OPININ N

-2014/(DIRECCIONTECNICO NORMATIVO)

ENTIDAD:

Municipalidad Provincial de Acobamba

ASUNTO:

Alcance de la inaplicacin contemplada en el literal r) del

artculo 3 de la Ley de Contrataciones del Estado

REFERENCIA:

Memorando N. o carta N

1.

ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, el Alcalde de la Municipalidad Provincial de

Acobamba, formula consulta sobre el alcance del supuesto de inaplicacin de la
normativa de contrataciones del Estado, previsto en el literal r) del numeral 3.3 del
artculo 3 del Decreto Legislativo N 1017.
Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa sobre contratacin pblica, planteadas sobre temas genricos y
vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos, de conformidad
con lo dispuesto por el inciso i) del artculo 58 de la Ley de Contrataciones del Estado,
aprobada mediante Decreto Legislativo N 1017 (en adelante, la Ley) y la Segunda
Disposicin Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto
Supremo N 184-2008-EF (en adelante, el Reglamento).
En ese sentido, las conclusiones de la presente opinin no se encuentran vinculadas
necesariamente a situacin particular alguna.
2.

CONSULTAS Y ANLISIS

La Entidad formula la siguiente consulta:

1. Que, habiendo celebrado un convenio de gestin entre entidades pblicas, es de
aplicacin el literal r) del numeral 3.3 del artculo 3 del Decreto Legislativo N 1017
que aprueba la Ley de Contrataciones del Estado, debidamente publicado el
04.Jun.2008 en el diario oficial El Peruano, para la adquisicin de bienes y
contrataciones de servicios propios de la funcin de ambas entidades segn ley de
creacin.
2. Cul es el procedimiento establecido para contratar con proveedores de bienes y
servicios, ante la celebracin de un convenio entre entidades pblicas de cooperacin,
gestin u otros de naturaleza anloga, sin fines de lucro.
Sobre el particular, corresponde indicar lo siguiente:
2.1 De conformidad con el literal r) del numeral 3.3 del artculo 3 de la Ley, la
normativa de contrataciones del Estado no resulta de aplicacin para: Los
convenios de cooperacin, gestin u otros de naturaleza anloga, suscritos entre

Entidades, o entre stas y organismos internacionales, siempre que se brinden los

bienes, servicios u obras propios de la funcin que por ley les corresponde, y
adems no se persigan fines de lucro; (el subrayado es agregado).
Sobre el particular, debe indicarse que el literal citado est referido a un tipo de
acuerdo de naturaleza particular, los convenios de cooperacin, gestin u otros de
naturaleza anloga que, en el marco de las relaciones de derecho administrativo,
las Entidades celebran para conseguir objetivos o fines distintos a los de los
contratos regulados por la normativa de contrataciones del Estado.
Cabe precisar que si bien los contratos celebrados bajo el mbito de la normativa
de contrataciones del Estado tambin son acuerdos, tienen caractersticas que los
diferencian de los convenios, principalmente, la onerosidad, la cual se evidencia
en el hecho que el contratista presta los bienes, servicios u obras a la Entidad con
la finalidad de obtener una retribucin pecuniaria a cambio.
2.2 Entre las caractersticas distintivas de los convenios de cooperacin, gestin u
otros de naturaleza anloga, se encuentran los siguientes:
(i)

Acuerdo celebrado entre Entidades, o entre Entidades y organismos

internacionales: Una de las caractersticas distintivas de los convenios de
cooperacin, gestin u otros de naturaleza anloga, es que se celebran entre
Entidades o entre Entidades y organismos internacionales.
Resulta necesario precisar que por Entidades se entiende aquellas detalladas
en el numeral 3.1 del artculo 3 de la Ley. Asimismo, por organismos
internacionales a aquellos acreditados en el Per de acuerdo con las normas
sobre la materia.

(ii)

Acuerdo sin fin de lucro: A travs de la celebracin del acuerdo las partes
no buscan obtener un beneficio econmico (ganancia o utilidad), sino otro
tipo de beneficios: cooperacin mutua, gestin especializada, u otro fin de
naturaleza anlogo.
En esa medida, la ausencia de beneficio econmico se evidencia cuando la
Entidad que recibe los bienes, servicios u obras no se encuentra obligada a
pagarle una retribucin a la otra Entidad u organismo internacional, segn
corresponda.
Cabe precisar que a partir de la celebracin de un convenio de cooperacin,
gestin u otro de naturaleza anlogo, puede generarse el compromiso de
alguna de las partes de cubrir determinados costos o gastos administrativos, o
de realizar contrataciones para alcanzar la finalidad del convenio, no obstante,
ello no enerva la ausencia de un beneficio econmico, pues dichos
desembolsos no tienen la calidad de retribucin o contraprestacin.

(iii)

Acuerdo celebrado para brindar los bienes, servicios u obras propios de

la funcin que corresponde a la Entidad: El acuerdo se celebra para brindar
los bienes, servicios u obras propios de la funcin que corresponde a las

Entidades involucradas; por lo que, no podran ser materia de estos

convenios, bienes, servicios u obras distintos a los antes indicados.
De esta manera, para que se configure el supuesto de inaplicacin de la normativa
de contrataciones del Estado previsto en el literal r) del numeral 3.3 del artculo 3
de la Ley, es necesario que el acuerdo celebrado entre las Entidades o entre una
Entidad y un organismo internacional, tenga las caractersticas antes descritas.
2.3 En este punto, debe indicarse que la Octava Disposicin Transitoria del
Reglamento, ha establecido una precisin adicional sobre el alcance del supuesto
de inaplicacin de la normativa de contrataciones del Estado, previsto en el literal
r) del numeral 3.3 del artculo 3 de la Ley, conforme a lo siguiente: Los
convenios a que se refiere el literal r) del numeral 3.3) del artculo 3 de la Ley,
en ningn caso se utilizarn para el encargo de la realizacin de procesos de
seleccin, el mismo que se sujetar a lo dispuesto en el artculo 6 de la Ley y los
artculos 83 y siguientes del presente Reglamento. (El subrayado es agregado).
De acuerdo con la disposicin citada, los convenios de cooperacin, gestin u
otros de naturaleza anloga, no pueden celebrarse para encargar la realizacin de
procesos de seleccin, puesto que estos convenios determinan la inaplicacin de la
Ley, mientras que el encargo de proceso de seleccin1 se encuentra expresamente
regulado en la normativa de contrataciones del Estado (artculo 6 de la Ley y
Captulo IX del Ttulo II del Reglamento).
2.4 Ahora bien, una vez delimitado el alcance del supuesto de inaplicacin de la
normativa de contrataciones del Estado, previsto en el literal r) del numeral 3.3 del
artculo 3 de la Ley, es necesario indicar que la inaplicacin se circunscribe a la
celebracin de los convenios de cooperacin, gestin u otros de naturaleza
anloga, mas no a las contrataciones de bienes y/o servicios que para alcanzar la
finalidad de tales convenios las Entidades lleven a cabo.
Por el contrario, dichas contrataciones se encuentran dentro del mbito de
aplicacin de la normativa de contrataciones del Estado, en aplicacin de la regla
general establecida en el numeral 3.2 del artculo 3 de la Ley, esto es, que la Ley
y su Reglamento se aplican a todos los contratos que celebren las Entidades para
obtener los bienes, servicios u obras necesarios para el cumplimiento de sus
funciones, siempre que asuman la obligacin de pagar al contratista una
retribucin o contraprestacin pecuniaria, con cargo a fondos pblicos.
A mayor abundamiento, cabe sealar que similar situacin se presenta en el caso
de la ejecucin presupuestaria directa (administracin directa) 2, pues si bien la
ejecucin de una obra por ejecucin presupuestaria directa se encuentra fuera del
1 El artculo 86 del Reglamento que Por razones econmicas o de especialidad en el objeto de la
convocatoria, una Entidad podr encargar a otra Entidad pblica o privada, nacional o internacional u
organismos internacionales, mediante convenio interinstitucional, la realizacin del proceso de seleccin
que aqulla requiera para la contratacin de bienes, servicios y obras, previo informe tcnico legal que
sustente la necesidad y viabilidad del Encargo, el mismo que ser aprobado por el Titular de la Entidad.
2 De acuerdo con el literal a) del artculo 59 de la Ley N 28411, Ley General del Sistema Nacional de
Presupuesto, la ejecucin presupuestaria directa se produce cuando la Entidad con su personal e
infraestructura es el ejecutor presupuestal y financiero de las actividades y proyectos as como de sus
respectivos componentes.

mbito de aplicacin de la normativa de contrataciones del Estado, la contratacin

de los bienes y/o servicios requeridos para la ejecucin de la obra (materiales, por
ejemplo) debe realizarse observando las disposiciones de la Ley y su Reglamento,
pues se verifica el supuesto general para su aplicacin.
En tal orden de ideas, si como consecuencia de la celebracin de un convenio de
cooperacin, una Entidad requiere llevar a cabo contrataciones de bienes y/o
servicios para alcanzar la finalidad del convenio, tales contrataciones debern
realizarse observando las disposiciones de la Ley y su Reglamento.
3.CONCLUSIONES
3.1 Para que se configure el supuesto de inaplicacin de la normativa de
contrataciones del Estado previsto en el literal r) del numeral 3.3 del artculo 3 de
la Ley, es necesario que el acuerdo celebrado entre las Entidades o entre una
Entidad y un organismo internacional, tenga las siguientes caractersticas: (i)
acuerdo celebrado entre Entidades, o entre Entidades y organismos
internacionales; (ii) acuerdo sin fin de lucro; y (iii) acuerdo celebrado para brindar
los bienes, servicios u obras propios de la funcin que corresponde a la Entidad.
3.2 Los convenios de cooperacin, gestin u anlogos, no pueden celebrarse para
encargar la realizacin de procesos de seleccin, pues el encargo de procesos de
seleccin es un supuesto que se encuentra expresamente regulado en la normativa
de contrataciones del Estado.
3.3 Si como consecuencia de la celebracin de un convenio de cooperacin, una
Entidad requiere llevar a cabo contrataciones de bienes y/o servicios para alcanzar
la finalidad del convenio, tales contrataciones debern realizarse observando las
disposiciones de la Ley y su Reglamento.
Acobamba, 15 de agosto de 2014

Director Tcnico Normativo

MPA/.