Derecho Familiar

El Derecho de familia o Derecho familiar es el conjunto de normas e

instituciones jurdicas que regulan las relaciones personales y patrimoniales de los
miembros que integran la familia, entre s y respecto de terceros.
Tradicionalmente se ha considerado que el Derecho de Familia es una rama del Derecho
civil; sin embargo, puesto que este ltimo se estructura sobre la base de la persona
individual y dado que habitualmente se ha estimado que las relaciones de familia no
pueden quedar regidas slo por criterios de inters individual y la autonoma de la
voluntad, en la actualidad gran parte de la doctrina considera que es una rama autnoma
del Derecho, con principios propios. Sin embargo, para considerarse autnoma, es
necesario que se den tres supuestos: la independencia doctrinal, la independencia
legislativa y la independencia judicial.
Caractersticas
Contenido moral o tico: esta rama jurdica habitualmente posee normas sin sancin o
con sancin reducida y obligaciones (o ms propiamente deberes) fundamentalmente
incoercibles. Por ello no es posible obtener el cumplimiento forzado de la mayora de las
obligaciones de familia, quedando entregadas al sentido tico o a la costumbre (una
importante excepcin es el derecho de alimentos).
Regula situaciones o estados personales: es una disciplina de estados
civiles (de cnyuge, separado, divorciado, padre, madre, hijo, etc.) que se imponen erga
omnes(respecto de todos). Adems, dichos estados pueden originar
relaciones patrimimoniales (derechos familiares patrimoniales), pero con modalidades
particulares (diversas de aquellas del Derecho civil), pues son consecuencia de tales
estados y, por tanto, inseparables de ellos.
Predominio del inters social sobre el individual: esta rama posee un claro predominio
del inters social (o familiar) en sustitucin del inters individual. Ello genera importantes
consecuencias:
Normas de orden pblico: sus normas son de orden pblico, es decir, son imperativas e
indisponibles. No se deja a la voluntad de las personas la regulacin de las relaciones de
familia; sin perjuicio que tal voluntad sea insustituible en muchos casos (como en
el matrimonio o la adopcin), pero slo para dar origen al acto (no para establecer sus
efectos).
Reducida autonoma de la voluntad: como consecuencia de lo anterior, el principio
de autonoma de la voluntad (base del Derecho civil) no rige en estas materias. En general,
se prohbe cualquier estipulacin que contravenga sus disposiciones. Un importante
excepcin la constituyen las normas sobre los regmenes patrimoniales del matrimonio.
Relaciones de familia: en esta disciplina, a diferencia del Derecho civil (donde prima el
principio de igualdad de partes), origina determinadas relaciones de superioridad y
dependencia o derechos-deberes, especialmente entre padres e hijos (como la patria
potestad), aunque la mayora de los derechos de familia tienden a ser recprocos (como es
el caso del matrimonio).
Los actos de familia son habitualmente solemnes, o sea, requieren de ciertas formalidades
(por ejemplo, el matrimonio, la adopcin, etc.); y comnmente no pueden ser objeto de
modalidades (por ejemplo, no pueden estar sujetas a plazo).
Nocin Jurdica
Es la disciplina que estudia y regula la integracin, relaciones y vida jurdica del organismo
familiar. Ha logrado alcanzar su autonoma debido al gran desarrollo de su legislacin,

doctrina y jurisprudencia. Su actual evolucin refleja un acentuado proceso de

socializacin.
Estado civil
Es la situacin que guarda una persona dentro de la sociedad o de su formacin familiar.
Se le considera como un atributo inherente y exclusivo de las personas fsicas. Implica la
suma de derechos y obligaciones vinculadas a la vida familiar y al parentesco.
Esponsales y matrimonio
Los esponsales se definen como la promesa de matrimonio realizada por escrito, acuerdo
que no genera la obligacin de casarse. Sus principales efectos jurdicos se reducen a: El
pago de los gastos realizados por la parte ofendida, con motivo del matrimonio prometido.
Mas el pago tambin de la misma, de una indemnizacin por concepto de reparacin
moral.
El matrimonio se explica como la unin del hombre y la mujer que expresan solemnemente
ante el oficial del registro civil su libre acuerdo de formar una familia. El legislador lo ah
definido como la unin libre de un hombre y una mujer para realizar la comunidad de vida,
en donde ambos procuren respeto, igualdad y ayuda mutua con la posibilidad de procrear
hijos de manera digna, responsable e informada.
Principales requisitos para contraer matrimonio
En virtud de los usos y prcticas contemporneos, cabe aclarar que en Mxico es requisito
esencial para casarse que los contrayentes sean personas de distinto sexo. Adems,
presentar la solicitud correspondiente ante el oficial del registro civil. Contar con una edad
mnima de 14 aos, si es mujer, y 16, en el caso del varn. Si los contrayentes son
menores de edad su consentimiento deber avalarse con la autorizacin de sus padres o
tutores. Anexar a la solicitud los documentos de ley. Al efecto, exhibir certificado mdico de
que el contrayente no padece enfermedades crnicas, incurables, contagiosas o
hereditarias. Ni tutor ni el adoptante podrn contraer matrimonio, respectivamente, ni con
su pupilo ni con su adoptado. Prohibida la poligamia, es indispensable que ninguno de los
contrayentes se encuentre ligado por un vnculo matrimonial vigente. Por lo mismo, deber
acreditarse el divorcio, si alguno de los esposos estuvo casado con anterioridad.
Obligaciones y derechos de los cnyuges
Entre los fundamentales pueden mencionarse:
El deber de cohabitar con su pareja.
La fidelidad reciproca.
La mutua asistencia conyugal.
Rgimen patrimonial del matrimonio
Dentro de nuestro sistema, el rgimen patrimonial puede revestir dos tipos:
La sociedad conyugal que:
Es el rgimen mediante el cual los esposos convienen en constituir una comunidad
patrimonial integrada con los bienes, frutos y productos que generen.
Se conoce como capitulaciones a aquellos convenios que los esposos celebran para
decidir el rgimen patrimonial que les conviene. Estas se pueden pactar antes o despus
de celebrado el matrimonio y es factible referirse a los viene futuros.
Parentesco y Alimentos
Los alimentos constituyen una obligacin legal que implica un conjunto de medios
materiales destinados a proveer los recursos necesarios para la subsistencia fsica y moral
de una persona. Las prescripciones atinentes a esta materia, surgen de la vocacin social
por asegurar la solidaridad familiar y los legtimos afectos que se derivan de las relaciones
de parentesco.
El concepto de parentesco est previsto en el artculo 345 de nuestro Cdigo Civil, el cual

reza como sigue: El parentesco es el vnculo subsistente entre todos los individuos de los
dos sexos que desciende de un mismo tronco.
Establecida la premisa anterior, tenemos el detalle de los derechos y obligaciones de los
parientes a partir del artculo 367 del mismo cuerpo legal, el cual impone que Los
parientes por consanguinidad se deben alimentos en el orden siguiente:
1- Los ascendientes y descendientes. Entre ellos estarn obligados preferentemente los
ms prximos en grado y a igualdad de grados los que estn en mejores condiciones para
proporcionarlos;
2- Los hermanos y medio hermanos.
La obligacin alimentaria entre parientes es recproca.
La obligacin alimentaria de los padres para con los hijos, est prescripta en el artculo
265, el cual, en su parte pertinente reza as: (Los padres) tienen .. la obligacin y el
derecho de criar a sus hijos, alimentarlos y educarlos conforme su condicin y fortuna..
Y, finalmente, la obligacin alimentaria entre cnyuges est explicitada en el artculo 198
del mismo cuerpo legal, que prev que Los esposos se deben mutuamente fidelidad,
asistencia y alimentos.
Ciertamente y a nivel judicial, la mayor cantidad de reclamos en base al derecho
alimentario, est dada por la peticin de los mismos a favor de los hijos habidos de una
unin legal o de hecho. Ms, con lo visto precedentemente, aclaramos que el derecho
alimentario, asiste ampliamente a aquellos parientes, dentro de los grados transcriptos
hijos, padres, abuelos, cnyuges, hermanos, medio hermanos y suegros-.
Cul es la extensin de los mismos?
Los alimentos comprenden los gastos de subsistencia, habitacin y vestuario, los cuales
son gastos ordinarios. Sin embargo existen ciertos gastos extraordinarios que deben ser
satisfechos por el alimentante, como, por ejemplo, gastos de enfermedad, sepelio, litis
expensas, etctera.
En relacin a la obligacin para con los hijos, los rubros que abarca el concepto de
alimentos, estn previstos en el artculo 267, del C.C., el cual impone un piso para los
mismos, conforme se transcribe a continuacin: La obligacin de alimentos comprende la
satisfaccin de las necesidades de los hijos en manutencin, educacin y esparcimientos,
vestimenta, habitacin, asistencia y gastos por enfermedad.
Dicha frmula es seguida unnimemente por los Tribunales de Familia de nuestra Nacin,
los cuales, para fijar la cuota que en definitiva asistir al menor, tomarn en consideracin
las necesidades del alimentado, como as tambin, la capacidad econmica del
alimentante, quien no podr siquiera, ampararse en la condicin de desempleado por
ejemplo- para abstraerse de dicha previsin legal.
Cmo deben extenderse los alimentos?
La obligacin alimentaria puede ser satisfecha mediante dos formas:
1- Dinero;
2- Especies.
Los Tribunales locales, mayoritariamente, entienden que la forma adecuada de satisfacer
la obligacin es en dinero; ms, nada impide que se formulen acuerdos mixtos, lo cual es
viable, cuando las partes se adecuan maduramente a una nueva situacin, y (por ejemplo,
luego de una separacin), manifiestan su inters en continuar con las medidas sostenidas
durante la convivencia del grupo familiar.
Delito de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. Ley 13.944.
Tan relevante es la obligacin alimentaria para nuestra Sociedad, que el Legislador
desarroll la norma del presente acpite, la cual, en su primer artculo prev el tipo penal,
como sigue: (se impondr) pena de prisin de un mes a dos aos o multa ...a los padres
que, an sin mediar sentencia civil, se substrajeren a prestar los medios indispensables

para la subsistencia a su hijo menor de dieciocho aos, o de ms si estuviere impedido.

Conclusiones:
El deber alimentario emerge de las relaciones de parentesco habidas intrafamiliarmente,
entre ascendientes y descendientes, colaterales, cnyuges y parientes por afinidad.
La extensin es variable, dependiendo del rol que ocupa el reclamante en cada familia,
como as tambin, la acreditacin del estado de necesidad que le impide procurrselos
(excluyendo de tal requisito a los hijos y cnyuges).
En caso de que el incumplimiento provenga por parte de los progenitores, se prev un tipo
penal para sancionar dicha conducta harto reprochable.
Incumplir con el deber alimentario es un acto de gravedad extrema, que deja a quien posee
el derecho de reclamarlos, al borde de la muerte, del abandono, de la nada, por lo cual es
imperativo que se conozca y se ejerza, evitando as daos mayores.
Paternidad y filiacin
La paternidad alude a la relacin biolgica que une a una persona de sexo masculino con
su descendencia directa, salvo el caso de paternidad por adopcin que une a padre e hijo
por eleccin.
Este concepto de paternidad que surge de la naturaleza, ya sea por haber el padre
contribuido junto a la madre para la concepcin del hijo o porque sinti el deseo de ser
padre y tom la decisin de adoptar como propio a un hijo ajeno, va unido al concepto legal
de filiacin que traer aparejados derechos y obligaciones recprocas entre padres e hijos,
nacidas de la patria potestad.
La paternidad no da certezas, pues slo permite actualmente comprobarse con exmenes
de ADN. Por lo tanto, basta el mero reconocimiento del padre para que un hijo sea tenido
como propio. El reconocimiento de hijo una vez efectuado, no puede retractarse. Adems
la ley presume en caso de matrimonio de los padres que el hijo nacido entre los 180 das
de celebrado ste o diez meses de concluido, le pertenece al marido, salvo que ste
pruebe que esto no fue posible. El hijo no nacido en estos plazos de matrimonio o el hijo
extramatrimonial podr iniciar una demanda de filiacin para obtener su reconocimiento
como hijo. Actualmente, no hay diferencias entre los derechos de los hijos legtimos y los
extramatrimoniales, como s los hubo en otras pocas.
De la filiacin nace el derecho alimentario, que comprende la educacin, vigilancia y
cuidado; la vocacin sucesoria recproca; y el deber de respeto y obediencia del hijo hacia
su padre.
Patria potestad y tutela
As como la tuicin se refiere al cuidado personal de los hijos, la patria potestad dice
relacin con el cuidado de los bienes de los hijos.
La ley define la patria potestad como el conjunto de derechos y deberes que corresponden
al padre o madre sobre los bienes de los hijos no emancipados.
Antes de la nueva ley de filiacin (1998), la tuicin corresponda a la madre y la patria
potestad al padre. Con las modificaciones introducidas por la ley 19.585, se estableci lo
siguiente:
Son titulares de la patria potestad ambos padres.
Si los padres estn separados, la patria potestad corresponder al padre que tenga la
tuicin del nio (salvo que entre ellos acuerden algo distinto).
A falta de padres no existe patria potestad propiamente tal, sino un tipo de guardas (tutelas
o curatelas).
Atributos de la patria potestad.
Se trata de las facultades que se confieren al titular de la patria potestad.

Corresponden a:
Derecho de usar y gozar de los bienes del hijo. El titular de la patria potestad tendr
derecho a usar todos los bienes del hijo y apropiarse de sus frutos (derecho que existe
porque es, justamente, el padre quin debe ocuparse de la mantencin econmica del
hijo). En todo caso, el titular de la patria potestad carece de la facultad de disposicin (es
decir, no puede disponer de los bienes porque no le pertenecen) y carecer tambin de la
facultad de usar y gozar de los bienes del hijo, cuando estos bienes hayan sido adquiridos
con el trabajo personal del hijo (es decir, su remuneracin).
Derecho de administrar los bienes del hijo. El titular de la patria potestad tendr que
administrar los bienes del hijo, poseyendo las mismas limitaciones que tena el marido
como administrador de la sociedad conyugal (es decir, todos aquellos actos para los cuales
necesitaba autorizacin de la mujer, por ejemplo, vender un inmueble). La diferencia es
que aqu la autorizacin debe pedirla al juez de menores. Entonces, todo lo relacionado
con los bienes del hijo es administrado por el titular de la patria potestad (por ejemplo, el
dinero de las pensiones alimenticias, becas, asignaciones familiares, etc.).
Derecho de representar judicial y extrajudicialmente al hijo. Consiste en que el
titular de la patria potestad es el representante legal del nio, poseyendo derecho a
representarlo extrajudicialmente (es decir, en todas las materias en que no intervengan los
tribunales de justicia) y judicialmente. En cuanto a la representacin judicial, es preciso
distinguir entre:
El hijo es demandante o querellante: Para actuar en juicio requiere la representacin del
titular de la patria potestad.
El hijo es demandado: Debe ser representado y si eventualmente es condenado a una
pena econmica (indemnizacin) deber sta ser costeada por el titular de la patria
potestad.
El hijo es querellado: Si el delito cometido da lugar a una pena criminal (por ejemplo,
crcel) naturalmente debe sercumplida por el hijo (siempre que tenga la edad para ello. No
olvide leer el documento acerca del discernimiento), pero si dicho delito trae tambin
aparejado una sancin econmica, sta debe ser pagada por el padre (por ejemplo, si el
hijo roba, la pena de crcel eventualmente deber ser cumplida por el mismo; pero la
devolucin de lo robado, ms la indemnizacin que se haya establecido debe ser pagada
por el titular de la patria potestad).
Suspensin de la patria potestad.
Mientras el hijo est sujeto a la patria potestad, el titular de ella ser quin, necesariamente
administrar sus bienes. Hay casos donde por diversas razones, dicho titular no est
ejerciendo adecuadamente la funcin, razn por la cual se requiere solicitar
la suspensin de la patria potestad para nombrar temporalmente a un guardador.
Ello ocurrir en los siguientes casos:
Demencia del titular de la patria potestad.
Disipacin del titular de la patria potestad.
Cualquier otro impedimento del titular de la patria potestad.
Entonces, por ejemplo, podra ocurrir que usted conociera un caso social como el
siguiente: la madre, titular de la patria potestad, percibe una pensin alimenticia por el hijo
que es evidente que destina a otros fines (es decir, no lo gasta en el hijo sino en cualquier
otro fin cercano a la disipacin).
En ese caso, estimo que la medida que ms urgente debe adoptar es, precisamente,
solicitar la suspensin de la patria potestad para que, hasta que el titular no cambie su
conducta o se rehabilite, los bienes del hijo sean administrados por otra persona.
Emancipacin.

Desde un punto de vista etimolgico, emancipacin significa liberacin. Por eso, la

palabra se aplicaba especialmente al esclavo que dejaba de serlo por algn hecho que le
permita liberarse del yugo de su amo.
Desde un punto de vista jurdico actual, la emancipacin es un hecho que pone fin a la
patria potestad del padre, la madre o de ambos, segn sea el caso (o sea, equivale a la
liberacin econmica del hijo).
En la legislacin chilena, la emancipacin puede ser legal o judicial.
Emancipacin legal: En este caso, la emancipacin se produce por s sola, es decir,
basta que se d la causal para que el hijo se entienda emancipado (sin trmite o juicio
alguno). Hay emancipacin legal cuando:
El hijo contrae matrimonio.
El hijo alcanza la mayora de edad.
Emancipacin judicial: En este caso, la emancipacin debe ser solicitada al tribunal de
menores, cuando se d cualquiera de las siguientes causales:
Cuando el titular de la patria potestad maltrate habitualmente al hijo.
Cuando el titular de la patria potestad haya abandonado al hijo.
Cuando el titular de la patria potestad sea declarado inhbil, sea fsica o moralmente.
Cuando el titular de la patria potestad haya sido condenado a una pena mayor a tres aos
(por haber cometido un delito).
Si el titular de la patria potestad ha sido condenado por la ley de delitos sexuales.
A diferencia de lo que ocurre con la emancipacin legal, en la judicial no queda
propiamente liberado el hijo, porque al ponerse trmino a la patria potestad por va
judicial, el juez de menores debe, de todos modos, nombrar un tutor o curador
deber preocuparse de elegir, en la medida de lo posible, a un familiar cercano).
Tutelas y Curatelas.
Desde el punto de vista jurdico, las tutelas y curatelas son cargos que ejercen
determinadas personas (generalmente familiares) a favor de otras que, por distintos
motivos, no pueden administrar competentemente su patrimonio y que no se hayan bajo
potestad de padre o madre que les pueda dar proteccin.
Entonces, los tutores y curadores (ambos son guardadores) son personas que administran
los bienes de otros sin que sean directamente titulares de la patria potestad (si se trata de
menores de edad) o de la sociedad conyugal, si corresponde.
As, las tutelas y curatelas no son exclusivas de los menores de edad que carecen de
patria potestad. Tambin se aplica a los dementes, disipadores (o prdigos), entre otros.
En general, las tutelas se dan a los impberes (es decir, menores de 14 y 12 aos, segn
sea varn o mujer), en cambio las curatelas a los menores de edad pberes, los
dementes, disipadores y los sordomudos que no pueden darse a entender por escrito.
Entonces, tratndose de un menor de edad que carece de patria potestad, habr que pedir
una tutela o curatela, segn corresponda, para administrar sus bienes.
Tratndose de las otras personas, habr que solicitar una curatela para administrar los
bienes del incapaz.
En trminos generales, el tutor o curador tendr, respecto de su pupilo (as se denomina a
la persona que est bajo la tutela o curatela) las mismas facultades que tiene el titular de la
patria potestad (es decir, derecho de uso y goce; administracin de los bienes y
representacin legal).
. En trminos generales, una demanda se refiere a cuestiones civiles, laborales, de familia,
econmicas, etc; en cambio, una querella se refiere a materias criminales, es decir, delitos.