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Ejercicio de la Accin Procesal Penal

Respetando la clasificacin de las condiciones de operatividad de la

coercin que efecturamos en el punto 2 de esta leccin, y
habindose tratado ya aqullas de carcter penal en sentido material
(causas que excluyen o cancelan la punibilidad), corresponde ahora
abordar las denominadas: condiciones procesales de operatividad de
la coercin penal.
De ms est decir que el estudio de las mismas resulta ajeno a
nuestra materia, correspondindole ste al Derecho Procesal Penal.
Sin embargo, las trataremos tambin aqu, ya que el mismo Cdigo
Penal contiene diversas disposiciones de carcter formal.
Zaffaroni propone al respecto la siguiente clasificacin:
a)

condiciones que rigen para ciertos delitos,

b)

condiciones que rigen para el ejercicio de las acciones procesales

en general, y
c)

la ausencia de impedimentos de perseguibilidad.[13]

Ahora bien, para poder comprender esta cuestin es preciso

analizar previamente otra, tal cual es el: ejercicio de las acciones.

Qu es una accin procesal penal?
Se trata del poder o potestad de poner en funcionamiento la
actividad jurisdiccional del juzgador (tribunal o juez, segn los casos),
con el fin de que ste se pronuncie (al dictar sentencia) sobre la
punibilidad de hechos que el que ejerce dicho poder considera que
constituyen delito.
La accin procesal penal o accin penal (como la llaman los
procesalistas) es siempre de carcter OFICIAL. Es decir, el rgano
pblico debe siempre promoverla y llevarla adelante, sin que pueda
abstenerse de hacerlo por motivos de oportunidad poltica.
Y adems, la accin penal es por regla: PBLICA. Lo que significa que
su titularidad y ejercicio corresponden al Estado a travs del
Ministerio Pblico Fiscal.
Pero sta es slo la regla, en nuestro ordenamiento el Art. 71 prev
dos excepciones al respecto:

1) las acciones penales dependientes de instancia privada, y

2) las acciones penales privadas.
Analicmoslo con detenimiento[14]:
Como viramos, la regla general en la materia es el carcter pblico
de la accin penal. Ello surge del art. 71 que establece que debern
iniciarse de oficio todas las acciones penales con excepcin de las
que dependieren de instancia privada y las acciones privadas (arts.
72 y 73 C.P.), en concordancia con el artculo 120 de la Constitucin
Nacional (texto reformado en 1994), conforme al cual: el Ministerio
Pblico tiene por funcin promover la actuacin de la justicia en
defensa de la legalidad, de los intereses generales de la sociedad.
Los caracteres de la accin penal pblica son:

oficialidad,

legalidad u obligatoriedad,

irretractabilidad, e

indivisibilidad.[15]

La oficialidad de la accin significa que la misma debe promoverse

por el Ministerio Pblico, sin necesidad y con independencia, de
cualquier instancia o manifestacin de voluntad del ofendido o de
cualquier otro particular.
La legalidad u obligatoriedad refieren a que el Ministerio Fiscal
debe promover la accin, ante el mero conocimiento, por cualquier
va, de la posible comisin de un hecho con apariencia delictual, sin
que pueda dejar de hacerlo por razones de oportunidad, mrito o
conveniencia, menos an por cualquier manifestacin de voluntad en
contrario del titular del bien jurdico protegido.
Por su parte, la irretractabilidad de la accin implica que, una vez
promovida, la misma no puede suspenderse o dejarse sin efecto,
salvo disposicin legal expresa en contrario, debiendo continuarse
hasta que el proceso culmine por sobreseimiento o sentencia de

condena o absolucin; an a pesar de cualquier inters o

manifestacin de voluntad en contrario de la vctima del delito o su
eventual conciliacin con el autor.
Y finalmente, la indivisibilidad trae como consecuencia que la
accin debe dirigirse contra todos los posibles autores o partcipes en
el hecho, no pudiendo hacrselo solo respecto de alguno de ellos.
Con esas caractersticas huelga decir que la vctima resulta
totalmente ajena al ejercicio de la accin.
Debe reconocerse que, no obstante la rigurosidad de las
caractersticas sealadas a la accin penal pblica, las mismas han
sido en cierto modo flexibilizadas por la incorporacin al Cdigo Penal
del instituto de: Suspensin del juicio a prueba, por ley 24.316 (que
ms adelante estudiaremos). As como el instituto similar estatuido
por la ley 23.737 (art. 18), para permitir el tratamiento de
desintoxicacin y rehabilitacin del imputado de tenencia de
estupefacientes para uso personal que dependiere fsica o
psquicamente de ellos.
No obstante, hoy en da, ya casi nadie desconoce el derecho de la
vctima a intervenir en el proceso penal asumiendo el rol de parte
querellante, variando las distintas regulaciones, segn se trate del
Cdigo Procesal Penal de la Nacin y los Cdigos de las distintas
provincias, en cuanto a los alcances de dicha intervencin, las
facultades reconocidas y el mayor o menor grado de autonoma en
cuanto a la iniciacin, impulso y recursos.
Primera excepcin:
ACCIN DEPENDIENTE DE INSTANCIA PRIVADA.
En un rgimen predominantemente publicista como el descripto, las
acciones dependientes de instancia privada (art. 72 C.P.), constituyen
una concesin a favor de la voluntad y el inters de la vctima, pues
en ellas se supedita a la denuncia o acusacin del agraviado o de su
tutor, guardador o representantes legales, la decisin de instar el
inicio o promocin de las mismas.

El fundamento de estas acciones es tutelar el inters de la vctima

que, a pesar de la lesin a sus derechos que implican los delitos de
que se trata, puede legtimamente preferir evitar la divulgacin del
hecho y toda las consecuencias que para su intimidad representa la
tramitacin del proceso penal. Impedir en definitiva, el riesgo de la
revictimacin.
El fundamento aludido, sin embargo, slo es vlido respecto de los
delitos previstos en el inciso 1 del artculo 72 (arts. 119, 120 y 130
Cdigo Penal), pues se trata de delitos que, por sus connotaciones
sexuales, su divulgacin puede afectar legtimos sentimientos de la
vctima.
Aunque con distinto alcance, tambin puede aplicarse este
fundamento a los casos del inciso 3 del art. 72 (impedimento de
contacto de los hijos menores con sus padres no convivientes), en
cuanto al dao que la ventilacin del proceso puede significar para los
hijos menores.
En cambio el supuesto del inciso 2 del artculo 72 (lesiones leves
dolosas o culposas) es ajeno a los fundamentos de la norma y sera
ms propio incluirlo entre los delitos de accin privada (artculo 73
Cdigo Penal).
En estos casos, entonces, la iniciacin de la accin est subordinada a
la instancia inicial del ofendido o sus representantes, mediante
denuncia o querella. Pero efectuada dicha instancia estas acciones
participan de todos los dems caracteres de las acciones pblicas: el
Ministerio Pblico debe continuarlas oficiosamente contra todos los
eventuales autores y partcipes, no pudiendo retractarla. Por eso se
dice que, en realidad, se trata de accionespblicas dependientes de
instancia privada.
Slo se excepta de lo dicho: la posibilidad de extinguir la accin
penal poravenimiento, propuesto libremente y en plenas condiciones
de igualdad por la vctima, y aceptado por el tribunal en mejor
resguardo de su inters (art. 132 C.P.). Con lo cual, este instituto
constituye una excepcin a la irretractabilidad de la accin penal.

Segunda excepcin:
LAS ACCIONES PENALES PRIVADAS.
En un muy reducido grupo de delitos (art. 73 C.P.), todos ellos de
escasa gravedad, cede la regla del carcter pblico de la accin. Se
trata de los delitos de accin privada, cuya titularidad y ejercicio
corresponde al agraviado o sus guardadores o representantes legales,
y -slo en los casos de calumnias e injurias- al cnyuge, hijos, nietos o
padres sobrevivientes, despus de la muerte del ofendido (art. 75
C.P.).
Aqu nicamente puede procederse por iniciativa de los mencionados,
no pudiendo hacerlo de oficio el Ministerio Pblico (art. 76 C.P.).
Al ofendido o representantes, compete no slo el impulso inicial sino
tambin instar la continuidad del procedimiento, impulsndolo hasta
el dictado de la sentencia. Es decir que, a pesar de la terminologa del
artculo 73 del Cdigo Penal, no basta la simple denuncia, siendo
necesario el ejercicio de la accin por va de querella.
El carcter distintivo de esta accin es su disponibilidad por el
ofendido, lo que supone tambin su retractabilidad. Pues ste
puede no slo suspender su ejercicio, sino tambin renunciar a la
misma con efecto extintivo (art. 59 inc. 4 C.P.), antes o despus de
haber iniciado el proceso. Incluso despus de dictada la sentencia
condenatoria es admitido el perdn del ofendido con efecto extintivo
de la pena (art. 69 C.P.). En este caso el perdn a cualquiera de los
partcipes beneficia a los otros, lo que relativiza el
carcter divisible de esta accin[16].
La disponibilidad de esta accin por la vctima, permite que la misma
se concilie con el autor del delito, componiendo privadamente el
conflicto por l suscitado.
Pto. 6:

Extincin de la accin penal.

Para que opere una causal extintiva de la accin penal (o de la

pena), debern concurrir los siguientes requisitos:
1)

no debe tratarse de una novacin legislativa ms

favorable para el reo,

2)

debe constituir un suceso posterior al momento de

consumacin del delito, y

3)

debe resultar un modo anormal de cancelacin de la pena.

Las causales que estudiaremos a continuacin son:

muerte del imputado,

amnista,

renuncia del agraviado,

oblacin de la multa, y

prescripcin.

Las cuales, excepto la oblacin de la multa, se encuentran previstas

en el artculo 59 de nuestro Cdigo Penal.
1) MUERTE DEL IMPUTADO:
Consiste en la extincin de la pretensin punitiva del Estado en
virtud de la muerte del autor o partcipe del delito objeto del proceso,
y con respecto a dicha persona, ya sea que se tratase de un
condenado o de meramente un imputado.
El fundamento de esta causal radica en el: Principio de
personalidad de la pena, con lo cual la pena nunca podr trascender
la persona del que la sufre ya que tiene su finalidad con relacin al
sujeto de la misma.
Mientras, que sus principales caractersticas son:
a. Es una causal general: se refiere a cualquier clase de
acciones penales,
b. Es una causal personal: sus efectos slo alcanzan a la
persona del imputado o condenado fallecido.
Finalmente, el presupuesto de esta causal es: la muerte del
sujeto. Puede tratarse de la muerte natural o real (art. 103 C.C.), que

se produce en el instante en que se detienen las funciones

cardiocirculatorias y respiratorias; o puede tratarse de un proceso
irreversible de muerte cerebral (art. 23 Ley de Transplante de rganos
N 24.193).
2) AMNISTA:
Esta causal en cambio, es un acto de gobierno de naturaleza
poltico-jurdica, por el cual el Poder Legislativo fundado en graves
razones de orden pblico y por medio de una ley con efecto
retroactivo, declara el olvido de ciertos delitos o contravenciones[17].
Por lo tanto, el fundamento aqu resulta una necesidad
extraordinaria y superior que obliga a optar por el mal menor de dejar
impunes ciertos hechos delictivos ya ocurridos, a fin de restablecer la
paz social.
Corresponde entonces al Congreso de la Nacin, amnistiar:
a.

las infracciones previstas por el Cdigo Penal y sus leyes

reglamentarias, excepto: delitos de imprenta (art. 32 CN),

b. contravenciones a las Leyes Federales.
Mientras que es materia de las Legislaturas Provinciales conceder
amnista:
a.

a contravenciones a los Cdigos de Faltas (potestad no

delegada a la Nacin), y
b.

en relacin a los delitos de imprenta.

Los caracteres distintivos de esta institucin resultan:

a) Generalidad:

expresamente consagrado en el inciso 20 del

artculo 75 de nuestra Ley Suprema, razn por la cual su

inobservancia puede dar lugar a la declaracin judicial de
inconstitucionalidad de la ley que concede la amnista.
Comprende a su vez, otros dos caracteres:
1)

Objetividad e Impersonalidad (se amnistan hechos no

personas),

2)

Totalidad (alcanza a todos los hechos, cualquiera sea su tipo, y

sean nicos o plurales).

Por ello, mientras otras causales (muerte, prescripcin, etc.) eliminan
la punibilidad slo en relacin al o a los partcipes a quienes
benefician; la amnista extiende sus beneficios a todos los
intervinientes en el proceso ejecutivo de los hechos comprendidos en
la medida (autores y coautores, cmplices necesarios y no necesarios,
e instigadores).
b) De orden pblico:

la extrema determinacin de clemencia que

adopta el Congreso no puede verse desvirtuada ni entorpecida por la

valoracin individual que pretenda hacer de su conveniencia cada
uno de los beneficiados por la amnista, y su cumplimiento se impone
coactivamente, independientemente del inters personal de alguien
sobre la continuidad del curso de la actividad represiva.
c) Irrenunciabilidad:

como consecuencia de lo antes dicho, los

efectos de la amnista no pueden ser rehusados ni rechazados por sus

beneficiarios, ya que constituyen derechos no disponibles por sus
titulares, en resguardo de los fines de orden pblico que determinaron
su sancin.
d) Irrevocabilidad:

una vez reconocidos los beneficios de la

amnista por una resolucin judicial pasada en autoridad de cosa

juzgada, stos son irrevocables.
3) RENUNCIA DEL AGRAVIADO:
Consiste en la dimisin hecha por el agraviado u ofendido por el
delito, a su facultad de iniciar o proseguir el ejercicio de la accin
penal, siempre que se trate de un delito de accin privada (art. 73
C.P.).
El fundamento de esta causal extintiva, por su parte, se
vincula con la naturaleza del bien jurdico ofendido en el que
el inters del particular se torna tanto o ms importante que el del
propio Estado.
Siendo sus notas distintivas:

a.

Es un acto unilateral que para perfeccionarse no necesita el

consentimiento del favorecido.

b.

Puede ser general o personal: la ley se refiere a la renuncia del

agraviado sin restriccin alguna.

c.

Slo perjudica al renunciante y a sus herederos: la renuncia no

puede hacerse extensiva a las dems personas ofendidas por el

supuesto hecho delictuoso.
d.

Es irretractable por el renunciante, y es irrenunciable por el

beneficiario.

4) OBLACIN DE LA MULTA:
La oblacin voluntaria de la multa es una causal no
enumerada (en el art. 59 C.P.) oimpropia de extincin de la accin
penal, pero prevista expresamente en el artculo 64 de la Ley Penal.