EL OBJETO

Todo acto jurdico debe tener un objeto, pues ste es un requisito de

existencia esencial, sea cual fuere la especie de acto jurdico de que se
trate.
El concepto de objeto ha sido controvertido en doctrina.
Para algunos autores el objeto se define como: Los derechos y
obligaciones que el acto jurdico crea, modifica o extingue (es decir,
para estos autores el objeto es lo querido por el autor o por las partes del
acto jurdico)
Para otros autores el objeto corresponde a la prestacin, es decir, la
cosa que debe darse o el hecho que debe ejecutarse o no ejecutarse.
Quienes as definen el objeto, piensan que son una misma cosa el objeto
del contrato y el objeto de la obligacin.
Para la legislacin nacional, de acuerdo al artculo 1460 del Cod. Civil,
el objeto del acto jurdico es la prestacin, es decir, la segunda definicin
dada. Al efecto, el sealado artculo dice: Toda declaracin de voluntad
debe tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no
hacer. Agrega que el mero uso de la cosa o su tenencia puede ser
objeto de la declaracin.
REQUISITOS DEL OBJETO
En doctrina, el objeto debe reunir ciertos requisitos, que son:
a) Determinacin del objeto: El objeto debe determinarse al momento de la
conclusin del acto jurdico o, a lo menos, debe ser determinable.
b) Posibilidad del objeto: El objeto debe ser posible, tanto en el hecho como
en el derecho. La imposibilidad fsica se tiene, por ejemplo, en la venta de
cosas inexistentes, o en la promesa de una exploracin en la luna.La
imposibilidad jurdica se debe a razones o causas jurdicas. P. ej. hay
imposibilidad jurdica en el contrato de venta que se hace al extranjero de
mercaderas para las cuales esta prohibida su exportacin. Tambin hay
imposibilidad jurdica en el contrato de prenda sobre bienes races, o el de
hipoteca sobre un mueble, que no sea una nave o aeronave.
c) Licitud del objeto: Es decir, no debe ser contrario a la ley, al orden pblico
o a las buenas costumbres.
EL OBJETO PARA EL CDIGO CIVIL.
En esta materia el CC distingue segn se trate de una cosa que debe
darse o entregarse o en un hecho que debe o no ejecutarse.

REQUISITOS QUE DEBE REUNIR EL OBJETO CUANDO SE TRATA DE

UNA COSA QUE DEBE DARSE O ENTREGARSE
Son: 1) Debe ser una cosa real
2) comerciable
3) determinada
1) Que la cosa sea REAL significa que debe existir al momento de la
declaracin de voluntad, pero adems tambin se considera como
cosa real, a lo menos, aquella que se espera que exista (ART 1461
inc. 1)
Complementando el artculo 1461 est el artculo 1813 que dice que la
venta de cosas que no existen, pero se esperan que existan, se
entender hecha bajo la condicin de existir, salvo que se exprese
lo contrario, o que por naturaleza del contrato aparezca que se
compr la suerte.
De esta forma, las ventas de cosas futuras es, entonces, condicional,
porque son hechas bajo la condicin de que aquellas lleguen a existir, de
manera que si esas cosas no llegan a existir, no habra objeto y por lo tanto
no habra acto.
Sin embargo, esta regla tiene dos excepciones, como lo destaca el
mismo art. 1813: que las partes manifiesten expresamente que la
compraventa no se no se entiende hecha bajo la condicin de que la cosa
llegue a existir, o aunque las partes nada digan, que de la naturaleza del
contrato aparezca que lo que se compra es la suerte, y no la cosa misma.
En ambos casos, y aunque la cosa no llegue a existir, el comprador
va a estar obligado a pagar el precio.
Por otra parte, si se vende una cosa que al tiempo de perfeccionarse
el contrato se supone existente y, en realidad, no existe, la venta no
producir efecto alguno, como lo indica el art. 1814.
2) QUE SEA COMERCIABLE: De acuerdo al art. 1461, la cosa que debe
darse o entregarse debe ser comerciable (....pero es menester que las unas
y las otras sean comerciables...... Se dice que la cosa es comerciable
cuando es susceptible de dominio o posesin por los particulares. O bien,
cuando se encuentra en el comercio humano y no excluida de l por su
naturaleza, por su destinacin o por la ley.
Segn Avelino Len Hurtado, LAS COSAS INCOMERCIABLES
seran las siguientes:
A) Aquellas que estn excluidas del comercio humano por su naturaleza,
como por ejemplo: la alta mar, el aire, y en general, aquellas cosas que como lo
indica el ART 585, las que la naturaleza ha hecho comn a todos los hombres, que

no son susceptibles de dominio, y ninguna nacin corporacin o individuo tiene

derecho a apropirselas.

B) Aquellas que por su destinacin no son susceptibles de dominio o

posesin por los particulares. Se trata ac de los bienes nacionales de
uso pblico, por ejemplo: calles, plazas, puentes, caminos, etc., cuyo
dominio pertenece a la nacin y su uso a todos los habitantes.
3) EL OBJETO DEBE SER DETERMINADO: La cosa que debe darse o
entregarse debe estar determinada, a lo menos en cuanto a su gnero. As
lo seala el ART. 1461.
Las cosas pueden ser determinadas en:
1) Cosa determinada en especie o cuerpo cierto
2) Cosa determinada en gnero.
1) Una cosa va a estar determinada en ESPECIE O CUERPO CIERTO
cuando se le individualiza determinadamente dentro de un gnero
tambin determinado.
a. Ejemplo: El automvil alfa romeo, motor n. 3zz, ao 2003,
color rojo.
2) La determinacin es genrica cuando se indica indeterminadamente
un individuo de un gnero determinado, p. ej., un automvil, dos caballos.
Ahora bien, cuando la cosa se ha determinado slo
genricamente, es preciso indicar, adems, la cantidad. De acuerdo al ART
1461, esa cantidad puede ser incierta, o sea, que no se indique con
precisin en el acto o contrato, con tal que ste contenga datos o fije reglas
que sirvan para determinarla. Se dice, en este caso, que la cantidad es
determinable.
REQUISITOS QUE DEBE REUNIR EL OBJETO CUANDO SE TRATA DE
UN HECHO QUE DEBE O NO EJECUTARSE
1) Debe ser un hecho determinado, esto porque la persona que se obliga
debe saber que hecho debe ejecutar o no ejecutar, y el acreedor, a su vez,
qu es lo que puede exigir al deudor.
2) Debe ser un hecho fsica y moralmente posible. Esto significa, de
acuerdo al ART 1461, que no sea contrario a la naturaleza y que no est
prohibido por las leyes, o que no sea contrario a las buenas costumbres o al
orden pblico.

SANCIN POR LA FALTA DE OBJETO

Falta el objeto cuando no rene uno o ms de los requisitos exigidos
por la ley.
Doctrinariamente al acto a que falta el objeto sera INEXISTENTE, ya
que falta un requisito esencial para la existencia jurdica.
Sin embargo, para los autores que no admiten la teora de la
inexistencia, la sancin de la AUSENCIA DE OBJETO sera la NULIDAD
ABSOLUTA, pues se habra omitido un requisito exigido por la ley para el
valor del acto, en consideracin a su naturaleza o especie.
EL OBJETO ILCITO
Para la validez del acto jurdico es necesario que EL OBJETO SEA
LCITO. Si el acto jurdico tiene objeto, pero ste es ilcito, el acto existe,
pues se han dado los requisitos esenciales para que nazca a la vida del
derecho. Sin embargo, el acto jurdico nace con un vicio que lo hace
susceptible de ser invalidado.
EL ART 1445 N 3 exige que el objeto sea lcito: para que una
persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es
necesario:....N 3, que recaiga sobre un OBJETO LCITO. Pero esta
norma no define lo que debe entenderse por tal, y tampoco se indica
cundo el objeto es ilcito, limitndose a sealar algunos casos de ilicitud en
el objeto.
La nocin de objeto ilcito ha sido controvertida en la doctrina
nacional.
LUIS CLARO SOLAR indica que OBJETO LCITO es el reconocido
por la ley, que lo protege y ampara. A contrario sensu, OBJETO ILCITO es
aquel que no se conforma con la ley o contraviene el orden pblico o las
buenas costumbres.
EUGENIO VELASCO LETELIER seala que OBJETO ILCITO es el
que carece de cualquiera de los requisitos que la ley establece al objeto,
tanto cuando es una cosa, como cuando es un hecho. El objeto ilcito no
sera, por tanto, un requisito adicional a los que mencionbamos cuando la
declaracin de voluntad tiene por objeto una cosa o un hecho, sino que
supone la concurrencia de todos ellos. De acuerdo con esta interpretacin,
si la cosa no existe, es incomerciable o indeterminada; o si el hecho es
indeterminado o imposible, nos encontramos en presencia de un objeto
ilcito.
AVELINO LEN HURTADO seala que OBJETO ILCITO es el que
recae sobre cosas incomerciables o sobre hechos o contratos prohibidos
por las leyes o hechos contrarios a las buenas costumbres o al orden
pblico.

Esta ltima teora se le ha criticado por otros autores, en cuanto

considera que adolecen de ilicitud en el objeto los actos que recaen sobre
cosas incomerciables, toda vez que si la cosa es incomerciables faltara a
sta un requisito o aptitud que impedira considerarla objeto de un acto o
declaracin de voluntad, de modo que el acto que tenga por objeto tal cosa
sera inexistente.
El problema en relacin a las cosas incomerciables se presenta a raz
de que el N 1 del art. 1464 del CC expresamente considera constitutiva de
objeto ilcito la enajenacin de cosas que no estn en el comercio,
incurriendo, as, en un verdadero error. En todo caso, cabe sealar que
dentro de la amplia gama de actos que pueden tener por objeto una cosa
incomerciable, el Cdigo slo considera que adolece de ilicitud en el objeto
la enajenacin, por lo que mal podra decirse que cualquier acto que recaiga
sobre una cosa que no est en el comercio constituye uno de los casos de
objeto ilcito previstos por el legislador.
Si bien el cdigo no define objeto ilcito, sin embargo seala algunos
CASOS DONDE EXISTE OBJETO ILCITO:
1) ART 1462: Actos que contravienen el derecho pblico chileno, sealando
como ejemplo la promesa de someterse en Chile a una jurisdiccin no
reconocida por las leyes chilenas.
Se ha discutido en doctrina nacional la validez de la sumisin a una
jurisdiccin extranjera pactada entre particulares. Algunos niegan valor a los
pactos a travs de los cuales las partes someten el conocimiento y decisin
de las controversias que pudieren emanar de un contrato a tribunales
extranjeros, en atencin a que dicha estipulacin desconocera las normas
de competencia y jurisdiccin que el Cdigo Orgnico de Tribunales da a los
Tribunales sobre las controversias judiciales de orden temporal, e infringira,
por lo mismo, el derecho pblico chileno. Otros sealan, sin embargo, que lo
que realmente prohbe seala el ART 1462 es someterse a una jurisdiccin
no reconocida en Chile, en circunstancias que las jurisdicciones extranjeras
estaran reconocidas por la legislacin nacional desde el momento que hay
normas en el C.P.C. referentes al cumplimiento de resoluciones dictadas por
tribunales extranjeros.
2) ART 1463 PACTOS SOBRE SUCESIONES FUTURAS: De acuerdo al
artculo 1463 del CC el derecho de suceder por causa de muerte a una
persona viva no puede ser objeto de una donacin o contrato, an cuando
intervenga el consentimiento de la misma persona..... Esto quiere decir que
no se puede pactar entre vivos (ni por donacin o contrato, sea gratuito u
oneroso) sobre la sucesin de uno de ellos.
Lo anterior tiene una EXCEPCIN, en el sentido que s existe un
pacto que se permite, y dice relacin con la cuarta de mejoras: Este pacto

se denomina EL PACTO DE NO MEJORAR O PACTO DE NO DISPONER

DE LA CUARTA DE MEJORAS (ART. 1204). Este artculo seala que si el
difunto hubiere prometido por escritura pblica entre vivos a su cnyuge o a
alguno de sus descendientes o ascendientes, que a la sazn era legitimario,
no donar, ni asignar por testamento parte alguna de la cuarta de mejoras, y
despus contraviene su promesa, el favorecido con sta tendr derecho a
que los asignatarios de esa cuarta le enteren lo que le habra valido el
cumplimiento de la promesa, a prorrata de lo que su infraccin les
aprovechare.
Hay que tener presente, en todo caso, que lo que la ley prohbe son
las convenciones que tengan por objeto el derecho de suceder por causa de
muerte a una persona viva, siendo perfectamente vlidas las convenciones
relativas a derechos sucesorios ya existentes, por haber muerto el
causante.
3) ENAJENACIN DE LAS COSAS ENUMERADAS EN EL ART. 1464:
Dice este artculo que hay un objeto ilcito en la enajenacin:
a) De las cosas que no estn en el comercio
b) De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona
c) De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo
autorice o el acreedor consienta en ello
d) De las especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce
en el litigio.
Antes de entrar al estudio de las enajenaciones referidas, cabe
precisar algunos conceptos.
Qu se entiende por enajenacin? Puede adoptar
doctrinariamente dos sentidos:
A) UN SENTIDO AMPLIO: Enajenacin implicara la transferencia del
dominio o la constitucin de cualquier otro derecho real sobre el bien o la
cosa de que se trate, como sera por ejemplo una servidumbre, un usufructo
o una hipoteca.
B) UN SENTIDO RESTRINGIDO: Implica slo la transferencia del derecho
real de dominio.
Para algunos, la expresin enajenacin en el art. 1464 designa slo la
transferencia del dominio, lo que se demostrara por el hecho de que el
cdigo, en varias disposiciones, distingue entre la enajenacin y la
constitucin de otro derecho real que no sea el dominio, diciendo, por
ejemplo, enajenar e hipotecar o enajenar y gravar con hipoteca, censos o
servidumbres.

Ahora bien, mayoritariamente la doctrina estima que el ART 1464

considera el sentido amplio de la enajenacin, ya que implicara la
transferencia del dominio o la constitucin de cualquier otro derecho real.
En consecuencia, adolece de objeto ilcito la transferencia del dominio
o la constitucin de cualquier otro derecho real
sobre las cosas
enumeradas por el art. 1464.
Otra pregunta que surge es se pueden vender las cosas a que se
refiere el art. 1464? Veamos que adolece de ilicitud en el objeto la
enajenacin de cualquiera de las cosas enumeradas en el art. 1464, pero
ser vlida la venta de dichas cosas? El tema se produce porque en
nuestro sistema legal el slo contrato de compraventa no transfiere el
dominio de la cosa vendida; constituye un titulo traslaticio de dominio en
virtud del cual las partes se obligan, recprocamente, una a hacer tradicin
de la cosa y otra a pagar el precio estipulado. La venta es el antecedente
que justifica la adquisicin del dominio por el modo de adquirir, que es la
tradicin.
Lo dicho llevara a la conclusin de que sera vlida la venta de las
cosas enumeradas en el art. 1464, pues lo que la ley prohbe es la
enajenacin y no su venta. Es decir, como la sola venta no constituye
enajenacin podra pensarse de que la venta podra realizarse. Sin
embargo, hay otro ART., el 1810, que seala que pueden venderse todas
las cosas corporales o incorporales, cuya enajenacin no est prohibida por
la ley.
Por consiguiente, prohibiendo el art. 1464 la enajenacin de las cosas
que enumera, la venta de dichas cosas sera nula, aplicndose los arts.
1810 y 1466.
Esta es la interpretacin mayoritaria de la doctrina, que cuenta
tambin con el apoyo de la jurisprudencia.
Pero existen otros autores que sealan que es efectivo que el ART
1810 seala lo antes expuesto, pero hacen presente que un acto es
prohibido por la ley cuando no es susceptible de ser realizado bajo ningn
respecto o circunstancia, de modo tal que el art. 1464 slo sera prohibitivo
en lo referente a la enajenacin de las cosas que no estn en el comercio y
de los derechos y privilegios que no pueden transferirse a otras personas
(artculo 1464 ns. 1 y 2); y no tendra el carcter de prohibitivo en lo que
respecta a la enajenacin de las cosas embargadas o de las especies cuya
propiedad se litiga (art. 1463 ns. 3 y 4), pues bajo ciertas circunstancias o
condiciones permiso del juez que conoce del litigio o autorizacin del
acreedor- la enajenacin de dichas cosas sera vlida y no adolecera de
ilicitud en el objeto.

ESTUDIO PARTICULAR DE LOS CASOS ENUMERADOS POR EL ART.

1464:
1) De las cosas que no estn en el comercio: El CC. al sealar en el art.
1461 los requisitos del objeto cuando ste recae sobre una cosa, dice que
debe ser comerciable, lo que permite inferir que si la cosa no est en el
comercio, el acto que tuvo por objeto tal cosa es inexistente, pues falta un
requisito o cualidad esencial del objeto.
Sin embargo, segn el N 1 del art. 1464, la enajenacin de cosa
incomerciable adolece de objeto ilcito, lo que supone que aunque la cosa
est fuera del comercio, puede constituir objeto de la enajenacin. As, la
enajenacin de cosa incomerciable no sera inexistente, sino que se
sancionar con la nulidad absoluta, por aplicacin del art. 1682.
Claro Solar considera que el N 1 del art. 1464 revela una confusin
de ideas del legislador, consecuencia de la no distincin entre requisitos de
existencia y requisitos de validez.
Podra argumentarse, que la declaracin de voluntad, cuando recae
sobre una cosa incomerciable, tiene un objeto, constituido por la misma
cosa, lo que no ocurre cuando la cosa no existe o cuando se encuentra
indeterminada. Dicho en otros trminos, constituiran requisitos de
existencia del acto jurdico que la cosa sea real y determinada; y sera
requisito de validez que sea comerciable. Pero si la comerciabilidad de la
cosa fuera un requisito de validez, cabra concluir que por muy
incomerciable que sta fuera, transcurridos 10 aos del acto o contrato se
validara, como consecuencia del saneamiento de la nulidad absoluta,
desapareciendo el vicio que impeda que produjera vlidamente sus efectos,
lo que parece un absurdo.
Por otra parte, cabe aadir que los nicos actos relativos a cosas
incomerciables a que se refiere la ley son, como se deca, la compraventa y
la enajenacin. Nada dice el cdigo respecto de otros actos que tengan por
objeto una cosa incomerciable, que no constituiran casos de objeto ilcito,
por no consistir en la enajenacin, venta o en un contrato prohibido por las
leyes. Tales actos, segn algunos, seran, pues, inexistentes, por faltar a la
cosa un requisito o cualidad esencial para constituir el objeto de una
declaracin de voluntad, aunque ello no resultara muy lgico y sera
francamente extrao que el comodato o arrendamiento de una cosa
incomerciable se sancione con la inexistencia jurdica, en circunstancias que
la venta de la misma cosa producira todos los efectos que le son propios,
mientras no se declare la nulidad absoluta por el vicio de ilicitud del objeto.
2) Enajenacin de los derechos o privilegios que no pueden
transferirse a otra persona: Este es el caso de los derechos
personalsimos, que son aquellos que no pueden transferirse a otras

personas, como por ejemplo, los derechos de uso y habitacin (819) y el

derecho de pedir alimentos (334).
Hay quienes consideran que esta disposicin es redundante, pues los
derechos y privilegios que no pueden transferirse a otras personas estaran
fuera del comercio, aplicndose a su enajenacin la regla del N 1 del art.
1464.
Otros autores consideran, sin embargo, que dicha interpretacin es
equivocada, porque los derechos y privilegios que no pueden transferirse a
otras personas estn dentro del comercio humano, toda vez que son
susceptibles de dominio o posesin por los particulares. Tienen, eso s, la
particularidad de ser inalienables, en virtud de la cual el titular de dichos
derechos no puede transferirlos a otra persona.
3) Enajenacin de las cosas embargadas por decreto judicial, a menos
que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello: Puede definirse el
embargo como la aprehensin forzada o compulsiva que el juez de la
causa hace de determinado bien del deudor, a peticin de un acreedor, con
el objeto de sacarlo de circulacin, afecto de venderlo y que el acreedor se
pague con el precio resultante de la venta.
Debe sealarse que de acuerdo a la doctrina como jurisprudencia, la
cosa embargada no es slo aquella sobre la cual se ha trabado un embargo
en un juicio ejecutivo, sino tambin la cosa que est afectada por una
medida precautoria de prohibicin de celebrar actos y contratos o de gravar
y enajenar.
DESDE QU MOMENTO DEBE ENTENDERSE QUE UNA COSA SE
ENCUENTRA EMBARGADA?

Hay que distinguir la situacin:

1) ENTRE LAS PARTES LITIGANTES EN EL JUICIO EN QUE SE HA

DECRETADO EL EMBARGO O PROHIBICIN

2) ENTRE TERCEROS AJENOS A DICHO JUICIO
1) SITUACIN ENTRE LAS PARTES: Entre las partes existe el embargo o
prohibicin y produce todos sus efectos desde el momento en que se
notifica judicialmente al deudor la resolucin que los ordena.
2) SITUACIN ENTRE TERCEROS: Hay que distinguir si el embargo recae
sobre un bien mueble o sobre un inmueble.
Tratndose de un mueble, se entiende que existe el embargo o
prohibicin desde el momento que han tenido conocimiento del referido
embargo o prohibicin.

En relacin a los inmuebles, el embargo o precautoria existe respecto

de terceros slo una vez que se han inscrito en el Registro de Interdicciones
y Prohibiciones de Enajenar del Conservador de Bienes Races art. 297 y
453 del CPC).
HAY OBJETO ILCITO EN LA ENAJENACIN FORZADA DE UNA
COSA EMBARGADA?
Este es el caso en donde varios acreedores embargan un mismo
bien, p. ej. A y B, acreedores, en juicios diversos embargan un mismo bien
del deudor, y B saca a remate el bien antes que A. As, una vez que un
tercero adquiera el bien, se habr producido una enajenacin de cosa
embargada. Ser vlida dicha enajenacin? O adolecer de objeto ilcito?
Algunos autores como Claro Solar y Avelino Len Hurtado estiman
que esta venta sera valida porque lo que la ley prohbe son las
enajenaciones voluntarias (en esta interpretacin al otro acreedor tendra un
derecho a tercera).
Pero otros autores dicen que lo que la ley prohbe es la enajenacin, y
no se distingue en ella si se trata de enajenacin forzada o voluntaria, de
modo que cualquiera de ellas adolecera de ilicitud en el objeto.
Cabe sealar que la jurisprudencia sobre este punto no ha sido
uniforme, pero mayoritariamente se estima que la enajenacin forzada de
cosa embargada es vlida.
DE QU MANERA SE PUEDE ENAJENAR VLIDAMENTE UNA COSA
EMBARGADA?
El mismo art. 1464 N 3 establece dos maneras para ello: la
autorizacin judicial y el consentimiento del acreedor.
Con respecto a la autorizacin judicial, se ha precisado que la debe
dar el mismo juez que decret la prohibicin o embargo; y que, si varios
jueces han trabado embargo sobre la misma cosa o han prohibido su
enajenacin, la autorizacin deben darla todos.
Por otra parte, y concordante con lo dispuesto por el art. 12 del CC
(renuncia de un derecho), el art. 1464 N 3 permite que el acreedor en cuyo
beneficio se trab el embargo autorice la enajenacin, renunciando, de este
modo, a prevalerse de los beneficios del embargo. Si fueran varios los
acreedores, todos deberan consentir.
Cabe sealar tambin que tanto la autorizacin judicial como el
consentimiento del acreedor deben ser previos a la enajenacin. Si estos
actos fueran posteriores a la enajenacin, sera inoficiosa, pues la
enajenacin adolece de objeto ilcito y se sanciona con la nulidad absoluta,
la que no puede sanearse por la ratificacin de las partes.

4) Enajenacin de especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del

juez que conoce del litigio.
Especies cuya propiedad se litiga son aquellos cuerpos ciertos,
muebles o inmuebles, cuyo dominio o propiedad se discute en juicio. Por
ejemplo, A pretende ser dueo de determinado bien y demanda a B, que lo
tiene en su poder. B, al contestar la demanda seala que no procede la
restitucin, pues l es el dueo del bien y no A. En este ejemplo se ha
trabado un litigio en el cual se discute el dominio de la cosa.
El Cd. de Procedimiento Civil en el art. 296 agrega un requisito para
que la enajenacin de una especie cuya propiedad se litiga adolezca de
objeto ilcito: la necesidad de que el juez decrete prohibicin sobre los
objetos que son materia del juicio. Y el art. 297 dispone que la prohibicin
que recae sobre inmuebles debe inscribirse en el Registro de Interdicciones
y prohibiciones de Enajenar del Conservador de Bienes Races competente,
pues, sin dicha inscripcin, la prohibicin no produce efecto respecto de
terceros.
Si la prohibicin recae sobre muebles no se debe practicar inscripcin
alguna; dicha prohibicin producir efectos respecto de terceros que tengan
conocimiento de ella al tiempo de la enajenacin.
De acuerdo a lo referido, corresponder a la parte que no tiene la
especie cuya propiedad se litiga en su poder, solicitar que se decrete
prohibicin sobre ella.; debiendo, una vez dictada la prohibicin, recabar la
inscripcin correspondiente en el Registro respectivo del Conservador.
El artculo 1464 N 4 establece, finalmente, que la enajenacin de la
especie cuya propiedad se litiga ser vlida si ha sido autorizada por el juez
que conoce del litigio. Nada dice el CC sobre la posible autorizacin de la
parte en cuyo beneficio se ha dictado la prohibicin, lo que induce a pensar
que dicha autorizacin, por no estar prevista en la ley, sera irrelevante. Sin
embargo, se sostiene mayoritariamente que los requisitos agregados por los
arts. 296 y 297 del CPC al art. 1464 permiten equiparar la enajenacin de
una especie litigiosa con la enajenacin de una cosa embargada, en lo
relativo a las maneras en que se podra vlidamente efectuar la enajenacin
de una u otra, de modo tal que, en ambos casos, la parte en cuyo beneficio
se decret el embargo o la prohibicin podra autorizar la enajenacin.
OTROS CASOS DE OBJETO ILCITO
ACTOS CONTRARIOS A LA LEY, A LA MORAL O A LAS BUENAS
COSTUMBRES: Los casos de objeto ilcito contemplados en los arts. ARTS
1465 Y 1466 del CC se agrupan bajo la denominacin comn referida. Son:
1) CONDONACIN DEL DOLO FUTURO:

Dice el art. 1465 que el pacto de no pedir ms en razn de una cuenta

aprobada, no vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha
condonado expresamente. La condonacin del dolo futuro no vale.
Esta norma, aunque referido a una materia concreta, tiene en realidad
un alcance amplio, en lo relativo a dos cosas: primero, a que la condonacin
del dolo futuro no vale, pues, de lo contrario, se estara aceptando
anticipadamente que una de las partes acte con dolo, lo que,
evidentemente, es inmoral; y segundo, que el dolo puede condonarse o
personarse por la persona que fue vctima de l, pero slo una vez que lo
ha conocido.
2) DEUDAS CONTRADAS EN JUEGOS DE AZAR (art. 1466).
El CC se ocupa del juego y la apuesta en los arts. 2259 y 2263. De
ambos artculos se desprende entonces que el juego y la apuesta pueden
ser lcitos o ilcitos.
Son ILCITOS los juegos de azar, y estos son aquellos cuyos
resultados dependen nica y exclusivamente de la suerte.
Existen otros juegos LCITOS como por ejemplo en los que
predomina la fuerza o destreza corporal o la destreza intelectual, como
es po ejemplo el ajedrez.
La diferencia entre estos juegos lcitos est en que aquellos que
predomina la fuerza o destreza corporal (como carreras a pie o a caballo,
por ejemplo) originan OBLIGACIONES CIVILES PERFECTAS, esto es, el
que gana el juego o la apuesta tiene accin para exigir el pago convenido al
perdedor.
En cambio los juegos de destreza intelectual dan origen a
OBLIGACIONES NATURALES que son aquellas que no dan derecho para
exigir su cumplimiento, pero que cumplidas, autorizan para retener lo que se
ha dado o pagado en razn de ellas (ART. 1470).
Volviendo a las deudas contradas en juegos de azar, son anulables
por ilicitud del objeto.
Cabe sealar, finalmente, que por excepcin, la ley permite ciertos
juegos de azar, como la Polla, la Lotera o los juegos realizados en casinos
tales como los de Via del Mar, Coquimbo, Pucn o Puerto Varas.
3) Venta de libros cuya circulacin es prohibida por autoridad
competente, de lminas, pinturas y estatuas obscenas, y de impresos
condenados como abusivos de la libertad de prensa (art. 1466).
4) Contratos prohibidos por las leyes. El art. 1466 concluye
estableciendo una regla general: hay objeto ilcito en todo contrato prohibido
por las leyes, por ejemplo: la venta de rganos.

LA CAUSA
La doctrina tradicional considera que el acto jurdico, adems de la
voluntad y el objeto, requiere cono supuesto esencial para su existencia,
que tenga una causa. Para que el acto sea vlido, la causa debe ser,
adems, lcita. Esta es la posicin de los causalistas,
Existe un grupo de autores ANTICAUSALISTAS que sealan que
para la existencia del acto jurdico basta con la voluntad y el objeto, y que la
causa sera un elemento artificial y prescindible.
QU SE ENTIENDE POR CAUSA?
Existen diversas acepciones de esta palabra:
EN PRIMER LUGAR puede hablarse de una CAUSA EFICIENTE,
entendindose sta como el elemento generador de un efecto, o sea, un
elemento que origina o genera algo que antes no exista (causa efecto).
En este sentido, puede afirmarse que LAS FUENTES DE LAS
OBLIGACIONES, esto es, los hechos jurdicos que les dan origen, son la
causa eficiente de aquellas. Ejemplo: En la compraventa, la causa eficiente
del vendedor de entregar la cosa, es el contrato de compraventa mismo, ya
que ste da origen a la obligacin, esto es, es el medio por el cual el
vendedor se oblig a entregar la cosa.
Se dice que el de causa eficiente era el sentido que los romanos
daban a la causa, y se agrega que stos, en todo caso, no pretendieron
erigir la causa como requisito de los actos y contratos.
EN SEGUNDO LUGAR, se puede hablar de una CAUSA FINAL, entendido
este concepto como el fin inmediato de un acto, o sea, el fin prximo que
determina la voluntad a actuar y que siempre es posible encontrar en la
estructura del contrato y que es siempre idntica para todos los actos
pertenecientes a la misma especie. Ejemplo: En la compraventa, la causa
final o fin del comprador es incorporar una cosa a su patrimonio; y la causa
final o fin del vendedor, en todas las compraventas, es procurarse dinero a
cambio de las cosas que entrega.
EN TERCER LUGAR se puede hablar de una CAUSA OCASIONAL, que
est constituida por el fin lejano y variable de un acto y es de carcter
estrictamente personal y psicolgico, diferente para cada individuo, y est
conformado por EL MOVIL O RAZN QUE IMPULSA A LA PERSONA A
CELEBRAR UN ACTO O CONTRATO EN DETERMINADAS
CIRCUNSTANCIAS. De ah, segn se dice, una misma especie de acto

pueda tener infinitas causas, segn sean los fines que hayan perseguido las
partes. As, la causa ocasional para el vendedor puede ser la necesidad de
cumplir una obligacin, para lo cual necesita dinero; y causa ocasional para
el comprador puede ser la necesidad de hacer un regalo de matrimonio con
la cosa comprada.
EVOLUCIN HISTRICA DE LA NOCIN DE CAUSA
La nocin de causa ha tenido una evolucin histrica, y ya se ha
dicho que en el derecho romano no apareca la causa como un requisito
esencial para la existencia del acto jurdico. Puede afirmarse que la teora
de la causa, tuvo su origen en el derecho cannico medieval, entendiendo
que un acto jurdico adems de la voluntad, requera que el acto persiguiera
un fin lcito y moral, y de all que los canonistas medievales facultaban al
juez para que indagara los mviles que determinaban a las partes para
contratar.
Esta teora consigui consagracin con el jurista francs JEAN
DOMAT que elabor la TEORA CLSICA DE LA CAUSA, perfeccionada
posteriormente por Pothier, y que inspir a su vez el Cdigo Civil de
Napolen.
Ahora bien, dentro de la teora causalista hay 2 corrientes:
1) Quienes consideran a la causa con un criterio OBJETIVO, como son
los seguidores de la teora tradicional o clsica de Domat, y los
autores modernos italianos.
2) Quienes consideran a la causa con un criterio SUBJETIVO, y
elaboran la teora del mvil o motivo determinante.
1.- LA DOCTRINA TRADICIONAL O CLSICA DE LA CAUSA,
DE DOMAT, PERFECCIONADA POR POTHIER:
Esta teora centra el estudio de la causa en las obligaciones que
emanan de los contratos, y se pregunta porqu el contratante asumi la
obligacin. La respuesta a esa pregunta es LA CAUSA DE LA
OBLIGACIN. A esta teora no le interesa, pues, la causa del contrato. Slo
presenta relevancia la causa de la obligacin. Para responder
acabadamente a esa pregunta, esta doctrina lo hace a travs de una de las
clasificaciones de los contratos que distingue entre:
1) CONTRATOS BILATERALES
2) CONTRATOS REALES

3) CONTRATOS GRATUITOS
CAUSA DE LA OBLIGACIN DE LAS PARTES EN LOS CONTRATOS
BILATERALES
Primero hay que entender que CONTRATO BILATERAL es aquel en
que ambas partes contratantes se obligan recprocamente (ART 1439).
Entonces, a partir de esta definicin los autores dicen que la causa de
la obligacin de una de las partes ES LA OBLIGACIN CORRELATIVA DE
LA OTRA.
Ejemplo: La compraventa. Por qu se obliga el vendedor a dar o
entregar la cosa? Porque el comprador se ha obligado, a su vez, a pagar el
precio. Por qu se obliga el comprador a pagar el precio? Porque el
vendedor se ha obligado, a su vez, a dar o entregar la cosa. As, la causa de
la obligacin del vendedor de dar o entregar la cosa es la obligacin del
comprador de pagar el precio; y la causa de la obligacin del comprador de
pagar el precio, es la obligacin del vendedor de dar o entregar la cosa.
CAUSA DE LA OBLIGACIN EN LOS CONTRATOS REALES
Los contratos reales son aquellos que se perfeccionan por la entrega
de la cosa (art. 1443 CC), y que hacen nacer, para una sola de las partes,
aquella que recibi la cosa, la obligacin de restituirla. Ej., el comodato, el
depsito, la prenda.
Entonces por qu se obliga a devolver la cosa una de las partes en
el contrato real? Porque se le haba entregado la cosa a ttulo de comodato,
por ejemplo.
Es decir, la causa de la obligacin que contrae una de las partes de
restituir la cosa es la entrega que de la misma se le haba hecho con
anterioridad.
CAUSA DE LA OBLIGACIN EN LOS CONTRATOS GRATUITOS
Contratos gratuitos son aquellos que slo tienen por objeto la utilidad
de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen (art. 1443 CC).
Y cul es la causa de la obligacin en estos contratos gratuitos?
En este caso sera la mera intencin de hacer una liberalidad.
EN CUANTO A LA DOCTRINA MODERNA ITALINA, que tambin
comparte un criterio causalista y objetivo, estructura, sin embargo, un
concepto totalmente distinto del elaborado por la doctrina clsica, pues
centra el anlisis de la causa EN EL ACTO O CONTRATO, en el negocio, y
no en la obligacin que surge de l. Y postula como causa del acto o

contrato la funcin econmico-social que caracteriza a cada tipo de acto

jurdico.
Ejemplo: causa en todos los negocios onerosos es su funcin de
producir un cambio de prestacin y contraprestacin; as, en el contrato de
compraventa su causa es su funcin de producir un cambio de la cosa por
el precio; en la donacin, su causa es su funcin consistente en producir un
enriquecimiento para el donatario; es causa del testamento su funcin
consistente en producir una destinacin de los propios bienes para despus
de la muerte, etc.
2.- LA TEORA CAUSALISTA DE CORRIENTE SUBJETIVA
(tambin llamada TEORA DEL MVIL O MOTIVO DETERMINANTE)
Estos autores buscan igualmente el concepto de causa en relacin al
ACTO O CONTRATO y no en relacin a la obligacin, pero lo hacen desde
un punto de vista subjetivo, y es as entonces como para ellos causa del
acto o contrato es EL MVIL O MOTIVO DETERMINANTE QUE IMPULS
AL AUTOR O A LAS PARTES A CELEBRAR UN ACTO JURDICO.
De este punto de vista, se desprende que los mviles o motivos van a
ser distintos y personales de cada persona, requirindose adems que
dicho mvil se conforme con el derecho, pues de lo contrario el acto puede
invalidarse. As, en los actos gratuitos, basta que el mvil ilcito exista en el
autor de la liberalidad para que pueda anularse en contrato, sin que se
requiera que el mvil ilcito sea conocido o compartido por el destinatario.
En cambio, en los contratos onerosos el mvil o motivo ilcito que pueda
tener una parte debe ser a lo menos conocido por la otra, por que si no, no
se podra anular el contrato.
DOCTRINA ANTICAUSALISTA
Existe una doctrina ANTICAUSALISTA que ha criticado la teora
causalista, sealando que sta es falsa e intil a la vez (elaborada por
Marcel Planiol). Se agrega que la falsedad de la causa se advierte en los
mismos ejemplos de categoras de contratos que all se distinguen.
As, en los contratos bilaterales, se olvida que las obligaciones que
RECIPROCAMENTE SE SIRVEN DE CAUSA NACEN AL MISMO
TIEMPO, de manera que mal puede una de ellas ser causa de la otra.
En los contratos reales, no se tiene en cuenta que la entrega de la
cosa no es causa de la obligacin, sino que es un requisito esencial para
que el acto se perfeccione, de manera que decir que en los contratos reales
la causa de la obligacin es la entrega de la cosa, es similar a decir que la
causa de la obligacin es el CONTRATO MISMO.

En los contratos gratuitos se confunde por la doctrina clsica la causa

con los motivos que han impulsado al autor.
Se agrega por Planiol que la doctrina tradicional es, adems, intil,
porque tratndose de los contratos bilaterales la causa de la obligacin de
una parte es la obligacin de la otra, pero si sta no existe en el fondo falta
el objeto mismo, y en tal evento, por falta de objeto y no por falta de causa,
el contrato no producira efectos.
En los contratos reales, si no se entrega la cosa no se perfecciona el
contrato mismo y por lo tanto no genera obligaciones. De tal modo, sin
entrega, el contrato no produce efectos, no porque falte la causa de la
obligacin, sino porque se ha omitido u requisito esencial para el
perfeccionamiento del contrato, cual es, la entrega de la cosa.
En los contratos gratuitos la falta de intencin de hacer una liberalidad
implicara verdaderamente una falta de consentimiento, sin que el contrato
produzca sus efectos por esa sola circunstancia.
EVOLUCIN DE LA DOCTRINA Y JURISPRUDENCIA EN FRANCIA.
En la doctrina ms moderna, especialmente en la DOCTRINA
FRANCESA se distingue entre LA CAUSA DEL CONTRATO y LA CAUSA
DE LA OBLIGACIN, y estima que la causa del contrato reside en el
motivo psicolgico individual para contratar, y en cuanto a la causa de la
obligacin, mantiene los conceptos de la teora clsica.
Esta tesis surgi porque advirtieron que la teora clsica NO
PERMITA INVALIDAR CONTRATOS DE CLARO CONTENIDO ILCITO O
INMORAL.
POR EJEMPLO: El caso de una propiedad que se arrienda para
fumar opio, motivo conocido por el arrendador. La teora clsica en este
ejemplo se preguntar exclusivamente por la causa de las obligaciones que
asumen las partes, y concluir que la causa de la obligacin del arrendador
de entregar la cosa es la obligacin del arrendatario de pagar la renta y
viceversa. Dichas obligaciones no tienen en s nada de ilcito; el juicio de
ilicitud surge de la consideracin de los motivos que inducen a las partes a
contratar. Por eso la jurisprudencia francesa para la resolucin de
situaciones similares atiende al mvil determinante que impuls a las partes
a contratar. Si dicho mvil es ilcito, el contrato tendr una causa ilcita y
ser anulable por tal razn.
LA CAUSA EN EL CDIGO CIVIL
El primer ART que se refiere a la causa es el ART 1445 n. 4 que
seala que PARA QUE UNA PERSONA SE OBLIGUE A OTRA POR UN

ACTO O DECLARACIN DE VOLUNTAD ES NECESARIO:... N.4 : QUE

TENGA UNA CAUSA LCITA.
Adems, el ART 1467 agrega un segundo elemento, que consiste en
que LA CAUSA DEBE SER REAL Y LCITA: ART 1467: No puede haber
obligacin sin una causa real y lcita; pero es necesario expresarla. La pura
liberalidad o beneficencia es causa suficiente.
Agrega el Cdigo lo que se entiende por CAUSA, sealando que ES
EL MOTIVO QUE INDUCE AL ACTO O CONTRATO. A su vez, el Cdigo
civil seala que CAUSA ILCITA es AQUELLA PROHIBIDA POR LA LEY,
O CONTRARIA A LAS BUENAS COSTUMBRES O AL ORDEN PBLICO.
El Cdigo coloca aqu un ejemplo, y dice que la promesa de dar algo en
pago de una deuda que no existe, carece de causa; y la promesa de dar
algo en recompensa de un crimen o de un hecho inmoral, tiene causa ilcita.
Por ltimo, el ART 1468 seala que No podr repetirse lo que se
haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas.
Las disposiciones transcritas han dado lugar a algunas interrogantes:
Qu es lo que debe tener una causa? El acto o contrato o la obligacin?
Los autores que sostienen que es la obligacin la que debe tener
causa (como lo sostiene la doctrina clsica), se sustentan en:
a) El ART 1445 que requiere para que una persona se obligue a otra una
causa lcita; y tambin el art. 1467 inc. 1, cuando dice que no puede haber
obligacin sin una causa....
b) En la poca de la dictacin del cdigo estaba en pleno apogeo la teora
clsica, que refiere la causa de la obligacin y no el acto o contrato mismo.
En cambio, quienes sealan que es el acto o contrato el que debe
tener una causa, se basan en:
a) El mismo ART 1445 N 4, porque ste dice que PARA QUE UNA
PERSONA SE OBLIGUE A OTRA POR UN ACTO O DECLARACIN DE
VOLUNTAD ES NECESARIO: N.4: QUE TENGA UNA CAUSA LCITA.
Entonces, lo que el Cdigo est requiriendo realmente es una
causa lcita para el acto mismo (contrato) y no para la obligacin,
como la misma construccin de la frase lo revela.
b) La redaccin del art. 1467, disipa toda duda: causa es el motivo que
induce al acto o contrato; o sea, es el acto o contrato el que requiere una
causa.
c) Corrobora esta interpretacin, segn dicen estos mismos autores, el art.
2057, que se refiere a las sociedades nulas por ilicitud del objeto o de la
causa; es decir, la sociedad, esto es, el contrato tiene una causa ilcita.

QU CRITERIO ADOPTA EL CC EN MATERIA DE CAUSA? UNO

OBJETIVO U OTRO SUBJETIVO?
A) Argumentos de quienes sostienen que el CC sigue el criterio objetivo de
la doctrina tradicional:
1 Argumento histrico: la doctrina clsica era la que imperaba en la poca
de dictacin del CC. Adems, el CC Francs, que sirve de modelo al
nuestro, sigue constantemente los postulados de Domat y de Pothier, sin
apartarse de ellos en materia de causa.
2 Si el art. 1467 requiere una causa real y lcita, es porque pueden existir
obligaciones que no tengan causa. Este hecho revelara que el CC adopta
la teora tradicional, pues segn ella es posible que falte la causa de la
obligacin. Por ejemplo, si la cosa que el vendedor se oblig a entregar no
existe, la obligacin del comprador de pagar el precio carece de causa. En
cambio, si el CC hubiera abordado la causa con un criterio subjetivo, mal
podra haber requerido la existencia de causa, pues en los actos jams falta
un motivo psicolgico, salvo que sean realizados por un enajenado.
3 Lo anterior estara confirmado con los ejemplos que coloca el CC en el
inciso final del art. 1467. En efecto, la promesa de dar algo en pago de una
deuda que no existe carece de causa, porque no hay ninguna obligacin
que sirva de causa a la que contrajo el promitente en la creencia de que
debe algo; no existen tampoco la entrega de una cosa que habra obligado
a restituirla, ni menos intencin liberal, porque el promitente se oblig en la
errada creencia de que deba algo. O sea, para el promitente exista una
falsa causa, que equivale a ausencia de causa.
A mayor abundamiento, al decir el CC en el art. 1467 inc. 1 que la
pura liberalidad es causa suficiente, transcribe casi en trminos textuales el
pensamiento de Pothier en lo relativo a la causa de la obligacin en los
contratos gratuitos.
B) Argumentos de quienes sostienen que el CC innov en materia de causa,
apartndose de la doctrina tradicional:
1 Si bien es cierto que en la poca de dictacin del CC estaban en boga los
postulados de la doctrina tradicional, no es menos cierto que el concepto de
causa-motivo exista desde la Edad Media, introducido por los canonistas.
No cabe duda que esta concepcin era conocida por Bello, constituyendo,
de seguro, su fuente de inspiracin.
2 A diferencia del CC Francs, el chileno define la causa y expresa que ella
est constituida por los motivos, trmino que, segn su sentido natural y
obvio, se refiere a los mviles psicolgicos, individuales y subjetivos. Este, a
mayor abundamiento, es el alcance de la palabra motivo en los arts. 1454 y
1455 que hacen sinnimos motivo y causa.

3 Efectivamente el CC dice que la mera liberalidad es causa suficiente;

pero, con ello, no est significando que adopta la doctrina tradicional, sino
que en las donaciones o dems contratos gratuitos basta, como motivo, la
intencin de efectuar una liberalidad.
4 Al exigir el CC una causa real y lcita, est facultando al juez para indagar
por el motivo que realmente determin a la celebracin del acto o contrato,
establecido lo cual podr concluir si es o no lcito.
5 La promesa de pago de una deuda que no existe carece de causa, no
porque el promitente no haya tenido un motivo para formular la declaracin,
sino porque el motivo que lo impuls o determin la creencia de que exista
realmente una deuda que justificaba la declaracin- era un motivo errado o
equivocado.
La opinin del autor Vctor Vial est muy cercana a la teora moderna
francesa en cuanto indica que se hace necesario distinguir lo que es causa
del acto o contrato y lo que es causa de la obligacin.
Para este autor, CAUSA DEL ACTO O CONTRATO es el motivo que
induce a su celebracin. La palabra motivo, segn su sentido natural y
obvio, designa los mviles psicolgicos, individuales y subjetivos.
En cambio, en relacin a la CAUSA DE LA OBLIGACIN, este autor
estima que el legislador sigue a la teora clsica, donde la causa de la
obligacin es abstracta e idntica para cada categora de contratos.
De todo lo dicho anteriormente, entonces, como lo seala la ley,
aparece que en nuestro pas se exige que la CAUSA, como requisito de un
acto jurdico, siempre debe ser real y lcita, aunque no sea necesario
expresarla. As, verdaderamente la ley presume que todo acto tiene una
causa, y lo anormal es que no la tenga, de lo que se sigue que la prueba de
la falta de causa corresponde al que la alega.
De otra parte, es difcil concebir que existan actos que no tengan un
motivo que induzca a las persona a celebrar un acto jurdico, pero no es
imposible:
1) En los actos simulados, en que no existe un motivo real que lleve a la
celebracin del acto jurdico simulado u ostensible, situacin en la cual ste
sera inexistente por falta de causa.
2) Otro caso est dado en los actos que tienen como nico motivo la
creencia errada de que existe una obligacin que de verdad no existe.
CUL ES LA SANCIN DE LA FALTA DE CAUSA?
DOCTRINARIAMENTE, si falta la causa el acto va a ser inexistente,
pues se ha omitido un requisito esencial para su existencia jurdica. Pero
para los autores que estiman que niegan cabida a la inexistencia como

sancin en el CC., el acto en que falta la causa se sanciona con la

NULIDAD ABSOLUTA.
Respecto de la CAUSA ILCITA el ART 1682 la sanciona
expresamente con NULIDAD ABSOLUTA.
EL ACTO EN FRAUDE A LA LEY
El fraude en materia civil consiste en procedimientos en s lcitos, o en
maniobras jurdicas a veces ingeniosas que tienen la apariencia de
legalidad y que sin embargo, permiten realizar lo que la ley prohbe o
permiten no hacer lo que la ley ordena.
Ejemplo: el ART 1796 del CC., que prohbe celebrar el contrato de
compraventa entre cnyuges no separados judicialmente, pero estos
pueden anular el matrimonio o separarse judicialmente, celebran el acto
prohibido, y luego se vuelven a casar. De este modo, entonces, hay un
respeto a la norma, en el sentido que no se le infringe directamente, pero en
el fondo hay una real infraccin.
ELEMENTOS DEL FRAUDE A LA LEY
1) ELEMENTO MATERIAL U OBJETIVO: Consiste en que a travs del acto
que se realiza se obtiene indirectamente el resultado que la ley no quiere,
eludindose as su cumplimiento.
2) ELEMENTO INTENCIONAL O SUBJETIVO: Consiste en la intencin del
sujeto de defraudar o burlar la ley.
Se ha discutido en doctrina si ambos elementos deben
necesariamente coexistir para que se configure un fraude a la ley.
Para algunos, el elemento intencional no sera de la esencia del
fraude porque se dan casos en que no existe dicha intencin, de modo que
para estos autores habra fraude a la ley cada vez que a travs de actos
reales voluntarios, aunque, a veces, no intencionales, se crea una situacin
conforme a la ley en su letra, pero violndola en su espritu.
Para otros, de la esencia del fraude asa la ley es el nimo de
defraudar, que es el mvil que induce a adoptar una determinada postura
jurdica. Segn esta interpretacin, en el acto en fraude a la ley existe una
causa ilcita; la intencin fraudulenta.
LA SANCIN DE ESTOS ACTOS
En el fondo, LA ILICITUD de esta actitud se encuentra no en los actos
que se celebran, que no infringen la ley, sino que LA ILICITUD EST EN

LOS MOTIVOS PERSEGUIDOS CON ESOS ACTOS, que evidencian la

intencin de burlar una norma jurdica.
Doctrinariamente hay coincidencia que a estos actos se les sanciona
con la NULIDAD ABSOLUTA del acto fraudulento o conjunto de actos
fraudulentos, y dicha nulidad es consecuencia del hecho que tales actos se
equiparen los actos contra ley.
LAS FORMALIDADES
Se trata aqu de requisitos que dicen relacin con la forma o
aspecto externo del acto jurdico, requeridos por la ley con objetivos
diversos y cuya omisin se sanciona en la forma prevista por el
legislador.
Atendiendo a los objetivos perseguidos con ellas, las formalidades se
clasifican en cuatro grupos:
a) Formalidades propiamente tales o solemnidades.
b) Formalidades habilitantes.
c) Formalidades por va de prueba.
d) Formalidades de publicidad.
a) FORMALIDADES PROPIAMENTE TALES O SOLEMNIDADES.
Las solemnidades puede exigirlas la ley para la existencia de un acto
jurdico, o bien para la validez del mismo.
1.- Solemnidades requeridas para la existencia de un acto jurdico.
Las solemnidades se definen como los requisitos externos que exige
la ley para la celebracin de ciertos actos jurdicos, pasando a ser entonces,
la solemnidad el nico medio a travs del cual el autor o las partes que
celebran el acto pueden manifestar su voluntad.
Estas solemnidades constituyen un requisito esencial para la
existencia del acto jurdico, al igual que lo es la voluntad, el objeto o la
causa.
Sin embargo, algunos autores observan que las solemnidades no
constituyen, en verdad, un requisito de existencia independiente de la
voluntad, ya que la solemnidad no es ms que la manera de manifestar la
voluntad en ciertos actos. Es decir, para ellos, LA SOLEMNIDAD viene a
reemplazar la voluntad, razn por la cual no consideran a las solemnidades
como un requisito ms de LA EXISTENCIA DE UN ACTO JURDICO, sino
que es la voluntad misma.
Histricamente se dice que casi todos los actos eran solemnes, pero
con el correr del tiempo la tendencia es el CONSENSUALISMO, esto es,
QUE EL LIBRE ACUERDO DE VOLUNTADES es apta, por s sola, para
engendrar un acto jurdico.

Lo normal, por tanto, es que los actos jurdicos sean consensuales, es

decir, que se perfeccionen por el solo consentimiento.
Sin embargo, por excepcin, hay algunos actos solemnes en donde la
solemnidad es un requisito de existencia del acto jurdico, de tal modo que
si falta la solemnidad, el acto no existe; no produce efecto alguno.
De otra parte, las solemnidades no se presumen; slo existen en
virtud de un texto expreso de la ley; sin embargo, existe la alternativa que
las partes hagan solemne un acto que naturalmente no lo es, en mrito de
la autonoma privada, p. ej: en la compraventa, en el ART 1802 (o sea, los
contratantes en la compraventa pueden estipular que la venta no se repute
perfecta mientras no se otorgue escritura pblica o privada, la cual
obviamente es una solemnidad). Lo mismo permite el ART 1921 a propsito
del arrendamiento.
Decamos antes que siendo la regla el consensualismo, hay, sin
embargo actos solemnes, es decir, casos en que la ley requiere, para la
existencia misma del acto, una determinada solemnidad:
1) El contrato de promesa, que conforme el ART 1554 n.1 del CC.
necesariamente debe constar por escrito.
2) La compraventa de bienes races, servidumbres y censos y la de una
sucesin hereditaria, que segn el ART 1801 inciso 2do del CC., que no se
reputa perfecta ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica.
3) El contrato de hipoteca, ART 2409, que debe otorgarse por escritura
pblica.
2.- Solemnidades requeridas para la validez de un acto jurdico.
En ciertos casos la ley exige la solemnidad, no como requisito de
existencia, sino como requisito de validez de los actos jurdicos; sin que, por
tanto, la solemnidad constituya el nico medio a travs del cual el autor o
las partes deban manifestar su voluntad, como ocurre en las solemnidades
requeridas para la existencia de los actos jurdicos. Por ejemplo: el
testamento solemne abierto o cerrado, entre otras solemnidades, est la
exigencia de otorgarlo ante un nmero determinado de testigos (ART 1014,
y ART 1021).
Otro ejemplo puede ser la insinuacin de las donaciones, que es la
autorizacin que debe dar el juez en las donaciones que exceden de dos
centavos (1401).
b) FORMALIDADES HABILITANTES
Se definen como los requisitos exigidos por la ley, ya sea para
completar la voluntad de un incapaz, o para protegerlo.
En el primer caso, se trata de personas que presentan una capacidad
reducida, lo que es considerado por la ley para exigir como requisito de
validez de un acto, una formalidad especial o habilitante, que por lo general

corresponde a la autorizacin del padre, madre o curador. EJEMPLO:

Incapaces relativos en relacin al art. 253 del CC.
En el segundo caso estn por ejemplo diversas disposiciones que
establecen una formalidad habilitante de proteccin para los incapaces Por
ejemplo, el art. 254 del CC requiere, como formalidad habilitante de
proteccin autorizacin judicial con conocimiento de causa para enajenar o
gravar los bienes races del hijo de familia. Tambin el art. 255 en relacin a
los arts. 402 y 407 del CC.
c) FORMALIDADES POR VA DE PRUEBA
Son aquellas en que la ley, con fines de prueba de un acto no
solemne, requiere un documento, de modo que sin este documento, an
cuando el acto es plenamente vlido, no puede probarse por testigos.
Se trata en el fondo en que hay ciertos casos no solemnes en que la
ley exige un documento para probarlo, y ello est en el ART 1709 del CC.
que indica que: Debern constar por escrito los actos o contratos que
contienen la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos
unidades tributarias. Se agrega que no ser admisible la prueba de
testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno le que se exprese en el
acto o contrato, ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo
o despus de su otorgamiento, an cuando en alguna de estas adiciones o
modificaciones se trate de una cosa cuyo valor no alcance a la referida
suma
A su vez el ART 1708 seala: No se admitir prueba de testigos
respecto de una obligacin que haya debido consignarse por escrito, y el
art. 1710, que al que demanda una cosa de ms de 2 unidades tributarias
de valor no se le admitir la prueba de testigos, aunque limite a ese valor la
demanda.
d) FORMALIDADES DE PUBLICIDAD
Estas tienen por objeto proteger a los terceros que pueden verse
alcanzados por los efectos de un acto jurdico, y con tal propsito la ley
exige la inscripcin del acto en un registro pblico, su publicacin en un
peridico, etc. Pueden ser FORMALIDADES DE PUBLICIDAD DE SIMPLE
NOTICIA cuyo objeto es dar conocimiento a terceros de las relaciones
jurdicas que puedan intereses en conocer. EJEMPLO: ART 447 del CC.,
que indica que los decretos de interdiccin provisoria o definitiva debern
inscribirse en el registro del conservador y notificarse al pblico por medio
de tres avisos publicados en un diario de la comuna, o de la capital de
provincia, o de la capital de la regin.
Tambin
existen
FORMALIDADES
DE
PUBLICIDAD
SUSTANCIALES, en las cuales el objeto no es solo divulgar el acto jurdico
como lo es en la simple noticia, sino que el objetivo es PRECAVER A

TERCEROS INTERESADOS que son lo que estn o estarn en relacin

con las partes, por ejemplo: EL ART 1902: la cesin no produce efecto
contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha sido notificada por el
cesionario al deudor o aceptada por ste.
SANCIN POR LA OMISIN DE UNA FORMALIDAD
1) Si se omite una solemnidad requerida para la existencia del acto, ello
va a impedir que el acto nazca, ya que dichas solemnidad es precisamente
el medio establecido por la ley para que la voluntad se manifieste.
EJEMPLO: si se omite una escritura pblica en la venta de un bien raz.
2) Ahora, si se omite una solemnidad requerida para la validez del acto,
ste nace, pero contiene un vicio que puede permitir la anulacin del mismo.
EJEMPLO, si se omite la insinuacin de la donacin en los casos en que
debi obtenerse.
3) Si falta una formalidad habilitante, ello, por regla general, acarrea la
nulidad relativa del acto o contrato; lo anterior, pues se habra omitido una
formalidad que las leyes prescriben para el valor del acto jurdico; no en
consideracin a su naturaleza o especie, que es lo propio de la nulidad
absoluta.
4) Si se omite una solemnidad con requisito de prueba, ello no afecta ni
a la existencia ni a la validez del acto jurdico, pero no se podr probar por
medio de testigos, lo que no obsta, sin embargo, a que se pueda probar por
otros medios.
5) Si se omite una solemnidad de publicidad de simple noticia, da
derecho a la persona perjudicada como consecuencia de ello, a demandar
la correspondiente indemnizacin de perjuicios, y si se omite una
solemnidad de carcter sustancial, la sancin ser la inoponibilidad.
LA CAPACIDAD.
Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de
voluntad es necesario que sea legalmente capaz.
El CC no tiene una teora general de la capacidad. As, las reglas
contenidas en los arts. 1445, 1446 y 1447 se refieren a la capacidad exigida
para los actos jurdicos. En materia contractual existen disposiciones
especiales al igual que en lo relativo al matrimonio civil, responsabilidad
penal (art. 2319) y en materia testamentaria.

LA CAPACIDAD EN LOS ACTOS JURDICOS.

La capacidad se define como la aptitud legal de una persona para adquirir,
gozar y hacer valer por s misma un derecho en la vida jurdica. De aqu se
deduce que la capacidad es de dos clases: de goce, de disfrute o
adquisitiva y de ejercicio o poder.
A.- La capacidad de goce o adquisitiva: es la aptitud legal para adquirir,
gozar, ser titular o sujeto de un derecho.
El CC no la define. Todo individuo de la especie humana tiene capacidad de
goce, confundindose pues con la nocin de personalidad. Es por esto que
las incapacidades de goce son excepcionales, en trminos que no hay
incapacidades de goce de carcter general. Excepcionalmente la ley
reconoce ciertas incapacidades de goce particulares y entre stas la
doctrina menciona a la incapacidad para suceder a que se refieren los arts.
963 y 965. Histricamente existi una incapacidad de carcter particular que
afectaba a los eclesisticos (muerte civil) y que les impeda adquirir bienes.
Esta situacin dur hasta el ao 1943.
B.- La capacidad de ejercicio: es la aptitud legal para hacer valer, poner en
movimiento o ejercitar por s mismo un derecho en la vida jurdica. El
art.1445 termina diciendo que la capacidad legal de una persona consiste
en la poderse obligar por s misma y sin el ministerio o autorizacin de
otra.
La capacidad de ejercicio supone la capacidad de goce y por el contrario, la
capacidad de goce puede concebirse sin la capacidad de ejercicio, porque
el titular de un derecho puede ser, segn los casos, capaz o incapaz para
hacerlos valer por s mismos.
La regla general es la capacidad, de ah que el art. 1446 exprese: Toda
persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara
incapaces. La incapacidad es por tanto la excepcin.
INCAPACIDADES.
Es incapaz de ejercicio (incapacidad propiamente tal) la persona que carece
de aptitud legal para hacer valer sus derechos por s misma y sin el
ministerio de otra.
Clases de incapacidad de ejercicio: la incapacidad puede ser absoluta o
relativa. La absoluta impide ejecutar acto jurdico alguno; el incapaz
absoluto no puede ejercitar el derecho bajo ningn respecto ni circunstancia
alguna.

La incapacidad relativa permite la celebracin de actos jurdicos; el

relativamente incapaz puede ejercitar sus derechos bajo determinados
respectos y ciertas circunstancias. La incapacidad absoluta y relativa son
generales, porque se refieren a la generalidad de los actos.
Estas incapacidades se encuentran taxativamente sealadas en la ley. Slo
la ley puede establecerlas y no pueden ser creadas convencionalmente por
las partes. Quien las alegue deber probarlas. Al ser de orden pblico las
incapacidades son irrenunciables.
Las incapacidades constituyen medidas de proteccin en favor de ciertas
personas en razn de la edad, demencia, estado civil o moral.
Incapacidades especiales: Adems de estas incapacidades (absoluta y
relativa) hay otras particulares que consisten en la prohibicin que la ley ha
impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos. (art.1447 inc. final).
Pueden ejecutar cualquier tipo de actos, excepto aquellos que la ley les
prohbe.
1.- Incapacidades Absolutas:
Art. 1447 incs. 1 y 2.
Son absolutamente incapaces los dementes, los impberes y los
sordomudos que no puedan darse a entender por escrito.
Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales y no admiten
caucin.
Los absolutamente incapaces slo pueden actuar en la vida jurdica
representados por sus representantes legales, y segn el art. 43 son
representantes legales de una persona el padre, la madre, el adoptante o el
marido bajo cuya potestad vive y su tutor o curador.
La sancin a los actos de los incapaces absolutos es la nulidad absoluta
(art.1682 inc.2).
El efecto de los actos de los absolutamente incapaces es que actos no
producen ni aun obligaciones naturales y no admiten caucin.
Las obligaciones se clasifican en civiles y naturales, las obligaciones
naturales no dan accin para exigir su cumplimiento, pero s
excepcionalmente para hacer valer lo pagado.

a)

Dementes. Sentido de la expresin: se concuerda con don Arturo

Alessandri, en cuanto a la expresin demente debe tomarse en sentido
amplio, es decir, como toda enfermedad mental privativa de razn.

Comprende las enajenaciones mentales en todas sus formas, cualquiera

sea su causa. La expresin demente ha sido tomada en un sentido
diverso al tcnico (art. 21).
La interdiccin y la demencia: la interdiccin de una persona se produce
en virtud de una resolucin judicial en que el juez declara la incapacidad
a peticin de los habilitados para solicitarla y que en cada caso seala la
ley (art. 456 en relacin con el 459). La demencia debe ser probada.
La interdiccin no configura la incapacidad, slo sirve para efectos
probatorios.
De acuerdo con los arts. 443, 446, 447 y 461 la resolucin judicial que
declara la interdiccin (provisoria o definitiva) debe inscribirse en el
Registro Conservador de Bienes Races.
Art. 465
La regla consagrada en el inc.1 consiste en una presuncin de derecho, y
como tal no admite prueba en contrario.
El decreto de interdiccin tiene gran valor probatorio, ya que por esto se
presume de derecho la incapacidad (demencia).
De acuerdo con la ciencia psiquitrica es muy difcil que un demente tenga
intervalos lcidos.
Cmo probar que a la poca del acto se estaba demente? (vase
jurisprudencia). Los tribunales han resuelto que se puede utilizar cualquier
medio de prueba, especialmente el informe de peritos.
La prueba de los hechos que configuran la demencia, anteriores y
posteriores al acto hacen presumir que a la fecha de la ejecucin del acto se
estaba demente, por ejemplo: el acto de testar.
Segn don Manuel Somarriva la regla del art.465 inc.1 slo es aplicable a
los actos y contratos patrimoniales, excluyndose los actos jurdicos de
familia, respecto de los cuales podra alegarse la validez de aquellos actos
realizados en intervalos lcidos; por ejemplo, un demente podra contraer
matrimonio si alega un intervalo lcido.

b)

Impberes: Llmase impber, el varn que no ha cumplido catorce

aos y la mujer que no ha cumplido doce aos (art.26). Dentro de la
clasificacin del impber la ley distingue al infante o nio, que es todo el
que no ha cumplido siete aos, distincin que jurdicamente no reviste
mayor importancia, salvo lo dispuesto en el art. 723, segn el cual los
dementes y los infantes son incapaces de adquirir por su voluntad la

posesin, sea por s mismos o para otros (bienes muebles). Adems, en

materia extracontractual y siguiendo la idea del Derecho Cannico, el art.
2319 prescribe: No son capaces de delito o cuasidelito los menores de
siete anos ni los dementes; pero sern responsables de los daos
causados por ellos las personas a cuyo cargo estn, si pudiere
imputrseles negligencia.(inc.1).

c)

Sordomudos que no pueden darse a entender por escrito: en este

caso la causa de la incapacidad radica en que dichas personas carecen
de un medio para expresar su voluntad con claridad

2- Incapacidades Relativas:
a) menores adultos,
b) disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo,
a) Menores adultos: segn se desprende del art. 26, son menores adultos la
mujer mayor de 12 y menor de 21 aos y el varn mayor de 14 y menor
de 21 aos.
Los actos de los menores adultos tienen valor y producen efectos cuando
han sido ejecutados con la autorizacin de su representante legal o a
travs de ste, o bien, cuando se refieren al peculio profesional o
industrial o a actos de familia, dentro de los cuales los menores adultos
gozan de plena capacidad. No obstante lo anterior, el legislador ha puesto
ciertas restricciones para la enajenacin de los bienes del menor adulto;
as, el art.255 expresa que: No se podrn enajenar ni hipotecar en caso
alguno los bienes races del hijo, aun pertenecientes a su peculio
profesional, sin autorizacin del juez con conocimiento de causa.
b) Disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo
(disipadores o prdigos): Llmase disipador o prdigo al individuo que
gasta habitualmente en forma desproporcionada a sus haberes y sin
finalidad lgica.
Si el disipador no ha sido puesto bajo interdiccin es plenamente capaz. Art.
445. art. 447.
La inscripcin y notificacin debern reducirse a expresar que tal individuo,
designado por su nombre, apellido y domicilio, no tiene la libre
administracin de sus bienes.
Segn se desprende del art. 443 slo determinadas personas, previa
prueba de la prodigalidad o disipacin, pueden provocar el juicio de
disipacin.

2.1- Cmo debe actuar el relativamente incapaz?

A diferencia del absolutamente incapaz, el relativamente incapaz puede
actuar en la vida jurdica, ya que en el inc.3 parte final del art.1447 se
establece que sus actos pueden tener valor bajo ciertas circunstancias y
bajo cierto respectos determinados por las leyes, pero para actuar debe
hacerlo representado o autorizado por su representante legal.
En el primer caso, ste ejecuta en nombre y lugar de aquel; en el segundo,
es el incapaz mismo el que obra, pero con la aquiescencia del
representante, manifestada en la forma prescrita por la ley.
Son representantes legales de una persona el padre, la madre, el adoptante
y su tutor o curador (art.43).
No obstante lo anterior, segn la ley los relativamente incapaces pueden y
deben actuar personalmente en ciertas circunstancias. Tal sucede con los
actos de familia en general, por ejemplo: el menor adulto que reconoce un
hijo o que desea testar, en que debe actuar personalmente.
2.2- Valor de los actos de los relativamente incapaces.
La ley determina las formalidades a que deben sujetarse estas personas en
la celebracin de los actos jurdicos. Todas estas formalidades se llaman
habilitantes, son exigidas en consideracin al estado o calidad de las
personas; de manera que si en el acto se observan las formalidades, el acto
es vlido. Pero si se omiten, es nulo de nulidad relativa, porque de
conformidad al art.1682, produce nulidad relativa la omisin de los requisitos
que la ley exige en consideracin al estado o calidad de las personas.
.- Incapacidades especiales o particulares.
Adems de estas incapacidades (absolutas y relativas) hay otras
incapacidades particulares que consisten en la prohibicin que la ley ha
impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos. (art.1447 inc. final).
Para celebrar un acto no basta tener capacidad, por plena que sea, sino que
es necesario adems estar legitimado, o sea, tener calidad o ser un sujeto
calificado para ejercitar el derecho de que concretamente se trata en cada
caso. Si no se tiene dicha calidad, falta la legitimacin para el negocio, que
nuestro Cdigo hace equivalente a la prohibicin impuesta por la ley a
ciertas personas para ejecutar ciertos actos. La legitimacin para el negocio
ha sido definida como la idoneidad jurdica del agente para ser sujeto de la
relacin que se desarrolla en un determinado y concreto acto jurdico.
3.1 Valor de los actos de los incapaces particulares.

La legitimacin para el negocio puede traer sanciones diversas, segn que

el caso concreto envuelva una ley prohibitiva o de otra especie; y as se
ver a continuacin:
a) La nulidad absoluta, cuando la incapacidad se traduce en
incapacidad absoluta de celebrar el acto a que la incapacidad
refiere, esto ocurre con la compraventa entre cnyuges
separados judicialmente o entre el padre o la madre y el hijo
familia (art.1796).

la
se
no
de

b) La nulidad relativa, cuando la incapacidad se traduce, no en la

prohibicin absoluta de ejecutar el acto, sino en la misma
imposibilidad que tiene la persona de ejecutarlo por s misma, sin el
ministerio o la autorizacin de otra, as ocurre con los actos
celebrados entre curador y pupilo sin la autorizacin de los otros
curadores generales, que no estn implicados de la misma manera
o por el juez en subsidio (art .412 inc.1).
c) Otras sanciones diversas: as por ejemplo, no hay nulidad sino otra
sancin en el caso del art.114 del CC, que dice:
El que no habiendo cumplido veintin aos se casare sin el consentimiento
de un ascendiente, estando obligado a obtenerlo, podr ser desheredado,
no slo por aqul o por aquellos cuyo consentimiento le fue necesario, sino
que por todos los otros ascendientes. Si alguno de stos muriere sin hacer
testamento, no tendr el descendiente ms que la mitad de la porcin de
bienes que le hubiere correspondido en la sucesin del difunto.
Hay opiniones que no distinguen la naturaleza del precepto infringido para
determinar la sancin, la que no sera diferente a las contempladas para las
incapacidades relativas. Fundamentan su tesis en el inc. final del art.1682.