NDICE

INTRODUCCIN.......................................................................................................... 2
1.

OBJETIVOS............................................................................................................ 3
1.1 Objetivo General:.............................................................................................. 4
1.2 Objetivos Especficos:........................................................................................ 4

2.

GNESIS DE LA VIOLENCIA DOMSTICA...............................................................4

3.

CAUSAS DE LA VIOLENCIA FAMILIAR....................................................................5

4. INCIDENCIA, MAGNITUD Y COSTOS DE FENMENO DE LA VIOLENCIA

DOMSTICA: ALGUNAS CIFRAS:..................................................................................6

PUNO - PER

CLASES DE VIOLENCIA EN EL MBITO FAMILIAR...................................................8

AO: 2015

5.

8.1 LA VIOLENCIA FSICA.-....................................................................................... 8

VI SEMESTRE

8.2 LA VIOLENCIA PSICOLGICA.-............................................................................9

8.3 LA VIOLENCIA SEXUAL.-.................................................................................. 11

PAOLA PAMELA PANIURA FLORES.

8.4 SECUELAS DE LA VIOLENCIA DOMESTICA......................................................16

INTEGRANTES:

6. DELITOS DE LESIONES RELACIONADOS AL MBITO FAMILIAR Y LA FALTA DE

LESIONES EN CASOS DE VIOLENCIA DOMSTICA.....................................................17

DR. JOSE ALFREDO PINEDA GONZALES

DOCENTE:

7.

VIOLENCIA FAMILIAR Y CAUSAS DE EXCLUSION DE ANTIJURICIDAD...................18

VIOLENCIA FAMILIAR

10.1 La legtima defensa....................................................................................... 18

TEMA:

10.2 El estado de necesidad................................................................................. 20

DERECHO DE FAMILIA

10.3 El ejercicio legtimo de un derecho y el denominado derecho de correccin

.............................................................................................................................. 20

CURSO:

10.4 El consentimiento.......................................................................................... 22

MONOGRAFA

LA PROBLEMTICA DEL BIEN JURIDICO TUTELADO.............................................22

ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

8.

11.1 La tesis de la dignidad de la persona como bien jurdico protegido en los

delitos de malos tratos.......................................................................................... 22

FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y POLTICAS

UNIVERSIDAD NACIONAL DEL ALTIPLANO

11.2 La tesis de la integridad fsica como bien jurdico protegido en los malos
tratos..................................................................................................................... 23
11.3 La tesis de la integridad moral como bien jurdico protegido en los malos
tratos familiares.................................................................................................... 23
11.4 El honor como bien jurdico protegido en el delito de malos tratos familiares
.............................................................................................................................. 24
11.5 La tesis de ACAL SNCHEZ..........................................................................24
9.

CONCLUSIONES.................................................................................................. 24

10. ANLISIS Y COMENTARIO DEL TEXTO NICO ORDENADO DE LA LEY N 26260

LEY DE PROTECCIN FRENTE A LA VIOLENCIA FAMILIAR.......................................25

INTRODUCCIN

No cabe duda de que la violencia intrafamiliar ha sido una constante en las sociedad
humanas desde tiempos remotos. En este sentido, no es un problema nuevo sino un
aspecto de la organizacin de las sociedades, que ha ido enfrentando de maneras
diversas y a partir de razonamientos diversos.
Desde hace muchos aos nos hemos encontrado con grandes problemas sociales en
especial, el abandono de los padres y consecuentemente la desintegracin familiar, el
abandono de los hijos, y de esa raz nace la delincuencia juvenil, prostitucin de
menores, el pandillaje; pero creo que no hay y no ha habido mayor resonancia en los
ltimos 10 aos ms o menos y que se haya incrementado, cada ao ms y ms, como
la VIOLENCIA FAMILIAR, y sta violencia en todas sus modalidades como maltrato
fsica, psicolgico, pero nada ms reprochable que tambin y que tambin es la ms
cruel, cuando, como consecuencia de sta violencia absurda, se llega a matar a la
esposa, conviviente (pareja) etc., lo cual ya no solo es una preocupacin de la sociedad
en general, sino tambin del estudio de los profesionales, como los psiquiatras,
psiclogos, etc, y adems de la intervencin de la polica de criminalstica que no solo
debe investigar la causas que han llevado a tal crueldad, sino ver ya los hechos
concurrentes del porque se llega a ese extremo de matar; sin tomar en cuenta que
cada vez la legislacin reprime ms estas conductas reprochables por la sociedad;
pero que sin embargo igualmente las estadstica nos revela que no hay freno a sta; lo
cual de por s, ya es un problema ms, para nuestra sociedad en general, ya que no se
encuentra la solucin a estos problemas que ms parece una epidemia, de una
enfermedad contagiosa, ya que cada da mueren de 9 a 10 mujeres vctima de esta
VIOLENCIA FAMILIAR.
El objetivo central del presente estudio es un acercamiento y referencia acerca de la
Violencia Familiar en el Per, el tipo, las consecuencias, y dems aspectos que ataen
a la Violencia Familiar; tambin se da a conocer un Mapa de la Violencia Familiar en el
Per a nivel nacional y regional, a partir de los resultados de la Encuesta Demogrfica
y de Salud Familiar ENDES. La elaboracin de un ndice Global de Violencia Familiar
(IGVF) que sintetiza los indicadores de Violencia Fsica, Violencia Psicolgica y
Violencia Sexual.

1. OBJETIVOS

1.1 Objetivo General:

Conocer el significado, las caractersticas y la naturaleza jurdica de la Violencia

Familiar.

1.2 Objetivos Especficos:

Iniciarse en el estudio y aplicacin prctica de la Ley 26260 Ley de proteccin

frente a la violencia familiar en Per.

Analizar la naturaleza jurdica de la Violencia Domstica en el Per.
Conocer la Normativa jurdica relativa a la Violencia Familiar.

2. GNESIS DE LA VIOLENCIA DOMSTICA

La existencia de conflictos en el interior de grupos sociales es una caracterstica de lo

ms comn. Lo preocupante de la existencia de conflictos en la dinmica de una familia
es que; dentro de ella existen relaciones sociales desiguales. 1
Por ello resultan acertadas las expresiones contenidas en el Informe de resultados de
la primera encuesta de hogares sobre vida familiar en Lima y El Callao que sostiene:
Los conflictos al interior de la familia han estado tradicionalmente asociados.; y
definidos por la distribucin jerrquica del poder entre varn y mujer. 2
Los problemas domsticos se agudizan en aquellos casos en los que la parte ms dbil
pretende disminuir o eliminar esas relaciones sociales desiguales. Tienen sentido, por
ello, los resultados de estudios que arriban a la conclusin de que un sector mayoritario
de las vctimas de maltratos familiares labora fuera del hogar.3
Estas reflexiones nos llevan a analizar la cuestin en concreto de la violencia contra la
mujer, parcela del fenmeno de la violencia social que mayores reflexiones e inters ha
propiciado.

1 Gua de buenas prcticas para paliar los efectos de la Violencia contra las mujeres y
conseguir su erradicacin. Pg. 12.

2 Espinoza matos, Mara Jess. Ob., cit.,pg.53

3 El pensamiento criminolgico II: Estado y Control, pg.143. Primera edicin, Edit. Temis,
Bogot,1983.

La afirmacin ltima contradice la consideracin comn, en el plano terico, de que la

familia es el lugar de soporte emocional y afectivo del individuo y es justamente lo que
inyecta a esta clase de comportamientos de una mayor dosis de daosidad social y
desvalor en la conducta.
3. CAUSAS DE LA VIOLENCIA FAMILIAR

Respecto a las causas generadoras de la violencia domstica recurriendo al

mencionado Informe de resultados de la primera encuesta de hogares sobre vida
familiar en Lima y El Callao debemos mencionar un dato que consideramos necesario
tomar en cuenta: los factores socioeconmicos son la principal fuente de problemas
dentro de la pareja4 y, consecuentemente, base a la influencia de los problemas de
pareja en las relaciones paterno-filiales, de la familia 5.
El penalista espaol como es el catedrtico Luis GRACIA MARTN ha calificado que el
fenmeno de la violencia domstica: se asocia fundamentalmente a estratos de
poblacin con bajo nivel econmico y cultural, estigmatizados por la existencia en ellos
de muy diversos desrdenes subculturales 6.
Es correcta en cuanto es cierto -conforme se constata de los datos empricos antes
detallados- que el fenmeno de la violencia domstica incide con mayor potencialidad
en las familias de menores recursos econmicos, pues es el factor econmico el que se
ha reconocido como la principal causa de las disputas en el interior de la familia. A ello
habra que agregar adems que son las familias de menores recursos las ms
vulnerables frente a los efectos de la violencia domstica y la posible existencia, en los
hombres de las clases bajas, de un dficit de masculinidad 7.

4 Espinoza Matos, Mara Jess (comp.). ob. cit., pg. 64

5 Tolentino Gamarra, Nancy y otros, ob. cit., pg. 94
6 Gracia Martn, Luis. Culpabilidad y peligrosidad criminal en el delito de " violencia
domstica, en: Cerezo Mir, Jos/ Surez Montes, Rodrigo/ Beris- tain Ipia, Antonio/
Romeo Casabona, Carlos (editores).
7 51 Es que en la clase trabajadora los hombres reciben ms rdenes de las que 0 dan, lo
que generara en ellos una sensacin de desesperacin al considerar que su autoidentidad
masculina es atacada; al respecto: Coker, Donna. art. cit., pg. 804.

En sntesis, puede afirmarse que pese a los factores econmicos son los de mayor
incidencia en las disfunciones de la dinmica familiar, ello no puede limitar los alcances
del fenmeno de la violencia familiar a las clases sociales bajas. Estamos frente a una
problemtica que afecta a la sociedad en su conjunto, sin distinciones.
La violencia en el mbito domstico no surge espontneamente como una variable
categrica, que existe o no existe 8, sino que suele ser paradero final de una ruta de
violencia que inicia en las propias relaciones de pareja previas al matrimonio, lo que ha
llamado la atencin de un fenmeno conexo: la violencia entre novios.
Por ello son ciertas las expresiones El abuso y los malos tratos estn presentes de
alguna manera en todos los ciclos de la vida en comn, aunque la forma de
manifestarse pueda variar durante los mismos.
Esta situacin viene confirmada, por ejemplo, a nivel estadstico en los Estados Unidos
de Amrica en donde se suele incluir a las relaciones previas al matrimonio. En un
estudio realizado en Memphis (1995), se concluy que el 40% de las mujeres vctimas
de agresin domstica fueron atacadas por novios cohabitantes (convivientes), el 29%
fueron atacadas por parejas no convivientes, el 20% fueron agredidas por maridos
cohabitantes y el 11% por extraos, esposos separados o parejas en formacin 16.
Habra que contar tambin con la probabilidad de que el agresor -hombre o mujerhaya sido en su oportunidad vctima o testigo del ejercicio de violencia en el seno de la
familia durante su infancia o su adolescencia. As, la psicloga espaola Paloma
PERLADO ha sostenido que casi el 80% de los agresores han sido vctimas o testigos
de malos tratos en el seno familiar. 9
4. INCIDENCIA, MAGNITUD Y COSTOS DE FENMENO DE LA VIOLENCIA
DOMSTICA: ALGUNAS CIFRAS:

Su incidencia y efectos han sido resaltados en innumerables ocasiones. As se

observa, por ejemplo en el mbito de la violencia contra la mujer, que,
estadsticamente, la violencia contra la mujer representa un mayor ndice de muerte e
8 Castellano Megas, Inmaculada/ Garca Rodrguez, Manuel Jos/ Lago Hidalgo,
Mara Jos/ Ramrez de Arellano Romero, Lola. La violencia en las parejas
universitarias, en: Boletn Criminolgico, N 42.
9 Brookoff, Daniel.,art.cit.,pg.01

incapacidad que la que causa el cncer, la malaria, los accidentes de trnsito o los
conflictos armados .
Respecto a su magnitud, aunque se coincide en su alto nivel y su constante
incremento, se considera siempre que la violencia domstica se encuentra su
registrada, a tal punto que ANICAMA sostuvo en 1999 que slo el 5% de la cifra real
de casos de violencia familiar era denunciado .
A los problemas que plantea el clculo de la delincuencia en general, en donde se
estima que slo uno de cada tres delitos se denuncia, en la parcela de la violencia
intrafamiliar debe aadirse un plus adicional que dificulta an ms la labor de
establecer los reales ndices de criminalidad, lo que ha permitido a algunos autores
referir que respecto a la violencia domstica existe toda una conspiracin del silencio
y que la familia aparece como una especie de territorio fuera del alcance de la ley .
Es que la vctima de las violencias domsticas aparece, parafraseando a GMEZ
RIVERO, como la ms fiel encubridora de la violencia que soporta, ello por el temor
que tiene del agresor, por el estado de dependencia econmica o afectiva en que se
encuentra de aqul, por miedo a hacer pblicos problemas que considera ntimos o por
vergenza de admitir el fracaso de su relacin. Sin embargo, a pesar de que la cifra
negra de actos de violencia familiar es bastante elevada, trataremos de dar algunos
datos que puedan guiar nuestras posteriores reflexiones. En el Per, los datos
existentes sobre el problema de la violencia domstica denunciados se desprenden del
registro de los Centros de Emergencia Mujer del Ministerio de la Mujer y Poblaciones
Vulneradas.

Entre las estadsticas oficiales ms recientes tenemos los siguientes

esquemas:
CASOS ATENDIDOS POR VIOLENCIA FAMILIAR EN LOS CEMS A NIVEL
NACIONAL, PERIDO ENERO-NOVIEMBRE 2014

5. CLASES DE VIOLENCIA EN EL MBITO FAMILIAR

Aunque desde un punto de vista clnico, el maltrato puede ser codificado en maltrato
psquico10, en lo que sigue utilizare la clasificacin 11, algo ms extensa, realizada por
los

principales especialistas sobre la materia y que guarda coherencia con los

desarrollos legislativos mayoritarios en derecho comparado relacionados al problema

de la violencia en el hogar.
La violencia domstica se manifiesta de tres diversas formas: a) como violencia fsica:
b) como violencia psicolgica; y, c) como violencia sexual.
Esta clasificacin, ciertamente guarda coherencia con la definicin de la violencia
familiar contenida en la mayora de legislaciones

sobre la materia, incluyendo la

peruana. No obstante, debe en este punto mencionarse que hoy en da viene

mostrndose ms constantes las propuestas legislativas

tendentes a introducir la

violencia econmica dentro de las manifestaciones de violencia familiar (por ejemplo:

Guatemala).

10 Tolentino Gamarra, Nancy y otros. ob.cit., pag.157

11 Garca Martnez, Luis. art. 153, comentarios del cdigo penal. Parte especial,
tomo I, pg. 416.

8.1 LA VIOLENCIA FSICA.Esta parcela es la que contiene, estadsticamente, el mayor grupo de casos. De tal
forma se ha constatado que durante el periodo de 1994 a 1997, un total de 94,4% de
la denuncias recibidas por violencia en el hogar lo que supone un aproximado de
veinte mil denuncias- eran de orden fsico12
Posteriormente, en 1997, como resulta de la promulgacin y puesta en vigencia de la
ley de proteccin frente a la violencia familiar, se produjo un considerable incremento
del nmero de denuncias. Sin embargo, pese a mantener supremaca, la proposicin
de denuncia por violencia domstica fsica disminuy en realidad a las referidas a
violencia de tipo psicolgico, observando la existencia de un 76% de casos de violencia
fsica y un 24% de denuncia por maltrato psicolgico 13.
En otras naciones se observa tambin un elevado ndice de ataque contra la integridad
fsica de miembros de la familia; por ejemplo, en los estados unidos de Amrica, la
America Medical Association reposo en 1992 que entre un 22% a un 35% de las
mujeres ingresadas por emergencia a los centros hospitalarios de dicho pas haban
sido vctimas de maltrato.14
8.2 LA VIOLENCIA PSICOLGICA.1.

Esta cuestin se relaciona con el hecho de la motivacin de los actos de

violencia domstica no se vincula a la intencin del agente de causar daos a la
vctima, sino principalmente a la intencin de ejercer poder y control sobre esta 15
La violencia psicolgica, como bien refiere GARRIDO/ STAN GELAND/
REDONDO, suele iniciarse a travs de bromas y acoso para luego trasladarse a
los insultos y humillaciones por su naturaleza, puede ser un medio capaz de ser
utilizado tanto por hombres como mujeres16

12 Tolentino Gamarra, Nancy y otros. Ob. Cit., pg. 81

13 Tolentino Gamarra, Nancy y otros. Ob. Cit., pg. 81
14 Ammons, Linda. Art. Ob. Cit., pg. 900.
15 Tolentino Gamarra, Nancy y otros. Ob. Cit., pg. 575.
16 Garrido, Vicente/stageland, per/ rondo Santiago. Ob. Cit., pg. 575.

2. La violencia domestica tiene implicancias en el plano psicolgico en la medida

en que pueda generar trastorno en salud mental de la vctima.
Es que los daos corporales que se producen en la victima como consecuencia de las
agresiones fsicas cometidas en su contra tiene repercusin en su mbito psicolgico,
como seala las NACIONES UNIDAS en su

handbookon justice of vistims: las

cicatrices fsicas sirvan como un constante recordatorio del abuso 17

En forma similar , la organizacin municipal de la salud ha dado cuenta de la
existencia de consecuencias nocivas a la salud mental de las personas como resulta de
abuso domstico, as se hace referencia a depresiones, ansiedad, baja autoestima,
disfunciones sexuales, de desrdenes alimenticios, desorden obsesivo compulsivo,
entre postraumtico e incluso el suicidio18,19.
Por ello resulta comn escuchar la existencia del sndrome del maltrato a la mujer
(SIMAM) que segn indica MAQUEDA ABREU- tiene su origen en los estados unidos
de Amrica y has sido reconocidos por tribunal norteamericano canadiense y espaol 20.
El mencionado sndrome se suele manifestar como consecuencia de una especie de
ciclo que los especialistas denominan como ciclo de violencia material.
El ciclo de violencia marital comprende tres fases: a) la fase de acumulacin de
tensiones o de tenciones crecientes; b) la fase aguda de golpes, de explosin violenta o
de agresin aguda; y, c) la fase de calma amante, de la luna de miel o de amabilidad
y afecto21 .este ciclo suele repetirse, cada vez con menor duracin y con menor
duracin y con resultados, en cada ocasin, mas daosos. 22

17 Cuarezma Tern, Sergio. Art. Cit., pg. 218.

18 Vase al respecto: Ammons, linda. Art. Cit., pg. 901.
19 Vase: Guzmn, Ana& Loli Silva. ob. cit., pg. 120
20 Maqueda Abreud, Mara luisa. Art. Cit., pg. 1527.
21 Marn de espinosa Ceballos, Elena. Ob. Cit., pg. 13/214-216
22 Guzmn, Ana& Loli Silva. ob. cit., pg. 71

Durante la

fase de acumulacin de tensin, la pareja suele agredirse

psicolgicamente, mediante ofensas de tipo verbal

principalmente, y fsicamente,

mediante golpes de menores. La relacin de pareja suele conflictuales a tal punto que
cada parte se encuentra pendiente de la reaccin de la otra. Al encontrar el punto
mximo de tensin, se pasa la segunda etapa.
La fase aguda de golpes tiene su signo definitivo en el descontrol y la irracionalidad.
Es la etapa de la agresiones, en donde ya no cabe discusiones verbales, se genera
ante hecho minsculo y la reaccin no guarda proporcin con la accin que la origino.
Suele ser la ms breve de las fases.
La tercera fase, denominada de calma amante o de amabilidad y afecto, muestra a un
agresor

arrepentido

de su comportamiento y afectuoso respecto a la vctima. La

vctima, por su parte, muestra confianza de que su pareja cambiara de actitud.

Para poner un alto a los efectos nocivos de orden psicolgico que pueda provocar la
violencia domstica, se han articulado programas de soporte y tratamiento psicolgico
a favor tanto de las personas vctimas de violencia como de los propios agresores 23
3. Habra que referirse, como cuestin final, que la violencia domestica de orden
psicolgico es la que resulta ms difcil de probar 24, plantendose las pericias
medicas respectivas como el medio de prueba de ms difcil actuacin 25.
Tambin puede decirse- con

RODRIGUEZ GOMES

26

- que se trata de la

modalidad de violencia familiar menos precisa, por su menor espectacularidad

en relacin a la violencia fsica y sexualidad, pero no por ello menos intensa y
lesiva al agredido.

23 Echeburua, enrique & de corral, paz programa de intervencin para la violencia

familiar.
24 Acuerdo del pleno del consejo general del poder judicial, de 21 de marzo de
2001, sobre la problemtica jurdica de la violencia domestica, pg. 24.
25 Marn de espinosa Ceballos, Elena. Ob. Cit., pg. 216
26 Rodrguez Gmez, Carmen. ob. cit., pg. 76-77.

8.3 LA VIOLENCIA SEXUAL.1. Una de las expresiones ms recurrentes de la violencia dentro de la familia es la
de naturaleza sexual, lo que ha motivado que el legislador peruano, mediante la
ley N 27306, del 14 de julio de 2000, que modifica el texto nico ordenado de la
ley de proteccin frente a la violencia familiar, la incluya expresamente como
una de las manifestaciones de la violencia domstica.
2. El entorno familiar o amical, que desde una entendimiento lego parecera
mostrar un

mayor nivel de confiabilidad y seguridad, nos muestra,

paradjicamente, una realidad completamente opuesta: la mayor cantidad de a

tentados contra la libertad e indemnidad sexual se producen en dicho entrono 27.
Una comprobacin fctica de tal afirmacin fue realizada por el movimiento
movimiento ramos respecto de los abusos sexuales contra nios y
adolescentes de villa el salvador, san Juan de Miraflores y del cercado de lima,
cuyo resultado arrojaron que la proporcin mayoritaria de los atentados contra
la indemnidad sexual de los menores era cometida era cometida por el propio
padre, padrastro, to o hermano28.
Este tipo de criminalidad sexual -la cometida sobre menores de edad tienen
efectos sumamente daosos de orden no solo fiscos sino principalmente
psicolgicos y morales. Sumamente grafica es, en este sentido, la sentencia del
29 de enero de 1998, emitida por la primera sala penal corporativa para
procesos ordinarios con reos en crcel de la corte superior de justicia de lima,
integrada por los magistrados MORANTE SORIA/ PEA BERNAOLA/ MAITA
DORREGARAY, cuyo fundamento sptimo refiere, en un caso de violencia
sexual cometido por un padrastro en agravio de su hijo varn de tan solo siete
aos de edad: en el caso de auto, no solo existe de aos fsicos ocasionado al
agraviado conforme lo establece las pericias medicas ya sealadas , sin que
adems existe daos psicolgicos, por cuanto como ya se ha expuesto, el
menor agraviado se encuentra trastornado por la agresin sexual de que ha sido
vctima sufre de ansiedad y angustia por los recuerdos traumticos; ms an , el
dao moral que ha sufrido el menor, al ver destruida su confianza con la
persona que ejerca sobre l la autoridad y la figura paterna, puesto que
siempre conoca el acusado como si fuese su padre, llamndolo papa; daos
27 Espinoza mato, Mara Jess (Comp.). ob. Cit., pg. 112
28 Tolentino Gamarra, Nancy y otros. Ob. Cit., pg. 84.

incalculables materialmente, que repercuten en la salud mental y que

siempre afectaran su desarrollo social y sexual, con el resquebrajamiento
de los conceptos familiares29 es necesario, sin embargo , tener en cuenta
que los atentados sexuales domsticos e intrafamiliares , en ciertas ocasiones
no son percibidos como autnticos delitos, debido a que la relacin familiar o
amical que existe entre ofensor y victima impide a esta ltima ver al agresor
como delincuente y le genera dificultades al momento de denunciar el hecho 30.
3. Otro aspecto digno de destacar es el menor reconocimiento social de la violencia
sexual que es ejercida por la propia pareja dentro del matrimonio 31.
Hay que recordar al respecto que los principales cambios la regulacin del delito
de violacin sexual en el cdigo penal de 1991, respecto a la descripcin de
dicha figura en el derogado cdigo, que tiene que ver con cuestiones de
gnero32.
Se presume, en primer lugar, la limitacin contenida en el artculo 196 del
cdigo penal de 1924- de la mujer como nico posible sujeto pasivo de la
conducta33, permite considerar dentro del crculo de posible sujeto pasivo del
delito de violencia sexual tanto a la mujer como al hombre 34. Este cambio, bien
recuerda SALINAS SICCHA, se relaciona con el fenmeno de liberalizacin de
la mujer y la desvinculacin de la condicin de sujeto pasivo con la posibilidad
de ser madre35.
Esta decisin legislativa permite vislumbrar toda orientacin dogmtica y poltica
criminal que corresponde a los delitos contra la libertad indemnidad sexual 36en
29 Dialogo en la jurisprudencia ao 6, N20, pgs. 192-199, gaceta jurdica.
30 Reyna Alfaro, Luis miguel (coord.). ob. cit., pg. 484
31 Tolentino Gamarra, Nancy y otros. Ob. Cit., pg. 91
32 Guzmn, Ana& Loli Silva. ob. cit., pg. 59
33 Revista de ciencias criminales, N33, pag139, editoria dos tribuna
34 Castillo alva, jose luis. La violencia sexual en el derecho penal peuano, pags. 1617.
35 Salinas siccha Ramiro. el delito de violencia sexual en el cdigo penal peruano,
en : revista peruana de ciencias penales ,N3, pag. 190.
36 Reyna Alfaro, Luis miguel (coord.). ob. Cit., pag.32.

nuestro vigente ordenamiento jurdico- penal 37y que supone el trnsito de una
regulacin orientada a la proteccin de la honestidad hacia una proteccin de la
libertad sexual
La actual regulacin de la violacin sexual permite reprimir con base en la
identidad del bien jurdico que se tutela penalmente 38, los atentados contra la
autodeterminacin sexual.
Que realiza un cnyuge contra otro, es que, como bien precisa CASTILLO ALVA:
el matrimonio no puede eliminar la libertad sexual de los cnyuges, como
tampoco puede justificar la satisfaccin indiscriminada y a toda consta de instinto
sexual39.
Este divorcio entre praxis jurisdiccional y el derecho positivo ha sido observado
tambin por Alberto BOVINO en relacin a la punicin de la violencia sexual
dentro del matrimonio en el derecho argentino :es un hecho innegable y harto
conocido dice BOVINO- que el texto legal derogado ni siquiera en los casos en
que corresponda hacerlo. Ha sido la prctica jurdica la que excluyo la agresin
sexual del marido del mbito de lo prohibido por el artculo 119, sin justificacin
alguna40.
Por la misma razn se inscribi con dureza la existencia de pena establecida en
el artculo 178 del cdigo penal peruano con anterioridad a la dacin de la ley
N26,770,

del 15 de abril de 1997, que lo suprimi. Tal articulo previa una

excusa absolutoria a favor de aquel autor del delito contra la libertad sexual que
contrajera matrimonio con la ofendida, prestando ella su libre consentimiento,
despus de restituida al poder sus padres o tutores, o a un lugar seguro.
Una posibilidad de exencin como antes aludida se encuentra, recuerda cesar
FORTETE, ntimamente vinculada a una concepcin ya separada del bien
jurdico en los delitos de agresin sexual 41. Solo consideramos como inters
protegido la honestidad, el honor sexual de la mujer, puede entenderse
37 Alguna consideracin de poltica criminal y de derecho comparado, pag. 183.
38 acerca de la discriminacin de gneros a travs del derecho penal sexual, pg.
48
39 Castillo Alva, Jos Luis. La violencia sexual en el derecho penal peruano, pgs.
90-91
40 Reyna Alfaro, Luis miguel (coord.). ob. cit., pg. 253
41 Fortete, cesar. Ob. Cit., pags. 195-196.

clausula contenida en el antiguo texto del artculo 178 del cdigo penal que
permite, a travs del matrimonio con el ofender, reparar el buen nombre de la
vctima o su familia42.
Adems, existen en la regulacin penal peruana de 1991 seria definido de
tcnica que no permite nunca superar los problemas que dicha exencin de
pena haba provocado en el cdigo penal de 1863 y el cdigo penal de 1924 43.
Esta decisin legislativa a favor de la derogacin de la exencin de pena por
matrimonio posterior con la agraviada debe ser valorada positivamente, puesto
como bien recuerda Carlos CARO CORIA, recurriendo a SUAREZ MONTES, si
la preexistencia

de matrimonio es indiferente para afirmar la antijurdicas y

culpabilidad del autor en los

delitos

sexuales qu mayor consideracin

merece quien contraiga matrimonio con el ofendido? 44.

no obstante, en sede jurisdiccional no deja de preocupar alguna decisin como
la emitida en mayora por la sala penal c de la corte suprema de justicia de la
repblica el dos de maro de 1999- en las que se ha considerado que el hecho
de contraer posterior matrimonio con la agraviada sirve para reparar el dao
infringido al bien jurdico tutelado

45

.los votos discordantes en dicha ejecutoria

suprema , pese a poner mayor nfasis en la identidad del bien jurdico en los
delitos de violencia sexual en agravio de menores (la ley tiene a tutela no solo la
libertad y el honor sexual de la vctima, sino principalmente se inocencia , toda
vez que su desarrollo psquico emocional no le permita aun prestar libremente
su consentimiento)46.admite que el matrimonio posterior justifica la rebaja de la
persona en forma prudencial.
42 Fortete, cesar. Ob. Cit., pag. 196
43 Detalladamente: Caro Coria, Dino Carlos. acerca de la discriminacin de
gneros a travs de las reformas del derecho penal sexual, pags. 65-68.
44 Caro Coria, Dino Carlos. acerca de la discriminacin de gneros a travs de
las reformas del derecho penal sexual, pag, 68.
45 Ejecutoria suprena del 02 de marzo de 1999 (sala penal c, integrada por los
magistrados saponara milligan/ paredes lozano/ rojas tazza/fernandez/urduy, exp.
Consulta N 77-98, caete
46 Voto discrepante de los magistrados fernandez urday & Bacigalupo hurtado.
Ciertamente que la identifican que se hace del bien jurdico tampoco es totalmente
correcta, en la medida en que contiene claro elementos moralizantes que deben
desterrarse del derecho penal.

4. Adems, hay que tomar en

cuenta que existe tipos penales que violen la

libertad o indemnidad sexual y que en virtud a la relaciones al vinculo de familia

se encuentra conminado con una mayor pena.
4.1 La punicin agravada de este tipo de conductas se encuentra relacionada
siempre con la minora de edad de la vctima, por la razn es Que, por ejemplo,
en el caso de las conductas incestuosas practicadas sobre mayores de edad y
partiendo de la comprobacin cientfica de que el incesto no provoca mayores
peligros contra la herencia biolgica 47, esta no se castigan como tal. Salvo que
sean ejercidas mediante violencia o amenaza 48, en cuyo caso se recurrir a los
trminos del artculo 170 del cdigo penal.
4.2 Ahora, en los delitos de violacin sexual de menor de catorce aos (artculo
173, prrafo final, del cdigo penal), actos contrario s al pudor de menores
(articulo 176-A, tercer prrafo, del cdigo penal), la agravante aparece si el
agente tuviere cualquier posicin, cargo o vnculo familiar que le d particular
autoridad sobre la vctima o le impulse a depositar en l su confianza.
El fenmeno de la criminalidad sexual en perjuicio de menores de edad es un
fenmeno ciertamente preocupante. En Alemania, por ejemplo, Wilfried
BOTTKE constata que segn las estadsticas oficiales de dicho pas, un
promedio de 10 % a 12 % de las victimas menores de edad han sido
victimadas por familiares, lo que hace pensar en virtud a la alta cifra de
criminalidad oculta en una cifra real mucho mayor 49.
Es vital que adems del mero vnculo familiar entre agresor y vctima se
produzca una relacin de autoridad o de confianza, pues es precisamente
dicha relacin la que permite el atentado de orden sexual 50.
4.3 De forma distinta, con mayor taxatividad, el delito de favorecimiento de la
prostitucin (artculo 179, segunda parte del cdigo penal) agrava las
consecuencias jurdicas cuando el autor es pariente dentro del cuarto grado de
consanguinidad o segundo grado de afinidad, o es cnyuge, concubino,

47 Chocano Rodriguez, Reiner. la violacin sexual y los actos contra el pudor

48 Castillo Avila, Jose Luis. Tratado de los delitos contra la libertad e indemnidad
sexuales, pag. 47.
49 Bottke, Wilfried. Art. Cit. Pag. 484.
50 Chocano Rodriguez, Reiner. Art. Cit. Pag. 769.

adoptante, tutor o curador o tiene al agraviado a su cuidado por cualquier

motivo.
El delito de favorecimiento de la prctica sexual (artculo 181, segunda parte,
del cdigo penal), en cambio, establece la agravacin cuando la victima sea
cnyuge o de su concubina, o si esta a su cuidado.
En la vinculacin a la cuestin de la prostitucin, debe destacarse que su
ejercicio genera siempre un alto ndice de victimizaciones, ejercida sobre todo
por

los

proxenetas,

que

en

ocasiones

se

encuentran

vinculados

sentimentalmente (como esposo, amante, novio, etctera) 51 a la vctima.

Otro factor tomar en cuenta es que muchas veces la decisin a favor de ejercer
la prostitucin se encuentra relacionada a anteriores victimizaciones de orden
fsico en donde se pueden ubicar los malos tratos familiares y sexual. Es decir,
quienes ejercen la prostitucin optan dicho camino como consecuencia de
haber sido anteriormente victimizadas52.
8.4 SECUELAS DE LA VIOLENCIA DOMSTICA
La violencia, en sus diversas manifestaciones, dentro del hogar provoca una serie de
secuelas dentro del ncleo familiar afectado, sobre todo de ndole psicolgica.
En el plano de la salud mental de las persona afectadas directamente por los actos de
violencia, TOLENTINO GEMERRE y otros han recalcado el aumento del temor e
inseguridad en la mujeres afectadas por maltratos (61,3) hecho que guarda relacin
con la propia intencionalidad del agresor, que ms que agredir a la vctima busca
ejercer poder sobre esta, adems de los efectos de depresin y agresividad contra los
propios hijos, que resultan ms vulnerables53.
Esta afirmacin se vincula a la existencia del denominado trastorno de estrs post
traumtico (ptsd) que puede producirse en los afectados y cuyos sntomas, en
ausencia de tratamiento mdico adecuado, pueden incluso mantenerse por
prolongados periodos54.
51 Chocano Rodriguez, Reiner. Art. Cit. Pag. 769.
52 Phoenix, Joanna. Art. Cit. Pag. 50.
53 Tolencio Gamarra, Nancy y otros. Ob. Cit. Pags. 94-95.
54 Segn opinin de Tolencio Gamarra, Nancy y otros. Ob. Cit. Pag. 94.

DE LA CUESTA AGUDO hace referencia a que la mujer maltratada sufre serias

secuelas de ndole psicolgica, asimismo se ve obligada por la inseguridad subjetiva
que sufre a modificar sus rutinas diarias y padece de trastornos del sueo (pesadillas)
relacionados al evento del que fue vctima 55.
Otro de los problemas vinculados a la cuestin de la violencia domestica est
relacionado a la probabilidad de suicidio de quienes han sufrido este tipo de violencia.
Ya Ana GUEZMES y Silvia LOLI, por ejemplo, han dado cuenta de investigaciones
realizadas en los estados unidos en que se afirma que la mujer maltratada , en
comparacin de la mujer que no vive con hombres violentos, tiene cinco veces ms
probabilidades de suicidarse56.
Es evidente que la atencin que suele sufrir la mujer maltratada pude llegar a niveles
capaces de motivar la decisin de suicidarse, pues no solo debe desarrollar su vida
bajo constante presin de un probable, casi inminente, agresin, sino que en muchas
ocasiones debe soportar el desprecio de sus propios familiares (principalmente de los
hijos), por ser una persona insegura y a la cual se je ha perdido el respeto, lo que
produce en la persona victimizada una deficiente autoestima 57.
Los efectos de la violencia domstica se traducen tambin en la aparicin de formas de
criminalidad derivada.
A la ya mencionada vinculacin de la prostitucin con el ejercicio de actos de violencia
domestica, algunos autores han relacionado los malos tratos familiares con el trfico de
drogas. Es que la vctima del maltrato domestico puede dedicarse al comercio ilegal de
drogas (o la prostitucin) por coaccin del agresor, para agenciarse un ingreso
econmico que le permita huir de la pareja agresora o, en el caso del consumo de
drogas, para amenguar el dolor fsico y emocional que le puede provocar el abuso 58

55 De LA CUESTA AGUADO, PAZ MERCEDES. OB. CIT. PAG. 128.

56 Guezmes, Ana y Loli Silvia. Ob. Cit. Pag. 120.
57 De La Cuesta Aguado, Paz Mercedes. Ob. Cit. Pag. 129.
58Coker, Donna. Art. Cit. Pags. 837-838.

6.

DELITOS DE LESIONES RELACIONADOS AL MBITO

FAMILIAR Y LA FALTA DE LESIONES EN CASOS DE
VIOLENCIA DOMSTICA.

La calificacin como falta o delito de un hecho atentatorio de la integridad corporal de

una persona, depende del grado de lesividad de la lesin. Por ello debe producirse una
integracin entre los trminos de los artculos 441 (falta de lesiones), 121 (delito de
lesiones graves agravadas), 121-A (delitos de lesiones graves agravadas), 122 (delitos
de lesiones leves), 122-A (delito de lesiones leves agravadas) del Cdigo Penal.
Para lograr un entendimiento cabal de las cuestiones que se pretenden resolver en
este acpite se tiene, en primer lugar, que la falta de lesiones supone la existencia de
un lesin que requiera de uno o diez das de asistencia o descanso, segn prescripcin
facultativa. Luego, el delito de lesiones leves (y leves agravadas) requiere de un dao
corporal que requiera de 11 a 30 das de asistencia o descanso segn prescripcin
facultativa.
En la actualidad, sin embargo, a partir de la incorporacin de un segundo prrafo al
texto del artculo 441, se ha ganado en taxatividad, pues se ha agregado una clausula
en donde se considera circunstancias agravantes del hecho lo que permite su
estimacin como delito y ya no como falta cuando el atentado se produce contra una
menor de catorce aos y el agente sea el padre, madre, tutor, guardador o responsable
de aquel.
Sumamente preocupante es la interpretacin hecha por la Corte Suprema Justicia de la
Republica en la ejecutoria del 28 de noviembre de 1997 ( recurso de Nulidad N 128997, Arequipa) en donde sostiene: los maltratos fsicos y abusos en los medios de
correccin de los menores que no ameriten un tratamiento mdico o incapacidad para
el trabajo mayor a los diez, no configuran los supuestos previstos en los tipos penales
de lesiones y exposiciones a peligro de la vida o salud de menor; ms bien suponen la
tipicidad de faltas contra la persona o, en su caso, supuesto de violencia familiar 59
7. VIOLENCIA FAMILIAR Y CAUSAS DE EXCLUSION DE ANTIJURICIDAD

Como ya se ha demostrado reiteradamente, el fenmeno de la violencia domestica

muestra diversos matices que plantean la necesidad de analizar aspectos sociolgicos,
criminolgicos, domsticos y de la poltica criminal.
59

Caro Coria, Dino Carlos, Cdigo Penal. jurisprudencia de la practica penal, pg. 296, gaceta jurdica, Lima, 2002.

As, a las cuestiones antes revisadas puede agregarse la cuestin de las causas de
exclusin de antijurdica, en especial la legtima defensa, ejercicio legtimo de un
derecho, el estado de necesidad y el consentimiento.
10.1 La legtima defensa
La legtima defensa adquiere relevancia, en lo que aqu concierne, frente a la
posibilidad de que la vctima del maltrato familiar realice alguna accin defensiva.
Recuerda Markus DUBBER60 que una de las causas de justificacin que depende del
comportamiento de la vctima es precisamente de la legtima defensa y que en el plano
de la praxis jurisdiccional derivada de la violencia intradomestica supone determinar
quin es la verdadera vctima.
La vctima de malos tratos familiares, recuerda ACAL SANCHEZ 61 suele encontrarse
en un permanente estado de temor, lo que facilita la aplicacin de la legitima defensa,
pues no es nada extrao que quien se encuentra en una situacin de temor
permanente pretenda, en un determinado momento, intentar defenderse de su agresor.
Si dice que existe agresin ilegitima cuando existe un comportamiento humano
tendente a lesionar o poner en peligro de forma agresiva e ilegtima bienes jurdicos
protegidos mediante el derecho penal 62.
A nivel jurisprudencial se ha resaltado que la relacin que tiene importancia para el
Derecho Penal es la que existe entre agresin y defensa y no la que existe dao que se
hubiera generado con la agresin y el causado con la accin defensiva 63.
En le determinacin de la racionalidad del medio empleado, la edad del agresor y de
la vctima tiene alguna relevancia, no obstante, tampoco debe considerrsele un criterio
de orden absoluto. En este sentido, la sala de apelacin para procesos sumarios con
Reos Libres de la Corte Superior de Justicia de Lima, integrada por los magistrados
60

Dubber, Markus Dirk, art., cit. pg., 26.

61 Acal Snchez, Mara ob. cit., pg. 185.

62 Villavicencio Terrero, Felipe Cdigo Penal anotado, pg. 111 tercera edicin,
Grijley, Lima 2001.
63 Jurisprudencia, ao 7, N 32, pgs. 326-327. Lima, 2001.

ALBERCA POZO/ SALAS VILLALOBOS/ DE LA RIVA AGERO DEACON, en

resolucin del 10 de septiembre de 1997 (Exp. N 1746-97) afirmo: que la diferencia de
edades no puede considerarse como un

elemento disociador para alegar legtima

defensa, ya que ello es un elemento subjetivo, mximo si quien aparece como

agraviado inicia la gresca, denotando con ella una predisposicin o capacidad para
enfrentarse a una ria de tipo fsico64
Finalmente, para cerrar las exigencias de la legtima defensa es necesario que quien
realiza las acciones defensivas no haya provocado adecuadamente mediante un
comportamiento previo la propia reaccin del agresor.
En el caso concreto de los actos delictuosos relacionados al entorno social ms
cercano, el principal problema que se presenta para dar por comprobada la existencia
de legtima defensa es la falta de actualidad del actor defensivo 65
10.2 El estado de necesidad
Creo innecesario redundar en las cuestiones dogmticas tratadas en el captulo
anterior respecto al estado de necesidad, por lo que abordare directamente la cuestin
que ahora nos ocupa.
Es difcil admitir la existencia de estado de necesidad en la medida en que aun cuando
se pueda admitir la existencia de un estado de necesidad, no es posible ponderar la
vida del agresor familiar como menos valioso de la vctima del maltrato familiar 66.
10.3 El ejercicio legtimo de un derecho y el denominado derecho de
correccin
Dentro del delito de violencia domestica sobre todo respecto a violencia ejercida contra
menores suele plantearse como cuestin a debatir la posibilidad de considerar el
ejercicio del derecho de correccin

67

como una manifestacin del ejercicio legtimo de

64 La Rosa Gmez de la Torre, Miguel. Ob. cit., pgs. 33-34.

65 Knaut, Silke. Art. Cit., pag. 187.
66Knaut, Silke. Art. Cit., pag. 187
67 Guezmes, Ana & Loli, Silvia. Ob. cit., pg. 59.

un derecho por parte de los padres hacia sus hijos 68 y, en menor medida, del cnyuge
varn hacia su mujer69.
Histricamente recuerda DIEGO DIAZ SANTOS70 el uso exagerado o excesivo de los
medios de correccin carecan de relevancia jurdica penal.
En opinin del maestro espaol Luis JIMENEZ DE ASUA cuando afirmaba: los padres
pueden con todo derecho y con fines correctivos detener a los menores, sin incurrir en
el delito de detenciones ilegales, ciertas coacciones, amenazas, dirigirles palabras de
aspecto injurioso, y hasta golpearles 71 el derecho de correccin es reconocido en el
artculo 423.3 del Cdigo Civil peruano en donde se sostiene que dentro de los deberes
y derechos de los padres que ejercen la patria potestad se encuentra corregir
moderadamente a los hijos.
El derecho de correccin posee lmites 72, todo exceso por ende hace del
comportamiento antijurdico. La cuestin es pues establecer aquellos lmites que
permiten la aplicacin total o parcial de la eximente contenida en el artculo 20.8 del
Cdigo Penal peruano.
Para que exista correccin es necesario recuerda SILKE KNAUT que exista un
comportamiento incorrecto del menor corregido, por ello no es posible utilizar la
correccin preventivo general, con el fin de evitar posibles incorrecciones futuras del
nio73.
Otra de las condiciones necesarias para considerar valida la aplicacin del derecho de
correccin es que la medida correctora del menor guarde proporcionalidad con la falta
cometida, tomando en consideracin adems la contextura fsica del nio; su edad y
68 Knaut, Silke. Art. Cit., pag.187.
69 Pizarro Beleza, Teresa. Ob. cit., pg. 51.
70 Diego Diaz Santos, Mara del Rosario. Ob. cit., pg. 55.
71 Acal Snchez, Mara. Ob. cit., pgs. 178-179.
72 Jan Vallejo, Manuel. Art. Cit., pg. 497.
73 Knaut, Silke. Art. Cit., pg. 186.

criterios de orden pedaggico 74. Solo de ese modo se dara cumplimiento a los estrictos
trminos de la normatividad jurdica civil que exige que la correccin ejercida por los
padres sea moderada.
Ms all de lo expuesto, parece ms que evidente que los delitos de lesiones en
nuestro Cdigo Penal exige un nivel de lesividad no compatible con el ejercicio
razonado del derecho de correccin75.
Otro de los aspectos que plantea dificultades para admitir la existencia de un derecho
de correccin que justifique el comportamiento es que la habitualidad del maltrato es un
elemento caracterstico del delito de malos tratos familiares entendimos como tipo
penal autnomo y la habitualidad como sucesin reiterada y frecuente de acciones, en
este caso, de maltrato no puede ser justificada 76, en la medida en que evidencia que la
correccin ya es moderada ni razonable.
De distinta opinin es Silke KNAUT quien considera que es posible que la conducta de
los padres que haya ocasionado lesiones leves. Lesiones graves y lesiones corporales
agravadas quede impune en virtud al derecho educacional que estos poseen. Incluso,
llega a agregar que el derecho de correccin de los hijos propios se mantiene
especialmente en el mbito familiar como derecho vigente, y es socialmente
aceptable77.
En Espaa, expresamente GONZALES RUS sostiene: los actos de violencia
realizados sobre los hijos pueden quedar justificados por el derecho de correccin 78.
Sin embargo, el catedrtico espaol no establece mayores lmites a la aplicacin del
derecho de correccin ni precisa si dicha afirmacin est referida en el caso espaol
solo a la falta de malos tratos o tambin a delito de malos tratos.
74 Knaut, Silke. Art. Cit., pg. 186.
75 Queralt Jimnez, Joan. Derecho Penal espaol. Parte Especial, pg. 82, tercera
edicin, Jos Mara Bosch, Barcelona, 1996.
76 Taipa de Carvalho, Amrico. Ob. cit., pag.335.
77 Knaut, Silke. Art. Cit., pgs. 186-187.
78 Gonzales Rus, Juan Jos las lesiones en derecho penal espaol. Parte especial,
pg.106 Marcial Pons, Madrid, 2000.

10.4 El consentimiento
La razn que exige analizar la relevancia del consentimiento en el mbito de los malos
tratos familiares se relacionan a la casi ferviente discusin respecto a la posibilidad de
admitir el consentimiento frente a las lesiones fsicas 79.
8. LA PROBLEMTICA DEL BIEN JURIDICO TUTELADO

Uno de los problemas jurdicos de mayor calado en el tema que nos ocupa es el
vinculado a la identidad del bien jurdico en los actos de violencia intrafamiliar 80.
Aunque es algo complicado hacer un anlisis en abstracto, en la medida en que no
existe en la legislacin nacional un tipo penal concreto de referencia, tratare de verter
algunos datos iniciales que puedan ser de utilidad en la configuracin del bien jurdico y
que puedan servir al legislador en la estructuracin del respecto tipo penal.
En la tarea de identificacin del bien jurdico penalmente tutelado en el supuesto de
violencia intrafamiliar, han sido muchas las opciones planteadas por la doctrina. En lo
que sigue tratare de dar de las posiciones ms importantes.
11.1 La tesis de la dignidad de la persona como bien jurdico protegido en los
delitos de malos tratos.
Algn sector de la doctrina, con la pretensin de dar al bien jurdico un contenido lo
suficientemente extenso que permita abarcar los diversos aspectos y dimensiones del
ser humano que pudiera ser afectado mediante los actos de violencia familiar, ubico el
inters jurdico en la dignidad de la persona.
Esta posicin, defendida en doctrina, entre otros, por PREZ ALONSO, CERVELLO
DONDERIS81 y CARBONELI MATEU/ GONZALES CUSSAC 82, y que ha sido asumido
79 Para quienes sostenemos una posicin distinta, la discusin resulta til en la
medida en que las lesiones pueden ser una consecuencia en pueden derivar de los
actos de violencia en el hogar
80 Marn de Espinosa Ceballos, Elena ob. cit., pg. 147.
81 Gracia Martin Luis el delito y la falta de malos tratos en el Cdigo Penal espaol
de 1995, pg. 228.
82 CARBONELI MATEU/ GONZALES CUSSAC creemos con quintero, que se trata
proteger la dignidad de la persona humana en el seno de la familia volumen I ,

ms recientemente por el CONSEJO GENERAL DEL PODER JUDICIAL en acuerdo

del pleno sobre la materia83 incurre en el error de omitir que las dimensiones del
principio de dignidad de la persona humana son totales.
Dicho principio, bien recuerda el catedrtico espaol Luis GRACIA MARTIN : es un
atributo totalizador, una sntesis de la totalidad de dimensiones fsicas y espirituales
especficas de la persona, traducidas en el mundo jurdico personalsimo diferenciado y
de derechos reconocidos constitucionalmente como fundamental 84.
Adems, recuerda GRACIA MARTIN que optar una posicin como esta supondra una
incompatibilidad con el principio de legalidad y el mentado de determinacin en la
medida en no existira posibilidad de configurar un bien jurdico con posibilidades de
llenar de contenido el injusto del tipo penal 85.
11.2 La tesis de la integridad fsica como bien jurdico protegido en los malos
tratos
Otro sector de la doctrina, sobre todo de origen hispano, ubica el bien jurdico protegido
en la integridad fsica, en la consideracin de que los malos tratos familiares
constituirn un autntico tipo de lesiones.
En relacin a esta tesis, cabe sealar que dentro de ellas existe variadas distinciones,
lo que aparece como consecuencia de las divergencias en doctrina respecto al bien
jurdico protegido en el delito de lesiones.
11.3 La tesis de la integridad moral como bien jurdico protegido en los malos
tratos familiares
TERRADILLOS BASOCO considera que la identidad del bien jurdico en los malos
tratos se mueve en mbitos prximos a la idea de dignidad personal y que las
violencias fsicas en el estrecho mbito familiar, adems de poder eventualmente tener
pg. 801
83 El acuerdo del pleno CONSEJO GENERAL DEL PODER JUDICIAL, de 21 de marzo de
2001, pg. 16.
84 Gracia Martin Luis. art. 153, pag.419.
85 Gracia Martin Luis. art. 153, pag.420.

efectos lesivos, atenta contra la integridad moral o contra el derecho a no ser sometido
a un trato inhumano o degradante 86. Punto dbil de dicha postura ciertamente
reconocido por MARIN DE ESPINOSA es su falta de concrecin, a tal punto que se
admite que la jurisprudencia del Tribunal Constitucional no ha elaborado un concepto
de integridad moral87.
El contenido que la profesora MARIN DE ESPINOSA otorga al bien jurdico integridad
moral es extrado de bibliografa relacionada principalmente al delito de tortura, sobre
cuya base sostiene siguiendo a CONDE PUMPIDO TOURN que mediante la
integridad moral se protege el derecho a ser tratado como un ser humano libre y digno,
que conlleva la exigencia de respeto por parte de todos 88.
11.4 El honor como bien jurdico protegido en el delito de malos tratos
familiares
BERDUGO GOMEZ DE LA TORRE parece decantarse a favor de considerar como
bien jurdico protegido en el delito de malos tratos familiares, al afirmar que: se trata de
una figura que en nuestro ordenamiento el espaol tiene una naturaleza intermedia
entre la injuria y la lesin89.
Algunos otros autores, como CARBONELI, MATEU/ GONZALES CUSSAC, no
obstante por decantarse a favor de otra tesis introducir tambin el inters jurdico
honor dentro del mbito de proteccin del delito de malos tratos 90.
11.5 La tesis de ACAL SNCHEZ
Estamos as frente a un bien jurdico que protege dos realidades diversas. Primero, se
protege al miembro del grupo familiar especficamente afectado con el acto de maltrato.
El segundo lugar, se brinda una proteccin genrica a todo el grupo familiar en donde
se realizan habitualmente actos de violencia.
86 Terradillos Basoco, Juan art. Cit., pg. 53 ss.
87 Marn de Espinosa Ceballo, Elena ob. cit., pg. 187.
88 Marn de Espinosa Ceballo, Elena ob. cit., pg. 191.
89 Acal Snchez, Mara ob. cit., pags. 123-124.
90 Carboneli Mateu, Juan Carlos & Gonzales Cussac, Jos Luis ob. cit., pg. 801.

9. CONCLUSIONES

La violencia intrafamiliar y tambin la violencia contra las mujeres siguen

manifestndose de mltiples maneras y en escenarios pblicos y privados.
Adems se exacerban en un contexto de conflicto interno, pobreza y
narcotrfico. A pesar de esta situacin sigue siendo muy difcil analizar la
magnitud de la problemtica y hacer seguimiento de la misma, dado que las
entidades estatales no hacen pblica la informacin, no siempre la desagregan
por sexo, y no utilizan los mismos parmetros de un ao a otro.
Problemas de corrupcin y de desconfianza en las instituciones se constituyen
en un obstculo de primer orden que impide la denuncia por parte de muchas
mujeres vctimas de violencias. Adicionalmente, cuando las mujeres se deciden
a poner en conocimiento de las autoridades los delitos de los que han sido
vctimas, se enfrentan a otros obstculos y a la revictimizacin que generan los
estereotipos sexistas que conservan muchas personas encargadas de su
atencin, el diligenciamiento de mltiples formatos en cada una de las entidades
encargadas de la atencin, la ausencia de un sistema de investigacin y judicial
que considere el enfoque de gnero, la ausencia de conocimientos suficientes
por parte de funcionarios y funcionarias de las rutas de atencin, entre otros.
Si bien el pas ha visto avances en materia legislativa frente a la problemtica de
las violencias contra las mujeres Ley 26260, LEY DE PROTECCION FRENTE A
LA VIOLENCIA FAMILIAR la inexistencia de polticas pblicas a nivel nacional y
territorial orientadas a prevenir, atender y erradicar las violencias contra las
mujeres, hacen que exista una gran brecha entre la normativa y la realidad.
Adems, existe un gran desconocimiento por parte de las mujeres y de las y los
operadores de justicia de las modificaciones legislativas, lo cual es un grave
impedimento para que las vctimas accedan a la justicia.
El Estado sigue sin asumir de manera seria, consistente y comprometida el
problema de las violencias contra las mujeres, sin que importe demasiado la
proteccin de la sociedad civil que cada da ms tiende a recrudecerse y a
mostrar sus impactos desproporcionados en las mujeres.

10.ANLISIS Y COMENTARIO DEL TEXTO NICO ORDENADO DE LA LEY N

26260 LEY DE PROTECCIN FRENTE A LA VIOLENCIA FAMILIAR

TTULO PRIMERO: DISPOSICIONES GENERALES:

La Ley especial de proteccin frente a la Violencia Familiar Ley N 26260, se

promulgo el 22 de diciembre de 1993 siendo eminentemente protectora de la vctima y
tiene una lgica cautelar que permite a Policas, Jueces y Fiscales a adoptar medidas
inmediatas de prevencin y proteccin. Respecto del artculo 1 de la presente ley, esta
tiene por propsito desarrollar el artculo 4 de la Constitucin Poltica del Per de 1993:
especialmente al nio, al adolescente, a la madre y al anciano en situacin de
abandono. Tambin protegen a la familia y promueven el matrimonio. Reconocen a
estos ltimos como institutos naturales y fundamentales de la sociedad () que
mediante un tratamiento integral y multidisciplinario de las diferentes modalidades de
violencia en la familia, se logre asegurar la armona y unidad de la familia como
institucin natural y el fortalecimiento del matrimonio como institucin jurdica. En
nuestra opinin creemos que es menester del Estado, que a travs de su aparato
administrativo y en especial del Ministerio de Educacin, se proporcione mayor
orientacin sobre la buena crianza y convivencia familiar, y que realmente dentro de
cada Centro Educativo, lo profesores, psiclogos y los asistentes sociales en su
conjunto, tengan un rol preponderante y as poder recuperar esos valores, el respeto
familiar; el cual lamentablemente se ha perdido hace muchos aos y cada da hay ms
violencia e indiferencia para solucionar este problema.
Respecto del Artculo 2 de la referida ley nos hace mencin a cinco formas de
violencia familiar la primera es la violencia fsica, que es el uso de la fuerza fsica que
consiste en producir dao en el cuerpo; es toda agresin fsica no accidental, que
puede provocar un dao fsico, lesin o enfermedad , la segunda la violencia
psicolgica, en la cual entendemos que es aquella que causa un dao emocional a la
autoestima, las ofensas verbales; es decir aquella accin u omisin cuyo propsito sea
degradar o alterar el equilibrio psicolgico de una persona; la violencia psicolgica
puede ser verbal o gestual, la tercera es el maltrato sin lesin que es el atentado
ligero contra la integridad fsica o psicolgica de una persona que no llega a dejar
huellas que puedan ser notorios y la violencia sexual la cual consiste en forzar a
tener relaciones sexuales con amenazas fsicas y/o psicolgicas o cualquier actividad
sexual no consentida y por ltimo

referido al maltrato por omisin

manifiesta en el maltrato por negligencia

el cual se

que supone la no atencin de las

necesidades bsicas del nio, como podra ser: alimentacin, higiene, seguridad fsica,
aprendizaje del lenguaje y desarrollo de la locomocin, entre otros. Se priva al nio de
los cuidados bsicos, aun teniendo los medios econmicos; se posterga o descuida la
atencin de la salud, educacin, alimentacin, proteccin, etc. Es privar a los nios o

nias de los elementos bsicos necesarios para garantizar su desarrollo armnico e

integral: es decir, de alimentacin, educacin, salud, cuidado, afecto, entre otros. En
nuestra opinin sera bueno aadir a la definicin de violencia familiar el dao moral
de la vctima, causado por la ofensa de cualquiera de los padres, puesto que la
Declaracin Universal de los Derechos del Nio en el principio siete , nos seala
"()El inters superior del nio debe ser principio rector de quienes tienen
la responsabilidad de su educacin y orientacin; dicha responsabilidad incumbe en
primer trmino a sus padres".
Por otra parte, el artculo 2 de la Ley de Proteccin Frente a la Violencia Familiar
(modificado por el Artculo 1 de la Ley N 27306) establece los protagonistas de la
violencia familiar, en el cual el INCISO H se refiere a Quienes habitan en el mismo
hogar, siempre que no medien relaciones contractuales o laborales esto nos lleva a
preguntarnos Qu relaciones tienen los que habitan en el mismo hogar pero que no
tienen relaciones contractuales o laborales? Acaso estas relaciones podran ser
amicales, familiares o los que de manera continua, pacfica y permanente se
encontraran en una situacin de dependencia, subsidio o compaa. Ntese que la ley
de violencia familiar tiene un concepto ms amplio de familia, por cuanto
tambin reconoce como hechos de violencia familiar las realizadas entre personas que
habitan en el mismo hogar (no precisa que haya algn vnculo familiar), siempre que no
medien relaciones contractuales o laborales( como es el caso de las trabajadoras del
hogar) .En el INCISO J ( incorporado por el art. 1 de la ley N 29282) el cual nos seala
que Uno de los convivientes y los parientes del otro hasta el cuarto grado de
consanguinidad y segundo de afinidad, en las uniones de hecho, como podemos
apreciar el supuesto de hecho normativo de esta ley no solo ampla el mbito de
proteccin frente a la violencia familiar, sino el concepto de familia al igual que el
inciso h, pues tengamos en cuenta que en nuestro ordenamiento el mecanismo de
proteccin establecido en la ley aludida, se despliega cuando los protagonistas de la
violencia, mantienen algn tipo de relacin de parentesco, pero con la adicin de este
inciso podemos ver que el legislador atiende tambin a la realidad existente de la
sociedad, la vida familiar de las uniones de hecho, teniendo como ejemplo a las
familias ensambladas en la cual uno o ambos miembros de la actual pareja tiene uno o
varios hijos de uniones anteriores.

Respeto del Artculo 3, la importancia de esta norma radica fundamentalmente en dar

medidas de accin en diversos niveles, siendo las ms urgentes de atencin:
a) Las acciones educativo-preventivas: Tienen como objetivo fortalecer la formacin
escolar y extraescolar en la enseanza de valores ticos y humanos, de relaciones
humanas igualitarias para, precisamente, prevenir que se sigan reproduciendo las
relaciones de jerarqua que ubican a unas personas en desventaja frente a otras, y que
constituyen causa importante de la violencia en el interior de la familia.
b) Las acciones organizativas: La Ley 26260 se plantea entre sus objetivos promover
la participacin de la comunidad en la prevencin y denuncia de maltratos producidos
dentro de la familia. La idea es que la organizacin comunal pueda participar en el
control y seguimiento de las medidas que los jueces adopten frente a casos de
violencia familiar.
c) Instalacin de servicios: Esta Ley ofrece la posibilidad de instalar servicios
especializados. En ellos se ubican las delegaciones policiales para menores, las
delegaciones para mujeres, e igualmente plantea reforzar las delegaciones policiales
que existen con personal especializado para atender problemas de violencia familiar.
Del mismo modo, plantea la necesidad de crear hogares temporales de refugio para
vctimas de violencia a nivel de los gobiernos locales. Un aspecto importante que
ofrece esta Ley, y que antes no haba sido considerado en ninguna otra norma, es que
se puedan disear programas de tratamiento a los agresores para evitar, precisamente,
que el maltrato contine y se multiplique.
d) Acciones de capacitacin: Dirigidas a los agentes de las instituciones que
constituyen uno de los componentes del sistema jurdico: policas, jueces y fiscales.
e) Acciones legales: Esta Ley ofrece mecanismos de carcter sumarsimo. Esto
significa celeridad, inmediatez, es decir, un contacto directo de la autoridad con la
vctima. Es un procedimiento, en principio, que no debera ser obstaculizado por ningn
tipo de formalismos. Lamentablemente, la legislacin se enfrenta en este aspecto con
el

componente

cultural

sealado

originalmente.

Porque nuestros jueces, en general, no han estado acostumbrados a aplicarse este tipo
de legislacin.

TITULO SEGUNDO: COMPETENCIA

CAPTULO PRIMERO: DE LA INTERVENCIN DE LA POLICIA NACIONAL
ARTCULO 4: El artculo 4 de la Ley, en realidad no trae muchas novedades, excepto
que, ahora se precisa de manera clara que los miembros de la Polica Nacional del
Per estn impedidos de propiciar o realizar cualquier tipo de acuerdo conciliatorio. En
las comisaras suele denunciarse supuestos de agresin psicolgica como injurias o
amenazas de carcter leve o agresiones, que constituirn delito o, en la mayor parte de
las ocasiones, falta de lesiones, malos tratos y, supuestos de violencia habitual, que se
convertirn tras una sumaria investigacin en atestados o partes, y sern enviados
para su calificacin ante los rganos competentes. De esta forma se hace ms
evidente las falencias de la norma ya que no legisla sobre los supuestos de faltas de
lesiones o de maltrato sin lesin, por ser los ms habituales.
El mecanismo inicial es simple: una persona, normalmente cansada o cansado de sufrir
maltratos durante aos, acude a la Divisin de Familia de la Polica Nacional para
formular denuncia contra su pareja. Se recibe la denuncia, en su caso se dispone el
reconocimiento mdico legal o el examen psicolgico respectivo, se le da la
oportunidad al agresor de hacer su descargo, redactado el atestado o parte, se enva al
Juzgado o al Ministerio Pblico. El problema radica en que los miembros de la Polica
que participan en este tipo de investigaciones son constantemente rotados, trasladados
de una unidad a otra, luego la incipiente capacitacin desplegada a favor de ellos se
difumina por una gestin de personal inadecuada propiciada por la misma polica
haciendo que la intervencin de ste rgano sea ineficiente e ineficaz, estimamos que
la solucin no se va a conseguir con la dacin de una ley o diez o cien. La solucin
debe ser integral, lo que implica capacitacin del personal policial y una articulacin
multisectorial que permita enfrentar el problema en sus diferentes contextos.
ARTCULO 5.- La modificacin del artculo 5 de la Ley en realidad no contribuye
absolutamente en nada, en la lucha contra la violencia familiar, el registro al que hace
referencia la Ley se llama Sistema de Informacin de Apoyo al Trabajo Fiscal, y en ella
no solo se registran los casos de violencia familiar con todos los datos de la vctima y
del agresor, sino todos los que tienen que ver con el trabajo fiscal. Desde nuestro punto
de vista advertimos que lo ms importante es: la defensa de la legalidad y la
representacin de la sociedad en juicio entendido como la promocin del inters
pblico o social que establezca funciones que consideramos deben cumplirse

buscando nicamente que garantizar los derechos fundamentales de la persona, pues

es claro que en el Estado Constitucional de Derecho, como lo es el Per, se pone el
acento, en la defensa de los derechos fundamentales, en este sentido, la intervencin
del Fiscal para los casos en que se susciten agresiones en el contexto intrafamiliar, se
concretiza de tal manera que, luego que el fiscal toma conocimiento de hechos
constitutivos de violencia familiar ya sea por noticia de terceros, de oficio, por peticin
verbal o denuncia escrita de la vctima o sus familiares, e inclusive cuando la denuncia
la formula cualquier ciudadano en forma directa o mediante radio-noticieros o noticieros
televisivos, despliega de inmediato una actividad investigadora, con la finalidad de
proteger a la vctima y evitar la continuidad de las agresiones, para ello concretiza su
investigacin en la bsqueda de los medios de prueba que le permitan establecer la
existencia de violencia familiar, sus probables causas, los daos ocasionados, las
circunstancias de tiempo lugar y modo de las agresiones, para luego adoptar medidas
de proteccin a favor de la vctima y sustentar un eventual proceso jurisdiccional;
ahora bien, la Ley, desde antao legisl la expedicin de formularios tipo para facilitar
las denuncias de violencia familiar.
ARTCULO 6: Con la modificatoria de este artculo se busca que el ministerio pblico
supervise y conduzca la investigacin preliminar en un proceso de violencia familiar,
en cuanto a la autonoma privada, esta se ve restringida ya que no importa que las
partes no deseen continuar con el proceso, este se impulsara de oficio en la
investigacin preliminar. El cambio trascendental que supone esta norma es la
subrogacin de la Polica Nacional del Ministerio Publico, ya que este ltimo debe
tomar conocimiento

de todas las acciones realizadas en el proceso, incluso

las

garantas necesarias que brinde la polica a la vctima en resguardo de su integridad.

Se indica que la vctima debe solicitar las garantas necesarias para su seguridad, lo
cual

no es correcto ya que si se evidencia en el proceso que el agresor

puede

doblegar a la vctima nuevamente, las garantas en favor de la vctima deberan

ordenarse de oficio, esto para salvaguardar con la mayor prontitud posible el bienestar
de la vctima. De igual forma la eficacia de las garantas en favor de la vctima debera
ser absoluta, si su cumplimiento fuera solo en el papel, la victima queda en completo
desamparo.
ARTCULO 7: La norma en mencin guarda relacin

con flagrancia delictiva, se

concede permiso a la Polica Nacional parar allanar el domicilio del agresor sin contar

con resolucin que justifique el accionar, asimismo hace mencin a la celeridad en los
plazos, aunque en realidad no se cumplen.
ARTCULO 8: La modificatoria de este artculo no trae grandes cambios, nicamente
se cambia los trminos atestado policial por informe policial, en tal sentido se tiene
que un informe es mucho ms completo y por lo tanto es el resultado de la
investigacin realizada por los miembros de la Polica Nacional a cargo del proceso de
violencia familiar; este informe policial debe ser remitido

al juez o fiscal

segn

corresponda para el desarrollo del proceso en la las etapas que sigue. No se le puede
negar a las partes la copia del informe policial, estos la utilizaran para los fines que
estimen convenientes.

CAPTULO SEGUNDO: DE LA INTERVENCIN DEL MINISTERIO PBLICO

ARTCULO 9: De acuerdo a la modificatoria de este artculo el fiscal provincial de
familia es quien debe conducir el trmite de las denuncias que sean formuladas en las
comisaras o que directamente sean formuladas en la fiscala.
La modificacin no trae grandes novedades, nicamente la novedad importante es que
el fiscal provincial de familia que corresponda es decir quien se encuentre de turno, si
tiene conocimiento de los hechos, no importa el medio por el que tome conocimiento
de los hechos puede actuar de oficio, de esta forma se garantiza la seguridad de las
vctimas,

la norma antes de la modificacin sealaba que

el fiscal deba tomar

conocimiento directo de los hechos, lo cual es casi imposible ya que el fiscal tendra
que estar en el lugar donde ocurri la violencia familiar,

pero en realidad por la

excesiva carga procesal, es imposible para el fiscal tomar conocimiento de los hechos
directamente, en ese sentido la modificatoria soluciono una falencia de la norma.
Pero en la realidad se presenta muy pocas investigaciones de oficio, ya sea por la
excesiva carga

procesal

o por otras tantas razones;

la vctima

o un tercero

interesado generalmente es quien realiza la denuncia.

ARTCULO 10: La modificacin del artculo 10 de la Ley de Proteccin Frente a la
Violencia Familiar precisa que el dictado de las medidas de proteccin debe darse lugar
en el trmino de 48 horas, esta providencia, conforme a la norma anotada, debe darse
lugar a la sola peticin de la vctima, como ya lo advirtiramos: la preocupacin
matriculada, tiene que ver con la morosidad judicial, no podemos dejar de anotar que

en el afn de garantizar el efectivo cumplimiento de un fallo jurisdiccional definitivo o

simplemente en el afn de realizar o garantizar la plena vigencia de los derechos
conculcados, se han creado una gama de formas de proteccin jurisdiccional, sin
tomar en cuenta aspectos importantes de la teora general de los procesos urgentes.
La modificacin anotada no tendr mayor trascendencia pues la intervencin del Fiscal
en el dictado de las medidas de proteccin siempre tendr lugar cuando exista peligro
en la demora y resulten indispensables para evitar mayores perjuicios a la vctima o
para garantizar su integridad fsica, psquica y moral, tal como se encuentra
reglamentado en el Art.11 del Reglamento de la Ley de Proteccin Frente a la Violencia
Familiar (D.S. 002-98-JUS); y no puede ser de otra manera si queremos evitar la
concrecin del abuso del derecho, esto implica que el fiscal necesariamente debe
realizar una adecuada ponderacin de los hechos meridianamente probados que le
permita establecer en el curso de la investigacin, que existe peligro en la demora y
que es indispensable su dictado, ello puede darse lugar en trminos brevsimos o latos.
En consecuencia las medidas de proteccin inmediatas no respondern a la simple
peticin de la vctima, pues la prctica nos demuestra que son muchas las
denunciantes que obran frente a simples desavenencias familiares, obnubiladas por un
arrebato de clera ciego e irreflexivo que las conduce a formalizar peticiones del que
ms tarde se arrepienten; adems la prctica demuestra que muchas de las vctimas
que solicitan medidas de proteccin en realidad son pseudo vctimas, que se presenta,
relatando en medio de llantos, tristeza y melancola aparente, la forma despiadada en
la que fueron objeto de maltratos por un miembro de su familia, afirmando adems que
dichos actos se violencia familiar se vienen dando de manera sistemtica, frecuente,
desde tiempos pretritos, en ocasiones dicho tipo de denuncia, aparenta verosimilitud
por la presencia de araones, tumefacciones que expone la vctima ante el fiscal,
exigiendo que de inmediato se ordene el retiro del agresor del hogar conyugal, pues
teme que las agresiones se recrudezcan y pongan en peligro su vida; frente a tal
situacin ms de un incauto fiscal ha cometido el desacierto de ordenar el inmediato
retiro del presunto agresor del hogar conyugal, en aplicacin del mandamus
contenido en el art. 10 de la Ley de Proteccin Frente a la Violencia Familiar, decimos
que se cometen desaciertos, pues en forma posterior a dicha denuncia, o cuando se
est tratando de ejecutar la medida, se advierte que la realidad es otra, as, suele
ocurrir que la pseudo vctima es quien en realidad agreda y agredi al denunciado o
denunciada, motivado generalmente por carencias econmicas, atentando contra su
integridad fsica, psicolgica y moral, y luego de haberle propinado tremenda golpiza,

en un afn de evitar ser denunciada o denunciado suele adelantarse y presentar en

primer lugar su denuncia, y claro est los araones y tumefacciones son el resultado de
la defensa ejercida por el real agraviado, quien ya sea por vergenza o porque se
encuentra sometido, subyugado, avasallado, demora en denunciar o simplemente no
denuncia el hecho, y encima le corresponde enfrentar una medida de proteccin por la
que es conminado a retirarse de su nica vivienda. Y as podemos sealar un sin fin de
casos que nicamente puede descubrirse tras un proceso indagatorio, que
aparentemente pretende soslayar la Ley 29282 al precisar que el fiscal debe dictar las
medidas de proteccin en el trmino de cuarenta y ocho horas de recibida la peticin.
Como ya lo advirtiramos, quienes nos encargamos de investigar y demandar el cese
de las agresiones intrafamiliares, lidiamos con el principal problema de determinar
cuando la situacin es realmente urgente y la probabilidad de que el aplazamiento de la
medida es impostergable, ello nos obliga a compulsar una actividad probatoria mnima,
a partir del cual establezcamos no una simple verosimilitud, sino una fuerte
probabilidad [5] de que el aplazamiento de la medida traera consigo mayores
perjuicios a la vctima, aunque debemos admitir, en ciertas situaciones, se ha resuelto
que no se requiere compulsar ms pruebas, como cuando la situacin de urgencia es
notoria o se infiere de la magnitud o intensidad de las agresiones, que puede ser
apreciado fcilmente sin que pueda ser contradicho vlidamente, casos que
excepcionalmente son conocidas en flagrancia; en tales casos ni siquiera ser un
elemento de inters la actividad probatoria pero ello no debe servir de justificacin
para eludir la labor indagatoria previa a la expedicin de las medidas de proteccin
Adems de las tpicas medidas de proteccin contenidas en el art. 10 de la Ley de
Proteccin Frente a la Violencia Familiar, ahora se incluyen: a) La prohibicin de
comunicacin acercamiento o proximidad a la vctima en cualquier forma, b)
Suspensin del derecho de tenencia y, c) suspensin del porte de armas. Como
podr verse se trata de tres medidas de proteccin que ciertamente ya acampaban
entre los operadores de justicia, pues la Ley de Proteccin Frente a la Violencia
Familiar, ya haba previsto que no solo pueden despacharse como medidas de
proteccin inmediatas, las sealadas en el artculo 10, sino otras, que tengan como
finalidad garantizar la integridad fsica, psquica y moral de la persona, as las
previsiones legislativas son rebasadas por la realidad, es cuando se encuentra el punto
de enganche orgnico que nos permite pasar del solitario pensar legislativo al efectivo
hacer algo que suponga una contribucin real en la lucha contra la violencia familiar.

ARTCULO 11: El juez de familia accede o crea medidas de proteccin de manera

ilimitada, de acuerdo a su leal entendimiento, conocimiento y sensibilidad, siempre a
favor de las vctimas de violencia familiar.
Teniendo en cuenta el carcter tutelar de los procesos de violencia familiar, existiendo
peligro en la demora y verosimilitud del derecho invocado, el juez de familia puede
dictar medidas cautelares de proteccin de oficio que el caso amerite, tanto al inicio del
proceso como durante el curso del mismo a fin de garantizar la estabilidad integral de la
vctima y su familia y brindar una tutela jurisdiccional efectiva.
En principio el ministerio pblico debe dictar o pedir las medidas cautelares de
proteccin, y solo de manera excepcional cuando el juez advierte un peligro inminente
e irreparable en la salud fsica y/o mental de la vctima puede dictar las medidas
cautelares de oficio. Poniendo conocimiento a la otra parte.
Las medidas cautelares, deben dictarse a solicitud de parte y cumpliendo los requisitos
exigidos, por cuanto la ley de proteccin frente a la violencia familiar, el cdigo de los
nios y adolescentes y el cdigo procesal civil aplicacin supletoriamente, no
determinan expresamente que debe concederse de oficio.
En general en estos casos, las medidas cautelares se refieren a la proteccin de
personas ya que se logra abastecer sus necesidades urgente y dentro de ellas, la de
intentar mantener status quos particularmente importantes en relacin a los menores
que viven muchas veces las situaciones de disolucin o prdida familiar que no solo
afecta su esquema bsico de familia, sino adems su lugar y forma de vida anterior, su
medio social y amistades, las instituciones de enseanza y sus lugares de
esparcimiento a los que estn acostumbrados.
Consideramos que la facultad otorgada a los magistrados para otorgar de oficio
medidas anticipadas de alimentos en los supuestos debidamente establecidos por la
ley supone una ayuda para la tutela alimentaria de los hijos al ampliar la facultad de los
jueces para disponer otorgarla de oficio en determinados supuestos respecto de los
hijos menores con indubitable vnculo familiar y asimismo, supone una manera de
coadyuvar a la efectividad de la asignacin anticipada de alimentos como medida
tutelar anticipada dado su carcter urgente y excepcional. El tiempo dir qu tan eficaz
ser esta nueva facultad judicial y qu otras medidas se pueden incorporar para un
mejor cumplimiento de las obligaciones alimentarias para que estas no terminen siendo

una mera ilusin para los alimentistas que se encuentran en un verdadero estado de
necesidad.
ARTCULO 12: La intervencin del Fiscal para los casos en que se susciten agresiones
en el contexto intrafamiliar, se concretiza de tal manera que, luego que el fiscal toma
conocimiento de hechos constitutivos de violencia familiar ya sea por noticia de
terceros, de oficio, por peticin verbal o denuncia escrita de la vctima o sus familiares,
e inclusive cuando la denuncia la formula cualquier ciudadano en forma directa o
mediante radio noticieros o noticieros televisivos, despliega de inmediato una actividad
investigadora, gozar de la potestad de libre acceso a los lugares pblicos o privados
con la finalidad de proteger a la vctima y evitar la continuidad de las agresiones, para
ello concretiza su investigacin en la bsqueda de los medios de prueba que le
permitan establecer la existencia de violencia familiar, sus probables causas, los daos
ocasionados, las circunstancias de tiempo lugar y modo de las agresiones, para luego
adoptar medidas de proteccin a favor de la vctima y sustentar un eventual proceso
jurisdiccional
El Fiscal es, pues, institucionalmente defensor de los derechos de todos los
ciudadanos, pero en tanto es encargado de cuidar del funcionamiento eficaz de los
mecanismos de proteccin a la vctima, es con especial intensidad defensor de los
derechos de los stos.
ARTCULO 16.- Digamos al interponer una denuncia ante una autoridad ya sea policial
o Fiscal, dara la impresin de que se trata de hechos que infringen la ley Penal, en
tanto existe una agresin que bien podran configurarse sino como delito, como Falta.
Pero, vemos que luego la misma Ley, le otorga otro sentido, pues de continuar la
amenaza de Violencia, dicha norma faculta al Fiscal a Interponer Demanda ante el
Juez de Familia, lo cual ya nos introduce netamente a un campo Civil; hay un giro,
entonces deja de denominarse denuncia, y pasa a ser una demanda

ARTCULO 17: La Institucin del Ministerio Fiscal, asume una gran carga de
competencias en la proteccin a las vctimas del maltrato familiar

en nuestra

legislacin. La Violencia Familiar, se ha detectado cada ao un porcentaje de casos

que va incrementndose a la medida en que la poblacin toma conocimiento de que
estos actos son contrarios a la ley y que las vctimas son protegidas por la misma. No
obstante si aplicamos una encuesta entre las personas que han recurrido ante una
autoridad para denunciar Violencia Familiar, e investigamos si se han sentido

satisfechos de la manera en que se ha tratado su problema, y lo que es ms, si se le ha

solucionado el mismo, nos daremos con la sorpresa que casi un 70% si no es ms, se
encuentran insatisfechos. De tal manera el fiscal tiene la funcin tuitiva de intervenir
de oficio para solucionar estos casos de violencia familiar. Adems que es una
funcin del fiscal provisional se debe de implementar un plan integral de polticas
pblicas que ataquen las causas estructurales del problema.
CAPTULO TERCERO: DE LA INTERVENCIN JUDICIAL
ARTCULO 21: El articulo indica el contenido de la resolucin judicial, es decir la
sentencia, que debe contener: Las medidas de proteccin, el tratamiento que debe
recibir la vctima o el agresor en tal caso que corresponda, la reparacin del dao y la
pensin de alimentos para la vctima, cuando corresponda, y por ultimo indicando que
el juez puede agregar mandatos que vayan a garantizar la eficacia de las pretensiones
exigidas cuando sea correspondiente
ARTCULO 22: El articula hace una indicacin importante acerca del incumplimiento de
medidas que hayan sido decretadas por el juez, y en caso de que estas no se vean
cumplidas
ARTCULO 24: La medida de proteccin a la vctima, advirtiendo las circunstancias de
cada caso en concreto, pues la finalidad de la medida de proteccin es garantizar el
pleno ejercicio y respeto de los derechos y libertades de la presunta vctima, siendo
para la proteccin de la vctima frente a estos casos
ARTCULO 26: Las medidas de proteccin son aquellas actitudes y decisiones que se
toma a fin de hacer efectivo el cuidado y proteccin de la vctima de la agresin, con
respecto a la agresin misma y a su agresor; son mecanismos que buscan brindar
apoyo y proteccin a las vctimas de las agresiones e impedir la continuacin de estas.
Asimismo, estas medidas de proteccin van ms all, por cuanto buscan que la vctima
se sienta tranquila y que pueda gradualmente volver a su vida normal, rehabilitndola
de sus traumas.
Por lo que el artculo es acertado en su propuesta al indicar que estas medidas al inicio,
durante y despus de culminar el proceso cuando se dicte sentencia a favor del
demandante. Una de ellas debe ser el retiro del agresor del domicilio de la vctima, a
travs de la cual se busca poner tranquilidad y sosiego a la vctima, en vista de que se
evita el contacto con su agresor

Este artculo debe poner en manifiesto la ejecucin de una medida drstica en caso de
que agresor incumpla.
TITULO TERCERO: DISPOSICIONES COMUNES A TODOS LOS PROCESOS
ARTICULO 27: El poder judicial mantiene en reserva solo algunos casos de gravedad
que puedan ser perjudiciales para cierto nmero de personas, estos son los casos de
violencia familiar, se mantienen en reserva debido a que existen riesgos. Las
personas que sufren de este tipo de violencia que pueden ser tanto familia directa, la
pareja, y personas que habitan en el mismo lugar, tienen miedo solo al hecho de
denunciar, demandar al agresor o agresores, entonces que sucedera si sus casos
podran ser pblicos, es decir las pruebas presentadas, fotografas, anlisis,
documentos, etc. Estara disponible a toda la poblacin, sera algo ilgico, debido a
que el juzgado de familia protege a la familia, protege el bienestar de los agredidos, al
dejar en disposicin a la poblacin dichas pruebas vulneraria :
a.- Derecho a la integridad moral, artculo 2 inc. 1.- La persona como ser humano y
ms si ha sido agredido fsica o verbalmente, tiene miedo a que se conozca su
proceso, no solo por miedo al agresor sino tambin a mayores represaras por otras
personas.
b.- Derecho al honor y a la buena reputacin artculo 2 inc. 7.- Nadie en el mundo
quisiera ser vctima de agresiones, pero l ser vctima, no quiere decir que el todos se
puedan enterar, simplemente porque no todas las personas tienen las misma
educacin, la misma cultura; muchas personas tienden a burlarse, a decir frases como,
se lo merece porque no lo respeto seguro no le atenda etc. y esto en atencin
mas en los casos de ser cnyuge, conviviente, quien hace la agresin; y tambin ese
concepto de muchas familias por el que dir ; existe cierto nmero de personas que
tiene el nivel de educacin y cultura pobre, an no saben la existencia de la igualdad
entre el varn y la mujer, an creen que el varn es el que da las ordenes, el que trae el
dinero, y por ende al que se debe obedecer, y darle las atenciones; esto ha venido
cambiando poco a poco; debido a que la mujer empez a valorarse. Tambin existe la
agresin hacia el varn, pero esto en un 4% a nivel nacional.
c.- Al secreto y a la inviolabilidad de sus comunicaciones y documentacin
privada.- Esto en atencin no solo al agredido sino tambin al agresor, debido a que ya
sea pruebas de violencia (fotos, exmenes, videos, documentos, etc.), solo le

pertenecen al que las ofreci, y tambin pertenecen a, proceso. Al ser publicas daara
muchos derechos, vulneraria la carta magna.
El ministerio pblico, todos sus casos, todas la denuncias una vez llegadas al a
despacho son privadas solo les corresponde la verificacin, revisin a los abogados de
las partes, a las partes, al fiscal, al juez, porque estos tiene derecho a saber de la
actuacin del proceso; no cualquier personas puede ir a solicitar se le de copias sobre
lo actuado, adems de los testigos que se les proporciona su declaracin testimonial.
ARTCULO 28: Estas tres instituciones no pueden trabajar por si solas, si bien es cierto
existen los peritos, mdicos legistas, instituciones como la OFICRI, ESSALUD,
REGISTRO DISTITAL DE CONDENAS, DIVISION MEDICO LEGAL, UNIDAD
DISTRITAL DE VICTIMAS Y TESTIGOS, las cuales colaboran con la verificacin de la
agresin, con la ayuda a los agredidos, y tambin a los agresores, incorporan pruebas
nuevas, como son por ejemplo: el examen mdico legal, tanto psicolgico como fsico,
que corroboran el tamaos de la agresin.
ARTCULO 29: El presente artculo ha venido teniendo una serie de modificaciones las
cuales son:
1.- Modificado por el Artculo 1 de la Ley N 27016, publicada el 20-12-98.
2.- Modificado por el Artculo 1 de la Ley N 27306, publicado el 15-07-2000.
3.- Modificado por el Artculo 7 de la Ley N 29282, publicada el 27-11-2008.
El presente artculo estableci en un principio que los certificados expedidos por los
Establecimientos Estatales y otros que tengan convenios con ellos, tienen pleno valor
probatorio" en los procesos sobre Violencia Familiar, al emplearse el trmino pleno,
nuestro legislador le est dando la espalda crtica y est fomentando el sistema
conocido como tarifa legal, o tambin que el proceso est ya decidido con dicha
prueba; lo que en reiteradas ocasiones perjudicara tanto al agraviado como al
demandado, tenindose presente que no es poco comn la conducta embustera de la
que son partcipes muchos miembros de nuestra Polica Nacional, de organismos
allegados a ellos o de los propios supuestos agraviados, que bien podran atribuirle
falsamente a una persona ser autor de maltrato fsico o de maltrato psicolgico.
Con acierto, se ha ido modificando el artculo 29 de la ley, actualmente se ha eliminado
el

trmino

pleno

valor probatorio, especificndose que

dichos certificados

simplemente tiene valor probatorio del estado de salud fsica y mental en los procesos
sobre violencia familiar.

Cabe indicar que es labor del Juzgador indagar y formar su conviccin propia, ms all
de lo que literalmente expresen dichos certificados, stos deben complementarse con
otros medios probatorios para crear absoluta certeza, pues la prctica ha demostrado,
que muchas veces el supuesto agraviado, se ha autolesionado, con el fin de obtener un
provecho econmico o de otro tipo, de su supuesto agresor o agresora, o simplemente
con el fin de perjudicar a stos ltimos mencionados.
TITULO CUARTO: DE LA INTERVENCION DE LAS DEFENSORIAS MUNICIPALES
DEL NIO Y DEL ADOLESCENTE
ARTCULO 30: 1.- Modificado por la Primera Disposicin Complementaria, Transitoria
y Final de la Ley N 27007, publicada el 03-12-98. 2.-Modificado por el Artculo 1 de la
Ley N 27982, publicado el 29-05-2003.
El presente artculo solo ha tenido dos modificatorias, la ltima del 2003, el artculo en
mencin establece solo dos formas de que la DEMUNA

actu conforme a la

conciliacin solo en los siguientes casos del nuevo cdigo de nios y adolescentes:
Artculo 45.- Funciones especficas.- Son funciones de la Defensora:()c)
Promover el fortalecimiento de los lazos familiares. Para ello puede efectuar
conciliaciones extrajudiciales entre cnyuges, padres y familiares, sobre alimentos,
tenencia y rgimen de visitas, siempre que no existan procesos judiciales sobre estas
materias ; d) Conocer de la colocacin familiar ().
Si bien es cierto no pueden ser materia de conciliacin derechos indisponibles, el
derecho a la integridad fsica, psicolgica, moral, no puede ser materia de conciliacin;
as, la persona agredida quiera, y ms si existen nios de por medio, el derecho
promueve el inters superior de nio, al existir agresin fsica o psicolgica directa al
nio o indirecta se est afectando su desenvolvimiento emocional, cultural, afectando
en todo sentido su forma de vida, volviendo al nio agresivo o tmido; lo mismo que
puede desencadenarse en situaciones crticas como son el suicidio, delincuencia.
Es por ello que no se puede simplemente resolver conversando, y resolviendo con una
conciliacin, ni archivando el caso, sino de manera que el agresor reciba tratamiento
psicolgico, la victima de igual forma, recibiendo garantas, proteccin y no solo la

victima sino tambin el entorno que por el tiempo que haya ocurrido dichos sucesos de
violencia hayan presenciado; nios, adolescentes, etc.
PROPUESTA LEGISLATIVA:
1. Incorporar un procedimiento concentrado para atender las denuncias sobre
violencia familiar:

Proponemos un modelo que permita, en un solo acto, la

intervencin conjunta del Juez, Fiscal y equipo multidisciplinario, en la dependencia

policial donde se encuentre detenido el agresor. Este modelo permitira un juzgamiento
sumarsimo y la inmediata sancin al agresor y las medidas de proteccin urgentes a
favor de la vctima. Como se aprecia con esta propuesta se reducira los tiempos y los
costos que implica tener un proceso. Se brindara adems tutela inmediata a la vctima
y medidas de rehabilitacin para el agresor.
Este modelo debe recurrir a la intervencin de un equipo multidisciplinario (mdicos
legistas, peritos, psiclogos, instituciones, etc.) para atender los casos de violencia
familiar; por citar, si tomamos el indicador del INEI de 2002 que identifica al alcohol
como la causa principal de la violencia familiar, la respuesta a dicho problema debe
incidir necesariamente en una terapia mdica o psicolgica, pues, hay que precisar que
la violencia es un problema de salud pblica y salud mental, y en tal sentido, debe ser
abordado.
2. Proteccin inmediata a la vctima de violencia familiar: Una de las primeras
medidas que se debe tomar ante la violencia familiar es dictar medidas de proteccin a
la vctima, para lo cual, es necesario se le retire del hogar y se le albergue en centros
especializados para su rehabilitacin.

La vctima necesita tomar conciencia de su

realidad en un ambiente neutral, para desvictimarse. Por ello se propone como modelo
de intervencin, la posibilidad de retirar a la vctima hacia un lugar seguro, calificados
como casas de refugio de vctimas. Nuestra propuesta plantea el rediseo de la
asistencia directa e inmediata de las vctimas, que deciden denunciar a sus agresores,
la que no solo debe orientarse a una ayuda legal sino a una intervencin
multidisciplinaria orientada a la revalorizacin de la vctima, para lo cual debemos
asumir que la violencia no es un asunto casual, todo lo contrario es latente, por tanto, el
ciclo de violencia solo est interrumpido en algunas de sus fases pero que pronto
estallar en la agresividad de siempre.

Con el retiro de la vctima a la "casa de refugio" se busca proteger a ella y a sus hijos.
Adems se orienta a elevar su autoestima, generar ingresos propios para la mujer, as
como impulsar la creacin de algn empleo para la vctima.
A pesar que el modelo procedimental contempla medidas de proteccin a la vctima,
estas no se dictan y las pocas que se dan, resultan inoperantes para su fin, pues, no
son dictadas de manera congruente segn la envergadura de cada conflicto. A lo que
hay que agregar la carencia de recursos humanos y materiales, por parte del Estado,
para atender a una adecuada proteccin y rehabilitacin de la vctima.
4. La especializacin en el tratamiento de la violencia familiar: Se aprecia que
tanto los miembros de la Polica Nacional, Ministerio Pblico y Poder Judicial no
contaban con una formacin especializada en violencia familiar. Si bien, su
actuacin se desarrolla dentro del marco de la especializacin en familia, no es
suficiente ello, porque para abordar esta problemtica se requiere de una visin
multidimensional y disciplinaria, que afronte el problema de la salud pblica y
mental de los personajes involucrados en ella. Entonces es necesario crear
juzgados de familia con especializacin en violencia familiar, debido a que
la ley de proteccin frente a la violencia familiar, genera duplicidad de esfuerzos
y menos resultados
.