencia, Vid. Corone, S., JCP (N), 7-3-1986, Jurisp., p. 60.
3. Aunque no determin la naturaleza jurdica del contrato de depsito de semen, rechaz su

calificacin como de depsito, y puso de relieve su naturaleza especfica.
4. Dej libertad para abordar, segn la propia conciencia, la problemtica de la inseminacin
post mortem. En ello radic su principal mrito.
La cesin del Tribunal fue criticada, desde un punto de vista moral, estimando que no se puede
hablar de un derecho del cnyuge sobreviviente a fundar una familia en estos casos y que las
fuerzas genticas del individuo escapan a su libre disposicin.78
Desde un punto de vista estrictamente jurdico hay que reconocer que la decisin del Tribunal,
en general, fue loable,79 aunque susceptible de una crtica pues, personalmente, en todo momento
entend que la voluntad de procrear post mortem, dado lo complejo del fenmeno, deba manifestarse expresamente;80 pero el silencio legislativo del momento en que fue dictado hace que la
crtica sea puramente personal y no jurdico positiva.
Una cosa qued clara en ese momento, y es que no nos encontrbamos ante un contrato de
depsito susceptible de ser reclamado por los herederos del depositante,81 sino ante un contrato
sui generis82, que comportaba para el banco de semen la obligacin de conservacin y restitucin al donante o a aquella persona a quien el semen iba a ser destinado.
15. Legado de semen congelado

Admitindose que, aunque restringido, el semen es susceptible de un cierto trfico jurdico, no
parece totalmente fuera de razn que el semen se transmita post mortem, por medio de un
legado, en cuyo caso nos hallaramos ante un nuevo caso de contenido atpico del testamento.83
Parece, pues, que una inseminacin post mortem, intentada por las vas sealadas, podra tener
xito tambin en nuestro sistema, siempre que constase expresamente el consentimiento del varn,84 aun no pueda determinarse legalmente la filiacin ni reconocerse efecto o relacin jurdica
78 Cf. Nerson, R. y Rubellin-Devichi, J., Filiation, Rev. Trim. Dr. Civ., 1984, p. 704.
79 Dubois aprueba la decisin del tribunal, pero sostiene que no le parece deseable que la inseminacin artificial post mortem pueda utilizarse sin lmites. Cf. Dubois, L., Jurisprudence, Note la sentence T.G.I. Crteil 1er Aot 1984. Rev. Trim. Droit. Sanitaire et Social, 1984, p. 492.
80 Corone sostiene que el anlisis de la sentencia le parece criticable y se pregunta si hay que concluir de este razonamiento que respecto a todos los
hombres que proceden a depositar su esperma se presume que quieren engendrar a ttulo pstumo. Cf. Corone, S., JCP (N), 1986, Juris., cit. p. 60.
81 Labbe seal que en estas hiptesis no es necesario aplicar las normas generales del derecho sucesorio (descendientes, ascendientes...), sino que
es posible aplicar esquemas sucesorios particulares, como los propios del Derecho funerario, los recuerdos de familia, etc., hiptesis en las que no
habiendo disposicin concreta del causante, a menudo, quien tiene la palabra es la esposa o la concubina; y habiendo ambas, ante el posible conflicto al
respecto debera de decidir el Juez. Cf. Labbee, X., loc. Cit., p. 403.
82 Clavera Goslbez, a travs de un magnfico estudio, anterior a la Ley TRA, estimaba que nos encontrbamos ante actos jurdicos atpicos pero
tipificables en el futuro y pertenecientes al Derecho de familia, e naturaleza consensual, aunque estimaba- que deba exigirse forma ad substantiam y
plena capacidad de obrar. De l surgen unos efectos, derechos y obligaciones sobre prestaciones consistentes en la entrega de clulas u otros objetos y
en el hecho de someterse a ciertas intervenciones mdicas: es muy dudoso dice- que sea admisible hablar, como ocurre en el terreno de los derechos
de la personalidad, de verdaderos derechos subjetivos, pues los poderes pblicos que la ley conceder previsiblemente a los particulares a travs de su
voluntad negocial no estarn encaminados a la satisfaccin de intereses preferentemente propios: se tratar, pues, de crditos y deudas de novedosa
configuracin. Cf. Clavera Gonslbez, L.H.., loc. Cit. p. 25 y en general 23 a 27.
83 As lo admite Labee, X., loc. cit., p. 402 y Clavera Goslbez, L. H., loc. cit., p. 23. Seala este ltimo autor que no lo seran aplicables las reglas de la
institucin del heredero o del legado, aunque no necesariamente sera invlido. Indica que nos encontramos ante un caso de contenido atpico del testamento, pudiendo segn los diversos supuestos y la interpretacin que quepa dar a la declaracin de voluntad mortis causa, los herederos los albaceas
compartir con la Beneficiaria el control del cumplimiento de la determinacin del causante.
84 Rivero Hernndez hace una afirmacin que podra hacer cuestionar los razonamientos aqu sealados, aunque no cierre el paso a la IA post mortem.
Dice este autor que la mujer a quien va destinado el semen del disponente difunto adquiere un derecho al mismo y, para ser utilizado en ella segn lo
previsto formalmente. Seala tambin que ese derecho nace ope voluntatis, pero no, desde luego, lure succesionis, aunque el acto o instrumento
jurdico sea mortis causa. Cf. Rivero Hernndez, F., Aspectos Jurdico-privados..., loc. cit., p. 82.
Desde este punto de vista, en el legado de semen ms que en el derecho hereditario al semen tendramos que ver el consentimiento en una disposicin
testamentaria en orden a permitir la inseminacin artificial post mortem. As considerado el legado de semen no sera irrelevante.
67
alguna entre el nacido y la persona de quien procede el semen, si ste no estaba en el tero de la
mujer en el momento del fallecimiento, caso de que conste en escritura pblica o testamento su
consentimiento. Ello me parece una solucin injusta por discriminatoria, mxime teniendo en
cuenta que, si del depsito o del legado de semen resulta evidente la voluntad del depositante o
causante en orden a la futura procreacin, no habra dificultades insalvables para establecer unos
lazos de filiacin entre el progenitor biolgico y el nio.
16. Los derechos sucesorios del nacido

Determinada la filiacin del nacido en relacin con su progenitor, nacen para el primero derechos sucesorios. De igual manera, al permitir la accin judicial de reclamacin de paternidad, no
matrimonial, una vez determinada sta, de no discriminacin, por razn de nacimiento, los hijos
no matrimoniales nacidos de inseminacin post mortem tendrn los mismos derechos hereditarios que los hijos matrimoniales, nacidos en las mismas circunstancias, y, en general, los mismos
derechos que cualquier hijo en relacin con su padre.
Estando en idntica posicin los hijos matrimoniales y los no matrimoniales, tambin deben de
estar en igualdad de condiciones los habidos en vida del progenitor y los habidos despus de su
fallecimiento. Por lo tanto deben de reconocrseles idnticos derechos sucesorios.
Por otra parte, en nuestro sistema no hay inconveniente para admitir los derechos sucesorios del
as nacido, ya que en nuestro Cdigo Civil no existe una norma semejante a la del artculo 725 del
Cdico Civil dominicano, donde se dispone que para suceder es necesario existir en el momento
de la apertura de la sucesin.85
68
85 En el Sistema francs, exponen y critican tal obstculo Guinand, J., loc. cit., p. 30; Carbonnier, J., Rapport ..., loc. cit., p. 83; Mazen, N. J., loc. cit., p. 5.
La violencia contra la mujer en la Repblica Dominicana:

Reflexiones desde el Ministerio Pblico
Mag. Roxanna Reyes.
Procuradora Adjunta para asuntos de la mujer
Tolerancia cero hacia la violencia de gnero
Violencia es todo lo que cause vergenza, miedo, dolor, pena, sufrimiento, angustia, muerte.
Tipos de violencia:
Violencia fsica
Se refiere a provocar daos intencionales al cuerpo de la vctima, mediante diversas formas, entre
ellas: puetazos, patadas, empujones, bofetadas, intentos de ahorcar, tirar del pelo o de otra parte
del cuerpo, arrastrar por el suelo, mantener atada con cuerda u otros medios.
Violencia econmica o patrimonial

Puede implicar, el control de los gastos e ingresos de la vctima, usar indebidamente y sin mutuo
acuerdo su dinero o el de ambos, vender, regalar, apostar, hipotecar, destruir o dejar perder de
cualquier forma los bienes que pertenecen a la vctima o a ambos.
En caso de que haya responsabilidades familiares comunes, el agresor se niega arbitrariamente a
aportar para cubrir las necesidades de la vctima o familiares dependientes o les obliga a soportar
precariedades alimenticias, de alojamiento, vestimenta, salud, etc.
69
Violencia sexual
Se refiere a obligar a la vctima, por medio de violencia fsica, amenazas o chantajes a mantener
cualquier actividad, con intencin sexual o directamente relaciones sexuales; vaginales, anales u
orales con el agresor u otra(s) persona(s)-con cobro o sin l, de por medio-, someter a la vctima
a tocamientos o posturas sexuales que sta percibe como denigrantes o inadecuadas, u obligarla a
embarazarse o abortar.
Violencia sicolgica
Puede ser verbal e implicar entre otros: insultos, burlas, ironas, desvalorizaciones, acusaciones sin
razn, humillaciones en privado o en pblico, amenaza de muerte u otros daos a la propia persona
o a los seres queridos. Prohibiciones de salir de la casa o tener contacto con familia y/o amistades.
Y puede ser no verbal, e implicar, entre otros: un trato hostil, amenazante, indiferente ante las necesidades o sentimientos de la vctima. Acechar sus movimientos y conversaciones.
El crculo!
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DENNCIALA!
La violencia
71
Cifras para pensar

La Organizacin Mundial de la Salud estima que la violencia es la principal causa de muerte para
mujeres entre 15 y 44 aos de edad, ms que el cncer, los accidentes de trnsito y la malaria.
La Organizacin Panamericana de la Salud ha establecido que del 45 al 60% de los feminicidios
son realizados dentro de la casa de la vctima, siendo la mayora cometidos por su pareja.
Acorde con el Banco Interamericano de Desarrollo, del 25 al 50% de las mujeres en Amrica
Latina y El Caribe son vctimas de violencia domstica.
Las mujeres y sus dependientes constituyen el 70% de los 23 millones de refugiados en el mundo.
En 1993, la Conferencia Mundial de Derechos Humanos de Viena reconoci que los derechos
de las mujeres son derechos humanos y que la violencia contra las mujeres es un problema de
derechos humanos.
Acorde con datos del Banco Central de la Repblica Dominicana, ms del 50% de las mujeres
aportan al ingreso fiscal con su trabajo.
Ao 2007: Los ingresos en divisas por turismo alcanzaron US$4,000,000.00, de los cuales, el
55% correspondieron a la actividad productiva y de servicios femeninos.
Banco Mundial: 53% de las personas migrantes dominicanas en los Estados Unidos son mujeres. Envan a la Rep. Dominicana hasta 20% ms que los varones.
Comisin Econmica para Amrica Latina y el Caribe (CEPAL): Aumento de un 9% de las
remesas respecto al ao 2006.
Compromisos
Actuar con la debida diligencia para prevenir, investigar y sancionar la violencia contra la mujer.
Incluir en nuestra legislacin normas penales, civiles, administrativas.
Establecer procedimientos legales justos y eficaces para la mujer vctima de violencia que incluyan, entre otros: medidas de proteccin, juicio oportuno y el acceso efectivo a los procedimientos.
Fomentar la capacitacin del personal encargado de la aplicacin de la ley, as como el personal a
cuyo cargo est la aplicacin de las polticas de prevencin, sancin y eliminacin de la violencia
en contra de la mujer.
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Dotar a la mujer de centros especializados, donde se le brinde una atencin integral en lugares
apropiados, en donde la mujer no vuelva a ser vctima de violencia.
Avances y dilaciones en el Derecho de Familia dominicano

Dra. Dora Eusebio Gautreau
Docente, investigadora Phd.
Resumen
En el presente trabajo, examinaremos la evolucin del derecho de familia en la Repblica Dominicana. Para ello se estudian los contenidos, las normas sustantivas, procedimentales, ms los
signos distintivos de las distintas etapas en las que se ha venido conformando. Dado la ausencia
de legislaciones y tribunales especializados, se ha debido extraer las normas relativas a familia del
derecho y el Cdigo Civil. Se incluyen algunas referencias al contexto latinoamericano. Como
ha de esperarse, se detiene en el actual periodo de transicin en el que ya comienza a asomar la
importancia del proceso familiar, porque funcionan tres salas de familia y una comisin oficial
redacta el primer Cdigo de Familia. El anlisis se hace fuera del contexto judicial, propiamente
dicho, y s desde la visin, enteramente crtica, de la investigacin docente, gracias a la cual se
pueden advertir esfuerzos intensos, progresos y regresos que evidencian avances y dilaciones,
demoras, posiblemente mayores que en otros pases del Continente Americano.
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Introduccin
Las sociedades occidentales han sufrido enormes cambios en el fin del siglo XX y en estos comienzos del siglo XXI.
La ciencia y la tecnologa se han desarrollado tan suficientemente que hoy en un laboratorio se
puede evitar la muerte de una hija con enfermedad de cncer de mdula espinal, recogiendo del
cordn umbilical de un hijo cuyo nacimiento fue previamente preparado y manipulado genticamente, las clulas-madres, producidas como consecuencia de la fertilizacin asistida entre su
progenitora y su padre.
Nadie supuso que, mediante el uso de computadoras e Internet, podramos comunicaros con el
fin del mundo en cuestin de segundos.
Ni tampoco se asegur que las mujeres irrumpiran masivamente en la sociedad, ocupando roles
antes negados.
Estas situaciones y otras ms, tienen nuestro sistema mundo de cabezas, a tal punto que no
sin razn se afirma como un hecho, el transcurso de la modernidad hacia la posmodernidad.
Vivimos tiempos nuevos, innegablemente, y mucha de esa novedad se refleja tambin en los
derechos de familia y en los derechos de la personalidad que le son tan prximos, y a cuya rama
corresponden.
Por s misma, el rea del Derecho de Familia se encuentra en plena transicin en la Repblica
Dominicana. Cuando digo rea incluyo normas jurdicas, ordenamiento procesal, ejercicio profesional, enseanza, investigacin y, por supuesto, teora.
Esto ha ocurrido en todos los pases que cuentan con una jurisdiccin especializada y un desarrollo de la disciplina jurdico-familiar. Los objetivos se han logrado de manera paulatina. En
el caso nuestro, la extrema lentitud es parte del letargo, y rezago que siempre ha acompaado a
Centroamrica y el Caribe en los procesos de cambio. Pero esa evolucin un tanto lenta no puede obviar un examen ya ineludible. Presento aqu algunas ideas que pudieran ser tiles para una
evaluacin ms detenida, de manera que podamos enmendar a tiempo errores y desviaciones.
Una disciplina autnoma.

El Derecho de Familia tiene su origen en el Derecho Civil, en las incongruentes leyes napolenicas que tratan la familia, tangencialmente. Una paradoja se advierte y la doble correlacin se observa, pues su mencin discreta permite iniciar un tratamiento que consinti su caracterizacin,
a la vez que su exclusin denota la ausencia y necesidad de un rea autnoma.
74
No existen, pues, dudas sobre su imponente presencia y autonoma, aunque en torno a si es una
disciplina del derecho civil o pblico, hay todava debates. El profesor Antonio Cicu1 se opone
a considerar el Derecho de Familia como parte del Derecho privado por variadas razones el
predominio del inters solidario del grupo familiar sobre el inters individual y la detallista e
imperativa reglamentacin de las relaciones familiares con el Estado y, por consiguiente, la estricta limitacin de la libre voluntad de las partes. Desde otras perspectivas, se seala que en
muchas de las normativas de familia se coloca el inters de la descendencia por encima de las
prerrogativas individuales del sujeto, como en el caso del embargo del salario del padre que falte
a la obligacin alimentara.2 Adicionemos las sanciones penales de las sentencias por demandas
de alimentos que imponen prisin suspensiva, como las rdenes de proteccin dictadas por el
tribunal penal a favor de las victimas de violencia intrafamiliar,3 definitivamente nos revelan un
campo normativo independiente.
De manera que una exploracin exhaustiva de la naturaleza misma del Derecho de Familia permite subrayar la existencia de un rea del derecho de contextura propia, autentico ordenamiento
terico y procedimental y caractersticas particulares que, en ms de una ocasin, se oponen a las
de Derecho Comn, capaces de hacernos entender que se trata de una disciplina autnoma del
Derecho Civil y del Derecho Pblico. Esa disciplina autnoma es la ciencia que estudia la familia
desde la perspectiva jurdica.
Entender esa independencia significa poder hablar de una jurisdiccin especializada, ajena al
ordenamiento civil, propiamente dicho, de la cual es oriunda y con la que compartir inexorablemente aspectos relevantes de la teora general del proceso. En efecto, entre los propsitos
primordiales de toda ciencia se encuentra la capacidad de orientar su propia praxis. De ah la
obligatoriedad de la existencia de un Derecho Procesal Familiar que pueda hacernos percatar que
existen reglas de procedimiento, las cuales son comunes y slo aplicables a los casos de familia.
Metodologa: Para lograr la realizacin del presente estudio, se ha debido hacer un ejercicio de
adecuacin, recurriendo a la materia civil, para extraer las normas de familia, contenidas en l.
Esto ha de entenderse, si se asume que el surgimiento definitivo del Derecho de Familia como
ciencia y su implementacin profesional tanto en la jurisdiccin especializada como desde el
ejercicio profesional es reciente.
Los distintos periodos de existencia del Derecho de Familia.

Para entender el periodo de la transicin actual, hay que recordar los anteriores, haciendo un
recuento de la existencia y del comportamiento de las normas de familia, sin importar para este
anlisis a que ordenamiento legal se asocia a la disciplina que estudiamos, si al derecho precolombino, al derecho cannico o al napolenico.
Si bien no podramos hablar de la existencia de un Derecho Familiar como tal, hasta tiempos muy
recientes, nunca ms distantes que el siglo XX, se puede separar la normativa familiar del resto de las
75
1 Cicu Antonio. El derecho de familia. Teoria General.Anon. Buenos Aires 1947,p8
2 Serrano Gayls Raul. Derecho de Familia de Puerto Rico y Leislacion comparada. Universidad Interamericana de Puerto Rico.1997.Centro Grafico
Caribe. P 29.
3 Eusebio Gautreau Dora. Derechos de Familia y de la personalidad. Editora Buho. Santo Domingo 2008. Segunda Edicin. p32.
leyes civiles y de persona; para estudiar el legado de la Repblica Dominicana, est claro que ms
bien estudiaremos las leyes de familia, correspondientes a cada momento histrico, teniendo a
nuestro favor que a cada uno de ellos ha correspondido un modelo de familia. Para tal efecto, se
estudiarn las leyes de familia, clasificadas en cuatro periodos, a saber:
1-Periodo del derecho indiano precolombino

Las relaciones imperantes en las familias aborgenes no estaban recogidas en normas escritas;
pero su prctica de vida denotaba la existencia de reglas de cumplimiento obligatorio, que fueron
recogidas por historiadores, como Oviedo y Las Casas. Las relaciones de pareja se iniciaban con
el matrimonio, los hombres y las mujeres tenan tradicin en el casarse. Los hombres con poder,
como los caciques, podan tener varias mujeres;4 a su muerte, se le enterraba con la preferida,
la que ofrendaban junto a l, en sacrificio, y an con vida.A la llegada de los espaoles en los
nativos imperaba la poligamia, en cuanto prctica masculina.5
Otra caracterstica de las relaciones entre los hombres y las mujeres aborgenes era la fragilidad
de las mismas. Los vnculos se perdan con facilidad, por cualquier razn se apartaban y las
mujeres se concedan a otro hombre y no se daban celos ni existan rencillas entre los hombres
por esta razn.
Estaban prohibidas las relaciones carnales entre hermanos y hermanas e igualmente con tas,
hijas y mucho menos con su madre. Tampoco en los casamientos tomaban por esposas a sus
primas. Cuando se estaba ante la sucesin del cacique, a su muerte y si sta ocurra sin dejar
descendencia directa, acceda a la direccin del cacicazgo, un sobrino, hijo de su hermana, basndose en que no eran tan ciertos ser sus hijos los que por hijos tenan, como los que paran
sus propias hermanas. Las parejas se formaban, luego de que el pretendiente entregara joyas y
objetos raros a cambio de la mujer. Otros reciban esposas, si se integraban a trabajar durante
un tiempo en los predios del padre de la novia. Para la celebracin del matrimonio se celebraban
aretos nupciales, y a la celebracin asistan los padres de la novia y sus amigas doncellas a cuyo
cargo estaban los cnticos y los bailes.
2-Perodo del derecho cannico

A la llegada de los espaoles a Amrica pusieron en vigencia el derecho que rega en su territorio, Castilla, donde se concentraba el ms alto poder de la poca; all se haban adoptado desde
el ao 1260 el Cdigo de las Siete Partidas y Las Leyes de Toro6. Las primeras constituan una
adaptacin a las leyes romanas, base jurdica y poltica del reinado de Castilla, con una poderosa
influencia en Europa occidental, las otras, eran una recopilacin de todas las leyes vigentes.
76
4 Los caciques tenan seis o siete mujeres e todas las que mas queran tener, una era la principal, la que el cacique mas quera y de qin mas caso se hacia,
pues coman todas juntas. Oviedo. Libro V, Captulo III pag.120.
5 La mujer aborigen y la mujer en la colonia. Tomas Bez Prez. Pag 6.
6 Para mas informacin vase la obra Historia del Derecho Dominicano de Wenceslao Vega Guerrero. Editora Amigo del Hogar. Santo Domingo.
Cuarta edicin.2004
A fin de cuentas el derecho espaol de entonces, que se introdujo a las indias fue una combinacin del Derecho Romano, -el cual haba penetrado con fuerza- y del derecho cannigo, adems
de algunas disposiciones que an permaneceran del visigtico germnico. Hay que aadir que
antes de la desaparicin de la raza aborigen existi el derecho indiano de muy poca permanencia
entre nosotros por la desaparicin de la raza indgena a mediados del siglo XVI.
El matrimonio
Fue en la etapa de la colonia un sacramento de la iglesia catlica, regido por el Cdigo de las siete
partidas y disuelto slo por la muerte de uno de los cnyuges, pues no exista el divorcio, sino
la separacin legal. En cambio la nulidad era invocada en caso de demencia, de minoridad, de
falta de consentimiento, de error en cuanto a la persona de uno de los contrayentes. Tambin se
permita en caso de haber hecho voto de castidad.
Como impedimento para la celebracin del matrimonio se admita, el pertenecer a distintas religiones, el parentesco, la imposibilidad de procreacin.
Un matrimonio poda ser disuelto cuando no se haba consumado, cuando uno de los posibles
contrayentes prefera integrarse a una orden religiosa. No obstante, la separacin legal fue permitida por razones expresas como las sevicias graves, la enfermedad contagiosa o el adulterio.
Los menores de edad podan ser unidos desde los siete aos por los esponsales, que producan
el impedimento para contraer otro matrimonio.
Hubo en este derecho tres tipos de regmenes matrimoniales, el dotal, el de comunidad de bienes
o gananciales y el de separacin de bienes.
La filiacin
Los hijos legtimos en el derecho de la colonia eran los que se conceban y nacan dentro del matrimonio cannico, pues no exista el civil. Por supuesto, haba tambin hijos naturales, los que
eran producto de una relacin de hecho. Tenan derecho a suceder a su padre y madre si no haba
descendencia legtima. Los naturales eran pues, hijos de hombre y mujer soltera. Se denominaron
tambin hijos espurios, bastardos, quedando incluidos en este grupo, adems, aquellos productos
de personas que no podan contraer matrimonio, como padre e hija, hermanos, o hijos de monjas y/o curas. Estos hijos nunca heredaron de su padre, aunque s de su madre, siempre y cuando
esta no contara con descendencia legtima.
Los hijos naturales podan ser legitimados por un posterior matrimonio de su padre y madre
por disposicin del rey y por testamento. Slo los primeros tenan vocacin sucesoral. Los hijos
naturales no pudieron penetrar a las rdenes religiosas. Fueron bastante discriminados, siendo la
condicin de hijo natural una limitante real para el desarrollo personal7.
77
7 La mayora de estos datos los he extrado de mi libro Derechos de familia y de la personalidad. Editora Buho 2008. Segunda Edicin.
3-Periodo de primaca del derecho civil napolenico

El derecho civil napolenico, surge a propsito de la Revolucin burguesa de 1789, ocurrida en
Francia, de todas las revoluciones europeas, fue la que logr mayor incidencia en todo el mundo
y particularmente en las naciones latinoamericanas que en ese periodo buscaban su independencia de la propia Francia de Espaa y Portugal. Posiblemente tambin por la codificacin de las
leyes civiles y penales. A la Repblica Dominicana este derecho lleg a travs de Hait, que ya
haba logrado su independencia en 1804, y ms prxima a la cultura jurdica francesa por razones
obvias. Coincidieron el periodo de apogeo de los cdigos franceses y la presencia haitiana que
dur 22 aos al frente de la cosa pblica.
Sin embargo las leyes civiles llegadas de Hait en idioma francs y obligatorias para la nacin, que
fueron traducidas 20 aos despus, no estudian la familia en s misma, no encontramos ningn
captulo, ningn titulo ni seccin dentro del Cdigo Civil dedicada a su tratamiento, no aparece
ni siquiera su definicin, y s, una que otra mencin tangencial por lo que hay que coludir su
existencia integrada a otras instituciones como el matrimonio, y dentro de l, privilegiando lo
referente a su rgimen econmico. Concede administracin legal y jefatura familiar al marido,
ignora la mujer como sujeto de derecho y desconoce los hijos fuera del matrimonio, de manera
que se gan merecidamente los calificativos de clasista y sexista. Y no es que en aquel entonces
no apareciera quien recordara la existencia de los ignorados sujetos de derecho, Olimpia de Gouges8 defendi y escribi sobre los derechos de la mujer, segn ella tan iguales a los del hombre,
incluyendo el derecho al voto, el derecho al trabajo a hablar en pblico, acceder a la vida poltica,
a la educacin y a la igualdad de poder en el mbito familiar y eclesistico. Esta frase la hizo famosa la mujer tiene el derecho de subir al cadalso, debe tener tambin el de subir a la tribuna
en una clara referencia al sistema legal, Olimpia de Gouges insina que no se puede ser sujeto
de derecho solo para que las leyes criminales le penalicen.
Casi siglo y medio, durante la dcada de los cuarenta ocurren de nuevo momentos histricos de
relevancia para las mujeres y para la familia, como la lucha por la conquista de los derechos polticos o de ciudadana y los derechos civiles. En la Repblica Dominicana ese reconocimiento de
los derechos civiles y polticos de la mujer aparecen por vez primera en la ley 390 y la aceptacin
legal del hijo o hija natural y adulterino en la ley 985 de la misma dcada. Todo esto ocurri en
medio de la dictadura de Rafael Trujillo Molina, la que no pudo sustraerse a la ola de cambios
que se extendi por todo el mundo, en ese periodo importante de la humanidad, en el que La
ONU aprueba e internacionaliza la declaracin Universal de los Derechos Humanos. Todos
esos avances se vinculan a los efectos de la segunda guerra mundial.
4- Periodo de las iniciativas incluyentes. Ordenacin del derecho

de Familia. La transicin.
Esta etapa se inicia en la Republica Dominicana con la inclusin de la disciplina Derecho de
Familia en el currculo de las universidades. Su estudio especializado va sealando el posible
78
8 De Gouges Olimpia Declaracin de los derechos de la mujer y la ciudadana. 1791. Paris. Francia
perfil del egresado y egresada del rea, con desventajas por la ausencia de leyes particulares que
conozcan con profundidad e inters los problemas de la familia y de tribunales para aplicar eficazmente los conocimientos adquiridos.
La dcada de los ochenta y la de los noventa del pasado siglo pasarn a la historia del derecho
latinoamericano y dominicano como aquellas en las que se estudi analiz y debati ms intensamente las reformas sobre derechos de la mujer, el menor, las personas y de la familia en
su conjunto, fue tambin la poca de la reforma judicial. Es tambin el fin de la hegemona del
derecho francs, en lo adelante el derecho ser mas plural, los sistemas jurdicos abandonan su
rigidez y aceptarn propuestas de leyes importantes que no provengan de su tronco dominante.
Hay que tomar muy en cuenta que en Latinoamrica nos encontrbamos hurfanos de legislaciones de familia, por lo que hubo que crear nuevas, unos pases primero, otros despus, presentndose unos de los periodos ms interesantes y enriquecedores de la historia del derecho en la regin.
En la Repblica Dominicana y talvez en varios pases de Amrica Latina quienes protagonizaron
la primera fase del cambio, investigadoras, investigadores, intelectuales, profesores y profesoras
universitarias estudiaron y promovieron sus estrategias transformadoras, que luego pasaron a las
instancias oficiales, al interior de las organizaciones no gubernamentales.
Un tanto tardamente, ya en los noventa, se hizo posible introducir en las cmaras legislativas
dominicanas nuevas legislaciones. Se logra por fin la ms importante y trascendental ley de ese
siglo XX, el Cdigo de las nias, nios y adolescentes y la creacin del tribunal especializado de
menores. Con el se reconoce la familia natural, la unin consensual y se aprueba el principio de
igualdad de todos los hijos y las hijas frente a la ley, sobre la base de la ampliacin del concepto
familia, pues ya no solo se reconocer como tal la basada en el matrimonio, sino tambin la natural nacida de la unin consensual. Se introduce el desuso paralelo lingstico que aunque ocurri
en 1994, an resulta pertinente resaltarlo. Se trata del uso del gnero masculino no equivalente al
gnero femenino, en reconocimiento, a que la usanza gramatical del gnero masculino incluyendo al femenino, constituye una manifestacin ms de desigualdad y subordinacin de la mujer y
una reafirmacin del lenguaje sexista9. Siempre deberemos reconocimiento a los redactores y
redactoras del Cdigo del Menor que no slo han incluido desde la titulacin la distincin sino
que lo han incorporado al propio Tribunal de las Nias, Nios y Adolescentes.
Esta importante obra reconoce al menor como un sujeto de derecho para el que crea un sistema de proteccin, que va mas all, de las normas de derecho para incluir el mbito sanitario,
educativo y social. Introdujo nuevas figuras jurdicas y dio un tratamiento diferente a otras en
beneficio de la persona del menor. La guarda, la autoridad, la administracin legal, la adopcin
internacional, constituye ejemplos importantes a nombrar y algo, que no se puede pasar por alto,
la prueba cientfica de la filiacin por medio del ADN.
Tres aos ms adelante las cmaras legislativas aprueban y el ejecutivo pone en vigencia, la ley
que sanciona la violencia intrafamiliar y de gnero, conocida como 24-97. Se sanciona la violen9 Eusebio Gautreau Dora. Aqu he acudido a mi libro Derechos de Familia y Menores 2004.
79
cia domestica, previndola como un patrn de conducta, la de gnero definindola como aquella
que recibe la mujer por serlo. Se introduce las rdenes de proteccin a favor de las victimas de
violencia con interdiccin de acceso y obligatoriedad de reponer bienes destruidos y reparar el
dao ocasionado, rendir cuentas sobre la administracin de bienes comunes.
En los comienzos del siglo XXI contina el proceso de reforma aprobndose la ley 189-01,
que suprime la administracin nica del marido, e instituye la administracin conjunta de
ambos conyugues. Esta modificacin al artculo 1421 del Cdigo Civil, que conceda la disposicin plena de la comunidad de bienes comunes al marido, haba sido anteriormente muy
demandada. Provino como todas las reformas tardas y paulatinas, pues ya haba perdido contundencia con la aprobacin de la ley 855, de 1978, reintrodujo sobre la mujer casada la misma
capacidad que la mujer soltera y en torno al rgimen matrimonial adoptado por la esposa y
el esposo su imposibilidad de restringir la capacidad civil de la esposa que no sea la indicada
en la ley. Como vemos mantena incongruencias, por lo que fue necesario que otra normativa
hablara con mayor claridad.
Como era de esperarse los tribunales civiles y de menores reaccionan positivamente y emiten
importantes sentencias que reconocen los derechos de las mujeres convivientes a indemnizacin
por la muerte del marido y aceptan la divisin de bienes en la comunidad de hecho. En otro orden acogen acciones de Amparo de padres de nacionalidad haitiana a cuyos hijos e hijas se les ha
negado el derecho a la educacin10. Pero algo novedoso ocurre en nuestra jurisprudencia, estos
jueces adems se incluyen para facilitar la ejecucin de la sentencia, introduciendo el principio de
la inmediacin procesal tan importante en el tratamiento de los asuntos de familia.
Ya en esta primera dcada de los dos mil, comenzamos a experimentar algunas involuciones o
retrocesos. Los adelantos producidos en un pas de una cultura jurdica muy limitada produjeron
espanto y miedo en algunos sectores eclesiales, polticos y de poder, que han lograron incidir a
travs de los medios de comunicacin, muy prximos a sus puntos de vista, cuestionamientos y
algunas modificaciones importantes.
Por ejemplo la ley 14-94, es derogada y sustituida por la ley 136-03, principalmente para contrarrestar el principio de inumputabilidad de la conducta infractora del menor y para introducir
en el derecho a la nacionalidad, el concepto ley natural de la madre, a modo de crear una base
legal que permitiera a la Suprema Corte de Justicia, aos despus en el 2006, rechazar el recurso
de inconstitucionalidad contra varios artculos de la ley de migracin, incluyendo el que niega la
nacionalidad a los hijas y las hijas de inmigrantes haitianos que viven en el pas porque vienen
contratados a realizar alguna labor.
Los desaciertos no quedaron ah. La insistencia por imputar la conducta del y la menor se llev
por delante la Defensora de la niez y la adolescencia, e introdujo un ministerio pblico del
menor con funciones idnticas a las de los procuradores fiscales, por lo que ahora resulta que
el Sistema de Proteccin para la niez y la adolescencia no cuenta con su procuradura propia.
80
10 Para mas informacin ver la sentencia de la sala civil del Tribunal de nias nios y adolescentes de la provincia de Santo Domingo que acoge una
accin de amparo presentada por el seor Jos Ovino Bueno y ordena a la directora de la Escuela Primaria e Intermedia Repblica de Panam, Lic Sixta
Aquino a inscribir dos nios de padre haitiano en los registros oficiales de la escuela, ante su negativa a hacerlo por ausencia de actas de nacimiento.
Hay otra cuestin importante. El Sistema de Proteccin a Menores en la ley anterior 14-94,
estaba presidido por un consejo denominado Organismo Rector para la Niez y la Adolescencia, que luego de la modificacin de la ley 136-03 se le dio el nombre de CONANI, nombre
designado a una organizacin sin fines de lucro, creada por una primera dama, doa Rene Klang
de Guzman, entidad por tanto no despolitizada. El resultado es un rgano descentralizado del
Estado dominicano con funciones ms que confusas.
Por otro lado, por disposicin de una resolucin de la Suprema Corte de Justicia, que recientemente se ha convertido en ley, el conocimiento de las demandas de alimentos regres a los
Juzgados de Paz rompindose el principio de la jurisdiccin especializada. El tema es complejo.
Los tribunales de Nias, nios y adolescentes estn constituidos por salas civiles y penales de
primera instancia ubicadas en cabeceras de provincias como es regular y conforme a la ley, lo que
impide el acceso a una administracin de justicia posiblemente a las madres ms necesitadas que
habitan en municipios lejanos a las capitales de provincias. Posiblemente este asunto requiera
una reflexin mayor en torno al modelo de tribunales de familia. En otros pases latinoamericanos se implementan los Juzgados de Familia .Parece que hay que estudiar esa posibilidad para la
Repblica Dominicana.
Posiblemente el mayor de los retrocesos al Derecho de Familia se lo propinara la reforma constitucional del ao 2009. Luego de un intenso debate caracterizado por la estridencia y el fundamentalismo religioso de los sectores conservadores, al frente de los que participan las iglesias
catlica y protestante, se aprueba constitucionalmente, que el derecho a la vida se inicia con la
concepcin, este principio desestimado por la teora jurdica, a principios del siglo XX, tiene
el propsito de impedir la aprobacin del aborto teraputico. Sus consecuencias repercutirn
en las prcticas mdicas y en la fertilizacin humana asistida. Adems de que nos sita a nivel
internacional como un pas de cuestionado conocimiento jurdico, que accede a las presiones
dogmticas, sacrificando la racionalidad cientfica.
La nueva Constitucin ha introducido normas sustantivas importantes sobre la familia. Otros
principios ya previstos en las leyes y aqu mencionados han sido ratificados. En lo adelante me
he de referir exclusivamente a las nuevas. El derecho al reconocimiento de la personalidad, a un
nombre propio y al apellido del padre y de la madre y a conocer su identidad. La paternidad y
maternidad responsables aun despus de la separacin. El reconocimiento del trabajo del hogar
como actividad econmica que crea valor agregado y produce riqueza y bienestar social. El valor
de los jvenes como actores estratgicos del desarrollo de la nacin y la promocin de su capacitacin y acceso al primer empleo.
La ordenacin del derecho y los tribunales de familia. La transicin.

Se inicia con la Resoluciones 439 y 1371 del 2004 de la Suprema Corte deJusticia atribuyendo a
las salas sexta y sptima competencias de familia.
En la mencionada resolucin el tribunal superior argumenta que en las Salas de la Cmara Civil 81
y Comercial del Juzgado de Primera Instancia del Distrito Nacional se ha venido observando un
incremento de los asuntos sobre derecho de familia, tanto de carcter administrativo como contencioso, por lo que se hace necesario la especializacin de una o ms de las salas que funcionan
en la aludida cmara civil, para ser destinadas exclusivamente, al conocimiento de los indicados
casos, con lo que se obtendra una mayor agilizacin de los expedientes y adems, la especializacin del juez en los asuntos de familia;
La experiencia de las salas de familia.

Un sondeo preliminar a las salas de familia, a las sentencias evacuadas y al ejercicio de profesionales del rea nos ha permitido aproximarnos a las siguientes aseveraciones:
1.- Constituye una experiencia positiva que prueba el principio de la celeridad porque los abogados de las dems provincias introducen los asuntos familiares, aquellos asuntos que se puede
hacer eleccin o fijacin de domicilio.
2.- Han descongestionado los tribunales de derecho comn.
3.- Se denota cierta duplicidad de competencia con el Tribunal de nias, nios y adolescentes.
4.- La mediacin no es obligatoria. Solo se aplica algunos casos. Las partes pueden solicitarla.
5.- No funciona la interdisciplinaridad.
6.- Los jueces no son necesariamente especialistas en el rea.
7.- Los abogados y las abogadas sealan crticamente la ausencia de la especializacin y la ausencia de la celeridad, burocratismo.
8.- Elevacin en el dominio y aumento de la capacidad para el tratamiento de los asuntos de
familia, se denota en importantes sentencias recientes: Sobre la legitimacin de los hijos, la
que ordena la prueba de ADN al padre, la que acepta la adopcin simple.
Expectativas sobre el derecho procesal familiar

A diferencia de pocas anteriores, alrededor de la materia familiar se presentan en Repblica
Dominicana perspectivas de avance puestas hoy en: la aprobacin del Cdigo de familia, la
implementacin de la jurisdiccin especializada a nivel nacional y en el ordenamiento procesal.
En este segmento me dedicar a esto ltimo por dos razones bsicas interconectadas, llamar la
atencin en la necesidad de pasar un balance quinquenal a la creacin y funcionamiento de las
salas de familia y en observar su marcha, porque ella puede enrumbar por s misma el tipo de
modelo al que nos acogeremos.
82
Una tendencia que se ha podido percibir sobre todo en los inicios es el apego a la normativa
procedimental de derecho comn, posiblemente porque no se cuenta con otra, pero adems
porque el paradigma positivista tcnico, tiene an mucho peso en la esfera judicial y el mismo
impide que jueces avezados aprovechen los periodos transitorios para introducir innovaciones
que luego se extiendan y acepten como normas.
Hay que Coincidir con Diego Benavides Santos, juez y conciliador familiar del Tribunal de Familia de Costa Rica11 en la importancia de construir un derecho procesal familiar, como un componente convenientemente separable del resto del ordenamiento, asumindose como parte del
orden judicial total y con una referencia inexorable a la teora general del proceso. A propsito
de lo tratado no huelga un llamado lacnico. Si estamos en el umbral imperativo de la ordenacin
de un derecho procesal familiar evitemos incluirle los procedimientos y las normas que criticamos porque hacen pesado y dilatado el proceso de derecho comn.
Otra coincidencia con el trabajo de Benavides es el resaltar la labor orientadora del trabajo El
proceso familiar y sus caractersticas de la profesora argentina Aida Kemelmajer de Carlucci
presentado en el Congreso mundial de Derecho de Familia celebrado en El Salvador en el ao
199212. El mismo ha servido como una fuente de inspiracin para incluirlo en las ctedras de
grado y post grado y en la labor de promover las reglas particulares del proceso familiar, adems
contiene las indicaciones propicias para asumir un modelo interesante.
En la medida que una persona se acerca a un tribunal de familia y precisa de las leyes de familia
a las que acude, debe admitir su importancia al comprobar la existencia de un proceso particular
con tcnicas y procedimientos no enteramente tradicionales, pero eficaces conforme a las necesidades que debe satisfacer. En efecto, en ese campo parece operar un sistema particular de normas y sanciones, que los implicados aplican en forma autnoma y paralela al sistema normativo
de justicia, que el resto de los ciudadanos ve obligatorio.13 Muchas de estas medidas procsales
requieren de un tratamiento distinto y hasta contrario al que es utilizado en el derecho comn,
(procesal civil), del cual si analizamos su particularidad principal, destacaremos el excesivo formalismo, que se traduce en un alargamiento innecesario del proceso.
Estas ideas expuestas persiguen que nuestros jueces observen que igual que como existen leyes
derechos y prximamente un Cdigo de Familia, igualmente ha de requerirse normas procesales
especiales y en ocasiones innovadoras, tomando en cuenta que en estos casos se requiere de principios particulares. Veamos un gran principio general: Tribunales especializados tcnicamente
asesorados: Partiendo de l, no solo deben implementarse las jurisdicciones familiares como garanta del proceso, sino que los jueces y las juezas deben ser especialistas en la materia y presentar
un perfil especial de servicio en reas afines. Por supuesto estos tribunales deben ser interdisciplinarios, es decir contar con la presencia de profesionales de otras reas a ser consultados en el
momento preciso, es otra caracterstica que demarca la separacin del rea de familia mantenin11 La cita ha sido recogida de su trabajo Tendencias del proceso familiar en Amrica Latina, Barcelona, Enero del 2006 p 3.
12 La doctora Carlucci es catedrtica de la Universidad de Mendoza, Argentina y Magistrada de la Corte de apelacin de familia de Mendoza. Estuvimos
en ese congreso y justamente dentro de los trabajos del taller formando parte de esa comisin de Derecho procesal familiar.
13 Esta cita corresponde al trabajo El proceso familiar y sus caractersticas de la Dra. Aida Kemelmajer de Carlucci, catedrtica de la Universidad de
Mendoza y Magistrada de la Suprema Corte de Mendoza Argentina
83
dola mas prxima al resto de las ciencias sociales. De este modo rechaza la autosuficiencia del
modelo tcnico positivista dejando de paso rodar la pretensin kelseniana absurda por dems,
de separar el derecho de las dems ciencias, mediante la llamada pureza del mtodo.14 La celeridad, aconseja la urgencia frente a asuntos familiares casi todos de gran importancia personal para
las personas implicadas, la inmediacin procesal, un deber de alejar a funcionarios y funcionarias
judiciales espectadores y muy por el contrario involucrar ms directamente los y las jueces en
los casos, dialogando con las partes y asumiendo responsabilidades para facilitar la ejecucin de
las sentencias. Destacar adems la conciliacin, la gratuidad, y el impulso procesal de oficio,
El primer impulso progresivo hacia la jurisdiccin especializada en la materia de familia, fue la
Resolucin 430-04 del 30 de Marzo del 2004 de la Suprema Corte de Justicia mediante la cual le ha
atribuido funciones de familia a tres salas civiles (sexta y sptima y octava) del Distrito Nacional,
para conocer de los asuntos de familia que anteriormente se decidan en los tribunales civiles,
En ampliacin a lo que llamamos el primer impulso progresivo hacia la jurisdiccin especializada
en la materia de familia ha sido implantado por resolucin de la Suprema Corte de Justicia el sistema alternativo de solucin de conflictos, instaurado a modo de centros de mediacin familiar, los
que vienen conciliando diputas relativas a particin de bienes, comunidad conyugal, entre otras.
Finalmente, este periodo de transicin est marcado por la decisin consignada en un decreto
del Poder Ejecutivo que design una comisin para trabajar en la creacin de un anteproyecto
de Cdigo de familia.
A pesar de que las salas de familia solo funcionan en el Distrito Nacional como una especie de
plan piloto, de que el proyecto de Cdigo de familia ya debi estar terminado a final del 2006,
ambos acontecimientos enriquecen el sistema judicial del pas y solo podemos recordar a quienes
estn al frente de la toma de decisiones que su solucin definitiva resolver necesidades fundamentales de las familias dominicanas.
Conclusiones
1- El derecho de familia debe reclamar su autonoma de las dems ciencias jurdicas y del aparato poltico oficial.
2- Constitucin cuanto antes de toda la jurisdiccin especializada en familia.
3- Evitar el estallido o dispersin de competencias. Asumir la experiencia de iniciar la jurisdiccin de familia en los juzgados de paz de familia, para que conozca de los alimentos y otros
asuntos y sea asequible a los ms desfavorecidos usuarios y usaras del sistema judicial.
4- Reglamentar los principios y normas del proceso familiar, primero en un reglamento, luego
en una ley propia.
84
14 En la Teora pura del derecho Hans Kelsen se plantea la llamada pureza del mtodo basada en la existencia de una ciencia jurdica pura y autnoma,
alejada de la influencia de las dems ciencias sobre todo sociales. El derecho en Latinoamrica para desarrollarse ha debido desembarazarse y alejarse
de estas concepciones que tanto le influenciaron cuyos efectos probablemente solo pueden verse desde la teora jurdica.
Familia, institucin primaria de prevencin

de la delincuencia juvenil
Mag. Francisco A. Prez Lora
Juez de la Corte de Apelacin de Nios, Nias y Adolescentes del D. N.
Esquema
Premisas
Preguntas
Paradojas
Ejemplos
Proposiciones
1ra. Premisa:
Trascendencia de la familia. (de las familias, de tu familia, de mi familia).
2da. Premisa:
La familia es el fundamento de la sociedad (convenios, normas, costumbres, cultura.)
3ra. Premisa:
El nio, para el pleno y armonioso desarrollo de su personalidad, necesita amor y comprensin.

Siempre que sea posible, deber crecer al amparo y bajo la responsabilidad de sus padres y, en
todo caso, en un ambiente de afecto y de seguridad moral y material...DUDN.
85
1ra. Pregunta reflexiva:
La familia es un complemento en el desarrollo de nios/as y adolescentes?
1ra. Paradoja:
Los miembros de la familia, a pesar de reconocer la trascendencia de sta para el desarrollo de

todos, vulneran sus derechos respectivos. (violencia intrafamiliar, indiferencia, etc...)
4ta. Premisa:
La preservacin de los derechos de los nios/as y adolescentes es uno de los fines principales
de la familia.
2da. Paradoja:
Dimos el paso formal de la doctrina de la situacin irregular, a la doctrina de la proteccin integral, pero nos encontramos en la doctrina de la ambigedad.
5ta. Premisa:
La familia, es el rgano de socializacin ideal y el principal encargado de la prevencin de la

delincuencia juvenil.
2da Pregunta:
El problema de la delincuencia juvenil es complejo?
6ta. Premisa:
La familia es necesaria, y debe ser complementada con otros entes de socializacin (la escuela, la
comunidad, los medios de informacin).
7ma. Premisa:
La familia idnea, debe transmitir valores. Y debe ser el componente bsico de transformacin
cultural.
3ra. Pregunta:
Las personas deben ser entes neutros respecto a la familia?
3ra. Paradoja-Pregunta.
Sabemos que la familia idnea es responsabilidad de todos, pero no hemos asumido esa responsabilidad. Nos toca intervenir a todos. Lo hacemos?
4ta. Paradoja:
La familia, por no cumplir el rol que, socialmente, se le ha asignado, en ocasiones crea delincuentes, o por lo menos, personas con graves problemas para el cumplimiento de las normas.
8va. Premisa:
86
En el entorno familiar, todos aprendemos, nos relacionamos.

Somos.
4ta. Pregunta:
Quin (es) falla (n), cuando el adolescente infringe la norma, o cuando no se reeduca?
Propuestas finales:

1. Empecemos por nuestras familias
2. Apoyemos la creacin de redes de apoyo a la familia. (Una golondrina no hace verano)
3. Procuremos que el Estado invierta en politicas sociales que beneficien a la familia y a la

infancia.
Muchas gracias.
87
La normativa familiar y la gente

Dr. Hctor Roberto Goyena Copello
Abogado egresado de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de Buenos
Aires. Doctor en Ciencias Jurdicas y Sociales en la Universidad Nacional de La Plata. Profesor
Titular Extraordinario de Derecho Civil V (Familia y Sucesiones) en la Facultad de Ciencias
Jurdicas de la Universidad de El Salvador (jesuita) Buenos Aires, Argentina.* Profesor Extraordinario de Derecho Civil V (Derecho de Familia) en la Facultad de Ciencias Jurdicas de la Universidad Catlica de Salta, en Salta, Argentina.* Profesor Titular de Derecho Civil V (Familia
y Sucesiones) en la Universidad del Museo Social Argentino.* Profesor adjunto de Derecho
Privado (Obligaciones y Contratos) en la Facultad de Ciencias Econmicas de la Universidad de
Buenos Aires.* Profesor adjunto de Derecho Civil VI (Sucesiones) en la Facultad de Derecho de
la Universidad Catlica, Argentina hasta 1971.* Profesor adjunto de Derecho Civil V (Familia y
sucesiones) en la Facultad de Derecho de la Universidad de Morn.
* De la Universidad de Buenos Aires, Presidente del Congreso Hispano Americano de Profesores de Derecho
de Familia, Salta, Argentina, 1983. Miembro del Comit Cientfico para la Organizacin de los Congresos
Internacionales del Derecho de Familia.
88
Al cabo de 46 aos de ejercicio profesional ininterrumpido como abogado litigante en la especialidad, uno llega a la conclusin de que puede hacer tambin su aporte, no slo desde ese aspecto
sino inclusive respecto de los recaudos que la ley debera adoptar para ser ms eficaz. Y eso tanto
en el mbito del texto legal que se ha de aplicar como del rgano jurisdiccional encargado de su
aplicacin.
Las leyes de familia poseen la particularidad de que estn llamadas a regular conductas entre
personas a quienes une entre s un vnculo, particularmente curioso, ya que no proviene de la
voluntad, en la mayor parte de sus casos, sino de circunstancias, de hecho, que generan el mismo.
Consecuentemente con ello, aqul que se encuentra sometido a la normativa familiar suele contraer primero el vnculo y luego toma conocimiento del derecho que lo regula. Y casi siempre
tal conocimiento lo adquiere o cuando contradice la norma o cuando se le recuerda la misma,
circunstancialmente.
El individuo, por naturaleza, en el mbito del Derecho de Familia acta culturalmente, o sea, con
las pautas de conducta, provenientes de lo que ha vivido desde su nacimiento en el medio en que
se ha desarrollado su vida y slo en forma excepcional a travs de informacin especializada.
Generalmente, cuando adquiere la informacin es para actuar sobre los efectos de su conducta
a ese momento y no para adecuar la misma para el futuro.
La informacin apunta a enmendar conductas pasadas, pues para generar las futuras, el individuo
acta, por lo general, instintivamente.
Ante el desafo que importa tener que legislar para la familia se abren 2 caminos diferentes:
1.- Regular cuestiones puntuales con el riesgo que ello importa, pero con la seguridad de haber
encarado el tema abordado; y
2.- Regular en forma ordenada y estructurada todo lo que hace al Derecho de Familia con el
riesgo de no poder tratar los temas en detalle.
El primero es el sistema utilizado habitualmente hasta nuestros das, y el segundo, el que va
abrindose paso ms modernamente: el Cdigo de Familia.
El primero corre el riesgo de chocar con otras leyes o normas, dispersas en leyes que lo tratan
incidentalmente con el consiguiente conflicto entre ellas.
El segundo requiere el largo aliento de todo proceso codificador que cuenta con apologistas y
detractores.
89
La conveniencia de un cuerpo legal estructurado.

La ley sustantiva o Cdigo de Familia y la ley adjetiva o procesal.
El Cdigo de Familia.
Un Cdigo de Familia posee el encanto de un cuerpo estructurado: es armnico. Sabemos a que
se refiere y sabemos tambin que comprende todo lo relativo a la regulacin de institutos vitales
de la vida social.
Esa vida social no es la de un grupo de pertenencia cualquiera, es el grupo social que posee la
particularidad de ser en conjunto y, sin excluir a nadie, el ncleo primario de la sociedad a la cual
est llamado a regir el mismo. El dictado de un Cdigo de Familia no importa sacarlo del mbito
que en el derecho privado posee la legislacin civil, sino desglosar de ste una parte importante
que necesita de su materia para presentarla en forma acabada y autnoma, no solamente en
cuanto a sus normas se refiere, sino evitando de ese modo la confusin de las mismas y la afectacin por otras normas que ante su eventual dictado debern tener en cuenta, forzosamente,
aquel cuerpo legal referente.
Para encarar un trabajo semejante hay que recordar que, si difcil es legislar adecuadamente, ms
an lo es hacerlo sobre una temtica tan delicada como la familia.
El eminente maestro Castn Tobeas lo adverta en su obra Hacia un nuevo derecho Civil,
cuando deca: Difcil y delicado es el tratamiento jurdico y legislativo de la familia.1
En el Congreso Hispanoamericano de Profesores de Derecho de Familia2 tuvo tratamiento a
travs de la Comisin N 1 la que resolvi, y el plenario ratific, lo siguiente:
1.- Las caractersticas del derecho de familia y la importancia del conocimiento orgnico de las
normas que la componen hacen conveniente la sancin de una ley de familia que deber seguir las tcnicas de la codificacin y ajustarse a la naturaleza de las instituciones consideradas.
Esta ley habr de comprender la regulacin del matrimonio, de la filiacin, de la tutela de menores e incapacitados, del parentesco y de las dems instituciones que por las condiciones particulares de cada pas revisten carcter familiar, todo ello tanto en sus aspectos personales como
patrimoniales, incluyendo, por lo tanto, lo relativo a la situacin familiar de los menores.
La legislacin familiar de la minoridad no impide que, en otras leyes se prescriba sobre cuestiones laborales, penales y asistenciales que les ataen conforme a sus principios propios.
90
1 Castn Tobeas, Jos Hacia un nuevo derecho civil, ed. Reus, Madrid, 1933 pg. 123.
2 Ntese la calificacin de los asistentes: el Congreso estaba reservado exclusivamente a profesores de la materia con lo que sus conclusiones adquiran
mayor relevancia dada la especialidad de quienes votaban. Se vot en comisiones y luego en un plenario.
E inclusive, la misma Comisin, en la 2a. parte de sus conclusiones fue ms all, y en materia de
enseanza del derecho de familia y la formacin consecuente de los abogados declar:
2.- Para el mejor aprendizaje del derecho de familia es conveniente que sea enseado en forma
separada del derecho sucesorio aunque formando parte del derecho civil.
3.- Las universidades deben responder actualmente a la necesidad de organizar cursos de postgrado que formen a verdaderos especialistas en los problemas de familia, completando la
formacin jurdica con informacin sobre las ramas auxiliares de la justicia.
4.- Se recomienda como mtodos convenientes de la enseanza del derecho de familia los mtodos generales del derecho y hacer especial hincapi en los siguientes aspectos:
La finalidad de la enseanza debe ser, no slo brindarle informacin al alumno, sino tambin desarrollar su capacidad de comprensin, de aplicacin de los conocimientos al anlisis y de juicio
crtico. Asimismo, se seala la conveniencia de la participacin activa del alumno para lo cual es
necesario una inversin significativa en diseo didctico y la integracin total entre los objetivos,
contenidos, mtodos, medios y evaluacin. Finalmente, se destaca que dicha evaluacin debe ser
un proceso continuo y no slo un medio para definir la calificacin final del alumno.
5.- Se recomienda en las facultades de Derecho de los pases pluriculturales; se promueve a nivel
universitario la realizacin de investigaciones interdisciplinarias de la estructura y funcionamiento del fenmeno familiar en las poblaciones autctonas, a fin de ofrecer a los rganos legislativos competentes los elementos necesarios para resolver orgnicamente el problema de
la marginacin de dichas poblaciones del ordenamiento jurdico legal del estado respectivo.
O sea, que contamos con un antecedente importante que avala las decisiones polticas de legislar
de esta forma.
Siempre es de resorte poltico la decisin de abocarse a legislar para los ciudadanos en una temtica tan importante como es la familia y con un medio que permita tanto el conocimiento y la
divulgacin de la ley in totum como la seguridad de que el rgano jurisdiccional tiene ante s la
ley que, en conjunto, rige a la clula primaria de la sociedad: la familia.
En oportunidad de defender la tesis que prosper con la citada conclusin de la conveniencia
de la codificacin, sostuve que mediante ella se asegura que el Legislador no pueda abocarse
a regular o modificar normas sin tener en cuenta el contexto en el cual se ha estructurado el
cuerpo todo que conforma el cdigo con la consiguiente seguridad de evitar parches y normas
contradictorias.
Desde el ao 1983 a la fecha se han incorporado numerosos pases que hoy cuentan con cdigos
especficos en la materia.
91
Hemos de tratar brevemente las pautas que entendemos que deben contener las normas del derecho de familia, sean ellas contenidas en una ley particular o en un cdigo especial.
El Cdigo adjetivo o procesal.

Estructurar un Cdigo de Familia y dejar su aplicacin a las vas de las leyes de enjuiciamiento
procesales, previstas para el reclamo de los derechos ordinarios es quedar a mitad de camino. Tal
es el caso de Argentina.
Para problemas graves en los que estn en juego cuestiones humanas de esta naturaleza se necesitan leyes giles con plazos breves y conocimiento directo de los sujetos sobre los cuales ha de
pronunciarse el juzgador, teniendo como fondo la ley ad-hoc.
La normativa procesal debe ser gil; pero, adems, debe ir acompaada de un acabado conocimiento del sujeto, y a esto se llega permitiendo el encuadre del sujeto en la situacin y no dndole
una situacin al sujeto.
Debe tratarse de un resultado que cubra al sujeto como si se tratara de un traje hecho a la medida,
que le sirva adecuadamente y no solo para cubrirse.
Es necesario establecer normas procesales propias del lugar en que ha de aplicarse la ley.
De la ley y su texto
La claridad expositiva de la ley hace a la claridad informativa de aquellos a quienes ha de ser
aplicada.
La claridad de la ley hace a su respeto.

La terminologa tcnica no ayuda a nadie: Al abogado que debe explicarla, pues l, por ser un
tcnico, ya la conoce y ante su cliente no debe ser un traductor sino un informador y consejero.
Cuando la gente lee la ley y la entiende o cree entenderla por s misma, ya la mayor parte del objeto de la norma est logrado: esa persona sabe a qu pautas debe adecuar su conducta y cules son
sus derechos y sus obligaciones, del juez depender sealar los lmites de lo que aqul entendi.
Tampoco ayuda al juez que ha de aplicarla, porque l tambin la conoce y por momentos y ante
el simple ciudadano aparece utilizando un lenguaje arcano que no es el que el mismo entiende o
sobre el que le han informado.
92
La posibilidad de tener acceso directo a la norma abrevia la elaboracin del conocimiento del individuo que, aun cuando la contradiga, no puede ampararse en una ignorancia de su texto. Podr
ignorar los lmites, pero conoce el alma de la norma, o sea, su directiva.
Conforme dijera el eminente maestro espaol Antonio Hernndez Gil:
La escritura es el testimonio grfico por excelencia de la historia como la ley lo es del derecho .3
La ley debe contener una clara determinacin de la responsabilidad de aqul a quien va dirigida.
El lenguaje simple y la clara enunciacin tanto de los derechos como de la responsabilidades de
las conductas consecuentes, que alcanzan a todos aquellos a quienes estn dirigidas y que en este
caso en particular hacen a TODOS los habitantes de un pas, sean o no nacionales y tengan la
edad que tengan, asegura la primera fase de toda norma: la aprehensin del texto y la aceptacin
del mismo por sus destinatarios.
Recordemos dos opiniones importantes al respecto de autores del Renacimiento, uno de los cuales no era abogado, Erasmo de Rtterdam, y el otro, que aun sindolo, se destacaron bsicamente
como humanistas destacados de esa poca.
Erasmo de Rtterdam, sostena que las leyes deben formularse en trminos claros, sin asomo
alguno de ambigedad porque no sea menester ese costossimo linaje de hombres que se decoran a s mismos con el ttulo de jurisconsultos y abogados4
Y el otro es Juan Luis Vives quien aconsejaba que las leyes fueran claras, pues era partidario decidido del empleo, por el legislador, del lenguaje corriente. Crea que las leyes son tanto ms tiles
al pueblo cuanto ms sencillas. Para que se cumplan, se requiere, ante todo, que sean conocidas,
y lo sern, si estuviesen formuladas con palabras breves y tajantes.5
Por su parte Mans Puigarnau en su obra Lgica para juristas seala que:
El lenguaje no es solamente el medio de expresin del pensamiento y, por lo tanto, el instrumento para el intercambio intelectual, sino que adems contribuye, en gran manera, a la fijacin
del pensamiento.6
De all, pues, que no solo sea necesario ser claro, sino que adems es necesario ser justo, y es la
palabra la que ha de llevar al ciudadano a aceptar la ley, porque la entiende y la considera justa.
Como dijera el beato Raimundo Lulio: hasta quien se aparta de la virtud la reconoce.
Pues bien, aun aqul que se aparta del mandato legal, si ha entendido la ley, sabe que est obrando en contra de ella.
3 El abogado y el razonamiento jurdico Suc. De Rivadeneyra, Madrid 1975, pg. 12
4 Educacin del prncipe cristiano, en Obras escogidas de Erasmo Ed- Aguilar, Madrid 1956 pg. 333, citado por Jos Maria Castn Vazquez en Las
Leyes y su reforma segn Erasmo y Vives, en Filosofa y Derecho, Estudios en Honor del Prof. Jos Corts Grau, Universidad de Valencia, 1977 pg. 85
5 Juan Luis Vives, De la corrupcin del derecho civil, caps. I y IV. En obras completas, citado por Castn Vazquez, op .cit. pg. 9.
6 Mans Puigarnau, Jaime, Lgica para juristas, Bosch, casa Editoria, S.A. Barcelona, Espaa, 1978 pg. 26.
93
El rgano de aplicacin
De la mano del texto va el rgano de aplicacin, no basta con que una norma se entienda sino
que es necesario que adems se arbitre el medio idneo para que sea cumplida.
Naturalmente, y aun las normas ms justas, tienden a ser incumplidas. Por eso es que cualquier
orden jurdico crea rganos para hacer cumplir las mismas, y el derecho de familia, por la naturaleza de los sujetos que son intervinientes en el conflicto, exigen no slo un adecuado tratamiento
del tema sino una particular y responsable organizacin.
Juzgados unipersonales o tribunales colegiados.

Dentro de la organizacin habitual del rgano de aplicacin se suele optar entre establecer un
Juzgado con un Juez o un tribunal con tres miembros.
a) Juzgado unipersonal.
La ventaja de los Juzgados a cargo de un nico juez y que es la que

viene abrindose paso
Preferencial en la organizacin, al menos en la Repblica Argentina, es que permite una mediacin directa del Magistrado, un adecuado y nico enfoque en la direccin del proceso y una
unidad de criterio en la interpretacin y resolucin del conflicto.
Tiene el inconveniente de la sobrecarga de trabajo; pero, en definitiva, eso no es culpa de que
haya slo un magistrado a cargo sino del nmero de juzgados en relacin con la poblacin, y de
la mayor o menor capacidad operatoria que se les brinde.
b) Tribunal colegiado
El Tribunal colegiado fue concebido en su origen, teniendo en cuenta dos factores importantes: el detenido anlisis por parte de tres magistrados del problema familiar, sujeto al proceso y
consecuente sentencia, lo cual haca presuponer un mejor estudio del problema, reduciendo la
posibilidad de yerro.
Y el segundo factor, como resultado de aqul, la innecesaridad del control de alzada y de la doble
instancia que demorara el efectivo cumplimiento de lo que all se resolviera.
Nada de eso funcion en la prctica.
El detenido anlisis fue irreal, porque en la prctica cada uno de los miembros del Tribunal se
ocupa de un tercio de las cuestiones en trmite ante el Tribunal, lo que, en definitiva, redunda en
94 una mayor dilacin del proceso, toda vez que no estando el juez a cargo el proceso, no lo asume
ninguno de los otros, y como cuando en un juzgado unipersonal, si falta el juez, se designa a un
reemplazante, aunque sea en forma provisional; en stos, como con dos puede funcionar no se
designa a nadie hasta que aqul se reintegre.
Y en cuanto a la doble instancia como hace a la garanta del debido proceso y se encuentra dentro del Pacto de San Jos de Costa Rica, debe modificarse aunque en Argentina an no se ha
hecho- tal irregularidad.
El cdigo adjetivo o procesal

Toda la normativa familiar debe ir acompaada por una ley procesal que le permita alcanzar los
objetivos previstos en el menor tiempo posible.
Ahora bien, la relacin tiempo-resultado debe ser acorde con los valores en juego, o sea, que no
por obtener un resultado rpido deben sacrificarse los valores en juego.
La oralidad puede llegar a ser vital, si se obtuviese un rgano gil y eficiente. Dejando de lado
que no existe un proceso oral puro, lamentablemente las experiencias que conozco funcionan
los primeros tiempos, por no decir los primeros das, hasta que la sobrecarga la hace inviable.
Las instancias previas de mediacin suelen ser eficientes, en algunos casos, pero no aseguran ms
que eso, algo que a veces funciona.
El rgano por dentro: equipos interdisciplinarios.
Parte de los elementos vitales que complementan el rgano jurisdiccional de familia son los
equipos interdisciplinarios que, a diferencia de los peritos, actan en forma permanente dentro
del mbito de los juzgados.
Mdicos, psiclogos y asistentes sociales en todas las variaciones que la formacin moderna los
presenta a travs de diferentes denominaciones o especialidades hace que contribuyan a optimizar su resultado.
Pero hay que tener cuidado en dos aspectos:
El primero: que no se cree una dependencia del rgano a dichos funcionarios.
Estos estn para asesorar en informar en temas puntuales, pero el que resuelve es el juez. Sucede
muchas veces que, ora por comodidad, ora por incapacidad de los magistrados, estos creen que
haciendo lo que los psiclogos dicen o los asistentes sociales aconsejan cumplen con su funcin
de impartir justicia, y no es as.
El juez debe ser predecible y el marco de su decisin es la norma legal. Podr tomar o no en 95
consideracin la labor de los grupos interdisciplinarios, que no es vinculante, pero no puede

resolver cada cuestin a la medida de los dictmenes o de los informes. Estos lo orientan, pero
no lo condicionan y su resolucin debe ser legal.
Atenerse a la ley es la mejor garanta para un magistrado de que impartir justicia.
Control de calidad en la asistencia

Lo antes dicho va de la mano del control de calidad de la asistencia, o sea, de los grupos que
asisten e informan a los magistrados, formen o no, parte del rgano jurisdiccional.
Organismos estatales, sean o no judiciales, deben auditar adecuadamente el cuerpo de asesores
para evitar que se enquisten con la consiguiente corruptela que proviene de la costumbre y el
siempre se hizo as.
La familia como destinataria de las normas:

No debemos olvidar que casi en el 100% de los casos sujetos a la legislacin de familia, la parte
econmica no existe.
La economa ocupa un lugar importante en los casos de alimentos y bienes familiares, pero hay
que tener en cuenta que siempre estn primero las personas y luego el dinero.
En la medida que se priorice a las personas, la parte econmica se resolver adecuadamente,
aunque a todos no les satisfaga el resultado.
1.- Matrimonio y filiacin
La familia se proyecta a travs de dos vertientes: el matrimonio y la filiacin, y es en ellas donde
el individuo trasciende y se perpeta.
Todo Cdigo de Familia debe asentarse bsicamente en dichos pilares, toda vez que no slo hace
a la esencia del individuo en cuanto a su organizacin7 sino que es marco y cultivo de la clula
social primera.
Cabe sealar que hoy se encuentran cuestionados muchos de los parmetros que refieren al
matrimonio como base de la familia, y ya desde la revolucin bolchevique que coloc el eje en
la filiacin, el mismo se encuentra, por momentos, desplazado y, por momentos, directamente
ignorado.
Sin embargo, no podemos ignorar que vivimos en una sociedad tan confundida en sus conceptos
que, por un lado, se esgrime la innecesaridad del matrimonio como medio primero de regular el
96 vnculo voluntario de dos personas unidades en la convivencia y dentro de un marco legal espe7 Vase nuestra ponencia La familia: primer templo y primera escuela. El derecho su consecuencia, XII Congreso Hispanoamericano de Familia, La
Habana, Cuba 2002.
cfico, y por otro, y en los casos en que dicha convivencia no se llev a cabo en dicho marco, se
pretende luego reclamar los mismos segn la conveniencia- para quienes voluntariamente no
quisieron celebrarlo sometindose a sus formas y con sus consecuentes efectos.
O sea, por un lado, no quiero casarme y celebrar el matrimonio conforme con las reglas de la ley
vigente, y, por otro, pido que se me aplique la proteccin de aquella ley a mi caso en particular y,
pese a haberme, voluntariamente, opuesto a celebrarlo.
Del mismo modo, por un lado se reclama el derecho a convivir en parejas homosexuales sin
castigo ni discriminacin social y, por otro, se pide que se acepte la posibilidad de celebrar aquel
matrimonio para estas uniones.
Castn Vzquez, a quien hemos citado anteriormente, sealaba como principios orientadores
de las reformas en materia de familia que el derecho de familia ha de seguir centrado en el matrimonio y que en l ha de verse ms que un contrato, una institucin de fines sociales8
Conclusiones:
Difcil es abocarse a la labor legiferante en una materia tan sensible al cuerpo social, como la
que hace a la familia. Uno de los factores de eso es debido al vasto espectro de aplicacin, ya
que puedo afirmar sin temor a equivocarme que, mientras las dems ramas del derecho alcanzan
a sujetos puntuales con nmero incierto, pero siempre limitado dentro de un pas, el derecho
de familia alcanza a TODOS sus habitantes, ya que el hombre, como he afirmado muchsimas
veces, nace, vive y muere en familia.
El legislador, cuidadoso de por s en su labor, debe notar que en este caso est legislando para
quienes no saben que se les ha de aplicar la ley; pero gran parte de sus actos en la vida diaria
tienen directa repercusin en el marco de aquella, por lo que siempre se enterarn de sus efectos,
en la mayor parte de los casos, cuando los mismos han sido llevados a cabo.
Si, como dijera Osorio y Gallardo: El derecho no es ms que una norma de convivencia trazada
por la flaca e inconsistente realidad9 cabra agregar que el derecho de familia es un conjunto de
normas trazadas para un mar de pasiones, y con el objeto de sealar en general lo que uno debe
hacer en particular, segn la propia circunstancia y, a veces, pese a ella.
Dios ilumine al legislador que la asuma!!!
97
8 Hacia un nuevo derecho civil, pg. 124
9 Osorio y Gallardo, Angel, El alma de la toga, 2da. Ed. ed. Porra Mxico, 2005 pg. 85.

en Derecho Familiar
Viernes 13 de noviembre del 2009
9:00 p.m. a 1:30 p.m.
Segunda Sesin Plenaria
99
El concubinato. Su problemtica social y jurdica

Dra. Mara Leoba Castaeda Rivas
Directora del Seminario de Derecho Civil de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional
Autnoma de Mxico; tesorera del Colegio de Profesores de Derecho Civil, A.C., profesora de
Carrera de tiempo completo, categora B, de la Facultad de Derecho de la UNAM, y profesora titular por oposicin de las materias Derecho Familiar y Derecho Sucesorio. Actualmente,
explica los cursos de Derecho civil y familiar en la Licenciatura de la Facultad de Derecho de
la UNAM y en la especialidad de Derecho Familiar, de la Divisin de Estudios de Posgrado de
la misma Facultad. En 1991, obtuvo el grado de Doctora en Derecho por la UNAM. Ha sido
profesora invitada de algunas universidades del pas, as como del Instituto Internacional del Derecho y del Estado, en las siguientes entidades: Aguascalientes, Campeche, Chihuahua, Estado de
Mxico, Guanajuato, Guerrero, Hidalgo, Jalisco, Nayarit, Puebla, Sinaloa, Tamaulipas, Veracruz
y Zacatecas. Es vicepresidenta del Comit Cientfico Internacional para la organizacin de los
Congresos de Derecho Familiar y presidi el XV Congreso en dicha materia, en octubre del
2008, evento que tuvo verificativo en la Universidad Nacional Autnoma de Mxico y en la Universidad Interamericana del Estado de Morelos, Mxico. Fue miembro del Servicio Profesional
Electoral Mexicano, por 13 aos y se desempe como presidente de Consejo Distrital, en las
elecciones de 1994, 1997, 2000, 2003 y 2006. Realiz los estudios de la Maestra de Instituciones
y Procesos Electorales en el Instituto Federal Electoral. Particip en el curso de invierno del
2007, de la Universidad de Castilla-La Mancha, en Toledo, Espaa, en materia de responsabilidad
civil. Fue distinguida en la Facultad de Derecho de la UNAM, con las ctedras extraordinarias
Rafael Rojina Villegas y Flix Pichardo Pagasa, esta ltima en dos ocasiones.
100
Introduccin
La Universidad Autnoma de Santo Domingo y la Primera Dama de este bello pas, Excelentsima seora doctora Margarita Cedeo de Fernndez, en el marco de la preparacin del XVI
Congreso Internacional de Derecho Familiar, que tendr verificativo en el 2010, ha convocado
a la suscrita, al Primer Congreso Nacional de Derecho Familiar, durante los das 11, 12 y 13 de
noviembre del 2009, para disertar sobre el tema del Concubinato.
Con la llegada de los espaoles al territorio de la Nueva Espaa, surgi la mezcla de razas, y
nuestras indgenas empezaron a cohabitar con los conquistadores, quienes so pretexto de cristianizarnos, dieron cauce a familias fundadas en relaciones de hecho, algunas lcitas y otras ilcitas,
pues en Espaa no exista el divorcio y, por tanto, personas casadas o solteras hicieron vida en
comn con las indgenas, modificando la organizacin familiar existente en dicha poca. En ese
contexto, se dio al matrimonio religioso, la calidad de legtimo, sin participacin de la autoridad
civil, y ello, origina familias basadas en el concubinato o en el amasiato.
En este trabajo de investigacin, se aborda el concubinato como problema social y/o jurdico,
para, proyectarlo hacia el futuro, pues en el presente siglo, la sociedad est perdiendo su capacidad de asombro, al escuchar voces que pretenden dar el carcter de concubinato a las relaciones
nacidas entre personas del mismo sexo, lo cual a nuestro juicio es totalmente errneo, pues efectivamente el concubinato es fuente originaria del ncleo bsico de la sociedad, y debe ir creciendo, sin contaminarlo con situaciones de diversa ndole, como las sociedades de convivencia, cuya
naturaleza es totalmente distinta de la vida en comn, fincada entre personas que no contraen
matrimonio, pero tienen la intencin de fundar una familia, por supuesto, heterosexual.
A pesar de que el concubinato en Mxico se haba convertido en un problema importante, a
partir de la conquista, no fue sino hasta el Cdigo Civil para el Distrito y Territorios Federales
en Materia Comn y para toda la Repblica en Materia Federal, de 1928, en vigor a partir del 1.
de octubre de 1932, cuando se regul por primera vez en nuestro medio. Dicha codificacin, ha
influenciado de forma determinante el desenvolvimiento del concubinato, tema central de este
ensayo; sin embargo, slo se encarg de regular algunos de sus efectos, por ello, dicho problema
social, contina siendo preocupacin de los estudiosos de la materia familiar, para tratar de adaptarlo a las actuales expectativas de la clula bsica, por excelencia, con base en el orden pblico
y el inters social.
Como consecuencia de la facultad conferida por la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos a la Asamblea Legislativa del Distrito Federal, para legislar en materia civil y penal1,
a nivel local, toda vez que, tradicionalmente, la materia civil estaba amalgamada en el Cdigo
de 1928, en la materia comn y la federal, se gener de manera separada el Cdigo Civil para el
Distrito Federal, hoy vigente a partir del 1. de junio del 2000, surgiendo dos legislaciones, una
federal y otra local, plasmada en el Cdigo Civil Federal y en el Cdigo Civil para el Distrito
Federal, respectivamente.
101
1 Vid. Artculo 122, fraccin V inciso h) de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, 3. ed. Suprema Corte de Justicia de la Nacin
Mexicana. Mxico, D. F. 2008. p. 481
Es importante recordar que por primera vez en la historia de nuestro pas, el legislador de 1928,
tuvo la idea de recoger la realidad social, para convertirla en norma jurdica, dndole al concubinato un reconocimiento legislativo, para no cerrar los ojos ante esa circunstancia, pues la
familia, tena como fuente, adems del matrimonio y el parentesco, a esta unin de hecho. De
aqu la importancia de legislar en esta materia; pero cmo lleg esta institucin tan debatida, a
nuestra comunidad?
I. Orgenes del concubinato

El concubinato es un tema controvertido, en algunas culturas, se ha considerado como un tab.
Presenta diversos puntos de vista, entre otros, la circunstancia de confrontarlo en torno a las
buenas costumbres, a la formacin moral, a los valores ticos, respecto al reconocimiento del
matrimonio como forma aceptada por la sociedad y por el Derecho, para fundar la familia, sin
incluir el concubinato.
La religin tambin ha tenido un impacto en el reconocimiento o no del concubinato, por las
leyes. Se ha mencionado que las uniones de hecho pueden ser lcitas o ilcitas; en el primer caso,
se ubicara al concubinato y, en el segundo, al amasiato. A nuestro juicio, aqul ha estado sujeto
a diversos vaivenes, desde no reconocerle efectos, haciendo a un lado el problema social que
conlleva, hasta dar las reglas y pautas para equipararlo al matrimonio, tendencia que se ha visto
reflejada en las legislaciones de nuestros das.
En la primera parte de este trabajo, analizaremos algunos antecedentes del concubinato, para
captar plenamente las razones por las cuales llega a nuestras legislaciones.
A. Derecho musulmn
Por la forma de ser de los varones en la antigedad, existieron prcticas concubinarias, incluso
antes de encontrarlas reflejadas en las compilaciones de los romanistas. Es interesante el tratamiento dado al concubinato por el Derecho Musulmn, el cual como sistema jurdico religioso,
tiene importantes manifestaciones en la formacin del Derecho Familiar.
El Corn estableci un lmite a los musulmanes, en relacin con el nmero de esposas que podan tener; concretamente se reduce a cuatro, siendo indeterminado el nmero de concubinas.
El control sobre la pluralidad de concubinas, se daba en atencin a cuestiones de capacidad econmica; tambin exista la dote en el matrimonio. El musulmn deba pernoctar alternativamente
con sus cuatro esposas y con todas las concubinas,2 que fuese capaz de mantener.
B. Derecho romano
Segn el maestro Floris Margadant (q.e.p.d.) En Roma, la relacin concubinaria surge como la
convivencia de la pareja integrada por un hombre y una mujer que viven como esposos; pero
102
2 Sirvent Gutirrez, Consuelo. Sistemas jurdicos contemporneos. Prlogo del Dr. Guillermo Floris Margadant S. Ed. Porra. Mxico, D.F. 2000. p. 147.
que, por alguna causa poltica o por falta de connubium, no podan o no deseaban contraer justae
nuptiae.3 Era una unin de grado inferior a la matrimonial; incluso Martha Morineau y Romn
Iglesias, lo ubican como unin de carcter marital, concebida por el Derecho Romano como una
unin lcita, junto con el contubernio y el matrimonio sine connubio4. Es prudente aclarar que el
contubernio se daba entre esclavos; o si acaso entre un liberto y una esclava. Tambin debemos
rescatar que la convivencia se da entre hombre y mujer, no como se pretende ahora, entre sujetos
del mismo sexo.
El connubio o connubium refiere Guillermo Cabanellas, no aplicaba para cualquier persona;
concretamente los extranjeros o peregrinos y los brbaros estaban excluidos de esta cualidad, al
punto de ser condenado a muerte el romano o romana que contrajera nupcias con brbaro o brbara, situacin que prevaleci incluso hasta las Instituciones de Justiniano6 As, el concubinato
surge por la diferencia de clases sociales, circunstancia no considerada en la concepcin actual,
donde no ejerce influencia alguna el nivel social o de clase entre quienes se unen de hecho, de
manera lcita y, adems, a partir de 1932, reconocida por la ley civil, para darle algunos efectos.
La desventaja del concubinato frente a las justae nuptiae era que aquel no produca efectos jurdicos. La justae nuptiae eran contradas por los ciudadanos romanos, quienes gozaban del jus
connubium o derecho para contraer las justae nuptiae.
En Roma, se le llam affectio maritalis, e implicaba el nimo de contraer matrimonio, cuestin
no apreciada en la unin concubinaria, por no ser voluntad de la pareja. A nuestro juicio, en
Roma, no se aclara para el concubinato, la cuestin relativa a la existencia o no de impedimentos
para contraer matrimonio; de manera que tan concubinato es el iniciado, existiendo o mediando
algn impedimento para el matrimonio, cuanto aquella unin constituida sin la existencia de
impedimentos para la unin o matrimonio legal. Debe destacarse la singularidad en el concubinato, al restringirlo a una sola unin, con lo cual el concubinato lleg a parecerse an ms al
matrimonio, a tal grado que se le daba la apariencia de matrimonio legal.
La relacin concubinaria se limit en ciertos aspectos, de tal forma que para surtir efectos, deba
reunir los requisitos siguientes:
Estaba prohibido para quienes hubieren contrado previamente justae nuptiae con ter
cera persona; es decir, se daba entre personas solteras.
La prohibicin se extenda a quienes tuvieran algn grado de parentesco.
Tena carcter monogmico, es decir, slo poda una persona tener una concubina.6
El concubinato representaba una unin estable de carcter no matrimonial, constituida con una
mujer con la que no se comete estupro, segn la lex julia de adulteris; con esta ley, a la mujer que se
una en concubinato, se le llam pellex, (prostituta); posteriormente, con Justiniano, el concubinato
adquiri el carcter de una institucin legal, cambiando la expresin pellex, por concubinis.7
3 Floris Margadant, Guillermo. Derecho Privado Romano, 6 ed. Ed. Esfinge. Mxico, D.F. 1994. p. 266.
4 Morineau Iduarte, Marta y Romn Iglesias Gonzlez. Derecho Romano. Cuarta edicin Dcimotercera reimpresin. Oxford University Press. Mxico,
D.F. 2006. pp. 72 y 73.
5 Cabanellas, Guillermo. Repertorio Jurdico. Locuciones, mximas y aforismos latinos y castellanos. Ed. Heliasta, S.R.L. Buenos Aires, Repblica
Argentina. 1972. p. 172.
6 Morineau Iduarte, Marta, et al. Ob. cit. p.
7 Petit, Eugene. Tratado Elemental de Derecho Romano, 10 ed. Ed. Porra, Mxico, D.F. 2001. p. 262.
103
En el derecho justinianeo, la unin concubinaria fue vista como una relacin estable con mujeres
de cualquier condicin o rango social, ya fueran ingenuas o libertas, con quienes no se desea
contraer matrimonio.
Como puede apreciarse, en los elementos citados, est ausente el requisito relativo a la existencia
o no de impedimentos para contraer matrimonio, que, por supuesto, resulta esencial.
Fue con el Emperador Constantino, cuando se permiti al padre, reconocer a los hijos habidos
en esta unin; y con Justiniano, se dieron al concubinato efectos sucesorios, en la va legtima8,
situacin que recoge tambin el Cdigo Civil mexicano de 1928, hoy de una antigedad mayor a
los 80 aos, a partir de la fecha de su promulgacin.
C. Derecho espaol
En Espaa, durante la poca del antiguo Derecho, se admiti la institucin de la barragana,
como una unin de grado inferior, semejante al concubinato romano. Las Siete Partidas le dedican un ttulo completo a esta institucin, y tras declararla pecado mortal, establece que la
barragana deber ser una sola, que no debe existir impedimento matrimonial, y que la de reyes y
nobles no debe pertenecer a las clases sociales inferiores9 Destaca en este instituto jurdico espaol, el criterio de distincin de clase, adems del atabismo religioso de ese pas, para considerar
a la barragana un pecado mortal. Esta unin exiga los requisitos siguientes:

Carcter monogmico; es decir, un hombre slo poda tener una barragana.

Ambos deben estar libres de matrimonio y no tener impedimento alguno para contraerlo.
Unin permanente.
Tratarse como marido y mujer.
Ser considerados en su comunidad como esposos.10 A esta unin le faltaban las formalidades
del matrimonio legal; adems de ser uniones entre personas con diferencia de clase.
De las Siete Partidas, en lo relativo a esta institucin, vale la pena destacar la existencia del requisito concerniente a la no existencia de impedimentos para contraer matrimonio; circunstancia
tendiente a acercar la naturaleza jurdica de ambas uniones, tanto la de derecho cuanto la de
hecho o carente de formalidades.
Segn la duracin de la barragana, surgan algunos derechos privilegiados como permitir a la
barragana, conservar sus vestiduras al separarse, as como efectos en materia sucesoria.
Las Siete Partidas de Alfonso X El Sabio regularon detalladamente la barragana, escandalizados de llamarle concubinato. Esta unin surgi por factores tales como la cuestin de que era un
vnculo disoluble, en contraposicin a la indisolubilidad del matrimonio, ya que en esa poca no
exista el divorcio vincular en Espaa. Se consideraba a la barragana con cierta permanencia, sobre
104
8 Morineau Idearte, Marta, et al. Ob. cit. p. 73

9 Belluscio, Augusto Csar. Manual de Derecho de Familia- Tomo II. 5. ed. actualizada (reimpresin). Ed. Depalma. Buenos Aires, Repblica Argentina. 1988. p. 423.
10 De Ibarrola, Antonio, Derecho de Familia, 10 ed. Ed. Porra, Mxico, D.F. 1990, p. 339.
la base de la intencin de los involucrados. No se tena certeza respecto a su nacimiento, y en caso

de pretender cristalizar sus efectos, deba comprobarse procesalmente la existencia de esta unin.
En lo relativo a la descendencia, las Siete Partidas distinguan entre hijos legtimos e ilegtimos.
Los primeros, por supuesto, nacidos dentro del matrimonio; los ilegtimos, habidos fuera del
matrimonio. Ms an, al calificar a los hijos por su origen, se hablaba de los hijos barraganos,
circunstancia absurda, ya que si se tratase de calificar, dichos adjetivos seran para los progenitores, y no para los indefensos hijos, considerados como: aquellos cuyos padres podan haber
contrado nupcias en el momento de la concepcin, viviendo estos en concubinato o barragana.
Tambin se acu el trmino relativo a los hijos de daado ayuntamiento, incluyendo en esta
clasificacin a los nacidos de adlteras, incestuosas, del segundo ayuntamiento de mujer, de cristiana con moro, y los nacidos de mujeres ilustres prostituidas.11
Dentro de este gnero, existieron los contratos de barragana, sujetos a trmino, y una vez transcurrido, la relacin finalizaba si aqul no era prorrogado.
A partir del siglo XII, hubo restricciones a los derechos de los hijos ilegtimos debido a la influencia de las modas escolsticas, poca durante la cual se exalt la importancia del matrimonio
y de la familia constituida sobre las bases de aqul.
En la Edad Media, se reconocieron dos medios para determinar la filiacin natural:
El concubinato o barragana.
El reconocimiento que implicaba un instrumento formal de atribucin de paternidad.12
En el primer texto del Cdigo Civil espaol, apareca como medio de determinar la filiacin
natural el reconocimiento; sin embargo, no regula el concubinato o barragana como una forma
de establecer la condicin de hijo natural. Una de las razones de ignorar esta forma de unin es
el formalismo requerido para lograr la publicidad del Registro Civil.
La filiacin natural reconocida nicamente sobre la base de la voluntad del padre, tiene su cimiente en la influencia del Cdigo Napolen en Espaa.
Posteriormente, con la Constitucin espaola de 1931, se otorg la igualdad jurdica para los
hijos matrimoniales y extramatrimoniales, dejando de hacer distincin entre hijos legtimos e
ilegtimos en las inscripciones de nacimiento. Otro de los derechos que incorpor esta Constitucin a favor de los hijos ilegtimos fue el de la investigacin de la paternidad.13
Ms an, dicha Constitucin nicamente reconoci los derechos de los hijos ilegtimos en vida
del padre, dejndolos sin proteccin, en caso de fallecimiento. No se reconoca a los hijos natu11 Castn Tobeas, Jos. Derecho Civil Espaol.Comn y Foral. 3. ed.Ed. Bosch. Madrid, Espaa. 1990. p. 418.
12 De Ibarrola, Antonio, Op. cit, p. 342.
13 Enciclopedia Jurdica Omeba, T.II., 10 ed. Ed. Dris-Kill. Buenos Aires, Repblica Argentina. 1994, p. 1042.
105
rales, el derecho a exigir la porcin hereditaria igual a la de los hijos nacidos de matrimonio, quedando desprotegidos cuando mora el progenitor, y al no ser reconocido ese derecho, se afectan
los intereses de los hijos barraganos.
Espaa, normalmente, se mantuvo como una nacin conservadora o temerosa para reconocer efectos al concubinato. Incluso, les escandalizaba que formara parte de su legislacin esta
institucin de hecho, cambiando, en un momento dado, la terminologa para denominar a los
concubinos, convivientes o compaeros. De ah la sorpresa que ha recibido el mundo, cuando
el Derecho espaol, modifica la concepcin de familia, para dar cabida a las uniones del mismo
sexo, como ha ocurrido en el pasado reciente.
D. Derechos francs
Francia, pas eminentemente catlico y con convicciones ultraconservadoras, desde sus orgenes,
dio la espalda a las uniones concubinarias, considerndolas ilcitas, inmorales y contrarias a las
buenas costumbres.14 Era notoria la influencia del derecho cannico, y por tanto, la Ordenanza
de 1604 dispuso la invalidez de las donaciones entre concubinos; luego la declaracin del 26
de noviembre de 1639 y el Edicto de marzo de 1697, negaron vocacin sucesoria a los hijos
nacidos de matrimonios contrados in extremis, por quienes haban vivido en concubinato.
Las leyes hacan prevalecer a la unin matrimonial, reconocida por la sociedad y adems la
fundada en las normas.
Con base en la ideologa de la Revolucin francesa de 1789, las personas, individualmente consideradas, podan agruparse en una familia, en virtud de un contrato de derecho comn, que poda
ser rescindido por ambas partes o por una de ellas. Reflejo de este movimiento, fue la Constitucin francesa de 1791 que defini al matrimonio como un mero contrato civil, sin tomar en
cuenta, el concepto de sacramento implantado por la Iglesia Catlica hasta llegar al extremo, en
algunas pocas de la legislacin civil, de considerarlo disoluble.
En consecuencia, se decret la ley de divorcio del 20 de septiembre de 1792. Su razonamiento
fundamental se basaba en que si el matrimonio era un contrato civil como cualquier otro, poda
ser disuelto por voluntad de las partes o por la de una de ellas, mediante un procedimiento, que
dicho sea de paso era sumamente largo y tortuoso, a fin de desalentar a los franceses en la toma
de esa decisin, pues, en realidad, el criterio del Legislador transparentaba la indisolubilidad del
matrimonio.
Si bien el movimiento revolucionario favoreci a los hijos naturales, el Cdigo Napolenico de
1804 los desprotegi. Dicha legislacin desconoca a los hijos bastardos, en palabras de Napolen Bonaparte, y, por supuesto, les neg la calidad de herederos. nicamente concedi el derecho a heredar en la misma proporcin de los hijos legtimos, siempre y cuando concurrieran
conjuntamente.
106
14 Belluscio, Augusto Csar. Ob. cit. p. 423-
El Cdigo francs citado, no regul la figura del concubinato. La consideraba como un hecho
material, sin efectos o consecuencias de derecho, por lo que con estas disposiciones se lesionaron los derechos tanto de la concubina cuanto de los hijos.15
Es as, como la filosofa del Cdigo aparece inserta en la frase pronunciada por Napolen Bona
parte en el Consejo de Estado: Los concubinos se pasan de la ley; la ley se desentiende de ellos
(les concubines se passent de la loi; la loi se desinteresse deux). Es importante destacar, que el
concepto de concubinato del ordenamiento francs en comento, no corresponde al manejado
actualmente.
E. Derecho Cannico
El cristianismo primitivo, segn el argentino Augusto Csar Belluscio, se vio obligado a reconocer el concubinato; as, San Agustn permiti el bautismo de la concubina con tal que no
abandonara a su compaero; el Concilio de Toledo, del ao 400, autoriz el concubinato con
la condicin de que tuviera la intencin de perpetuidad. Posteriormente, el Concilio de Trento
declar que los concubinos seran excomulgados, si no se separaban a la tercera advertencia.16
F. Derecho mexicano
Segn los cronistas espaoles de los siglos XV Y XVI, entre los indgenas, se acostumbraba
la poligamia, aunque sta no se practic por la totalidad de los pueblos; pues tambin tuvo su
espacio la monogamia.
Entre los aztecas, fue difcil precisar una separacin entre uniones legtimas e ilegtimas, debido
a que la poligamia era lcita y frecuente. El hombre, casado o soltero, poda tener cuantas mancebas quisiera, con tal de que estuvieran libres de matrimonio.
El concubinato surga cuando la pareja se una mediante su consentimiento, sin observar ningn
tipo de formalidad. En este caso, la mujer tomaba el nombre de temecauh y el hombre el de
tepuchtli.17
El derecho slo equiparaba al concubinato con el matrimonio, cuando los concubinos tenan
tiempo de vivir juntos y con fama pblica de casados; se consideraban adlteras a las mujeres
que violaban la fidelidad a su compaero, y al hombre que tena relaciones sexuales con ella. La
concubina que duraba un lapso largo de tiempo (sic) como tal se converta en esposa, con el
nombre de tlacarcavilli.
Para unirse en concubinato, no se necesitaba ni siquiera el pedimento de la mano de la doncella,
ni la realizacin de ningn rito. El surgimiento de esta unin se deba casi siempre a la carencia
de recursos econmicos para poder realizar los gastos de las fiestas que traa consigo un matrimonio definitivo, esto es, cuando se celebraba la ceremonia nupcial.
107
15 Loc. cit.
16 Belluscio, Csar Augusto. Op. cit. p. 424.
17 Esquivel Obregn, Toribio. Historia de Mxico. T.II. 2 ed. Ed. Fondo de Cultura Econmica. Mxico, D.F. p. 216.
A grandes rasgos, antes de la llegada de los espaoles, los indgenas tenan una absoluta libertad
prematrimonial, considerada como una especie de matrimonio a prueba. A las mujeres y a los
hijos, producto de uniones fracasadas, no se les marginaba, sino que eran parte de la comunidad
con la misma situacin en que se encontraban cuando an eran solteros. Los hijos permanecan
en la casa de la familia de la mujer.
Con la conquista, los espaoles encontraron varios inconvenientes al tratar de aplicar el derecho
peninsular. En las nuevas tierras el tipo de vida era diferente al de Espaa. Los indgenas tenan
costumbres completamente diferentes de las del pueblo conquistador, adems presentaron situaciones nuevas, no previstas en las leyes ibricas.
En principio, los conquistadores pretendieron aplicar su derecho en la Nueva Espaa, con absoluta rigidez; pero, poco a poco, tomaron conciencia de la dificultad que implicaba aplicar su
derecho a un pueblo totalmente distinto.
En cuanto al matrimonio, los misioneros espaoles encontraron el fenmeno de la poligamia,
prctica comn en las familias indgenas, que generaba un problema en el matrimonio. Se practicaba por los reyes, caciques y seores principales; as como en menor escala, por el pueblo.
Como consecuencia de la cristianizacin de los indgenas, los misioneros comenzaron la labor de
persuadirlos, para que dejaran a sus mltiples esposas y conservaran slo una, la legtima. Esta
tarea pareca sencilla; sin embargo, no lo fue, los misioneros se encontraron con una maraa de
lazos familiares en los que intervenan las mltiples esposas, los hijos que cada una de ellas haba
engendrado de un varn, as como los parientes de stas.
Aunado a ello, muchos de estos matrimonios se haban celebrado, sin considerar los impedimentos de las leyes espaolas y la Iglesia Catlica (tales como el matrimonio anterior, el parentesco
consanguneo y el parentesco por afinidad, entre otros.)
Qu pasara con todas las esposas que no fueran elegidas? Cul sera el futuro de los hijos
nacidos de esas uniones?
Igualmente, algunos conquistadores, al vivir lejos de sus mujeres y familias, se relacionaron de
manera pasajera con mujeres indgenas, dando como resultado el nacimiento de numerosos hijos
abandonados. Tambin se dio la suplantacin de la esposa, radicada en la pennsula Ibrica por
la amante, o la unin libre de peninsulares que vivieron amancebados con indias jvenes, sin
casarse con ellas a pesar de los hijos procreados. Asimismo, so pretexto de cristianizar a nuestros
indgenas, los espaoles institucionalizaron como forma de contraer matrimonio, la va religiosa,
con lo cual proliferaron las uniones de concubinato o amasiato.
108
A pesar de todo lo anterior, los hijos bastardos o ilegtimos tenan posibilidad de mejorar su
situacin cuando el padre as lo procuraba. En efecto, si los hijos eran reconocidos por el padre,
tenan acceso a un lugar reconocido, social y jurdicamente, dentro del ncleo novohispano. Lo
anterior no implicaba la equiparacin con los hijos legtimos, pero, se les daba a los hijos naturales un sitio de acuerdo a su dignidad de persona.18
Dentro de esta nueva reglamentacin tuvo que decidir cul de las esposas deba conservar el
nombre y para ello deba establecer ciertas reglas.
La Junta Apostlica en 1524 decidi que cuando se presentaran estos matrimonios plurales, el
indio era libre para escoger entre sus esposas a aqulla que iba a serlo bajo el rito cristiano. El
matrimonio celebrado entre la Iglesia Catlica deba de llevarse a cabo con la primera esposa con
la que hubiera contrado matrimonio el indio. En caso de no poder resolver este punto, o dada
la situacin de que el indio no se acordara quin haba sido su primera esposa, este poda elegir
la que quisiera.19
En virtud de estas disposiciones, los hombres indgenas en su papel de cabeza de familia, fueron
bautizados e hicieron bautizar a la mujer que haba elegido como esposa. La esposa tomada en
matrimonio bajo el rito catlico y los hijos que hubiere procreado el hombre con sta, seran los
poseedores y herederos de sus bienes.
Todas las mujeres que haba tomado el hombre dejaron de ser tratadas por igual y pasaron a ser nicamente
exconcubinas, quedando tanto ellas como sus hijos desprotegidos y despojados de los derechos que gozaban anteriormente. Fueron marginados de la comunidad, de la familia y de los medios de produccin, de estas familias
ilegtimas surgieron las primeras concubinas abandonadas y desprotegidas, considerndose a los hijos que hubieren
engendrado como hijos fornezinos.20
En cuanto a los parientes de las dems esposas que vivan en la comunidad y la familia, fueron
expulsados de ellas y desapareci toda relacin de parentesco, de trabajo y de residencia que hubiere guardado con el hombre, nicamente conservaron su posicin en la familia, los parientes
de la esposa legtima.
Cuando se trataba de una familia monogmica, la labor de los misioneros, se facilit, porque lo
nico que se requera en estos casos, era que el hombre se casara con la mujer con la que haba
estado viviendo, siendo previamente bautizados en la fe de la Iglesia Catlica, y de esta forma,
legitimaban a la exconcubina y a los hijos naturales, nacidos de esta unin. Si la mujer se negaba
a convertirse al catolicismo, el hombre tena derecho a abandonarla junto con sus hijos, quienes
seguiran siendo ilegtimos.
A pesar de la labor de la Iglesia Catlica y de la autoridad civil para evitar conductas inmorales
y ajenas a la institucin de la familia cristiana peninsular, continuaron las relaciones ilegtimas.
El matrimonio cristiano no fue la nica unin existente en la sociedad colonial; el concubinato
sigui practicndose.
La generalizacin del matrimonio eclesistico en la Nueva Espaa, se dio hasta la dcada de
18 Elas Azar, Edgar. Personas y Bienes en el Derecho Civil Mexicano. 4 ed. Ed. Porra, Mxico, D.F. 1999, p. 89.
19 Esquivel Obregn, Toribio. Op. cit, p. 368.
20 De Ibarrola, Antonio. Op. cit. p. 391.
109
los treinta, una vez que las generaciones empezaron a comprender el verdadero significado del
sacramento.
En efecto, en un principio, los indgenas dejaban a sus mujeres, ante la exigencia de los misioneros, conservando slo a alguna de ellas; a pesar de esto, seguan conviviendo con las dems
esposas, clandestinamente, al resultar imposible el abandono de sus costumbres de un da a otro,
y menos por una verdadera conviccin cristiana.
El Cdigo Civil para el Distrito Federal y Territorio de la Baja California de 1870, no regula la
figura del concubinato; sin embargo, toca el tema relativo a los hijos naturales nacidos como
fruto de uniones fuera del matrimonio.
El Cdigo Civil para el Distrito Federal y Territorio de la Baja California promulgado el 31 de
marzo de 1884, no regul esta figura, ni demarca sus lmites.21 Sin embargo, encontramos la
palabra concubinato en el Captulo V denominado del divorcio, que en su Artculo 228 establece:
[] El adulterio de la mujer es siempre causa de divorcio; el del marido lo es solamente, cuando
con l concurran algunas de las circunstancias siguientes:
Que el adulterio haya sido cometido en la casa comn.
Que haya habido concubinato entre los adlteros dentro o fuera de la casa conyugal.
Que haya habido escndalo o insulto pblico hecho por el marido a la mujer legtima.
Que la adltera haya maltratado de palabra o de obra, o que por su causa se haya maltratado de
alguno de estos modos a la mujer legtima.
Como puede observarse, aun cuando ese cdigo no regul el concubinato, confunde el concepto de lo que conocemos actualmente como esta figura, con el adulterio. Involucra en el mismo
contexto, tanto a la casa conyugal cuanto a la unin, de hecho, en la cual se infiere la existencia
de impedimentos para contraer matrimonio, elemento que no da esencia al concubinato.
En la actualidad, el hombre y la mujer deben estar libres de nupcias previas y no tener impedimento para casarse; debe afirmarse que es imposible la existencia del concubinato en relacin
con el delito de adulterio, ya que para la procedencia de este ltimo, por lo menos una de las dos
personas, debe estar casada.
110
En la Ley del Matrimonio Civil, de 23 de julio de 1859, no se regula al concubinato; sin embargo,
s se menciona en su Artculo 21, al establecer las causas legtimas para el divorcio, figurando
el concubinato pblico, en los trminos siguientes: [] El adulterio, excepto cuando ambos
esposos se hayan hecho reos de este crimen, o cuando el esposo prostituya a la esposa con su
consentimiento; mas en caso de que lo haga por la fuerza, la mujer podr separarse del marido,
por decisin judicial, sin perjuicio de que sta sea castigada conforme a las leyes. En este caso,
as como el de concubinato pblico del marido, dan derecho a la mujer para entablar la accin
de divorcio por causa de adulterio.22
21 Rojina Villegas, Rafael. Compendio de Derecho Civil. Introduccin, Personas y Familia. T.I. 26, ed. Ed. Porra, Mxico, D.F. 2000. p. 316.
22 Rojina Villegas, Rafael. Op. cit. p. 320.
En esta disposicin, el Legislador equipara la relacin concubinaria al adulterio, lo cual es errneo, conforme a la esencia de uno y otro, la cual radica en la existencia o no de un matrimonio
previo. Por tanto, el adulterio se constituye como delito y causal de divorcio.
En la Ley Sobre Relaciones Familiares de 14 de abril de 1917, nuevamente el legislador confundi la figura del concubinato con el adulterio, consagrndolo como una causal de divorcio en el
artculo 77, fraccin II, al expresar: Que haya habido concubinato entre los adlteros dentro o
fuera de la casa conyugal.
Por lo expresado en esta fraccin, podemos establecer que, al referirse al concubinato, el Legislador quiso dar a entender que se trataba de relaciones sexuales extramaritales, entre personas
casadas.
1. Regulacin del concubinato en el Cdigo Civil para el Distrito Federal

en materia comn y para toda la Repblica en materia Federal
Este cdigo mexicano, por primera vez en la historia legislativa de nuestro pas, reconoce y regula las uniones concubinarias, dndole algunos efectos. Debe recordarse que el Cdigo Civil de
1928, as denominado coloquialmente entre los juristas mexicanos, se expidi en el ao de 1928,
y su entrada en vigor, no pudo cristalizar, sino hasta cuatro aos despus, concretamente el 1.
de octubre de 1932. En ese perodo, nicamente se estuvo publicando la exposicin de motivos
del mismo, que recoga las ideas de Len Duguit, sobre la socializacin del derecho, consistente
bsicamente en llevar la esfera del derecho del hombre a la mujer; del patrn al asalariado; del
rico al pobre; en otras palabras, tratar igual a los desiguales, principio que campeaba en el espritu
del Legislador de 1928.
Concretamente respecto al concubinato, en la exposicin de motivos de este ordenamiento, se
expresaba: [] Hay entre nosotros, sobre todo en las clases populares, una manera peculiar de
formar la familia: el concubinato. Hasta ahora se haban quedado al margen de la ley los que en
tal estado vivan; pero el legislador no debe cerrar los ojos para no darse cuenta de un modo de
ser muy generalizado en algunas clases sociales, y por eso el proyecto reconoce que produce
algunos efectos jurdicos el concubinato, ya en bien de los hijos, ya a favor de la concubina, que al
mismo tiempo es madre. Estos efectos se producen cuando ninguno de los que viven en concubinato es casado, pues se quiso rendir homenaje al matrimonio, que la Comisin considera como
la forma legal y moral de constituir la familia, y si se trata de concubinato, es, como se dijo antes,
porque se encuentra generalizado, hecho que el legislador no debe ignorar.23
En efecto, el Legislador de 1928, gener demasiadas expectativas, al manejar la excelente y bien
escrita exposicin de motivos, en la cual consideraba al matrimonio como fuente principal de la
familia; sin embargo, en lo que al concubinato concierne, se intercalaba una idea, excesivamente
liberal, en una sociedad conservadora, que vea mal o atentatorio de las buenas costumbres, de la
moral y de la licitud a las uniones, de hecho, y tal vez estas cuestiones, enmarcadas en los asuntos
poltico-sociales imperantes en la poca, evitaron que el Cdigo llegase a ser Derecho vigente 111
en un corto lapso, ya que como expresamos antes, se tom casi cuatro aos, su entrada en vigor.
La exposicin de motivos, al calificar al concubinato como manera peculiar de formar la familia y
expresar que el Legislador no debe cerrar los ojos ante esa realidad, era sumamente revolucionario para la poca. Se poda palpar la idea de encontrar en el texto del Cdigo un captulo especial
para el concubinato, circunstancia que no ocurri, dndose de manera lnguida, nicamente
algunos efectos a dicha unin, como lo relativo a la vocacin hereditaria de la concubina que hubiere vivido con el autor de la sucesin, durante los ltimos cinco aos precedentes a su muerte,
o con quien hubiere tenido hijos.
Igualmente, se dieron algunas plidas pinceladas sobre la proteccin de los hijos engendrados
dentro del concubinato. Se discriminaba al concubino, en relacin con la sucesin legtima de su
concubina. Es decir, la expectativa generada por la exposicin de motivos del citado Cdigo, al
conocer la regulacin definitiva, no se vio colmada, y los juristas y personas interesadas en el instituto jurdico que nos ocupa, tenan que buscar en diferentes captulos del Cdigo Civil, las reglas concernientes al concubinato, de manera aislada, pues no existi captulo alguno al respecto.
II. Concepto de concubinato

Etimolgicamente, la palabra concubinato, proviene del latn concubinatus, y refleja la idea de
una unin marital de grado inferior a las Justae Nuptiae, pero lcita, monogmica y duradera,
que se distingue de las relaciones pasajeras, consideradas como ilcitas. Esta unin consuetudinaria de un hombre y una mujer, sin propsito de constituir matrimonio, surgi debido a las
desigualdades sociales imperantes en los pueblos antiguos que establecan impedimentos para
contraer matrimonio.24
Muestra de lo anterior, es decir, la circunstancia de que el concubinato nace por desigualdades
sociales, es la creacin del contubernio, relativo a la unin marital, de ndole natural (no civil)
entre esclavos o entre stos y personas libres.25
En sus orgenes, el contubernio no generaba efecto jurdico alguno. Los hijos derivados de dicha
unin no tenan parentesco de carcter agntico, sino puramente natural o cogntico, en el cual
seguan la condicin de la madre, de tal suerte que si sta era esclava, sus hijos nacan esclavos;
o libres, en caso contrario.26 Con el tiempo, este tipo de unin fue generando efectos jurdicos
dentro de las compilaciones hechas por los romanistas, siempre marcando una diferencia con el
concubinato.
Para precisar el concepto de concubinato, se recurre a la expresin concubina, de tal forma que
se requiere entender primero este trmino, para despus inferir y precisar al concubinato.
Concubina, (del latn concubina) manceba o mujer que vive y cohabita con un hombre, como
si ste fuera su marido. Concubinario, por lo tanto, segn el mismo diccionario ser el que tie112
23 Vid. Exposicin de motivos del Cdigo Civil para el Distrito Federal en materia comn y para toda la Repblica en materia federal. Edicin con
hojas reemplazables. Ediciones Andrade. Mxico, D.F. 1976.
24 Jimnez Santiago Tiana, Scrates. Diccionario de Derecho Romano, 2, reimpresin. Editorial Sista. Mxico, D.F. 2006. p. 76
25 Ibidem. p. 88
26 Loc. cit.
ne concubinas y, por ltimo, concubinato (del latn concubinatus) comunicacin o trato de un

hombre con su concubina.27
En esta relacin, un hombre y una mujer, hacen vida en comn, como si fueran cnyuges, sin
estar casados. La cohabitacin o acto carnal, realizado por un hombre y una mujer, no se limita
a la unin carnal no legalizada, sino tambin a la relacin continua y de larga duracin, existente
entre un hombre y una mujer, sin estar legalizada por el poder estatal. No estamos de acuerdo
con la terminologa relativa al concubinario, lo cual da la idea de ser sujeto activo o pasivo en una
relacin jurdica, dando pie a reclamar algn derecho o facultad, como si se dijera arrendatario o
mandatario. Es mucho ms prudente hablar de concubina o concubino.
En algunas culturas, en diversos Estados de la comunidad internacional, verbigracia, en China
o entre los musulmanes, el concubinato se presenta al lado del matrimonio, al facultar, en pleno
siglo XXI, a un varn a tener una esposa legtima y, al mismo tiempo, una o varias concubinas,
que incluso conviven entre s.
La calidad jurdica y social de estas ltimas es inferior a la de la esposa, aunque en las preferencias
del Seor, alguna de ellas tenga una posicin de privilegio.
La Repblica Popular de China, est en contra del concubinato, y establece que es una forma
indeseable de constituir a la familia; pero sigue dndose, sobre todo, en los sujetos que se desenvuelven en altos niveles y tienen un podero econmico, ya que como habamos mencionado en
el desenvolvimiento histrico de esta figura, el seor poda tener tantas concubinas, como su
posibilidad econmica lo permitiera, circunstancia contraria a los criterios de equidad de gnero
y respeto a la autoestima de la mujer, dentro de las sociedades contemporneas.
A lo largo de la historia, un buen nmero de pueblos, han conocido formas semejantes del
concubinato, con una caracterstica en comn, ser manifestaciones de las clases poderosas; al
hombre corriente le es ms difcil el sostenimiento de dos o ms esposas, en forma lcita.
Siempre ha existido, antes, ahora y en todos los niveles sociales y econmicos, la infidelidad
matrimonial, la creacin de dos o ms familias por un solo varn. Una poligamia ilegal, pero
tolerada socialmente. La llamada casa chica del hombre casado (a veces ms grande que la de
la esposa).
Las uniones sexuales fuera de matrimonio, cuando el varn tiene lazos fuera de su unin conyugal con otra mujer, toman diferentes nombres, a saber; concubinato, barraganera, amasiato,
queridato, contubernio, arreglo, lo, entre otros. Los eptetos a la mujer que vive fuera del matrimonio con un hombre casado, son tambin diferentes; algunos son: amante, amasia, amiga,
querida, barragana, mauela, entretenida, usurpadora, la otra, concubina, etc. Dichos calificativos, por razones obvias, no se masculinizan, a excepcin de: amasio, querido o concubinario.
113
27 Diccionario de la Lengua Espaola, 19 ed. Ed.. Salvat. Madrid, Espaa.1999. p. 370.
Derivado del concubinato, la terminologa para ambos sujetos es diversa, concubina la mujer;
concubinario, el hombre.
En la doctrina y la legislacin civil mexicana, se entiende por concubinato, la unin sexual de un
solo hombre y una sola mujer que no tienen impedimento legal para casarse y que viven como si
fueran marido y mujer, en forma constante y permanente por un perodo mnimo de dos aos.
Este plazo puede ser menor si han procreado un hijo en comn. As, cuando una pareja no realiza la ceremonia matrimonial, pero viven juntos y procrean, desde el momento en que nace el
primer hijo se convierten en concubinos y no obstante no haber procreado, han permanecido
juntos por ms de dos aos se entiende que viven en concubinato.28
A. Diversas definiciones
Ha habido diversas definiciones y teoras sobre el concubinato entre los doctrinarios: Edgard
Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez lo definen como la unin libre y duradera entre un
hombre y una mujer que viven y cohabitan como si estuvieran casados, y que puede o no producir efectos legales.29
En nuestra legislacin, para la existencia del concubinato no basta el hecho de vivir o cohabitar
como esposos; es adems indispensable que esta relacin hombre-mujer dure por lo menos dos
aos o se procree, un hijo.
Se considera incompleta la definicin dada por los citados autores. Por otro lado, el concubinato
siempre producir efectos jurdicos, ya que al configurarse, nace el derecho a alimentos y la sucesin entre los concubinos, y respecto a sus hijos. A nuestro juicio, est pendiente darle efectos
de carcter patrimonial, es decir, lo concerniente a un regimen de bienes.
Otro aspecto criticable, es el empleo del trmino unin libre, con lo cual no estamos de acuerdo,
porque si atribuimos al concubinato una libertad en la relacin, estaramos dando por hecho la
ausencia de libertad en el matrimonio, basado en la libertad de eleccin, ya que los contrayentes
deciden libremente unirse.
Para Galindo Garfias es la vida marital de varn y mujer solteros, sin que hayan celebrado el
acto solemne del matrimonio.30
Es importante distinguir, as como en el concepto de Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro, que
no basta la vida marital, siendo importante que vivan como si estuvieran casados, por un tiempo
determinado o procreen un hijo, por lo menos.
Obviamente, en esta unin no se ha celebrado el acto solemne del matrimonio, ya que de lo
contrario estaramos ante una unin distinta del concubinato.
114
28 Montero Duhalt, Sara. Derecho de Familia, 6 ed. Ed. Porra, Mxico, 1990, pp. 163 y 164.
29 Baqueiro Rojas, Edgard y Rosala Buenrostro Bez. Derecho de Familia y Sucesiones, 9 ed. Ed. Oxford. Mxico, 2002, p. 121.
30 Galindo Garfias, Ignacio. Op. cit. p. 495.
Manuel Chvez Asencio, dice sobre el concubinato se trata de la vida que el hombre y la mujer
hacen como si fueran cnyuges sin estar casados; de la cohabitacin o acto carnal, realizado por
un hombre y una mujer, cuya significacin propia y concreta no se limita slo a la unin carnal
no legalizada, sino tambin a la relacin continua y de larga duracin existente entre un hombre
y una mujer sin estar legalizada por el matrimonio. Es una comunidad de lecho que sugiere una
modalidad de las relaciones sexuales mantenidas fuera del matrimonio.31
Efectivamente, el acto carnal no es el nico propsito del concubinato. En diversas legislaciones, y
en tesis de jurisprudencia, se le equipara al amasiato; y, en realidad, va mucho ms all de esta relacin, aunado a que la segunda est sancionada por la ley; mientras que el concubinato no lo est.
La continuidad se entiende como la frecuencia diaria, la permanencia de la unin; pero el trmino larga duracin resulta muy subjetivo, ya que hay diversidad de opiniones acerca de su significado. Para algunos autores, dicho plazo puede ser suficiente, y para otros, excesivo.
Para el maestro Rafael de Pina Vara es la unin de un hombre y una mujer, no ligados por vinculo matrimonial a ninguna otra persona, realizada voluntariamente, sin formalizacin legal para
cumplir los fines atribuidos al matrimonio en la sociedad.32
Claramente De Pina, expresa: los concubinos deben estar libres de toda atadura matrimonial
para que el concubinato pueda formarse; sin embargo, aun cuando no exista el vnculo matrimonial, existen otros impedimentos como el parentesco que tambin constituyen una barrera
para que nazca la relacin concubinaria.33 Efectivamente, el concubinato nace, por la voluntad
de hombre y mujer, ya que de lo contrario ese consentimiento estara viciado.
Denominar al concubinato, matrimonio de hecho, implica para los sujetos del mismo, comportarse como marido y mujer, faltando nicamente la formalidad exigida por las leyes, al matrimonio. Es por ello, que la relacin concubinaria, al ser tan parecida al matrimonio, origina confusin
en torno a los concubinos.
El magistrado Edgar Elas Azar afirma, al respecto: se trata de relaciones similares a las del
matrimonio, estables permanentes en el tiempo, con trascendencia jurdica que muchas veces se
identifica por su estabilidad y solidez, con el matrimonio.34
Para Jean Carbonnier, el concubinato hace referencia a las relaciones sexuales que se mantienen
fuera del matrimonio y que se caracterizan por su estabilidad y duracin, haciendo el varn y la
mujer vida marital.35 Segn este autor, el concubinato puede tener diferentes esquemas; incluso,
estas relaciones pueden mantenerse sin una residencia comn o bien de manera secreta.
La anterior definicin da lugar a confusiones, ya que hablar de relaciones sexuales fuera de matrimonio, puede aludir no slo al concubinato, sino tambin al amasiato; o bien, al trato sexual
dentro del noviazgo, sin existir concubinato.
31 Chvez Asencio, Manuel La familia en el Derecho. Relaciones jurdicas conyugales, 10 ed. Ed. Porra, Mxico, 2000, p. 264.
32 De Pina Vara, Rafael, Diccionario de Derecho, 10 ed. Ed. Porra. Mxico, 2002. p. 178.
33 Ibidem, p. 179.
34 Elas Azar, Edgar. Op. cit. p. 89.
35 Carbonnier, Jean, Derecho Civil-Situaciones familiares y cuasi-familiares, 3 ed. Ed. Bosch, Madrid, Espaa. 1999. p. 315.
115
Diferimos de la opinin del autor citado, respecto a que el concubinato exista, aun sin residencia
comn. Para hacer vida marital, es primordial contar con un lugar comn. Con ello, se perfecciona el supuesto de vivir como marido y mujer. El hombre y la mujer, unidos por el concubinato,
mantienen una relacin estable y continua, al grado de que la comunidad tiene la creencia de que
estn casados. Por otro lado, las parejas unidas en matrimonio, cuentan con un hogar propio o
cohabitan en un mismo lugar, y lo mismo aplicara para el concubinato.
Por tanto, la residencia comn, resulta un factor determinante para la estabilidad de la pareja,
unida en concubinato. Adems, nuestro Cdigo Civil para el Distrito Federal, as lo exige, prueba de ello es el Artculo 382, cuando establece: La investigacin de la paternidad de los hijos
nacidos fuera de matrimonio est permitida: []Cuando el hijo haya sido concebido, durante el
tiempo en que la madre habitaba bajo el mismo techo con el pretendido padre, viviendo maritalmente. Se reitera en este artculo, la trascendencia de vivir bajo el mismo techo, maritalmente,
para crear uno de los supuestos del concubinato.
El notario espaol Federico J. Cantero Nez concibe al concubinato comoaquella situacin
en la que se encuentran dos personas que conviven ntimamente sin compromiso de estabilidad,
sin perjuicio de que la convivencia pueda durar indefinidamente y al margen de la institucin
matrimonial.36
Este concepto alude a la denominada unin libre o convivencia more uxorio. La convivencia
ntima referida por el autor, no necesariamente implica un comportamiento de la pareja como
si fueran marido y mujer, ya que esta convivencia ntima puede limitarse a relaciones sexuales
espordicas, que no llevan a la estabilidad y permanencia de la pareja, es decir, no considera al
concubinato, como lo concebimos en Mxico. Si bien es cierto que la convivencia pueda durar
indefinidamente al margen del matrimonio, es tambin realidad el hecho de no especificar la
ausencia de impedimentos para contraer nupcias, de tal forma que en la concepcin del autor
citado, podran estar otras relaciones como el amasiato y el adulterio.
Otro factor de discrepancia, en cuanto a la concepcin mexicana y la del citado autor espaol,
radica en la estabilidad y la permanencia de la unin.
En efecto, en caso de no haber hijos, la ley mexicana exige que la relacin dure por lo menos dos
aos; de lo contrario, no habr concubinato. Estos elementos, nos van dando un perfil sobre el
concubinato, sus rasgos caractersticos y su naturaleza jurdica.
B. Requisitos del concubinato
Conforme con el Cdigo Civil para el Distrito Federal, el concubinato en Mxico tiene las siguientes caractersticas:
Que los concubinos hayan vivido juntos como si fueran casados. De la expresin, juntos, surgen
116
36 Cantero Nez, Federico. J. Reflexiones en torno a la pretendida regulacin de las uniones de hecho, en Revista de Derecho Privado, T. XXXIII,
Madrid, Espaa, 1995, p. 92.
diferentes interpretaciones; por un lado, puede entenderse como vida en pareja, es decir, igual a
la relacin entre cnyuges. Igualmente, puede sobreentenderse que habitan bajo el mismo techo
o en un mismo lugar.
Adems, se les exige actuar como si fueran cnyuges; y en el matrimonio lo ms usual es que
la pareja tenga una residencia comn, la interpretacin dada a este elemento, implica que los
concubinos deben cohabitar en un mismo lugar. Si el concubinato existiera cuando la pareja se
encuentra separada, el ordenamiento no determinara esta circunstancia; sin embargo, ste es
uno de los requisitos exigidos por nuestra legislacin.
Durante los dos aos que precedieron inmediatamente a su muerte

En esta parte, se habla de la muerte del concubino o de la concubina, porque este artculo se
encuentra dentro del libro cuarto, captulo VI del Cdigo Civil que se titula de la sucesin de
los concubinos; sin embargo, dos aos aplican en cualquier circunstancia como la temporalidad
mnima de permanencia para que la unin sea considerada concubinato. Uno de los grandes problemas derivados de la temporalidad de dos aos es el de determinar a partir de que momento se
computan stos, ya que no existe una certeza absoluta sobre el inicio de la vida en concubinato,
y mucho menos, si los concubinos iniciaron su relacin con espaciamiento de tiempo durante la
convivencia.
Cuando hayan tenido un hijo en comn

As, el concubinato tiene dos formas de constituirse: por la duracin mnima de dos aos, o bien
cuando los concubinos hayan procreado un hijo en comn. Antes del ao 25 de mayo del ao
2000, fecha en que se expidi el actual Cdigo Civil para el Distrito Federal, se refera la ley a
tener hijos en comn, en plural, interpretndose errneamente, a nuestro juicio, la necesidad de
procrear dos veces. Ahora, nuestra actual legislacin es sumamente clara, al establecer expresamente un hijo en comn, para fundar el concubinato, hiptesis en la cual ya no se requiere la
temporalidad de dos aos de permanencia, conforme con el artculo 291-Bis, del Cdigo Civil
para el Distrito Federal, vigente.
Siempre que ambos hayan permanecido libres de matrimonio durante el

concubinato.
Nuestra legislacin es muy clara en este punto. No puede hablarse de la existencia de una relacin concubinaria, si alguno de los concubinos ha contrado matrimonio y ste subsiste.
De los requisitos exigidos por la ley para que el concubinato produzca sus efectos y sea reconocido como tal, podemos deducir las siguientes caractersticas:
117
Temporalidad
Para que esta figura surta sus efectos, es necesario que los concubinos vivan juntos, por lo menos, dos aos, y no slo es suficiente esto, sino que deben de ser dos aos de vida como si fueran
marido y mujer. Este requisito no es necesario, si procrean un hijo.
No es el concubinato la unin sexual circunstancial o momentnea de un hombre y una mujer;
la vida intermitente marital, aun en lapsos de larga duracin, no configura el concubinato, se
requiere una comunidad de vida a la que nuestra legislacin seala como mnimo dos aos, a
menos que antes hubiere un hijo.
Procreacin
Adems de la temporalidad, el concubinato puede constituirse, al procrear un hijo, siempre que
el hombre y la mujer vivan bajo el mismo techo como si fueran marido y mujer, hiptesis esta
ltima en que no se requiere el plazo de dos aos.
Continuidad
Esta caracterstica le da solidez y estabilidad a la figura del concubinato, al requerir que los dos
aos de convivencia sean constantes, sin interrupciones. No puede aceptarse un concubinato
donde las partes se separen constantemente, sin convivir durante largos intervalos de tiempo, ya
que, en ese caso, estaramos ante meras relaciones sexuales o relaciones sexuales extramatrimoniales, sostenidas espordicamente, sin producir efecto legal alguno, incluso llegan a ser ilcitas y
mal vistas por la sociedad y el Estado.
Aun cuando no existen criterios para determinar cunto tiempo pueden permanecer separados
los concubinos, sin que se rompa esta figura, algunos autores han intentado proponer soluciones
al problema. Eduardo Estrada refiere que en muchas ocasiones, alguno de los concubinos se
ve obligado a residir en otra parte, ya sea por razones laborales, militares, por ser presidiario o
cualquier otra, y que no por ello se le va a negar todo efecto jurdico a esta relacin.
Segn este autor, no puede identificarse la convivencia concubinaria con la cohabitacin; por lo
tanto, si la separacin no va acompaada de una voluntad real de disolver la relacin concubinaria, esta no tiene por que considerarse desintegrada.37
La continuidad del concubinato debe demostrarse, no tanto por la convivencia material, sino por
la voluntad real de estar juntos.
Para Manuel F. Chvez Asenciocuando la convivencia en forma marital sea intermitente, aun
cuando se d en lapsos largos de tiempo, (sic) no se configura el concubinato.38
118
37 Estrada, Alfonso-Eduardo, El inicio y fin del Concubinato, 2 ed. Ed. Bosch. Madrid, Espaa, 1999, p. 28.
38 Chvez Asencio, Manuel, La familia en el Derecho, Op. cit. p. 321.
Respecto a esta idea, habra que determinar cunto tiempo se requiere en las separaciones de los
concubinos para considerar que la convivencia es intermitente. No existe ningn criterio jurisprudencial ni disposicin alguna en nuestras leyes para determinar el parmetro para entender a
la relacin, con una continuidad.
En mi opinin, debe encontrarse un equilibrio, un justo medio entre la posicin adoptada por
los doctrinarios mencionados anteriormente, pues no podemos desconocer o ignorar una relacin concubinaria, que ha sido slida, en la que se ha dado la convivencia entre los concubinos
como si fueran marido y mujer, slo por el hecho de que se hayan separado espordicamente,
por razones justificadas, pero ajenas a su voluntad. Si la constante de la relacin es la vida juntos
y las separaciones se dan excepcionalmente, sin la voluntad deliberada de suspender o dar por
terminada la relacin concubinaria, podemos considerar que sta contina y es voluntad de los
concubinos permanecer unidos.
Cuando las separaciones son la constante en la relacin y la cohabitacin se da excepcionalmente, no estaremos en presencia de la figura del concubinato, sino de relaciones sexuales espordicas que pueden darse entre cualquier pareja no casada.
Cuando el tiempo de convivencia es superior al de separacin, podemos considerar que s existe
el concubinato.
Cuando el tiempo de separacin es superior al tiempo de convivencia fsica, ya no estaremos ante
un concubinato.
Debe resaltarse que las causas de separacin, deben ser ajenas a la voluntad de los concubinos,
sin la posibilidad de que quien se separa, lleve al otro consigo.
Publicidad
Este elemento implica dar, frente a terceros, la sociedad, el Estado, la familia de ambos y ante
la comunidad, en general, el perfil de un concubinato pblico, pues si se oculta, no producir
efectos jurdicos. Su apariencia de matrimonio exige esta publicidad, es decir, ostentarse frente
a todo mundo, como pareja, que hace vida en comn, al grado de eventualmente considerarlos
consortes, pues no es usual que las personas aclaren si estn o no casadas.
Al amparo de este requisito, quienes viven en concubinato deben ostentar pblicamente su relacin; esto no necesariamente quiere decir que deban dar a conocer a quienes los rodean diariamente, su calidad de concubinos, sino que debern aparecer pblicamente dndose un trato de
marido y mujer.
A este respecto, algunos autores como Puig Pea han sostenido que para el reconocimiento de
las uniones extraconyugales deben darse:
119
a) Nombre: Que los convivientes utilicen el mismo apellido.

b) Trato: Que los concubinos se traten como si fueran marido y mujer, y se comporten como
tales.
c) Fama: Que los concubinos se presenten como esposos ante terceros. En cuanto a la fama
hay que destacar que se refiere a que se ostenten como si fueren marido y mujer ante las
dems personas, pero no se necesita manifestacin verbalmente a terceros, de estar unidos
en concubinato.39
Segn Chvez Asencio, una de las formas de probar la existencia del concubinato, es la posesin de estado de concubinos, y sta est integrada por el nombre, el trato y la fama.40
En realidad, ni el nombre ni la fama son esenciales para probar el concubinato o para reconocerle los efectos jurdicos, previstos en la ley. El nico requisito de relevancia, es el trato marital
que se d entre ellos, el cual debe ser abierto ante terceros, ya que de lo contrario ser imposible
probar la existencia del concubinato.
Fidelidad
Eduardo Zannoni, en relacin con este concepto seala: En lo relativo a la fidelidad recproca,
la doctrina suele calificarla de aparente. Se trata de una condicin moral: las relaciones de los
concubinos debern caracterizarse, a menudo, por una cierta conducta en la mujer que manifieste el efecto hacia su amante o una aparente fidelidad.41
Se dice que, de una unin estable y singular, la fidelidad queda tambin implicada; y as como en
el matrimonio puede darse la infidelidad, sin que por ello pierda su carcter; del mismo modo, en
el concubinato puede darse la infidelidad de uno de los concubinos. Entendemos que la fidelidad se relaciona al trato carnal, con persona diversa a los concubinos. Sin embargo, la fidelidad
consiste tambin en el cumplimiento de un compromiso de permanencia e indisolubilidad; pues
una unin libre, de hecho, puede terminarse voluntariamente, o arbitrariamente, inclusive por
cualquiera de ellos.
La fidelidad mencionada por los autores, es aquella que se castiga con el adulterio en el matrimonio; y que se supone implcita en el concubinato; pero en nuestro derecho, la infidelidad en el
concubinato, no est sancionada como adulterio.
Podra decirse que la fidelidad en el concubinato constituye un deber moral, porque carece de
sancin en la ley; sin embargo, el hombre y la mujer deben entregarse nicamente a su pareja; ya
que, de lo contrario, rompern el requisito de monogamia y ocasionaran un desequilibrio en la
estabilidad de la pareja.
120
39 Puig Pea, Federico, Derecho Civil Espaol, 2 ed. Ed. Tecnos, Madrid, Espaa, 1990. p. 301.
40 Chvez Asencio, Manuel Manuel. Op. cit. p. 327.
41 Zannoni, Eduardo, El concubinato en el Derecho Civil Argentino y Comparado Latinoamericano, 3 ed. Ediciones Depalma. Buenos Aires,
Repblica Argentina. 1990, p. 388.
La falta de cumplimiento de este deber no conlleva a una sancin jurdica directa, pero se supone
que debe salvaguardarse la fidelidad, de forma espontnea y voluntaria, por la simple razn de que
los concubinos, estn convencidos de otorgarse respeto mutuo, en aras del sentimiento que los une.
C. Problemtica para determinar el inicio y la conclusin del concubinato
Inicio del concubinato
El Cdigo Civil para el Distrito Federal ha determinado:
Que la unin tenga una permanencia por un perodo mnimo de dos aos.
La procreacin de un hijo en comn, sin ser necesario el transcurso del perodo mencionado.
En el primer caso, se presenta el problema de determinar cundo inicia, realmente, el concubinato. Ello, como lo hemos venido estudiando no es una cuestin fcil, porque slo quienes deciden
unirse bajo esta figura para constituir una familia, pueden saber cundo, realmente, se inici esta
relacin; pero qu pasa si los concubinos son una pareja inestable?, si con frecuencia se separan
y tienen reconciliaciones, y de nueva cuenta, vuelven a vivir juntos. En estos casos, el problema
consiste en determinar en qu momento preciso, especficamente en qu da o a partir de qu
momento inicia el concubinato, para efectos del cmputo de la temporalidad de dos aos.
Una posible solucin al problema, la encontraramos en el hecho de que se inscriban las uniones
concubinarias en el Registro Civil, solo para efectos de prueba del cmputo de la temporalidad
del concubinato, inscripcin que facilitara la prueba de la existencia legal del concubinato. Pero
encontramos, por otro lado, que muchas de las parejas que deciden vivir en concubinato, empiezan
de una manera espontnea y sin que sus integrantes sepan verdaderamente si van a permanecer
unidos por este lapso, pues el hombre y la mujer convienen en establecerse un hogar comn, sin
la intencin de cumplir con todos los requisitos que exige la ley para reconocerlos como tales. En
efecto, su voluntad es vivir bajo el mismo techo, para tener relaciones sexuales que no los comprometan formalmente, sin ataduras como en el matrimonio. El problema para determinar el inicio y
terminacin del concubinato, estriba en que ste no cuenta con una inscripcin o prueba real para
acreditar su surgimiento. La solucin podra darse con la inscripcin en el Registro Civil, en una
seccin especial de concubinatos. La crtica a esta idea sera la obligatoriedad y los efectos jurdicos
surgidos en ese mismo momento; tambin podran alzarse voces criticando esta propuesta, toda
vez que si los compelimos o constreimos a inscribir, sera tanto como las formalidades del matrimonio, y tal vez no existe voluntad de los concubinos, para hacerlo de esa forma.
Otra posible solucin para determinar cundo inicia el concubinato, la constituyen los elementos
probatorios, verbigracia, la prueba testimonial, adminiculada con otras probanzas; pero es difcil que los testigos sepan el da exacto en que inici la cohabitacin, pues nicamente tendran
posibilidad de declarar que, a partir de alguna fecha aproximada, han visto unida a dicha pareja.
121
En el segundo caso, tratndose de la procreacin de un hijo en comn dentro del concubinato,

el Artculo 383 dice:
Artculo 383. Se presumen hijos del concubinario y de la concubina:
I. Los nacidos dentro del concubinario; y
II. Los nacidos dentro de los trescientos das siguientes en que ces la vida en comn entre el
concubinario y la concubina.
A simple vista, parece sencillo determinar quines estn considerados como hijos de los concubinos; sin embargo, enfrentamos el mismo problema: cmo se sabe con certeza cundo inici y
cundo termin el concubinato? Para demostrarlo, se podra ofrecer, de igual manera, la prueba
testimonial, pero regresamos a la misma problemtica, no podra establecerse una fecha exacta
de cuando empez realmente esta unin, por lo que tambin es complicado determinar si el hijo
naci dentro de este plazo. Por ello, se requieren otros parmetros o nuevas reglas para determinar, con certeza, el inicio y fin del concubinato.
Las reglas que se han de considerar, para computar el inicio del concubinato, seran, en primer
trmino, la buena fe de los concubinos; el acta de nacimiento de un hijo; y en segundo lugar,
la prueba testimonial, adminiculada con otras. Sin embargo, lo ms importante es que al concubinato en nuestra legislacin se le reconozcan, a semejanza del matrimonio, las obligaciones
resultantes de dicha unin, pues, a nuestro juicio, existe una circunstancia que el legislador no ha
abordado con decisin, y es la relativa a los bienes, a las cuestiones patrimoniales, surgidas en el
entrono de los concubinos, de gran relevancia en la vida cotidiana generada por ellos.
Conclusin del concubinato
La terminacin del concubinato es otro aspecto problemtico en esta unin, porque nuestro
Cdigo Civil es omiso al respecto; no puede definirse, a ciencia cierta, en qu momento termina
el concubinato y se plantean cuestiones como la de considerar si una simple separacin entre
ellos es causa para darlo por terminado, si quiz en un breve lapso, se reconcilian Igualmente, se
plantea la cuestin relativa al abandono del domicilio comn hecho por uno de los concubinos,
y cunto debe durar, para dar por terminada la unin concubinaria; tambin se desconocen las
causas de terminacin del concubinato. Estos planteamientos, requieren soluciones precisas. A
nuestro juicio, el Legislador debi establecer en el Cdigo Civil, ya que, por ejemplo, conforme
con el Artculo 291 Quintus, el concubino que carezca de ingresos o bienes suficientes para su
sostenimiento, al cesar la convivencia, tendr derecho a una pensin alimenticia, por un tiempo
igual al que haya durado el concubinato, derecho que slo puede ejercitarse durante el ao siguiente a la cesacin del mismo y entonces surge de nuevo la pregunta Cundo termina el concubinato, y desde cundo surgi, para hacer exigibles los derechos que la ley prev a su cesacin,
o cundo se reputa terminado para que otros derechos se extingan?.
122
Ahora bien, para que la separacin de los concubinos sea causa de terminacin de su concubinato, se requieren dos elementos: uno objetivo, que es la separacin de cuerpos, cristalizada por
el abandono del domicilio comn, sin importar si el concubino que abandona el domicilio
se lleve o no sus pertenencias; y otro subjetivo, relativo a la intencin del sujeto de dar por
terminada la relacin.
La ley y la jurisprudencia no han establecido el lapso requerido para dar por concluido el concubinato; sin embargo, consideramos que debe ser, por lo menos, de seis meses, ello por aplicacin
analgica del Artculo 29 del Cdigo Civil, en el cual se establece la presuncin de que una persona reside habitualmente en un lugar, cuando permanece en l, ms de seis meses. As, en caso de
que uno de los concubinos abandone el domicilio comn, por seis meses, surgir la presuncin
de dar por terminado el concubinato; en caso contrario, deber restablecerse el domicilio comn,
sin detrimento de la continuidad ordenada por la ley, para la existencia del concubinato y sobre
todo, para la produccin de sus efectos.
D. Regulacin del concubinato en el Cdigo Civil para el Distrito Federal
Como consecuencia de la facultad concedida en el Artculo 122 de la Constitucin, a la Asamblea
Legislativa del Distrito Federal, para legislar en materia civil y penal surge el 25 de mayo del ao
2000, el nuevo Cdigo Civil para el Distrito Federal, en vigor, a partir del da primero de junio
del mismo ao, y para efectos de nuestro estudio, resulta muy importante encontrar que el Legislador capitalino, se atrevi a regular este instituto jurdico en un captulo especfico.
Sin embargo, coincidimos con Flavio Galvn Rivera, en el sentido de que Probablemente
por no tener un concepto adecuado, completo y claro, tanto de la familia como de sus fuentes, al
adicionar al Libro Primero del Cdigo Civil (De las personas), Ttulo Quinto (Del matrimonio),
con un Captulo XI, intitulado Del concubinato, en forma desafortunada jurdica, lgica y
gramaticalmente--, el Legislador se limit a sealar:
Artculo 291 Ter.- Regirn al concubinato todos los derechos y obligaciones inherentes a la familia, en lo que le fueren aplicables.42
Siguiendo con el citado autor, y coincidimos plenamente con l, probablemente el Legislador
pretendi decir, pero no se atrevi o tal vez le falt claridad en la sintaxis, que sern aplicables al concubinato las vigentes normas jurdicas que tienen por objeto al matrimonio, siempre
que no se opongan a la especfica naturaleza jurdica de aqul o a disposicin especial alguna.43
Igualmente, el Legislador del ao 2000, tuvo la valenta de recoger una realidad social en nuestro
pas, para darle al concubinato, el carcter de fuente originadora de la familia, al expresar:
Artculo 138 Quintus. Las relaciones jurdicas familiares, generadoras de deberes, derechos
y obligaciones surgen entre las personas vinculadas por lazos de matrimonio, parentesco o
concubinato.44
42 Galvn Rivera, Flavio. La reforma civil y familiar del ao 2000, en blanco y negro. En Derecho y cultura jurdica 450 aos de la enseanza universitaria del Derecho en Amrica. Coordinador: Fernando Serrano Migalln. Ed. Porra y Facultad de Derecho de la UNAM. Mxico, 2007. p. 114
43 Loc. cit.
44 Cdigo Civil para el Distrito Federal. Vigsima segunda ed. Ed. Sista. Mxico, D.F. 2009. p. 39.
123
Continuando con el captulo especfico del concubinato, el Legislador capitalino estableci en

el Artculo 291 Bis, los elementos y requisitos para la existencia de esta unin; son siendo los
siguientes:
No tener los concubinos impedimentos para casarse
Vivir en comn, en forma constante y permanente, por un perodo mnimo de dos aos
A partir de ese lapso, surgirn los derechos y obligaciones manejados en ese mismo
captulo especial, relativo al concubinato
En caso de tener un hijo en comn, no se requiere el transcurso de los dos aos.
Tambin es trascendente lo relativo a la existencia de dos o ms personas con las que se haga la
vida en comn, no se reputar dicha unin como concubinato. Ms an, en caso de buena fe por
algunas de estas personas, la ley le concede accin para demandar por daos y perjuicios, a la otra
parte, autora del hecho ilcito. (vid. Artculo 291 Bis del Cdigo Civil para el Distrito Federal.
En general, el concubinato del Cdigo Civil del ao 2000, regula derechos alimentarios, sucesorios, parentesco por afinidad (Artculo 294 del citado ordenamiento). Tambin establece en
el Artculo 383 del mencionado Cdigo, quines son hijos de los concubinos, estableciendo, a
semejanza de los hijos de matrimonio, que sern los hijos habidos dentro del concubinato, con
el gran problema, como lo hemos mencionado antes, de determinar el da cierto y determinado
en que inicia y concluye el concubinato. Ms an, el Artculo 291 Quintus expresa: [] Al cesar
la convivencia, la concubina o el concubinario (sic) que carezca de ingresos o bienes suficientes
para su sostenimiento, tiene derecho a una pensin alimenticia por un tiempo igual al que haya
durado el concubinato. No podr reclamar alimentos quien haya demostrado ingratitud, o viva
en concubinato o contraiga nupcias.
El derecho que otorga este artculo podr ejercitarse slo durante el ao siguiente a la cesacin
del concubinato.45
III. Propuestas
Como corolario de este ensayo, es importante establecer una serie de propuestas, para una integral regulacin del concubinato, en el entendido del anlisis de esta institucin, como problema
social y jurdico.
Si bien es cierto que el Legislador del ao 2000, ha dado un gran avance en la reglamentacin
del instituto jurdico, que nos ocupa en este breve ensayo, al establecer un captulo especial, encargado de regular al concubinato, incluyendo aspectos relativos a alimentos, determinacin de
los hijos de los concubinos; cuestiones tan trascendentes como la sucesin de los concubinos;
el nacimiento del parentesco por afinidad; el derecho de solicitar una pensin alimenticia, por
parte de quien no tenga los medios suficientes para subsistir y, por el mismo tiempo que dur la
relacin, nos obliga a proponer en este trabajo, una regulacin integral del concubinato, en los
trminos siguientes:
124
45 Cdigo Civil para el Distrito Federal. Op. cit. p. 55.
A. El concubinato, como problema social, debe encontrar un cauce adecuado, sin contaminarlo con figuras tales como las sociedades de convivencia, pues la doctrina, la historia y la
naturaleza actual de esta institucin, nos permiten mantenerlo separado de otras formas de
convivencia social, como son las relaciones entre personas del mismo sexo, del amasiato o del
adulterio. Ms an, desde sus inicios, en Roma y en nuestro pas, desde el Derecho Azteca, se
habla del concubinato como unin entre hombre y mujer; de aqu, el absurdo de pretender
mezclarlo con relaciones homosexuales, cuya naturaleza es distinta.
B. Efectivamente, existen innumerables familias originadas en el concubinato, al grado de que el
Legislador del ao 2000, consagra en el Cdigo Civil para el Distrito Federal, una especie de
sinonimia entre matrimonio y concubinato, al otorgarle como ha quedado escrito en prrafos
anteriores, derechos y deberes semejantes a los de los esposos. Sin embargo, tcnicamente
una institucin excluye a la otra; es decir, para la existencia del concubinato, se requiere que
las partes estn libres del matrimonio, y a la inversa, quienes estn casados, nunca podrn
establecer un concubinato.
C. Una aportacin valiosa del Legislador del 2000, es la relativa al parentesco de afinidad, como
efecto del concubinato, adems de los efectos sucesorios y de alimentos; pero ha dejado de
lado, los efectos patrimoniales, en lo concerniente a la determinacin de un rgimen jurdicoeconmico entre los concubinos, pues la ausencia de disposiciones en ese sentido, origina
problemas econmicos y financieros entre quienes han vivido en esta unin.
Se propone en este sentido, el establecimiento de un rgimen patrimonial del concubinato, para
proteger los intereses econmicos de quienes se involucran en l, y, por supuesto, comparten
tambin sus ingresos, rentas, bienes, el producto de su esfuerzo o trabajo, y esto debe consignarse en un rgimen especfico, que sera deseable llamarle rgimen concubinario.
D. Contina como grave problema en nuestro medio, la determinacin del inicio y la conclusin
de la relacin concubinaria. Incluso, las fechas exactas; en ocasiones, las saben los interesados
directamente; pero los testigos no siempre son contestes sobre el da cierto y determinado de
inicio y de conclusin de la vida en comn, circunstancia que impide en un momento dado, hacer efectivos los derechos y deberes generados al inicio y a la terminacin de la vida en comn.
E. Por ello, el Legislador debe vigilar con ms detalle esta cuestin, e incluso, fijar parmetros
en la norma, para hacer del onus probandi una situacin ms certera para el surgimiento
de esta institucin; y en su caso, dar causales precisas para su terminacin. Asimismo, deben
regularse las situaciones en que se den intervalos, sin la cristalizacin de la vida en comn.
F. Una alternativa para definir el inicio y la conclusin de la vida en comn, en materia concubinaria, sera la inscripcin del concubinato en el Registro Civil, en una seccin especial, pero
es endeble el planteamiento, en el sentido de que se constreira a los concubinos, a dar una
formalidad a esta institucin, de antemano rechazada por esa causa, pues es esa circunstancia
la que eluden conscientemente, al dar origen a una relacin de hecho y no de derecho.
125
III. Propuestas
Bibliografa general
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127
La familia y la prevencin del uso indebido de drogas

Licda. Deisy Bastardo
Psicloga.
Maestra: Psicologa Comunitaria. UASD.
Especialidad: Psicologa Industrial, UASD.
Entornos Virtuales de Aprendizaje. UASD-EDUCA.Participacin en Seminarios y Simposios:
Congreso Dominicano de Psiquiatra. Noviembre 19893.Conferencia sobre La Mujer Dominicana. Universidad de Ro Piedras, Puerto Rico, Marzo 08 del 1987. XVII Congreso Interamericano de Psicologa. Julio de 1981.VI Simposio Dominicano de Psicologa. 1983 Seminario
sobre Atencin al Nio del Medio Urbano Pobre. (CONANI). 1982. Simposio Dominicano
de Psicologa, 02 de julio del 1984. Seminario sobre la Profesin del Psiclogo, 07 de abril del
1984. Primer Seminario sobre Delincuencia, organizado por la Procuradura de la Repblica
Dominicana, julio de 1983. V Congreso Argentino de Psicologa Social y Poltica, septiembre de
1986. Buenos Aires, Argentina.Primer Seminario Internacional sobre Abuso y Dependencia de
Sustancias Psicoactivas. Del 17 al 21 de junio del 1996. La Habana, Cuba.
El uso y abuso de drogas es un problema que afecta a casi todos los pases del mundo, pues
aunque algunos no padezcan del uso indiscriminado de drogas ilegales, en todos existe el uso de
drogas legales como el alcohol, cigarrillos y medicamentos.
128
Entendemos por drogas:

Aquellas sustancias que introducidas en el organismo, por cualquier va, ya sea oral, inyectada,
inhalada, fumada, etc., son capaces de alterar una o ms de las funciones de un organismo vivo, y
el normal funcionamiento del sistema nervioso central, por lo que pueden producir dependencia
fsica y psicolgica o ambas a la vez.
Son sustancias que, al ser consumidas por las personas, les afecta el cuerpo, la mente y el comportamiento. Altera la forma de sentir, pensar y actuar con responsabilidad.
Clasificacin de las drogas

Se utilizan varios criterios para la clasificacin como es:
Origen
Uso teraputico
Estructura qumica
Efecto sobre el sistema nervioso central
Estado legal
Segn sus efectos en el sistema nervioso central se clasifican en: Drogas estimulantes, como son
la cafena, nicotina, anfetaminas-xtasis, esteroides anablicos.
Su abuso produce:
Prdida del apetito
Irritabilidad, excitabilidad
Aumento del ritmo cardiaco y respiratorio
Aumento de la presin arterial
Comportamiento compulsivo
Agrandamiento de la pupila
Verborrea (hablar mucho)
Insomnio
Dao cerebral, convulsiones, coma
Muerte
129
Drogas depresoras
Entre ellas tenemos el alcohol, opiceos, tranquilizantes,
barbitricos, inhalantes.
Su abuso produce:
Somnolencia o letargo
Movimientos lentos
Prdida de equilibrio
Confusin mental
Depresin
Aspecto de embriaguez
Sueo profundo
Hipertensin arterial
Coma
Insuficiencia respiratoria y renal
Muerte
Drogas alucingenas
Entres las ms comunes tenemos:
Marihuana
LSD (acido lisrgico)
Hachs
PCDC (Femicilidina o polvo de ngel)
Inhalantes: colas, pegamentos
Aceite de Hachs
130
Entre los daos que producen estn:

Perturbacin mental
Paranoia
Delirio
La familia y la prevencin
La familia es una unidad social que enfrenta una serie de tareas de desarrollo. Estas difieren de
acuerdo con los parmetros de las diferencias culturales; pero poseen races universales. Los filsofos y los analistas sociales se han dado cuenta de que la sociedad es una estructura formada de
familias, y que las peculiaridades de determinada sociedad pueden ser descritas delineando sus
relaciones familiares. Los ms antiguos escritos morales y ticos sugieren que la sociedad pierde
su fuerza, si la gente falla a sus obligaciones familiares.
La familia est formada por individuos; pero es, igualmente, parte de una red social ms grande.
Esta es la nica institucin social, fuera de la religin, que se desarrolla formalmente en todas
las sociedades.
La familia contribuye a la sociedad con los siguientes servicios: reproduccin de los jvenes,
manutencin fsica de los miembros a la familia, colocacin social del infante, socializacin y
control social.
Los patrones familiares del hombre se determinan, en parte, por la tarea peculiar que se impone
a ellos: la familia es la nica institucin social encargada de transformar un organismo biolgico
en un ser humano.
La familia constituye el entorno ms directo y cercano de la persona, durante su crecimiento
fsico y emocional.
Hay varias formas de familia, y tienen sus consecuencias para esta situacin.
Tipos de familia
Existen varias clasificaciones de familia, veremos la de Salvador Minuchin y Charles Fishman
(1997, Buenos Aires), Ellos plantean la existencia de:
Familias de tres generaciones: en estas los miembros viven en ntima relacin; por ejemplo,
abuela, madre, hijos/as.
131
Familia con Soporte: es la compuesta por muchos hijos/as. Aqu uno o varios nios reciben
responsabilidades parentales: toman funciones de crianza de los/as otros/as nios/as.
Familia Acorden: aqu uno de los padres permanece alejado por periodos prolongados; por
ejemplo, en la familia de militares: aqu el cnyuge que permanece tiene que asumir funciones
adicionales de cuidado de los nios, ejecutivas y de gua.
Familias Cambiantes: aquellas familias que cambian constantemente de domicilio.
Familias Huspedes: es aquella en la que un nio es miembro de una familia temporaria: este tipo
de familia no debe apegarse al nio, es preciso evitar una relacin padre-hijo.
Familias con un fantasma: esta familia ha sufrido la muerte o desercin, puede tropezar con
problemas para reasignar las tareas del miembro que falta.
Familia con padrastro o madrastra: aqu un padre adoptivo se agrega a la unidad familiar, tiene
que pasar por un proceso de integracin que puede ser ms o menos logrado.
Familias Descontroladas: aqu uno de sus miembros presenta sntomas en el rea de control, el
terapeuta supone la existencia de problemas en uno o varios, entre determinados campos.
Familias psicosomticas: aqu la familia parece funcionar adecuadamente cuando uno de los
miembros est enfermo. La estructura de esta familia incluye una excesiva insistencia en los
cuidados tiernos.
La familia tiene un significado social muy especial; ella se encarga de dotar a las personas que la forman de principios y normas elementales que harn posible la convivencia social, en sentido general.
La sociedad est formada por varias instituciones como son: El Estado, La Escuela, La Iglesia,
Los grupos organizados de la comunidad y la familia, entre otras.
La Familia, como parte de la sociedad, tambin ser afectada por las dificultades que atraviesa
nuestro pas, e influye de manera negativa en la creacin de familias sanas: Desempleo, empleos
mal pagados, alto costo de la vida, deficiencia en los servicios: sistema educativo inadecuado,
influencia de los medios de comunicacin.
La familia de ayer
En la familia tradicional, las relaciones eran simples; atravesada por una lnea autoritaria a cargo
del padre, los dems solo obedecan. Igualmente, haba otros roles establecidos: el cuidado de los
hijos corresponde a la mujer, y el sustento econmico del hogar le corresponda al hombre. A
los hijos se les educaba para reproducir el rol de sus padres, segn sea el sexo.
132
La familia de hoy
La familia de hoy es ms compleja en su funcionamiento, las relaciones tienden a ser menos
verticales y ms participativas, y esto se convierte en un elemento de conflicto. La mujer se ha
incorporado al mundo laboral, los hijos estn bajo el cuidado de otras personas que no son sus
padres, como son: familiares, amigos/as empleados/as, guarderas etc.
Los problemas que se suscitan en las parejas por asuntos de convivencia, lo que pone los limites
en el afecto y en la seguridad, que requieren todos los miembros de la familia. Tambin afectan
en la convivencia de la familia de hoy, las presiones externas, especialmente las de ndole econmica, lo que hace que stas dediquen la mayor parte de su tiempo a resolver problemas de
subsistencia, mediante el pluriempleo tanto del esposo como de la esposa, incorporacin de los
nios menores al trabajo remunerado, la emigracin que atenta con la integracin familiar.
La familia de hoy es diferente: para mantenerla equilibrada y que sirva como base para la prevencin es recomendable seguir estas pautas:
Mantenga una comunicacin abierta y una actitud de escucha en su familia.
Desarrolle confianza, crea en ellos, permtales ser ellos/as mismos/as.
Refuerce continuamente lo positivo que hacen sus miembros.
Manifieste afecto, ternura, exprselo abiertamente, sin comparaciones.
Haga vida de familia (jugar, estudiar, trabajar, conocer los/las amigos/as de sus hijos/as.
Asigne responsabilidades, adecuadas a su edad a todos los miembros.
Diga siempre la verdad delante de sus hijos.
Trate a los miembros de su familia con amabilidad y respeto.
Las normas o sistemas de disciplina deben ser claras, objetivas.
Los castigos deben ser justos, adecuados a la edad y oportunos.
Acepte los errores delante de sus hijos/as y permtales que se lo digan.
Sea ejemplo: no diga o haga lo que usted no quiere que digan o hagan sus hijos/as.
La familia como alternativa de prevencin
133
La familia es la primera clula social, donde la persona nace y crece. En ella aprende a interactuar
con los dems, dndose as el llamado proceso de socializacin donde el ser humano asimila
las normas y los valores que le ayudarn en su vida a mantener una actitud positiva frente a las
diversas circunstancias del medio.
La familia es tambin la primera escuela, donde el individuo moldea su personalidad, as que es
un espacio para la participacin, comunicacin y amor.
En ese ncleo se prepara para asumir las responsabilidades que conlleva la vida adulta.
La complejidad del mundo moderno ha multiplicado los problemas familiares, no dejando espacio para esta hermosa y difcil tarea, as que hoy nos encontramos con un desajuste familiar,
donde existe:
Un alto ndice de uniones libres y/o ocasionales, resultando un gran porcentaje de
nacimientos fuera del matrimonio legal.
Una creciente desintegracin familiar, ya sea por divorcio o por abandono del padre o la madre.
Falta de preparacin y madurez de muchos jvenes para la vida en pareja: se da ms valor a
la preparacin profesional, restndole importancia al crecimiento de la vida en pareja.
Desproporcin de los salarios con las condiciones reales de la familia, lo que acenta la pobreza.
Serios problemas de vivienda, por insuficiente y defectuosa poltica al respecto.
Psima distribucin de los bienes de consumo, tales como alimentacin, vestuario, trabajo,
descanso y diversin.
Acentuacin del erotismo, como resultante de una asfixiante propaganda a la civilizacin del
consumo.
Induccin a la violencia a travs de los medios de comunicacin y de los videos juegos.
Aunque la drogadiccin no se puede considerar causada por los problemas familiares, las investigaciones al respecto sealan que la mayora de los adictos provienen de hogares destruidos,
donde los/as hijos/as no han sentido el calor, la comprensin y el apoyo suficientes para
rechazar el mal.
De ah la necesidad de trabajar la construccin de una familia autntica.
Qu podemos hacer para lograr esto?
134
Mantener una comunicacin permanente con cada miembro de la familia:

Un dilogo abierto, franco, sincero y respetuoso. Hable con sus hijos/as sobre temas diversos,
no esperen a que pregunte: a ellos/as no les gusta que los interroguen, facilitando as la confianza
y el deseo de comunicar cualquier situacin que les ocurra.
Desarrollar confianza:
Necesitan sentirse apoyados y con la firme conviccin de que creemos en ellos/as en lo que
hacen, dicen y/o sienten. Esta seguridad ser la clave para que aprendan a confiar en los dems
y a tener xito en los diferentes proyectos que inicien.
Reforzar continuamente lo positivo que hacen sus hijos/as:
Valorarlos es ensearles a defenderse. Repita frecuentemente lo bueno que hacen, as crecern
seguros de s mismos y con la firmeza de que pueden lograr las metas trazadas.
Mantener afecto, ternura:
Exprselo abiertamente, sin comparaciones. El amor es libre y gratuito, se da sin esperar recompensa. Es nuestra esencia de ser. Cuando amas de verdad a una persona, ese amor despierta el
amor a tu alrededor. El amor es un estado de sensibilidad que te capacita para abrirte a todas las
personas y a la vida.
Hacer vida en familia:
Ensenles a divertirse sanamente, participen con ellos/as en sus actividades, conozcan sus
amigos invitndolos a su casa, as tendrn la oportunidad de conocer sus motivaciones, valores e
intereses. Compartan tradiciones familiares, organicen reuniones, encuentros, fiestas, caminatas.
Traten de que el tiempo dedicado a la televisin sea mnimo y sea compartido por toda la familia,
propiciando as el anlisis y la criticidad.
Asignar responsabilidades adecuadas a la edad de cada miembro de la familia:
Tomen en cuenta los intereses, habilidades, edades de cada uno y las oportunidades, cultiven el
valor y amor al trabajo como fuente de bienestar fsico, emocional y econmico.
Decir siempre la verdad:
No importa lo que digan, hagan o pregunten, siempre que un hijo(a) pregunte sobre algo, lo que
necesita es una mayor informacin o simplemente desea asegurarse. Busquen las respuestas a sus
interrogantes, cuando tengan dudas, en personas de confianza.
135
Tratar a los miembros de su familia con amabilidad y respeto:

El hecho de que sean familia no significa que no puedan ser amigos. El trato cordial genera confianza y amor. Un nio respetado aprende a respetar. Usen gestos, actitudes y palabras cordiales,
as ellos aprendern el arte de comunicarse con los dems de manera positiva.
Las normas o sistemas de disciplina deben ser claras, objetivas y en acuerdo familiar:
Los hijos(as) necesitan una definicin clara de lo que se espera de ellos y de las consecuencias
resultantes, si actan de manera negativa. Es necesario que aprendan a establecer lmites: para
esto deben ponerse de acuerdo en el sistema de disciplina que se les exige a los hijos(as).
Los castigos deben ser justos, adecuados a la edad, y oportunos:
Sancionar una conducta amerita un profundo anlisis, para no castigar injustamente y poder corregir en el mismo momento en que el hecho se cometi, no se debe acumular faltas, ni guardar
para maana: el castigo debe ser proporcional a la conducta cometida y adecuado a la edad. Ser
tolerante a la hora.
136

Mag. Juan Anbal Rodrguez
Juez-presidente de la Corte de Apelacin de Nios, Nias y Adolescentes del Departamento
Judicial de Santiago.
Maestra en Ciencias Jurdicas: Pontificia Universidad Catlica Madre y Maestra de Santiago (PUCMM). 1994. Postgrado (Especialidad) en Administracin de Justicia Penal: Pontificia Universidad Catlica Madre y Maestra de Santiago (PUCMM),1999. Postgrado (Especialidad) en Pedagoga Universitaria; Pontificia Universidad Catlica Madre y Maestra de Santiago, 2007. Postgrado
(Especialidad) en Derecho Judicial: Escuela Nacional de la Judicatura, Santo Domingo, 2006.
Licenciado en Derecho: Universidad Tecnolgica de Santiago (UTESA).1989. Maestro Normal
Primario (BSICA): Escuela Normal Emilio Prudhome de Santiago.Diplomado en Derecho
Laboral: Universidad Autnoma de Santo Domingo (UASD). Curso de Formacin Pedaggica
(260 horas): Impartido por el Instituto de Formacin Tcnico Profesional (INFOTEP). Curso
de Relaciones Laborales (80 horas): Banco Interamericano de Desarrollo y la Conferencia Patronal Vasca, Espaa.
137

Muchas de las personas que habitamos en este pedazo de tierra, ubicada en el mismo trayecto
del sol, como dira don Pedro Mir, tenemos el compromiso moral y poltico de contribuir con la
construccin del Estado de Derecho y el respeto efectivo de los derecho humanos, base fundamental , para la convivencia pacfica de todos y todas.
Analizar la masculinidad en el entorno familiar, nos permite visibilizar:
Cmo se construye el poder de las personas en las relaciones asimtricas?
Cmo se construyen los roles del padre y la madre en la familia?
Cules son las falencias, sociales, econmicas, culturales, polticas y psicolgicas, que permiten sobredimensionar las funciones de la mujer en el cuidado de sus hijos e hijas y someterla
a la esfera privada: La mujer es de la casa.
Cules son las falencias, sociales, econmicas, culturales, polticas y psicolgicas, que permiten sobredimensionar tambin, el rol de procreador y proveedor econmico, que tenemos
los varones, facilitndonos el dominio de la esfera pblica: Los hombres son de la calle; fortaleciendo con ello la ausencia afectiva de los padres en la crianza de sus hijos e hijas.
Esta exposicin, tiene como objetivo:
Analizar la masculinidad, a partir del entorno familiar, los efectos negativos de la ausencia del
padre y de la madre en la crianza de los hijos e hijas, la masculinidad hegemnica y la nueva
masculinidad.
Tpicos a desarrollar
1- La familia patriarcal.
2- La masculinidad hegemnica.
3- La ausencia de la madre en la crianza de los hijos e hijas.
4- La ausencia del padre en la crianza de los hijos e hijas.
5- La nueva masculinidad
138
La familia:
Es un grupo humano donde se reproduce la especie humana y se trasmite la cultura y
las costumbres a las nuevas generaciones.
En la familia, encontramos el mejor lugar para amar y ser amados, y para sentirnos feli
ces y seguros.
Sin embargo, las diferencias de edad y de intereses que se dan al interior de la familia
pueden producir conflictos que deben ser superados adecuadamente.
1. La familia patriarcal
El patriarcado, como sistema jerrquico de relaciones sociales, polticas y econmicas,
basado en las diferencias biolgicas de las personas, toma en cuenta al hombre como
la totalidad de lo humano, marginando a la mujer y a los dems entes sociales que inte
gran la sociedad.
El origen de la familia, para unos es de carcter religioso; para otros, su origen descan
sa sobre la propiedad privada.
En la sociedad primitiva, el conjunto de personas, que integran la familia, segn Surez Franco, estaban sometidas a la rgida potestad del jefe de la tribu; en ciertas ocasiones, varn de
cualidades excelsas, experiencias y sobriedad que lo hacan acreedor de esa jefatura (patriarcado) y en otra, bajo la direccin de una mujer, quien, debido a su experiencia y moralidad,
se constitua en un factor indispensable en la direccin de la familia (matriarcado).
En la jefatura patriarcal, el varn tiene sobriedad, experiencias y cualidades excelsas.
En la supuesta jefatura matriarcal, la mujer tiene experiencia y moralidad.
El ejercicio del poder sistmico y jerarquizado, que se le atribuye a la mujer, hasta la fecha
no hay constancia histrica de su existencia, el matriarcado es una ficcin, porque aunque
la mujer asuma la direccin de la familia individual o conjuntamente con su esposo, lo tiene
que hacer bajo las reglas del sistema patriarcal, que considera al hombre como la totalidad de
lo humano.
En la Era Cristiana, a partir del emperador Constantino, la autoridad del padre, cabeza de
familia, evolucion, entonces, a un contenido de deber que se cumplira dentro del sentimiento de amor y de respeto para con la esposa, y de afeccin con los hijos.
Lamento de un latinoamericano, Francia 1789
139
La desaparicin de la potestad marital ha hecho que las obligaciones derivadas de la patria potestad se diluya y la autoridad paterna tienda a desaparecer, lo cual, a su vez, ha ocasionado un exceso de libertad en la juventud, con detrimento de las sanas costumbres sociales.
2. La masculinidad hegemnica
Es una expresin del ejercicio del poder de los varones en el entorno familiar y social,
poltico y econmico.
Para algunos hombres, masculinidad, es:
Ser lder agresivo.
Hacerme cargo de la situacin.
Silencioso y dominante.
Saber cmo hacer las cosas.
Mandar y dominar.
Existen masculinidades hegemnicas diferentes, tomando en cuenta el momento histrico,
el desarrollo econmico y cultural, la ubicacin geogrfica y las etnias de los pueblos, entre
otras; sin embargo, todas tienen un denominador comn: producen la trada de la violencia:
maltratan a las mujeres, a otros hombres y se maltratan ellos mismos.
Naturaliza las relaciones asimtricas de poder, para hacer creer que las cualidades, roles y
privilegios, asignados en el proceso de socializacin a las personas, segn el sexo al que pertenecen, son naturales en vez de aprendidas.
Ejemplos: naturalizacin de las relaciones de poder de las personas
1- Es natural, cuando en verdad es aprendido, que los hombres sean racionales, proveedores
econmicos de la familia, competitivos, lderes, agresivos, emprendedores, libres, seductores,
fuertes, valientes; dominantes en la esfera pblica y controladores en la privada, entre otras.
Ejemplos: naturalizacin de las relaciones de poder de las personas
2- Es natural, cuando en verdad es aprendido, que las mujeres sean subordinadas, proveedoras
afectivas de la familia, emocionales, dbiles, fieles, seducidas sexuales, pasivas, hogareas,
maternales, cuidadoras de los dems, solidarias, protectoras de los hijos e hijas y del marido.
Sustentar la masculinidad hegemnica

No slo es obra de iniciativas jurdicas concretas, como la Declaracin Universal de los Derechos del hombre, que invisibiliza a las mujeres a pesar de la protesta de Olimpia.
De la codificacin napolenica: Cdigo Civil, Cdigo Penal y Cdigo de Comercio,
que dej en minusvala jurdica a las mujeres.
140
Es obra tambin del proceso de socializacin de las personas, donde el hombre es visto como
la totalidad de lo humano: En la familia, la escuela, la iglesia, la ciencia, la literatura, los medios
de comunicacin, el lenguaje, entre otras.
Es obra tambin, de los grandes pensadores misginos; muchos de cuales pertenecieron al
Siglo de las Luces, aunque para las mujeres fue el siglo de la oscuridad; que articularon sus pensamientos, para descalificar a las mujeres, como seres humanos y como entes sociales, polticos
y econmicos.
Veamos algunas muestras de pensadores misginos
ARISTTELES: La mujer no es ms que un hombre inferior.
NAPOLEN BONAPARTE: La naturaleza quiso que las mujeres fuesen esclavas...son
nuestra propiedad...nos pertenecen, tal como un rbol, que las frutas pertenecen al granjero...
la mujer no es ms que una mquina para producir hijos.
MOLIERE: La mujer es como la hiedra, que crece en todo su esplendor mientras se enrosca al rbol, pero no vale nada cuando se la separa de l
BALZAC: Una mujer casada es una esclava que exige ser colocada en un trono.
(SIGMUND FREUD: El masoquismo se ofrece en tres formas distintas: como condicionante de la excitacin sexual, como manifestacin de feminidad y como norma de conducta
KANT: Una mujer que se ocupa de las controversias fundamentales sobre la mecnica, se
podra tambin dejar la barba. El estudio laborioso y las arduas reflexiones, incluso en el
caso de que una mujer tenga xito al respecto, destrozan los mritos propios del sexo.
HERBERT SPENCER: Las mujeres muestran una perceptible deficiencia en dos facultades, la intelectual y la emocional, que son el resultado final de la evolucin humana, la capacidad de razonamiento abstracto y la que es la ms abstracta de las emociones, el sentimiento
de la justicia.
JEAN JACQUES ROUSSEAU: Una mujer sabia es un castigo para el esposo, sus hijos,
sus criados, para todo el mundo. Desde la elevada estatura de su genio, desprecia todos los
deberes femeninos, y est siempre intentando hacerse a s misma un hombre.
141
3. La ausencia de la madre en la crianza de los hijos e hijas

Las ciencias sociales y de la familia han enfatizado los estudios sobre la importancia y las
influencias de la madre sobre el desarrollo psicolgico y hasta fsico del nio.
La ciencia, por mucho tiempo, ignor, cules eran los efectos negativos, que produca la ausencia
de los padres en la vida afectiva de sus hijos e hijas, que no fueran las consecuencias econmicas
para la familia
Del mismo modo, que se le atribuye a la madre el papel principal en el desarrollo positivo de
su descendencia, es a ella, y no al padre, a quien echan la culpa cuando las cosas no resultan
bien, porque culpabilizar a la victima , siempre ha servido para perpetuar la discriminacin.
Entre los problemas de salud mental de los que se ha culpado a la madre, figuran: La esquizofrenia, la anorexia nerviosa, la depresin, la enuresis, el comportamiento suicida, el hecho
de ausentarse de casa sin permiso, el autismo y abuso de alcohol.
Uno de los autores que ms enfatiz la importancia de la relacin entre la madre y el nio,
fue Freud, al establecer que: La relacin con la madre es nica, sin parangn, inalterable
durante toda la vida, como primer y ms intenso objeto amoroso y como prototipo de todas
las relaciones amorosas posteriores.
4. La ausencia del padre en la crianza de los hijos e hijas

En los ltimos tiempos, se han realizado estudios, que demuestran que la privacin paterna,
s causa problemas a los nios y a las nias.
Para el psicoanalista alemn Misterlinch:
Los nios que crecen sin padre tienen ms probabilidades de fracasar en la escuela y abandonarla, tienen problemas emocionales y de conducta, y manifiestan problemas de alcohol
y drogas. Lo ms probable es que los varones adolescentes que intentan suicidarse procedan
de hogares de los que el padre est ausente.
Por el contrario, tanto en el caso de las chicas como de los chicos, la alta participacin de los
padres est significativamente relacionada con destrezas sociales tales como llevarse bien con
los dems, cumplir con las responsabilidades y hacer lo que piden los padres.
Los chicos tienen menos problemas de conducta; mientras que las chicas son ms independientes, es decir, ms dispuestas a probar cosas nuevas; a ser activas y comprometidas con
la sociedad. La dedicacin positiva de un padre a sus hijos tiene consecuencias beneficiosas,
independientemente de cualquier efecto de la propia dedicacin de la madre.
142
5. La construccin de la nueva masculinidad

Estudiar y analizar la masculinidad con perspectivas de gnero, entendida como: La identificacin y el lugar que ocupan las personas en las relaciones asimtricas de poder, lo que
permite visibilizar, que las mujeres, nias y nios, entre otras personas, son discriminadas e
infravaloradas, por el paradigma de hombre, que construye el sistema patriarcal.
Es la naturaleza la que dictamina al sexo que se pertenece; pero es la sociedad (en el proceso
de socializacin), la que dictamina qu caractersticas y cunto poder deben y pueden tener
uno y otro sexo. (Facio Montejo, Alda, Cuando el gnero suena cambios trae.
Lo que permite identificar con claridad, que la masculinidad hegemnica se construye, como
forma de dominacin, en el plano social, econmico, cultura y poltico y como tal se puede
desconstruir.
La nueva masculinidad tiene que construirse, a travs de los medios de socializacin, que facilitan los aprendizajes significativos de las personas: Familia, escuela, ciencias, literatura, iglesias,
instituciones pblicas y privadas, partidos polticos y medios de comunicacin, entre otras.
Hombres y mujeres deben de trabajar, separada o de manera conjunta, para empoderarse
del valor personal que tiene cada cual, como personas y como ciudadanos y ciudadanas, para
potencializar los intereses comunes y crear mecanismos adecuados, para negociar y dirimir
las diferencias en condiciones de equidad y respeto mutuo.
El hombre que ejerce la nueva masculinidad, es una persona que rompe los esquemas tradicionales del sistema patriarcal, expresa sus sentimientos y deja ver su vulnerabilidad;
Es un hombre compasivo con las personas, que por alguna razn se encuentran en estado de
vulnerabilidad; respeta el derecho que tienen las mujeres de regir sus vidas, como mejor les
parezca en su condicin de ciudadanas, si con ello no violan sus derechos fundamentales.
Acompaa a sus hijos e hijas en su desarrollo fsico, emocional y profesional, comparte los
roles domsticos, con todos los miembros de la familia; establece relaciones significativas
con amigas y amigos, trata de equilibrar sus intereses profesionales y econmicos, con los
intereses similares de su familia, si la tiene.
Armoniza su vida con la proteccin del medio ambiente y la proteccin de los animales , sin
que por ello se considere un hombre modelo, sino, ms bien, un ser humano que lucha cada
da por ser mejor, a pesar de sus limitaciones.
Reflexin de una mujer sobre la nueva masculinidad

Uno de mis grandes privilegios ha sido el ser testigo de esta transformacin en muchos de
los hombres (amigos y familiares) a mi alrededor. Algunos de ellos se comportaron como 143
tpicos machitos en su juventud. Pero empezaron a cambiar, al tener hijas e hijos. Otros,
ms jvenes, se han beneficiado de ver relaciones de pareja y de paternidad ms democrticas
en sus propias casas
Esther Hernndez Medina, Peridico el Nacional, sbado, 24 de octubre de 2009,
Enseemos a nuestros nios y nias a:

Hay que educar a los nios (varones) para que sean conscientes de su sensibilidad y la expresen ms
Hay que ensearles a cooperar ms y a aprender a comunicarse mejor
A las nias se les debe educar para que estn ms seguras de s mismas y que sean ms
enrgicas
Hay que evitar la violencia en los juegos infantiles
Ser ms
comunicativos
Ser ms
expresivos
Ser nios
No violentos
Jugar con
juegos
educativos
Ser ms
seguros de
s mismos
Para que no perdamos la esperanza, Gabriel Garca Mrquez, expresa:

Nos sentimos con el derecho de creer que todava no es demasiado tarde para emprender la
creacin de la utopa contraria. Una nueva y arrasadora utopa de la vida, donde nadie pueda
decidir por otros hasta la forma de morir, donde de veras sea cierto el amor y sea posible la
felicidad, y donde las estirpes condenadas a cien aos de soledad tengan por fin y para siempre una segunda oportunidad sobre la tierra.
144
Muchas gracias
Clausura
Doctor Julin Gitrn Fuentevilla,
Presidente del Comit Cientfico Internacional para la
Organizacin de los Congresos de Derecho Familiar
Muchas Gracias
Su presencia durante tantas horas, su atencin y su inters es ms elocuente que cualquier frase
u oracin que se diga, porque precisamente una de las razones de nuestra presencia es motivar,
es poner una semilla, para que el derecho familiar siga creciendo para que juntos tratemos de
encontrar las mejores soluciones jurdicas, que es tan importante porque, finalmente, se habla de
esta materia, se invocan dogmas, se expresan una serie de pensamientos, que hay que completar
en una norma jurdica, que sea un derecho positivo vigente del pueblo, de la familia, que desaparezcan esas normas o las frmulas que solo se pueden entender a travs de expertos; que sea un
solo Cdigo Familiar, un derecho familiar, propiamente de la familia.
Como ustedes se darn cuenta en su momento, esta tendencia ha llegado al Derecho Familiar
para eliminar lo farragoso de los cdigos tradicionales, de libros, captulos, todo lo que esto
implica y, precisamente, una de las cuestiones ms trascendentes que hemos logrado, en lo que
hemos hecho en Derecho Familiar, que rompe cnones y tradiciones de muchos aos y que
seguramente ustedes o reflexionan conmigo o quizs, en parte, me den la razn; pero una de las
cuestiones fundamentales de la legislacin familiar, y ojal que en la de Santo Domingo as se
hiciera, es transcendente definir lo que legisla.
145
No es posible hacer la ley, que pocos la entiendan y vengan los interpretes a decir, eso no es lo
que quiso decir el Legislador, lo que l quiso es, a contrario sensu, lo que no escribi. Entonces,
empieza desde una distorsin del texto de la ley que, en realidad, llegamos a su inaplicabilidad.
Mientras ms simple y sencilla sea la ley, es ms fcil de entender y de enriquecer. Incluso, y
seguramente que quienes me escuchan en esta mesa de honor, que son los mximas autoridades
en esta materia, lo harn con este proyecto de Cdigo Familiar tan importante, tan trascendente,
porque el pas est a punto de dar un paso fundamental, al lograr una legislacin familiar objetiva
y sustantiva que proteja a la familia, a sus miembros, porque, finalmente, ahora estamos hablando de muchas cuestiones, de equidad de gnero, de violencia familiar, de alimentos, de divorcios,
de tutela, de emancipacin, esas figuras tradicionales; pero, tambin, de cmo hay que legislarla.
sa es una conclusin importante a la que nosotros en este Primer Congreso Nacional en Derecho Familiar llegamos, y que seguramente, y en eso quisiera yo hacer hincapi con ustedes,
que nos acompaen a lo largo de todo este ao, a lo largo de todas estas reflexiones, para que
en octubre del ao que entra, como ya se anunci, del 18 al 22 del ao 2010 de este mes, se va
a realizar el XVI Congreso Internacional de Derecho Familiar, auspiciado por la Universidad,
por la Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas, por el Comisionado de Justicia, y por el propio
Despacho de la Primera Dama, que ha mostrado un inters extraordinario por esta parte tan
importante del Derecho Familiar.
Dotar a una familia de una legislacin que, verdaderamente, la proteja, con la caracterstica de
que sea la legislacin familiar de los dominicanos, no los modelos que fueran extranjeros, sino lo
que se adapte a la idiosincrasia y la realidad social y familiar de este pas. Porque tenemos afinidades, pero evidentemente que cada quien, en esencia, tiene las races de esa familia, que como
antes se seal, yo hablaba de la familia mexicana; pero, en realidad, esas races, esos principios,
son tan afines, que yo aqu me siento como en Mxico, me siento como en mi casa.
Entonces, nosotros, yo en nombre del Comit Cientfico Internacional para la organizacin de
los Congresos en Derecho Familiar, que tengo el privilegio de presidir junto con mis compaeros de los otros pases, les damos las gracias. Estamos muy satisfechos por que este pas logre en
el rea del Caribe, tener una legislacin como seguramente habr cuando se ponga a la consideracin de ustedes, a sus opiniones, a recoger todas esas expresiones tan importantes, para que de
alguna manera sigamos creciendo con el Derecho Familiar.
Les agradezco su atencin y espero que nos sigamos viendo pronto.
Gracias
Seores, muchas gracias
146
Magistrado Francisco Prez Lora

Juez de la Corte de Apelacin de Nios, Nias y Adolescentes del D. N.
Gracias, buenas tardes. Ya prcticamente culminamos, pero fjense la paradoja, yo que hablaba
de paradojas, primicias, de ejemplos en el da de ayer, esta va a ser tambin muy feliz, porque
nos vamos a reencontrar con nuestras familias, precisamente despus de terminar este Primer
Congreso Nacional sobre Derecho Familiar.
Las conclusiones las realic tomando como punto de referencia las diferentes ponencias que
tuvimos, a lo largo de los tres das, incluyendo, en consecuencia, la misma ponencia de la excelentsima Primera Dama la doctora Margarita Cedeo de Fernndez.
Con relacin al primer da, uno de los aspectos que cal en m, por eso lo he tomado como una
de las conclusiones, es la expresin que deca la Primera Dama de que la familia es como el tero
de la sociedad, tomada ella, la tomo como referencia de uno de los papas que ha tenido la Iglesia
Catlica, es el tero de la sociedad, y en consecuencia, de donde nacen, precisamente, todas las
personas que conforman parte de la sociedad. Fjense, en su virtud, en la trascendencia que debemos darle a esta institucin de orden social.
Una de las partes que me encant tambin, el primer da, fue la ponencia, a nivel de canto, que
hizo la Rondalla de la UASD, otra manera de exponer a travs de la cancin, y ellos expresaban
en una de las canciones que interpretaron de Fito Pez: Vengo a entregarte mi corazn, que
precisamente es una de las cosas que logra la unidad familiar, Vengo a entregarte mi corazn.
A partir del segundo da y en el tercer da hemos escuchado diez ponencias y hay otras dos que
147
quedaron pendientes, pero que lo van a tener en un CD que se va a reproducir para todos ustedes. Algunas de ellas de los expertos mexicanos, el que me antecedi en la palabra; argentinos,
puertorriqueos, que no las pudimos tener, pero que estn en el CD, y venezolanos, adems de
los dominicanos, entre ellos el magistrado Vctor Jos Castellanos, que fue precisamente una de
las primeras ponencias.
Con relacin a la primera, Naturaleza Jurdica y Autonoma del Derecho, precisamente para
eso queremos un Cdigo de Familia, para que sea totalmente autnomo el tema de Derecho
de Familia, y no que se sienta como parte del Derecho Civil, en donde rigen principalmente el
principio de la autonoma de la voluntad. El segundo tema, Aspectos civiles de la implementacin de las tcnicas de fecundacin humanamente asistida, tocado por el magistrado Vctor Jos
Castellanos, est contemplado en el proyecto de Cdigo de Familia, tambin, y que casualmente
uno de los principales redactores de esa parte fue el mismo Magistrado Vctor Jos Castellanos,
que es el coordinador de todos los miembros de esta Comisin de Redaccin.
Con relacin al tercer tema, tocado por la magistrada Roxanna Reyes, desde su experiencia se
refiri al tema de la violencia domstica, que es uno de los temas que ms inciden negativamente
en la relacin familiar, y nosotros vemos en los anuncios televisivos, incluso en algunos carteles,
jornadas como Solo pgale a la pelota, ahora cuando estamos en bisbol, refirindose a que no
maltrates al otro, a tu familia, principalmente a las mujeres, que lamentablemente es el sujeto
pasivo que ms sufre con relacin a este tema; y tambin, Intolerancia cero a la violencia, tocado
por la magistrada Roxanna Reyes.
En el cuarto tema, que me toc a m, ah hablamos de primicias, preguntas, paradojas, ejemplos
y proposiciones, y les tengo otra primicia, que es la siguiente: Para construir una sociedad, un
pas, un mundo mejor, debemos empezar por cumplir con nuestras responsabilidades familiares;
y la reitero, para construir una sociedad, un pas, un mundo mejor, debemos empezar a cumplir,
y me falt la palabrita ya!, con nuestras responsabilidades familiares.
En el quinto tema, la doctora Dora Gautreaux de esta universidad, hizo un recorrido histrico
al Derecho de Familia y habl de algunas falencios que actualmente existen en relacin con la
legislacin. El sexto tema, el ttulo que ms me gusta, ttulo encantador, era La Normativa de
Familiar y la Gente, cuando o ese ttulo, qu impresin! qu bello!, Me encant el ttulo y as,
de seguro, tambin a ustedes les encant el contenido.
148
En el sptimo tema, ya iniciando el da de hoy, el magistrado Juan Anbal Rodrguez, Nueva

Masculinidad, nos habl de que hay que promover la inclusin de nosotros; cuando hablo de
nosotros, digo los hombres, en las responsabilidades familiares. Nosotros los hombres tenemos
tambin que coparticipar, en consecuencia, en ese esfuerzo cotidiano que se hace, da a da.
El octavo tema El concubinato, su problemtica social y jurdica, tocado por la doctora Mara
Leora Castaeda Rivas, de Mxico, trata precisamente sobre una realidad evidente en el caso de
nuestros pueblos, que aqu hay en Repblica Dominicana, que reclaman ya proteccin formal a
travs de una ley.
Noveno tema, La prevencin familiar, resalt aqu los valores que nos mostraba la expositora,
que hay que seguirlos inculcando a todos los miembros de la familia, honestidad, responsabilidad, solidaridad. Hubo un video, posteriormente, bastante ilustrativo de una problemtica,
de una situacin que se da en algunos pases. De ste, yo incluso me atrev, con permiso de la
expositora a parafrasear una expresin que me encant de su material. No est textual, en consecuencia; pero me encant tanto que quise parafrasearla y como no poda copiarla in extenso, era
bastante larga, la parafrase. Dice el autor: el nico lugar en que se puede alcanzar la felicidad
es en el mbito que le es propicio, porque en el es donde se realiza la persona y este mbito es
la familia.
Despus de escuchar a todos los expositores que han antecedido esta presentacin, solamente
me queda recordar una frase que le en un libro, hace un tiempo, de Stephen Covey, el libro se
llama Los siete hbitos de la gente altamente efectiva, se lo dedic a Yanaire, la magistrada de
San Cristobal; y me dijo, Francisco, t vas a terminar con una frase?, le dije s, Yanaire voy a
terminar con una frase, y es la siguiente, Stephen Covey dice:Hay que conocer, hay que comprometerse y hay que actuar, Hay que conocer, hay que comprometerse y hay que actuar, Hay
que conocer, hay que comprometerse y hay que actuar, y precisamente, ya que conocemos el
compromiso, ojal que quede de parte de todos ustedes y que, a partir de ahora, actuemos todos
en beneficio de esta clula tan importante que es la familia.
Muchas Gracias
149
Doctor Lino Vsquez Smuel,

Comisionado de Justicia.
Seoras y seores
Conferencistas nacionales e internacionales
Participantes en este 1er. Congreso Nacional de Derecho Familiar
Permtanme en nombre del Comisionado de Apoyo a la Reforma y Modernizacin de la Justicia
(CARMJ), saludar las conclusiones a la que, felizmente, se ha contrado este evento, y a tal efecto,
es necesario precisar que en el mismo se sentaron las bases para la realizacin, en la Repblica
Dominicana, del XVI Congreso Internacional de Derecho Familiar que, como dijimos en el acto de
apertura, habr de celebrarse en el mes de octubre del ao 2010.
Es por ello, que quiero agradecer a su Excelencia, doctora Margarita Cedeo de Fernndez,
primera dama de la Repblica; a la Universidad Autnoma de Santo Domingo, en la persona de
su Rector Magnfico, doctor Franklin Garca Fermn; a la Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas, en la persona del seor Decano, doctor Santo Inocencio Mercedes y el Vicedecano, doctor
Antonio Medina Calcao, por haber sido partcipes y coorganizadores de este cnclave de los
saberes de derecho familiar.
150
Igualmente, a la doctora Birmania Snchez Camacho, presidenta nacional, desde ya, del Comit
Organizador del XVI Congreso Internacional de Derecho Familiar, pues, gracias a su esfuerzo y colaboracin decidida, hizo posible que, finalmente, celebrramos este importante Congreso Nacional.
Especial agradecimiento al doctor Julin Gitrn Fuentevilla, presidente del Comit Cientfico Internacional para la Organizacin de los Congresos de Derecho Familiar y a los miembros de este comit
que nos acompaaron como conferencistas, seores: Mara Leoba Castaeda Rivas y Hctor
Roberto Goyena Copello, por sus destacadas participaciones en este evento.
A todos y a todas, muchas gracias por el honor y el privilegio que nos confieren de dispensarles
nuestra hospitalidad, la que por fortuna est acompaada de un espacio de reflexin y definicin
de las lneas estratgicas y tendencias del derecho familiar en el Siglo XXI, que en su construccin, reclama autonoma legislativa que permitan proteger a la familia como fundamento de la
sociedad y locacin bsica para el desarrollo integral de las personas en un Estado Social
y Democrtico de Derecho.
Agradecidos de ustedes, esperamos encontrarnos en el XVI Congreso Internacional de Derecho Familiar.
151
152

F.libro Congreso Derecho Familiar

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El Derecho Familiar en

Una publicacin del Comisionado de Apoyo

Palabras de bienvenida a cargo del Dr. Antonio Medina Calcao

Mensaje del doctor Lino Vsquez Smuel

Palabras del Doctor Ivn Grulln Fernndez

Conferencia Magistral de la Excelentsima Primera Dama de la Repblica

Naturaleza Jurdica y Autnoma del Derecho Familiar

Aspectos jurdicos planteados por el uso de las tcnicas de fecundacin

Avances y dilaciones en el Derecho de Familia dominicano

Familia, institucin primaria de prevencin de la delincuencia juvenil

La normativa familiar y la gente 88

El Derecho Familiar en la Repblica Dominicana

La familia y la prevencin del uso indebido de drogas

La nueva masculinidad en el entorno familiar

1er. Congreso Nacional

1er. Congreso Nacional en Derecho Familiar

Dra. Margarita Cedeo De Fernndez,

Excelentsima Primera Dama de la Repblica Dominicana.

Dr. Lino Vsquez Smuel,

Comisionado de Apoyo a la Reforma y Modernizacin de la Justicia.

Dr. Ivn Grulln,

Vicerrector docente Universidad Autnoma de Santo Domingo.

Dr. Elizardo Antonio Medina Calcao,

Vicedecano de la Facultad de Ciencias Jurdicas

Dr. Julin Gitrn Fuentevilla,

Presidente del Comit Cientfico Internacional para la Organizacin de los

Dra. Birmania Snchez Camacho,

Directora Unidad Educacin Continuada de la Facultad de Ciencias Jurdicas

El Derecho Familiar en la Repblica Dominicana

Palabras de bienvenida a cargo del Dr. Antonio Medina Calcao,

Vicedecano de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas de la Universidad Autnoma de Santo

El Derecho Familiar en la Repblica Dominicana

Distinguidas personalidades internacionales y nacionales, profesores, estudiantes, funcionarios

En la Repblica Dominicana, se han producido importantes cambios en los ltimos aos, en la

El Derecho Familiar en la Repblica Dominicana

Agradecemos a esas instituciones coauspiciadoras de esta actividad como el Despacho de

El Derecho Familiar en la Repblica Dominicana

Mensaje del doctor Lino Vsquez Smuel,

Comisionado de Apoyo a la Reforma y Modernizacin de la Justicia (CARMJ)

El Derecho Familiar en la Repblica Dominicana

El Derecho Familiar en la Repblica Dominicana

te a la construccin normativa de un derecho familiar inclusivo, desarrollado en el Anteproyecto

Muchsimas gracias y sean todos y todas bienvenidos y bienvenidas.

El Derecho Familiar en la Repblica Dominicana

Palabras del Doctor Ivn Grulln Fernndez,

Vicerrector docente de la Universidad Autnoma de Santo Domingo

El Derecho Familiar en la Repblica Dominicana

El Derecho Familiar en la Repblica Dominicana

Conferencia Magistral de la Excelentsima Primera Dama de la

El Derecho Familiar en la Repblica Dominicana

El Derecho Familiar en la Repblica Dominicana

El Derecho Familiar en la Repblica Dominicana

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1er. Congreso Nacional

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Naturaleza Jurdica y Autnoma del Derecho Familiar

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I. Qu significa Naturaleza Jurdica del Derecho Familiar?

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Se prohbe la enajenacin, cesin y comercializacin de los derechos familiares, verbigracia,