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Introduccin al Derecho
Gustavo Lazaro Lipkin
I- INTRODUCCIN
Comenzar mi anlisis con una breve visin histrica sobre el suceso que se
dio en llamar INVASIONES INGLESAS, el cual utilizar a los efectos de
demostrar, desde una perspectiva prctica, la existencia de un sistema legal.
El criterio de existencia de los sistemas normativos resulta ser, en definitiva,
el punto al cual se reconducen todos los elementos que lo componen.
Este criterio, presupone, por lo menos, que dicho sistema tenga un conjunto de
normas y criterios generales de conducta y, adems, que todos esos elementos
se sigan del mismo, es decir, que el contenido del sistema sean en forma
directa o indirecta su producto, de modo tal que una norma individual vale, si y
solo si es, en alguna medida, su producto.
Seala Joseph Raz, que desde un punto de vista analtico, una teora completa
del sistema jurdico, consiste en la solucin de los problemas de existencia,
identidad y membresa, estructura y contenido.
1- El problema de la existencia Uno de los objetivos de la teora del sistema
jurdico es proporcionar los criterios para determinar la verdad o falsedad de
tales enunciados.., que un conjunto de normas o pautas de conducta forman
parte de un sistema que existe y es independiente de otros ordenamiento. Ello
Raz lo denomina criterio de existencia.
2- El problema de identidad, que a su vez involucra dos criterios: el criterio de
identidad y el criterio de membresa. Con el primer criterio se da respuesta a la
pregunta Qu disposiciones jurdicas forman parte de un sistema jurdico
dado?, de modo tal que se compondr por todas y solo las disposiciones
jurdicas permitidas en ese sistema.
Con el criterio de membresa, se quiere proporcionar una respuesta a la
pregunta Por que una determinada disposicin jurdica pertenece a un sistema
jurdico dado?, de modo tal que la membresa total representa su identidad
(Cules son los criterios que determinan el sistema al cual pertenece una
determinada disposicin jurdica?)
Estos criterios son una variante de lo que puede ser llamado el principio de
origen
versa
que,
toda
disposicin
jurdica,
puede
ser
una
unidad
El criterio de
lo
expuesto,
los
criterios
analizados
no
pueden
tomarse
como
establecido
de
duracin,
siempre
que
se
trate
de
sistema
en
una
prctica
compleja
que se denomina
regla
de
identificacin de sistema
Un sistema existe cuando:
1- una persona o minora con poder suficiente o primer minora o mayora
simple, se comporte de determinada manera.
2- considera que efectuar juicios crticos a razn de dicha norma es una actitud
correcta.
3- utilice a dichos comportamientos como guas de conducta para sus
relaciones intersubjetivas y,
4- exista una minora lo suficientemente corprea que trasgreda dichas guas
de conducta.
La cuarta pauta debe ser examinada de cerca. As como sostenemos que una
norma es vlida cuando pertenece a un sistema legal, este a su vez existe
cuando es aplicado en sus principales y mas importantes prescripciones o, por
lo menos, en sus norma de competencia.
La afirmacin del prrafo anterior, suele conducirnos a una confusin muy
comn en al descripcin de los sistemas sociales.
Un sistema existe, cuando se da una identificacin de los sujetos con las
prescripciones que forman parte de l, de modo tal que realizan sus criticas en
base al sistema, se constituye en una razn para la accin, en definitiva,
cuando es utilizado como gui de conducta, justificacin para la sancin y, sus
cadenas de competencias son productoras de normas.
Una de las caractersticas de los sistemas normativos es la creacin de
conductas obligatorias, es decir no optativas. Dicho de otro modo, consiste en
una conducta que se encuentra prohibida de realizar (o es obligatoria
desplegarla) sin que desobedecera
consecuencia.
Una norma forma parte de un sistema, si y slo si, las mismas se pueden tomar
en actor circunstanciales, que es lo mismo que decir, que algo debe ser o un
hecho deba producirse.Un acto circunstancia se verifica por las consecuencias que produce.
El acto se conceptualiza por sus circunstancias.
As por ejemplo un acto determinado, contratar, tiene su circunstancia en la
nulidad del mismo. La accin es normativa, en el caso de pactar, como una
facultamiento o permisin de hacer, solo cuando se enlaza, frente al
incumplimiento de los pasos a seguir, una nulidad determinada como
consecuencia.
La regla de identificacin de los sistemas sociales al igual que cualquier otra
prescripcin de sistema, que como accin y omisin representa que algo deba
ser o producirse, son actos circunstancia, pero la diferencia con otras normas
del sistema radicar en su funcin, ya que su nico fin radica en otogar una
fundamentacin o significacin normativa al sistema legal, es una norma de
competencia. Por lo tanto lo que se trata es precisar Cul es el aspecto de la
regla de identificacin?
La respuesta que adelanto es la propia existencia del sistema.
Cada norma jurdica que forman parte de la identidad del sistema reproducen
similares caractersticas, la nulidad, la sancin, internar a un demente en un
instituto psiquitrico, la absolucin del delito son consecuencias.
D [ H1 (C.T) ~ C1]
De modo tal que habr diferentes tipos normativos de acuerdo a las distintas
consecuencias.
Ello , siguiendo a Bentham, es afirmar que una disposicin normativa, es un
acto circunstancia.
Cuando hablamos de la norma creadora de normas, criterio de existencia, el
aspecto ser precisamente, que el sistema al cual dicha pauta pertenece
existe. Las patologas, sern las circunstancia y tiempo posible de creacin.
..nosotros nos guiamos por las pautas del sistema..., ser utilizada, como ya
expuse, cuando los ciudadanos guen su conducta y critiquen a quienes la
desobedezcan.
CONCLUSION
El criterio de existencia, visto desde el punto de vista de la regla de
identificacin o de reconocimiento, explica fenmenos revolucionarios como los
sucedidos en el Virreinato del Rio de la Plata en 1806 y 1807.
La existencia del sistema legal depende de su regla de identificacin y, ella a
su vez se evidencia mediante el concepto de patologa.
Un sistema existe y finaliza con una patologa a partir de ella como aspecto
externo, la regla adquiere significacin normativa ya que aparece su
circunstancia y tiempo posible de su aplicacin. Cuando los rganos
productores de normas jurdicas mantienen su cadena de competencia, la
identidad del sistema se genera a si misma, se autoevala.
La regla de reconocimiento, si bien inserta en la maquinaria social, no depende
de ella para su existencia ya que presentada la situacin fctica de su
existencia -aspecto-, que nos lleva a que algo deba ser o suceder, es decir, que
un sistema existe y, que una categora normativa garantiza la recreacin
constante de su contenido y de su validez continua.
Conf. " El concepto...." Cap. IV de la versin castellana.Conf. Carlos Alberto Floria, Cesar A Garca Belsunce, "Historia de los
Argentinos", tomo 1, editorial Lorousse, pg 235/262; Mara L.N. de Miretzky,
Elvira S de Mur, Gabriel A Ribas y Susana N. Royo, "Historia 3 La Nacin
Argentina", Ed Kapeluz.Haba realistas, que deseaban una corona local, otros que eran republicanos,
etc.Existen diversos sistemas normativos, el derecho, la moral, la etiqueta, los usos
y costumbres, son tan solo algunos ejemplos. El hecho de compartir tal
carcter no implica que exista una relacin necesaria entre los mismo y, nada
ms provechoso que su estudio por separado, tanto sobre sus diferencias como
de sus semejanzas. En principio ningn sistema de ste tipo depende en su
existencia de otro.La denominacin " regla de identificacin " , es un forma de interpretacin
sobre la tesis de la regla de reconocimiento, sustentada por el Profesor Herbert
Hart. De este modo me inclino por la postura general que la normas morales
constituyen un sistema normativo y para ser tal requiere para ser descripto, de
un punto de partida que es tambin normativo, y que es el punto de vista
interno del sistema.Por lo menos cuando se identifican en sus principales normas de competencia
o, en definitiva, en mera hiptesis, en su regla de reconocimiento.Lo dicho sobre los actos circunstancias, significa que un acto adquiere una
significacin normativa, slo en tanto y en cuanto una consecuencia se le
enlace, dicha consecuencia no slo representa la razn para que los sujetos se
comporten y realicen el acto de esa manera, sino que adems, tiene una
virtualidad conceptualizadora, ya que dicho acto se representa y existe en
tanto que la misma exista.- As de este modo, una norma que otorga un
facultamiento de hacer o no hacer una determinada conducta, existe slo en
tanto y en cuanto, dicho acto (hacer o no) tenga una consecuencia debida.Dicha consecuencia debida, contrariamente a lo que pensaba la tesis
imperativa, no necesariamente debe ser una pena frente a un ofensa, sino que
puede de otro tipo.- La regla de identificacin que establece la existencia de un
sistema, tambin debe tener una consecuencia, para ser norma y no hecho
social.Tal es el caso de los movimiento antiabortistas en algunos estados de Estados
Unidos.Los funcionarios en su proceso deductivo tambin se manejan con pautas con
significacin cuando presentan las normas completas, es decir individuadas,
mediante el criterio de individuacin de normas.Hart,... op. cit. pg 146 a 149.Considero improbable que el cambio de una regla de identificacin legal
acarree la cada del sistema social. Existe mayor probabilidad que ello suceda
en cambios en las pautas constitutivas de la moral. Un sistema moral requiere
de mayor estabilidad que el legal, ya que si bien ambos son momentneos el
segundo tiene mayor inmunidad.Puede imaginar, en teora, un sistema legal cuyas normas sean absolutamente
obedecidas, pero sin embargo, un grupo no se gue por sus pautas e intente
cambiar las, una cosa es la obediencia a la identidad del sistema y otra a su
regla de reconocimiento.Hart, op citada pags 137/153.Por lo expuesto considero que el aspecto interno de las normas y de la Regla de
Reconocimiento Hartiana tiene distintas aplicaciones, la primera que se
evidencia en el Captulo cuarto del "El concepto de derecho" sobre la ontologa
de las normas y en el cinco en la caracterizacin de las normas que imponen
deberes y faculta miento; la segunda, como criterio ltimo de validez y de la
subordinacin de las pautas a el y, el tercero, en cuanto a la tarea de la
decisin judicial -escepticismo y vaguedad ante las normas-. De los tres vistos,
los dos primeros estn fundamental mente dirigidos a los ciudadanos, ya que
frente al caso del quiebre del control jurdico sern stos los que identifiquen la
identidad y existencia del sistema y, el tercero, solo en forma indirecta.No existe conexin necesaria o conceptual entre moral, poltica y el concepto
de sistema que se trata.Imaginemos una orden de un jefe de una tribu indgena que disponga que
todos deben adora al Rey Sol y, que dicha deidad sea la fuente ltima de todas
las disposiciones, los sujetos requieren para identificar que por lo menos
alguien en potencia ponga en duda dicha autoridad.- Supongamos que un
profesor le ordene a su alumno predilecto "debes cerrar la puerta" , cuando la
misma siempre se encuentra cerrada.Ello me llevara a tener que considerar si de la causalidad se puede seguir la
normatividad.
Confrontar Ross, Alf " Hacia una ciencia realista del derecho " , editorial
Abeledo Perrot, Buenos Aires 1961, pg 56 a 85.En este sentido, si afirmamos que son las conductas las que evidencian
normas, nos enfrentamos a las antinomias descriptas por Ross, ya que dichas
conductas lo son slo en el sentido que hay una norma que las pone en
evidencia o en su defecto afirmar otra cosa, si la efectividad es la clave del
poder de un soberano o de una primera constitucin, lo cierto que su existencia
depende del pronstico, que consiste en que el sistema creado, debe ser
efectivamente aplicado, y lo es en tanto y en cuanto los funcionarios apliquen
las sanciones o autoricen a hacer, y que adems de hecho se lo haga.Niklas Luhmann en "La teora de los sistemas socia les autopoiticos", revista
Zona Abierta Nros 70 y 71, "Teora de la Sociedad" propone la autopoiesis,
basado en la tesis de Maturana y Varela, propone el la autopoiesis que a
grandes rasgos significa que los sistemas se crean, modifican y extinguen por
causales que no dependen del entorno, son autoreferentes. Conf " El rbol del
conocimiento " de Humberto Maturana y Francisco Varela, edt. Universitaria
Caps. VIII Y IX; Gunther Teubner en Indeterminacin autoreferencia y paradoja
en
el
derecho
Damilo
Zolo"
Autopoiesis:
crtica
de
un
paradigma