ndice

C A P I T U L O

NOCIONES PRELIMINARES

I. NuciOii dz:

fa obligacin.

Su objeto; su rol juridico. Elementos del derecho personal o cridito: acreedor, deudor, cosa debida.
Ir. Puciitts d: las obligaciones.
a) Ley; caracteres de Ia obligacin Iegal.
b) Convencin.
c ) HecIio voIuntario. Teora de los tirehas licieos e ilicitos.
d) Declaracin unilateral de voluntad.
e ) . Critica de la clasificacin tradicional de tscas furntzs.
III. C&sificacin d c Ias obligaciones.
a) Naturales y civiles.
b) De dar, hacer y no hacer.
c) Positivaj y negativas.
d) Principales y awcorias.
e)- Puras o simp1.e~y sujetas a moJalidades.
f ) De especie o cuerpo cierto y de gnero.
g ) De objeto singular y con pluralidad de objeto: de simple cbjeto mtlltip!e, alternativas y facuItativas.
h) De sujeto simple y con pluralidad de sujetos: conjuntas, soIiarias e indivisibles.

C A P I T U L O

NOCIONES PRELIMINARES

;f.

'I;

NOCI0.N DE LA OBLIGACION

1. Definirin.-ObligaciOn es un vinculo jurdico establecido

entre dos o mas ptrsonas, par virtud del cual una de ellas-el deudor,
debitm-se encuentra en fa necesidad de realizar en provecho de !a otra
-el acrctdar, ercditor-una presraci0n.
Al acreedor corresponde el crrdito; a1 deudor, el de'bito.
Nuestro Cdigo Civil, Io &imo que el Francs, el 1tali;ino y cL
Alemn, no define la obligacin; pero en su articuio ,1,438 seala aIgunos elementos de sta, pues dice: "Contrato o convencin es un acto
For eI cual una paree se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer
alguna cosa".
2. EtimoIogia.-Obligmr deriva de In voz latina obigmc, que
significa atar, amarrar, ligar. El deudor tiene atada su'libertad en un
punto concreto y determinado a favor del acreedor.

3. Acepciones.-La palabra obligdciin, fuera de su acepcin

propia de vinculo jurdico, prescrita otras. Tmasda tambin como sinnimo de:
a)

ta,

Deuda. Y asi

c r dice: "las

ol;Iigaciones del Banco de Chile".

b) Tituro de crdito. Hblase en este sentido cuando se manifiespar ejemplo, que "biiaron Ias obligaciones (bonos) del Estado

Francs".

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CURSO DE DERECHO CIVIL

c) L)octtmento en rlue constrl rrru ollig<lciciL. Esta significacin !e

da el artculo 2,523 al decir: "La prescripcin de corto tieiilpo propiamente tal, se interrumpe y se transforma en prescripciin dc largo
tirmpo, desde que interviene pagdri tt obligacin rscritd'.
ci)

De6ur

moral. Dzelr esta acepcidn cuando se manifiesta que

''todos estamos obligados a respetar a los ancianos".

4. Correlacin eiitre el c o n c e p t o de d e r e c h o personal y e!
prnotral o criJito es el que d ! o pued:

cit: ob!igadJn.-Derecho

i~cclamariede cierras personas, que, For un hecho suyo la sola dis~i:,icic;n de lo ley, Iian contrado las o!llisacioncs correlativas (nrticu.
lo 578).
C e r e c h ~prsciial y obligaciii scn, prics, conceptos corrrlativos.
fJ~irLltncomparars: can 'la cara y el s:Ilo de una iiioiitda: la :x;stcncia
d r nqii4l implica necesariamente la de sta.
5 . T e o r a que p r e t e n d e hacer e n t r a r e n las obligaciones la

I-ocio" d e d e r e c h o real; refutacin.-A!gunss

autores, exagerando
1. ~ i i i i i iii~\:i,rtntiiin cfe Ins obligaciot;cs, Iinn qiirrido Iiacer entrar en
el!ns In nocijn niisnia del derrcfio real. #QuC es, Jicen, un clereclio real,
por ejemplo, el derecho dc propiedad, sino la oLligaci6n q u e tienen
[,;J$:SI:,i 9 c r ~tiurnanos, fuera drl prcpictario, de resp-?;ir 13 ccin c i <.!tisiva e i s t e s ~ b t ela ccsa dc qiir .cs utiio?
C n l ~ ny C n ~ i t a n than refutado esta t e x a . Ven una Frof~inda di.
fireiicia de naturaleza cnrrc los derechoj rcaI,rs y los pcrsonalrs o dcrccho~.dc crrdito. "Estos son derechos rrltivor, que consisten cn una
rrlncijn rntre dos personas, de' las ciialcs tina vr tina parte (ir su libettad natural puesta al servicio de otra, y esta otra posee sobre la primera un cierto poder de autoridad. Por e1 c.ontrario, el derecho real (que
es el que se tiene sobre una cosa sin respecto a determinada persona)
es cin derecho absoluto. Ahora bien, el derecho bsoluto no es ya una
relaci;? entre os individuos; es una prerrogativa concedida-a r;n individuo que ccnstite, cuando se trata de un d m c h o real, del derecho de
propiedad, por ejemplo, en el poder de usar y disfrutar d e la <.usa,de
sacar de ella toda 1a utilidad que es susceptib!e de proporcionar, en una
al abra, en un poder que se rjercira directamente sobre la cosa" (1).
( 1 ) , "Curso Elemental de Derecho Civil", traduccin castellana,

drid, 1924). pg. 6.

(Mas

DE LAS OBLtCAClONES

"Y de

4
'

fundamental se desprenden contrastes nuperpetuo, destiqado'a durar tanto como su

atjrto. Si transmite de una Fcrsona a otra Sin desaparecer nunca.+El
detecho de cudiro, por el contrario, es esencialmente una relaci~itemporal pnrrc dos indiridnos, destinada a extinguirse por un aconttcimlmto previste, el pago. Decir que el derecho real se reduce a una obligaci61i pasiva iitiivcrsnl cs dar una noci6n incnfi~p'ctri,inptificicnte del der ~ c h oreal" . ( 2 ) .
"Adems, continiian Co!in y Capitant., is dsviar !a palabra abligdcin de su srntidu juridi~o, es atribuir12 un significado nutvo, puzs
!a ~ L l ' ~ a c i 6csn tscncialmcnre alga anortnaI, una cxccpciJn al dirrrho
ccrnin, qct cs la ifidcp'ekdcncia rtciproca' de los individuas y na la sujeciCn de unos a otros, micntras esta Fret?ndida ohilgacin general del
&Gt!ico I c respetar el d r r ~ c h ode propiedad ( y rados los derechas ab.
SJ!LI~DS) no e 3 precisanientc ms que el d:recho csmn, la condicin
esencial y primcrdiai dt toda Ia vida social (3).
merosos.

esta diferencia
r e d es

El derecho

6. Elementos de la obligacin.-la
r!tl:

t * l c * ~ i ~ ~~ -: tT~St C~ I~~ I ~ ~rrnstirttidc

~PS,

:claci;n cbiigatoria supnni

rada irno de ellos por una o va-

rias perronas y i!n :!*mento real.

7. Los elementos personates.-San

el sir'::to activo, llamado

c ~ r edor
t
(n a c r e d ~ r e s ) ,7. e l sujrto pasivs, ilamacio deiiduf ( b ;It.~idoras).
El acreedor .es Ia perscna titutar dci derecho ~ x ~ c n a!af , quc zst
facultada Fara ixigir. Conttmplada desde su lado, la &ligacin es un
derecho o un cridito, como dice eI articulo 578, y figirra, dentro de su
~atrint~nlo,
en el activo.
El d ~ u d o rzs la persona qce se encuentra rn la nrctsidad jurdica
d-e rea!izar una prestacin. Drsde su ringu!a, la obiigacin t s una rarga o dbito, y por &o figura en el pasivo d: su patrimcnio.
Tanto el acreedor como el deudor d-tben ser. determinados; pera
no es prec.;so que lo estn m el acta ccnsriturivo de La ~Migacin;la
que es Indispensable es quz puedan ser dereminabos dz alguna mamra. Pcrque una obligari6n cuyo sujeto activo o pasivo no ~ u d l ~ rser
a
( 2 ) ~bdcrn.
( 3 j Ibidem.

9. Enumeracin.rDr la definicin dada, se desprenden Iw taraceres de fa obligacin:

1) Es un vinculo, porque liga la persona del deudor a Ir del
acreedor, l i ~ i t a r i d ola libertad de aqu!la tn provecho.de sta. Y prec;samcnte ci trmino obligdo, usado pt los romanos, responde a la
idea de que el deudor se halla ligddo al acreedor.
2) Este vinculo es juridico, caracterizado por la "necessitas" que
na pzrmite a quien se halla sujeto a ella el eludirla arbitrariamente.
El deber moral se diferencia de la obligaciiin"precisamente porque
carece de srincidn tgal; la moral ordena mcorr,et, a las menesterosos,
pero si esto no se hace, nadie psdr5 can~treiral que no cumple e1 dictado moral a que lo haga: la carencia de sancin hace que fa norma
moral se cumpla arbitraqiamente, segiin la conciencia y conviccionrs de
cada cual.

3) El vinculo obligacionaf es entre pcrsonris determinadas, en el

sentido que ms arriba anotamos.
En el derecho real el s u j e t o pasivo no se encuentra determinada.
4) La obligaciCIn colocd cr und p s o n a en una situacin determinada para que realice un acto psitivo O negativo en favor de otra.
Estos actos pueden consistir en dar, hacer o no hacer una cosa.

10. Nocin.-La es:ncia toda de la obligacin se centra en el

c o n q x o del vinculo. "Es ste un vnculo abstracta que, coma h m o s
dicho, liga la persona de! deudor r h de1 acreedor, y cs un vinculo de
derecho que impide a1 deudor desligarse arbitrariamente; .es un ligamen que limita la lib~rtadindividual del deudor y confiere al acreedor
una facultad cjercitabfc contra el obligado, en virtud de la c u d ste reculta constreido a determinada actividad {positiva o negativa) y aqul

12
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CURSO VE DERECHO U V U

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puede obtener satisfaccin en el patrimonio del obligado, en el casa de

incumplimiento".

11. Naturaleza y objeto del vinculo jurdico; teoras.-Pero, a qu debe etiteiiderse dirigido propiamente el vnculo?
"Las cc:icepcicnes tericas sobre su naturdeza y objeto que se en! , i . * , i i i r l i pnrr con las qirc versan wbre el objeto propio de la obligaciSn arrancan de. uno u otro de los momentos de la rrlacibn y Jivcrgeti
entre si
c o t ~frecuencia".
12. . Teora q u e atrituye al vnculo el efecto de producir una
sujecii d e la persona de! deudor a la del acreedor.-Una
teora,
hoy totalmente abadonada, atribuye al vnnib el efecto de poducir
rina verdadera y propia sujecin dc la prsona del deudor a Ia del
acreedor y co~struyendocomo una relacin dr dependencia de persona a pzrsona llega a concebir la persona del deudor como el objeto propio de la obligacin. Anlogamente a lo que ocurre en 10s derechos reales, en que se reconoce al titular un poder sobre la cosa, e1 derecho de
crdito vendra a ser un poder de la persona sobre la persona (4).
Esta concepcin es equivocada. Si a ella pudo responder la posicin del deudor en los primeras tirmpos del Derecho Romaim. cuando
el ncxutn (vinculacin) engenhaba un verdadero poder en ei acreedor
y la rigurosa
ejrcucin de 1% manirs iniectio permita a ste el apoderarsr de la p-rsona misma 21. deudor y el rzducirla a esclavitud, ya no
explicaba la situacin del deudor en los tiempos ms avanzados, lucgo que !a lex Poetelia, a b ~ l i d ala ejecucin pusonal,. introdujo el nuevo principio segn el cual los bienes respondan par el deudor y no su
Fersona (pocunioz creditoe bona delitoris non Corpus obnoxiurn esse).
el patrimonio pas a ser objzto de la ejecucin y medio de satisfaccin
del acreedor (5):
La tt .,ra que examinamos, resulta ms inadecuada hoy, en que la
sujecion del obligado no engendra ni un p& en el acreedor ni una
situacin personal de dependencia en el deudar. Hay, s, en el vnculo una limitacin de la libre actividad, Forquc cuando surge una rela-

(4) Ruggiera,

"Instituciones de

Derecho

Civil",

1 9 3 1 ) , pg. 6 .

( 5 ) Ruggiero, obra citada, tomo 11, p ~ .6.

tomo 11

(Madrid;

cin obJigacoria, fa libertad del deudor sufre una iimitacin; pero la

lihrtad personal no resulta destruida ni aminorada, porque no se confiere aI acreedor (sobre todo despus d: l a abolici6n de a prisin por
deudas) derecho alguno tendiente a privar de aquIla al deudor, ni
constirup ella de por si objeto del vnculs, porque+ste se. dirige a
obtrner una actuacin psitiva o negativa y el deudor (aun cuando Ia
prestacin sea egtricrarnente persanal) puede, violando la pbligacin,
no cumpiirla o cumplirla sin que el acrctdar pueda en ningiin erw ~ j e r a
citar la cocrcien risica en la persona del deudor (6).
13. Tcoraa que conciben la oblisaci6n como ,una relacin
entre el acreedor y d patrimonio del deudor o entre dos patrimonios.-En abierta anritkis con Ia teora anterior, hay otra ms
rno-crna qut soncibs 1s otligaci8n como rc1dclGn jtitrc :l acpttdor y
el parrimonio del deudsr. Y hasta a!gunos la entiindtn cano relacin
entre d ~ patrimonios,
s
de los cua!ts una sr halla vincutadm3a otro. El
patriaoni~pasa a scr objeto dc la obligacitrn y e* eonstruyr la d a cln aobrr la base objetivo de una rtsp3nsnbilidad dirzcta del patrimonio hacia el que en definitiva ti3ndt Ia pretensin d.:\ acrcedo: (7).
Esta ~ctrina, dice Ruggitro, profesor de la Real Universidad
de Nipules, que tiene mucho dt exacta, peca por e1 extremo bpuesta
en cuanto qur elikina dei concep:a del vinculo la pzrcona drl deudor
y eleva a elemento~principalel que en realidad es sribordinado. Si en
do6nItiva cuando e1 deudor no cump!e la obligacin, !a ejecucin se
ejercita p3r el acreedor sobre e1 patrimonio de aqul .y 1a satisfaccin
de su cridito la obtiene con Icp bienes qu.2 integran tl patrimonio, no
cs menos cierto que la relacin st constituyz entre pzrsonas y que la
satisfaccin del crdito es debida por ef deudor y slo ste puede real
k
r la prtstacilin cuanda el objeto de la obligacibn consista en una
accin u omkin de cargcter personal. y no patrimonial; que si el incumplimiento d e una prestacin estrictamenti persanal' lkvi tomo
consecuencia una responsabilidad patrimonial, esto no es sino efecto
indirecta de fa incoercibilidad del actd a que el deudor se oblig.. El
patrimonio n o es ms que Ia garantia del acreedor; al patrimonio va
dVigida la acci6n ejecutiva cuando el obligado no cumple volunta-

14
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CURSO DE DERECHO CIVIL

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riarnente la prestacin, pero esto precisamente demuestra que. en va

normal el vinculo no se establece con los bitncs. (8).

14. Teora que considera que el v n c u l o obligacional l i i a

la libertad d e l deuor,-"Lo
doctrina que mejor pone de relieve la
esencia de la relacin es la que considera la obligacin como teniendo
por objeto un determinado acto del deudor. El que se obliga vincula
su libertad rtlativamenre a aquel acto en cuanto se impone el cumplirlo u omitirlo, y de n o ser por el vinculo ninguna norma imperativa o prohibitiva le constreira al cumplimiento, hallndose obligado
a ste en interEs del acreedor. En la limitada esfera en que aquel acto
Je iniievc, la actividad y voluntad del deudor no es libre; pertenece al
acreedor. Esto no significa, sin embargo, que la voluntad sea objeto
e' la relacin, ya que la libertad individual no puede ser coartada;
es contradictorio concebir un acto voluntario como objeto directo de
un vincu!o cuando la esencia de ste consiste en una facultad que es
independiente de la voluntad del deudor. Por otra parte, por muy
amplio que sea el contenido de la prestacin, no es admisible en las
legislaciones una perpetua sujecin de la actividad toda de una persona. Son actos particulares, determinados, de contenido vario lar
que la persona del deudor est obligada a efectuar o a omitir en beneficio el acreedor y que en tanto representan para ste una ventaja,
implican piara aqul una limitacin. A ellos =.dirige el vnculo y con
su cumplimieiito se extingue. Estos momentos, el de la ventaja que el
vnculo reporta al acreedor y el de la limitacin que implica para el
deudor, consrituyen !a esencia de la relacin; son las dos fnc'etas o aspectos que ofrec: el mismo fenmtno, sin que pueda darse el uno.sin
el otro. As se explica por qu5 no se produce el vinculo obligatorio
cuando el deudor no sufre, aunque sea en mnima proporcin, una
limitacin efectiva, como ocurre cn los c a m en que alguien sc obligs
una prestacin imposible. Del mismo modo se explica as, p o q u q
constitudo el vnculo, ste se extinga y el deudor quede liberado.
cuando persona distinta del dzudor realice la prestacin7' (9).

15. T e o r a alemana que distingue entre el'dbito y la r e s

ponsabi1idad.-Una

moderna teora ha sometido el concepto de obli-

( 8 ) Rusgiero, obra citada, tomo 11, pg.

7.

( 9 ) .Ruggiero, obra citada, tomo 11, pgs. 7 y 8.

un anilisis ms pcditrantc. Distingue entre el dbito y la

rcrpardbiiiddd, entre e! Scbdd y h Hafttlng, para empfear la ter-

gacin

mino!ogia gtmana.
Partiendo de la idea, que tuvo Brim por primera vez cuando estudiando la oblIgaci8n advirti que en ella distinguense dos momentos diferentes y contrapuestos, el drl dbito (Sehuid), que es el deber del deudor de realizar Ia pres~ciiin, y el de la resporiszbilidd
(Hufhrng), o se^, ia situacik jurdica del patrimonio del deudor expuesto 'a la accin ejecutiva de1 acreedor, partiendo de esta idea de
Brinz, repitimos, muchos escritores alemanes y algunos italianos han
elaborado la distincin que tratamas, poniendo en evidencia Ia importancia que tiene para penetrar en la e s i ~ c i adel vinculo ~ b l i ~ a t o r i o .
Carlos Von Amira, sobre la &ZC de sus rbtudios realizados en
eI antiguo Dertcho Germnico y en el de los puebIos del Norte de
Europa, principalmente en el Derecho Sueco, construy la teora de
la obligacin tomando por base la oposicin entre los dos conceptos
anotados: debcr y responsabilidad. Este punto de vista ha sido a c e p
tado For los pri&pal;s tratadis.
del Derecho Germano, q u e lo han
utilizado en sus investigaciones y que han comprobado que dicha oposicin se encuentra en todas las legis!aciones -de procedencia indpgermana (10).
"Segn este concepto de la &ligacin, la deuda, en el amplio
sentido de la al abra, significa un deber mora!; pero este deber moral
no basta para asegurar el cumplimknto de la iibligacin. Por eso, en
los t s t d i o s primitivos de Ias Itgislcionts, si el obligado no cumplia
su deber moral podia ser excluido dc la comunidad, pero no podaser
ccmptlido a cumplir la obligaci6n. De ah qut, para asegurar el cumplimiento, al deber moral se uniera una rtspqnsabilihad, que podia
recaer sobre la persona o sobre loi bienes del obligado. A1 lado del
deber moral, que podia ser cumplido tspontnearrientt, h a y ya e n Ie
obligkin un elemento nuevo, que autoriza aI acreedor para prcccder contra la persona de! deudor o con= sus bie~rs,,segn !w Jisrinros casos y gvoIucin juridica" (11).

(lo), LeopolJo Ala, A.. "D-recho Civil"

y 538.

( i 1 ) Ibidlm.

{ hladric!,

19291, p5g;

537

16. Inexistencia primitiva de la obligacin; concepIo de

vinculo niateria1.-El
concepto de obligacin como vncu!o jurdico
cs el producto de una larga evolucidn Iiistrica.
E n el Derecho R.omano primitivo, como en todos los Uerzchos
antiguos, no cxiste al comienzo el concept:, de obligacin, que es puramente -espirit;al. Los actos jurdicos son siempre al contado; nun,.,I cIii(.LIii p:illlicntt cl c~implimiento de Iri prrstacin de' una de las
p:trtts.
Las primeras obligaci?nes naccn en Roma, lo mismo que e n los
d-mis pusb!oj, a consecuencia de actos del;ctivos comrtidos en cuntra
del qu: va a tzner derecho a una r:pnrnciri q u t Ir dcb-rJ cl Jeliiicuzntd. Pero la ub!igacin si manifiesta entonces, no como una relaciCn espiritual, sino como un verdadero sometimiento material. El
~bligao (obligatus) es un ciudadano encadenado por otro a virtud
de 110 1iab:rle pagado a ste lo que le debe. El acrerdor tena sobre su
d e u d x un d c r e c h ~anlogo al del piopietario sobre la cosa, sin duda
F3rqUe el prototipo de la vida jurdica d r aquella poca era r l concepto del derecho real, y todos les Jercchos sc concrban entonces co1110 d:rechos r-a!es.
Para hac:r efectivs. sus* dercihos, la ley r2mana conc-de al
zcreedor la mantts iniectio. La ejecucin normal, dice L;.op~ldo Wenger en su "Comprndio de Derecho Prozrsal Civil Romano': '(12), se
1,-alizaba segn las reglas de la legis actio por manus iniectio nern.
"El drudor dispona, despus de !a sentzncia, d: un p!azo de tr2inta
dias para liquidar su deuda. Transcurridas stos sin pagar, el deudor
era conducido ante el pretor, el cual, si nadie sala como fiador de
aqul, lo adjudicaba al acreedor. Este !o aherrojaba y lo expona e n
pblico durante tres'das de mercado, por. si alguien se presentaba a
rescatarlo. S i no haba rescate, el acreedor poda dar muerte a l deudor insolvente o'venderlo fuera de Roma como esclavo. Si el deudor
lo era de varios acreedores, stos podian partirlo en trazos. He aqu
la codificacin del derecho de la venganza contra aqul que no wuedc

de

( 1 2 ) Obrita publicada cobio Apndice del "Dcrecho Privado Romano"

Jors y Kunkel, pgs: 511 y siguientes.

---

UE LAS OLILIGACIUNPS

--

17

pagar sus deudas. El ,sentido utilitario capitalista hace ceder mucho

al impulso vengativo; los acreedores encuentran ~referibIey mis prictic3 prescindir de la muerte y reparto de1 deudor en
y venb
derio como esclavo, diGribu$-ndose el przcio. Los rigores de este rtgimen ejecutivo son aplacados por la Lex Poetelia, qrie prohibi8 la
~ r k i ny zncadenamiento, Ia muerte y ' l a venta del doud3r, e hizo posibfr eI convenio entre acreedores y deudor, para quc istc pagara su
deuda con su trabajo".
En rcsuinrn, puede decirse que: primero, no existz el conropto
i e oS1ig;ici;ti; y segundo, que cuando surge &te, el dzudor compromc: i / i pcriond como garanta de cumplimiento.

17. Concepto de vinculo moral.-la modificacin del escadz socia1 de Roma trajo-gracias principalmente al esfuerzo de 10s
plebtyos-diversas innovacionis"en este orden de cosas. Se evoiucion
cornp1etamenre y se pas al extremo opuesto: el cump!imiento de la
ob!igaciUn slo qued entregado a la conciencia del deudor; del vincu?.!
rtniiicn teincnte nrdttl~icll saltse a uno esencialmente nzordl. El derecho del acreedor tuvo, pues, por -ud:eto un a c t depei~dientede ja
vo!untad del deudor; obligartz n o es ya dar su cuerpo en prenda: es
cJmprometer su fe. Las rnisma.5 plabras ftcrdit3" y "acreedor" evid e ~ c i a n:Sta: ideas, ya qiie arrancan de- "crrdrre", qut significa dar
su corazn, su confianza (1 3).

f 8. Concepto de. vinculo jurdico.-De esta rnanira el acreedor se ve sujeto a la sola conciencia del deudor, ya que carsec: de m:dios cotnpu1sivos para exigir e1 cump!i,miento de ' Ia obIigacir., Esta
concepci9n, como es fcil imaginar, Iejas de servir al desarrollo de las
relacionts econmicas entre los individuos, las estorba y las restringe.
PD; c s ~ ,11urgose concedieron acciones al acreedor pzra exigir el cump!irniento de la obligacin, y se cansagr el principio de que !os bien-s del dru-lor, y no su cuerpo, respondtn de la realizacin d e Ia prestacin. En el Dcrecho Rornanlo clsico, la obligacin es, pues, un
vinculo jurdico.

( 1 3 ) Edouard Cuq, "Les

190qJ, romo 1, pg. 202.

inscirurions juridiques <!es romains",

(Parii,

18

CURSO DE DERECHO C I V L

Sintetizando toda la evolucin del concepto de obligacin, tenemos:

1) Vnculo material;
2) Vnculo moral; y
3) Vnculo jurdico.
19. Concepcin personal de la obligacin y concepcin
ob&tiva.-Apreciad
en conjunto la evolucin del coiicepto de obligacin, presntanse dos polos o extrzmos. En el uno u mirada conio
un vnculo entre personas determinadas; en t l otro es considerada
desde un punto de vista objetivo (14).
El Derecho Romano lleg en su evolucin a considerar la obligacin
como un vnculo jurdico, apreciando en ella, por lo tanto, su
carcter personal, sitbjetiro e intransferible. 1.a concepcin moderna,
influda sin duda por el Dtrecho Germnico, atiende m i s a1 valor
objetivo de la obligacin que a la idea del vnculo; da mis preferencia a la prestacin que al lado ptrsonal, tenicndo en cuenca qye la
obligacin puede permanecer la misma aunque se cambien sur' ele=
mentar personales (deudor y acreedor).

Dt la nbcin subjetiva, aceptada por el Derecho Romano, derivan algunas consecuencias:

1) N o se reconoca la rcpresentutin para contraer obligaciones;
2) T a m ~ o c ocontrato alguno-cl fd,ror de tei.ccro;
3) Rechazbase todo carnb'io en los interesados, tanto el lado
del acreedor (cesin de crditos) como del lado del deudor (accrprcicin de ckwda);
4) No se reconoca ninguna indeterminacin e acreedor o deudor, ninguna oferta in incctrtam prrsowm.
Sb excepcionalmente se reconocan efectos a la declaracilin unilateral de voluntad.
De su concepc deriva el derecho moderno las siguientes posibilidades:
1) Representacin para contraer obligaciones;
2) Contratos a favor de terceros;
(14) Demofilo de Buen, "Notas de Inrroduccl6n a la teotia general de
del "Curso Elemental de Derecho Civil" c& Colin y Capirant, tomo 111 (Msdrid, 1924), pg. 10.
l i s oblig.cior.es"

ndice

2
0
-

C U R S O DE D t R E C H O C I V I L

11. NOCION DE LA TEORIA GENERAL DE LAS

(&LIGiAC60NES

21. Definicin de la Teora Generd de.lu Obligaciones.La Teora General de. las Obligaciones, que es materia dc este tomo,
puede definirse como el conjunto de principios y reglas que sirven para determinar el concepto de las obligaciones, sur diferentes elementos,
SU caracteres y sus fuentes, sus diferentes clases, sus diversos efectos,
sus modos de extincin y rus medios de prueba".
Es la parte ,general de la materia c las obligaciones, consagrada
a la cxpasicin de loa principiar y reglu fundamcntrlco.
La pkrte esprciril, que comprende Ir exposicin de .las reglaw aplicables a las diversas operaciones jurdicas que realizan los hombres y
sirven para crear obligaciones, ser estudiada en el tomo siguiente.
22. Importancia del q t u d i o de h Teora G e n e r d de las
Obligaciones.-La Teora General de Iw Obligaciones, que en nuestra 1eglsla:in positiva est tratada en el .libro IV del Cdigo Civil, intitulado De lar obligaciones en general 7 de los contratos, tiene una
eno:we importancia terica y prctica:
a ) Constituye t ~ d ala trama de t vida jurdica. Sirve de b w no
slo al D:r:cho Civil, sino tambin a1 Derecho Comercial, al Derecho
Internacional Privado, y an al Dzrccho Internacional Pblico.
b) Es la teora de mayor aplicacin prctica dentm de1 Derecho
Civil.
c) Los principios que constituyen la teora general de las obligaciones, no slo 'se aplica a las obligaciones actualmente en uso, sino
tambin a las que hagan aparecer las trznsformacions de la vida social y econmica.
d) Muchas regla de los contratar slo son aplicacin de las principios que consagra la teora general de las obligaciones.
23. Carcter propio de la Teora de las Obligaciones.-La
Teora de'las Obligaciones, que alguna dicen que constituye como las
matemticas del Derecho, w fa parte mis abstracta de ste y forma el
Lominio principal de la lgica juridiu.

DE LAS D0LICACIONI:S

--

21

--

La naturaleza abstracta de las fbrmulas, el amplio campo quz ofrtctn para las discusiones y razonamientos, dan a esta parte del Derecho
un carctcr espieid f 16).
Pero n3 hay que dejarse llevar demasiado por esta tendencia a
razonar de una manera estrictamente lgica, que p e d e ser contraria
al fin social de la legislaci&n; el intrprete el Derecho necesita, par
ct~i:iin;iJe todo, espritu de obsrrvricin y equidad (17).
24. Evolucin histrica de la teora.-Por
otra parte, dicen
P:aniol, Riptrt y Esmein (18), se ha rep:tido con obstinacin que las
r i ! - ' I : , l i - i : ) ~ ~ : ~ rrprrsc ntan la parte intiirituble del Derecho, que sus rei
i i i i virtf;i.Irs iiiiivrrs;ilcs y rt<'i.ii.is.
c a t o t i t i r:; sinti
una ilusin. Lo que resulta indiscutible es quc esta rnatrria se Iirilla menos sornerida que Iac otras a os vaivenrs de las revoluciones politicas;
Fe:o no escapa del todo a sus inffuencias, si bien sus transformaciones
c3n ms lentas.
Lo2 escritores modernos se han equivocado a causa del hecho de
qce la teoria de las obIigaciones fu reconstituda con materiales roinartcs por Dumoulin, D'Argencr, Domat y P,uthier, lo que parece cignificar una continuidad que histricamente es falsa, porque durante toda
ia Edad Media domin en Francia un sistema original de raiz gerrnnia (19).
En realidad, la teora de las obligaciones no es sino la traduccin
juridica de Ias r-:I3eian,ts econmicas y morales entre los hombres. Sufre, pues, necesariamente, las consecuencias de la evolucin d i estas rcIaciones (20).
Hay desde luego una marcada influencia e las ideas morales. Si
Ia tcnica de la obligacin debe mucho a1 Derecho R o m o , cuyos jurisconsu1tas construyeron una admirable teoria, no se puede despreciar
Ia obra de os canonista en la formacin de la teora de los contratos.
Y aun hoy en da se v t la influencia de la regla moral qw pugna por
obtener su reconocirnknto como regla jurdica (21).

I'isiri

f 1 6 ) . Pkaniol, Riperc y Eunein, " ~ r a i t i prarique de clriit civil francair",

romo V (Pans, 1930). pAg. 2, N.' '2-,O
* 1171 rbidem.
t 18j Obra tititda, romo V, p&g. 3, N.:'3.1)
(19) Ibidem.
1 2 0 ) . Planiol, Ripers y Esmein, obra citada, t o m o V, pig. 3.
( 2 1 ) Ibidem

ndice

ndice

24

CURSO DE DERECHO CIVIL

_
I
_
-

28. a) Naturales y civiles.-Segn

que las obligaciones d ~ n
o no accin para exigir su cumplimiento, se dividrn en ciriler y natirra!es. Lo normal es que el acreedor tenga accin para exigir el ctimplimiento al deudor: en este caso la obligacin es civil. Lo dice as -1 inciso 2." del articulo 1,470: "Obligaciones civiles son aqullas que dan
derecho para exigir su cumpIimie~~to".Exczpcionalmente, hay obligaciones en las cuales el legislador ha negado esta accin. Son las obligaciones n <!utaIcs, que, de acuerdo con el artculo 1,470, inciso 3.", son
exigir su cumplimiento, pero
aqullas "que no confie~enderecho
que cumplidas, autorizan para retener. lo que se ha dado o pagado en
razn dc eI!asW.

29. 6) Puras o simples y sujetas a modalidades.-En

cuanto a los efectos, al momento eii que se producen, se clasifican en
obligaciones puras o simples y obligaciones sujctus a modctlid~des.La
ob!igacin es pura y simple cuando produce sus efectos normalmente.
Pedro vende un caballo a Juan. Por otro parte, ya sabernos nosotros en
qu consisten las modalidad&, ciertas clusulas que vienen a modificar
los ef:ctos d: las obligaciones: Ia condicin, el !b'azo y el modo.

30. c) D e ejecucin instntanea y d e ejecucin sucesiva.-

En cuanto a la forma d i cumplirse, se clasifican e R c~hligucionesde

ejecucin instntattea y ,~bliguciones de ejecircin sucesira. Las primeras son aqullas que se cumplen en un solo acto: Vendo un automvil a Pedro; entrego el automvil y cumplo con la obligacin. Ahora,
cuando la ejecucin es sucesiva y la fuente de ella es un conrraco, ste
toma el ?iombre de tracto sucesivo: el arrendamiento, por ejemplo. Las
obligaciones que de 1 nacen san de ejecucin sucesiva, por consiguiente. La renta del arrendamiento se va
sucesivamente, y el goce
de la cosa se va proporcionano sucesivamente. Tambin pueden revestir este carcter las obligaciones que nacen de una compraventa. Pued o obligarme a entregar trigo por partidas mensuaIes, que sern abonadas wnsualmente. Esta clasificacin tiene importancia respecto de
!a rtsolucn: no hay lugar a ella, en los contratos de trato sucesivo,
sino que se habla ms bien de la terminacin de'los contratos.
31. d) Principales y accesorias.-En
cuanto a la forma cmo existen, se clasifican en principales y uccesorias. Las primeras

DE LAS OBLIGACIONES
- ..- - .-..
. . .
..
.

-.

..

. ..

-~

25
--

. ..

Ias que timen vida propia, Ias que subsisteri por s solas, siir ticcesidad

d.e otra obligaciiin. La obiigacin del vendedor de entregar al compradar Ia cosa vendida. Es acctroria cuando no tiene vida propia, sino que
rcquiere de otra obligacion, prir.cipa1, a la cual accede, Clasificacin
que time importancia, porque las .obligacioties accesorias siguen Ia misma siierrc Q :1 principal. Todo fenmeno que modifica tos efectos de
la prin5ipa\ se t c ~ n i c aa la acccsotiix. Y si prescribe la obligaci(m
principal, p w ~ ~ i Etambin
e
ia icrrsoria. Si la principal esti sujeta a.
,.driiidad, tambin lo est la accesoria. Ejemplos de obligaciones ac.
crsorias: la fianza, la p e n d a , la hipotlca, la clusula penal.

32. e) De sujeto simple y con pluralidad de, siijetos,Desde tl punto de vista de las personas.que intervienen en i;t obiigacin, cae hacer otras clasificaciones'. Lo ms corriente es que intervengan dos personas: acreedor y dzudar. Pero tambin es de ordinaria
crurrenria que haya pluralidad de persona;. Pedro y Juan prestan 100
a Diego y Antonio: dos acreedores y dos deudores. Cuando existe pluralidad de acreedores y deudores, puede hibzr tres ciases de obligacio1-,:S: conjuntas, solidarias e indiriribles. De estas tres clases, Ia regia
geiicral es Ia r-onjunta. EI Cdigo no la ha definido. Pero en los artcu!os 1,511 y 1,526, inciso5 l.", se da una idea de lo que es. Dice el

artculo I , 5 I 1:
cuando se ha contrado por muchas personas o para
"En
can muchas la obligacin de una cosa divisible, cada uno (le los deudores, en el primer caco, es obligado solamente a su parte o cuora en
la deuda, y cada uno de los acreedores, en ei segundo, slo tiene derecho para demandar su paree o cuota en el crdito".
En ia obligacin conjunta viene a habir tantos vnculos juridicos
como pertonas haya. Si presto 100 a Pedro y Juan-obligacin s h plemcnte conjunta-, p'uedo exigr a Pedro 50 y a Juan tos otros 50.
Excepcionalmentt, la obligacin puede 'ser soiiddria, cuando cI
acreedor puede exigir ii cualquiera de 13s deudores e l total de L obligacih, o cuando, habiendo varios acreedores, cualquiera puede exigk
aI dcudor e total de b misma. En el primer caso, la didaridad as acr
f ; ~ a en
; t srgundo, pdsirri. Przsto 100 a Pedro y Juan, que so obligan solidariamente; en consecuencia, puedo exigir et total tanto a Pedro como a Juan. La solidaridad es algo excepcional. jams se prcsume; -debe expresarse, en la ley o por ia voiuntad de las partes.

76

--

CURSO DE DERECHO C I V ~ L

--.

Las obligaciones indivisible~son aqullas cuya prestacin no es

susceptible de divisin, ya sea fsica, inteIcctual o de cuotas. El ejemp!o ms caracterstico se encuentra en la obligacin de constitucin d t
una servidumbre, p3r naturaleza indivisible. Porque el predio debe soForrar la rervidumbre t n su tatalidad;
Hay que advzrtir la diSrrtncia notoria qu2 existe v t r e solidaridad
c indivis'bilidad. La solidaridad es algo que nace de la ley o la conv:n.
cin. Pero en cuanto a su naturaliza, stra posible la ejeSuci~.mr par.
cialidades. En la indivisibilidad, fa ejecucin parcial es imposiblr, por
in naturaleza misma d,e ella.
33. f ) Positivas y negativas.-Las
:~Lligncicii~-;5:: cliisilicaii
t n positivus y negatiras, segn que la prestacin consista en un hecho o tLnuna abstencin. Las obligaciones d.? dar y Iiaczr son positivas;
la de no hacer es negativa. En rzalidad, esta clasificacin carece de imp ~ r t a n c i aprctica, salvo tratndose las condicion.es irnposib!es, dondc
tiene pequia aplicaciJn.
3.1.

g) D c c.ul>rr,ico ciicrpo cierto y clc K3iiero.-Atcti(ii:~ititi

a la determinacin del objeto, 5.2 clasifican en obligaciones de especio o

citerpo cierto y obligaciones genricas. Al obligarse una persona, cs natiirnl qiic F C Jttcrrnin~a qu se obliga, que se sealc la prestacin. Esta
&terminaci<;n puede ser mnima o mxima. Cuando es mnima, la abligaciri es genrica, la cual se define como aqulla en que se debe una
especie indeterminada de un gntro detrrminado. Pedro vende a Juan
un ciballo, sin indicar cul; al legis!ador le basta que exista esta det-rn~inacin. En cambio, cuando tiene determinacin mxima, s e denomina dr esprcie o cuerpo cierto: aqulla en que se debe una especie determinada de i r r ! gnero tambin determinado. Aqu, est perfectamente individualizado el ob ceo de la obligaciun. V-.nta, por ejrmpi3, del caballo Oakland.
Esta clasificacin tiene importancia en cuanto a la forma de cumplir las obligaciones, y sobre todo en lo que dice relacin con el ritsgo
d e !a cesa debida. La teora del 'riesgo slo s: aplica a la obligacin
d,? especie. Muy sabido es el aforismo "El gnero no perece".

35. h ) De objeto singular y con pluralidad de obje. *.Puede acontecer que la ob!igacin tenga un solo objeto: venta de un

..... .~

. - . ..-

. . ..

DE LAS OBLlGACIUNES

-.

27

catalo. Excepcionalmente, puede haber pluralidad de objetos. Cuando

i ~ x i a t t rsia
~
pliirnlicind, Ia cibligacicin PLICJ: ser de tres clases:
1 ) De simple ohjefo miltiple: R d r o vende a Juan ulia radio, un
gramfon3 y un piano. Hay .rn citas tantas obligaciones coino cosas
,d:bidas.
2 ) P1ior'e -rmtrxzr que se deban varios obj:tos, pero cl deudor
se exc~nrrade la oLGgsc$in entregando un objeto: entonces se IIama
~ I I L , * ~ +i'cdro
~ ~ ~ Lsr. iiIiIign ,i rbnrribg;iriinn radio, iin grnrnfrmo o iin
piano. Entregando la radio, curnp!e su ubligacin. Generalmente, la
'!ECC~II correspon(l~R! deiidor.
3 ) Puedc acoiitscer tarnbiiti que sr drba un objeto determinado, I?:arn' qtrr cl dcililor st rexrve In fncultnd de pngnr la nbligacihn
c m otro : J ~ J C ~ O! , ~ I I ~ U ~ I 1~; P~ tA~ ~ > l i ~ . ~ csci t \I~Li ~ I I If;4~, ~ ~ t ~ l r L t rPdr,:)
i~~~t.
se obliga a entregar una radio, pero se reserva el derecho de cumplir
cu cbligacin con un gramfono. Propiamentr en este caso hay un solo
catalogarse la obIiobjeto, la esptcie dzbida. Por eso, ms b:en
gaciOn dentro de aquIIas que tienen un solo objeto, pzro con la mo.
Jalidad citada,. o sra, la facultad de pagar con una espxie diversa.
36. i ) Obligaciones de dar, hacer y no Iracer.-Esta clasificacin no la contempla expresamente e: IegisIador. Pero I i ~ ydos disposici~nes&1 Cdigo qur hactn alusin 2 ella: el articula 1,438, que,
<e
a1 dcfiliir el contrnro o convi*iici8ii, di:
qiir rs 1111 acto por cl cual
una partr se obliga para coi1 otra a dar, liacer 3 iio hacer alguna soca ; . y e1 articulo 1,460, que insiste e n 1a misma idea, cuando habla
del objeto de la declaracin de voluntad, diciendo que "toda. declara.
cin de voluntad debz tener pr.objeco una o ms cosas que se trata
dr dar hacer ,sno hacer". Veamos cn qu consiste, plucisarnenre, ,:ada una de estas obligacioms, parque no hay un criterio unif0rm.e sobre ellas.
l?

1 ) Ob!igac-iin de dar

37. Conl f :F.-Es cqui!fa qlro iknc por objeto consh'tirir u n

derecho persond u real en una cosa del deudor (I farm <iel drreedor.
Rejufta, en consecuencia, que seria tal la que tiene el vendedor e n la
compraventa, y p8r Io dems asi lo reconoce expatsarnente el Cdigo
al definir este contrato en el .articulo 1,793, diciendo que "es un con-

78

CURSO

DE DERECHO CIVIL

--

trato en que una dc las partes se obliga a d d r .una cosa y la otra a

pagarla en dinero". De esta misma definicin resrilta que tambin ella
tener For objeto, n2 la constituci6n de un derecho r.eal, como en la compraventa y dems ttulos tr;islaticios, sino tambin la
constitucin e un derecho perconal. Bajo este punto de vista, tambin hay que catalogar dentro de esta ~1%- de obligaciones la que tiene el arrendador con respecto, al amndatario. No hay un derechii
real, sino que se constituye un derecho personal; el arrrriCu;\rio goza
a virtud de un derecho personal. Vimos esto al estudiar las diferencias que existen ewre los derechos p e r ~ n a l e sy reales de goce (arzendamiento y usufructo)

38. T o d a obligacin de d a r va seguida d e una obligacin

de entregar.-Hay da, disposiciones del Cdigo que as lo dicen: el
n r u c ~ l o1,748, que dice quc "ln obliyacin de dar contiene la de en.
trcgar la cosa; y si sta es una especie o cuerpo cicrto, contiene adcm i s la de conservarlo hasta Ia entrega"; y el artculo 1,526, N? 2.":
"Si la deuda es de una especie o cuerpo cicrto, aqul de los codeudores que 19 poseen es obligado a entregarlo".

39. Obligacin d e entregar; su diferencia con la d e dar.Esta obligacin de entregar cowiate, l k y llanamente, en el t r u .
paso material de la cosa debida. Por medio d i ella no ;e constituye un derecho a favor Cz1 acreedor, porque l se constituye por la
obligacin de dar; ella no es ms que el traspaso material, sin significacin jurdica, que de la c w debida hace el deudor al acreedor.
Lz compraventa d e bients raws ofStce un jemplo para delinear los
campos de estas dos obligaciones. La tradicin de inmuebles .se efecta por inscripcin en el Conservador de Bienes Races. Pedro vende una casa a Juan y se hace la inscripcin a favor de ste. La obligzcin que x est cumpliendo es la de dar, porque, al cumplirse, se
va a constituir un derecho real o favor del comprador. Qu sacara
e1 comprador con esta sola inscripcin, m n esta entrega terica, si no
fuera unida la. entrega material de la cosa vendida? Naturalmente
que nada mientras no se efecte esta entrega rnat~rial. Y sta es la
que constituye la obligacin' de entregar. Por medio de ella no se
constituye ningn derecho, e1 cual ha nacido con la inscripcin en cl
Qnservador de Bienes
ices.

. ...- ... .-.

,

.-- -

- ..- --

DE LAS OBLIGACIONES
.--u-

. -.

--29

Insistimos con otro ejernp!~. Con respecto e los muebles, la tradicin puede hacerse simb0licamentt. Compro un auto a Pedro, y
este me entrega las^ llaves del garage.
acuerda can el Cdigo, se
me tta hecho Ia tradicin del auto. Pero, como en e1 caso anterior, ramSitn se requiere l entrega material, qut es la obligacin de entregar,
Es n l r c c ~ a - ; ~advertir que hay otra obligacin de enrregar que
no ronstirtiye el <iimpIimiento'de Ia obligacin de dar, Es la obliga.,
:!oc q u e ti.t.nc todo tlltro ttlneJor Jc dcvolvrr !a ciisa a su diirno. Es.
ra Ob!igacin subsiste por si s r A . Ejemplo: el degsito, el comodato,
.:l arrcndamienro. Llega un momento en que el depositario, comodar'rriii y .irrc*ricl;tt;trio s r vrn nbligados >s evolv.rr In casa a sil ducho,
Esra obligaciiin es una obligacijn de critrryat. I'rrci rio cotisttttiyc i i i i i .
gn derecho, dede que dominio y posesin han sido conservados por
c ! dueo de Iinusa. Por su cumplrniento s-lo se hace la entrega rna-

rcrial de la cosa a su dueo.

L3 cl~sificacinde las ob!igaciones de dar y entregar tien? imparrancia para el estudio de Ia compraventa. Se compra un inmueble; se
zfectiia la inscripcin. Pero el vendedor no entrega materialmente. Coma hay incumpiimiento de la obligacitr de entregar, las Tribunales han
dicho que el comprador puede solicirar Ia res<z!ucin d-1 conrrato.
El mismo Cdigo da atgumzntos para demostrar las relaciones
qut hay entre .ambas obiigaciones. Al definir la comFraventa habla
dc dar, y despus, al hablar de la obligaci0n que tiene 1: vendedor,
pone como epigrafe: "De las ob!igaciones dd vendedor y primeram.rnrc de la obligacin de entregar",
40. Asimilacin de Ia obligacin de entregar a Ia de hacer.
las explicaciones dadas en cuanto a la naturaleza juridica de la
obligacin de entregar, resulta que los autores estn en Ia razon cuando asimilan sta a la obligacin de hacer, porque en ,elia no hay sino
!a ejecucin de un he&, el traspaso rnateriai, sin significacin jurdica.

-Dr

2 ) Obtigci&

de hacer

41. Concepto; sub~ficacin.-Comosu nombre lo indica,

en ella la p:ertcicin consiste en un hecabo del deudor. Cabe un sub-

ndice

C A P I T U L O

I I

OBLZGACTONES NATURALES
1. Concepto; accin y excepci5n.

11. Anlisis del articulo 1470 dtl C6digo Civi.

111. Efecto;.
IV. Ctru; caso de obligacio~esnaturales.

44. Concepto; :a+n y excepcin.-Sabemas,

For su dzfi.
nicion, que es dt la es,:ncia de la obligacin qut se encuenr:ren dettrmin,zd;is el suj:to activo, el pajivn y la pr,rstacin en si misma, Conocemos tambin la diferencia notable cnrr: obligacion y d,eber tneramente moral. Podemos decir entonc2s quz en un ixtremo se tncuentra la obligacin civil, cuyos caracteres son: decerminaein. de objmet,~
y sujeto y accin d:I acreedor para exigir el cumplimi:nco de la obligacin; y en cl otro cxtrcmo, t 3 s dclirrs rnornlrs, cirycii caractcrcs son
opuestos a los de la obligacin: no hay determinacin del objeto y
sujeto, ni hay accin para ,exigi; el cumplimiento. Dentro de esta esca!a, aparece un trmino medio, que ~ r 3encuentra cquidiscantr de la
cbiigacin civil y e1 d h r moral. Es la obligacin naturaI. Como !a
dzfin: el articulo 1,470, es aqu!Ia que no da accin para exigir e1 cump!imiento, p-ro q u e cumplida autoriza para rettnir 10 que se ha dado
o Fagado ton razn de ella. Tien puntos de contacto y diferencias con
la obligacin &vi1 y Im dober2s morales. Puntos dr caniacto con la
primera, Fsrque hay determinaciiin de objeto y sujeto, hay vinculo
jurdico. H a y obligacin naturaI cuando un hijo dt familia, sin autorizacin paterna, cantrae un prstamo can un tercero; parque hay a c r s dor: el tcrcer3; hay deudor: el hijo, y hay objeto: el prsramg. Per3.s: diferencia en que slo la obligacin civil da acciiin para exigir
el cumplimiento. Con los deberes morales se diferencian en que en ste
no hay detcrminacin alguna, necesaria para que haya ,obligacin. Todos ti,enen el debtr de socorrer a los menesterosos, pro no a un menesteroso dtt:rrninado, ni Este tiene derecho a pedir socorro a persona
determinada. Tampoco hay aqu determinacin ck Ia prestacin: uno

3-4--.-

A---..-

A
.

---..---.

..-

--

,CURSO D, DERECHO CIVIL

.. -.-. +-..-e-- -. -..,-.-

-- - -

.-

otro dar 5. Pero se parecen en que en ambos no hay derecho

~ a r a . . ~ i g el.
i r .cumplimiento de.la prestacin.
dar 2;

45. Origen histrico- de h obligacin natural,-Exista

en
Ronia, en cuyos primeros riernpoi era notoria la diftrencia entre ciudadanos .y peregrinos. Segn el Derecho R,omano, slo poda contraer
ubliy;iciii civil ai ciudadano, Dtspus, para templar este rigor, se con.
cedi obliyaciSn natural a l prrcgrinp; Igual acontecii en lb's casds'dr
p.crtionas afecta^ a la capitis deminutio, que no podan c i i un princip'o contrdcr ollig~cioiiesc;viles. Hoy en dia no rxlh.(tata diferencia entre ciudadinos y excranjeror, ni la capiris dcrninutio, y, no obstann,
sc cons:rva la institucin de. la obligacin natural. Por una razn scncil!a: ~ a r q u efa..obligacin natural ts, en realidad, un eIemrnro m~o1i:ador dentro de las relaciones jurdicas, y .este es el fiindamrnto
actual. El legislador encutncta que sus pre.ceptos han sido violados.
Entonc:~ argumenta: "si la ley ha sido violada, no puedo dar accin;
sera una contradiccin, una desautorizacin a m'mismo.. Pero, si
a p:sar de no haber accin, una persona quiere cumplir esta obligacin, yo no puedo poner cortapisas al deseo de su conciencia; y dejo qiii e! deudor cumpla cuando quiera. De aqu que esta institucin
sea ccmparablc a la prcrcripci6n, qu: en citrros casos podra ata.
rrear una injusticia. Y por eso el legislador exige que el particular
la a!cgue, para dejar libre curso a la moralidad -;ir aquillos que viendo una injristicia no a!cgarn la prcscri+in.
46. Caracterizacin y fundamento de l a obligacin natural; teocios.-Diversas
teoras han tratado de caracterizar la obliga.
cin natural; pera hay dos sistemas fundamencales y alitagnicos, cada uno la considera desde distinto punto de. vista y le atribuye, conxcuencialmente, tambin, distinto fundamento.
Segn la teora clsica, que tiene su punto de partida en el Derecho Romano, la abligacin natural es slo una obligacin civil,. a la
cual el !egislador le ha negado 1a accin correspondiente; la obliga*
ciii natural debe ser considerada cual una verdadera obligacin jurdica, distinta del simple deber moral. Como dicen Colin y Capitant,
la obligacin natural es una verdadera obligacin, un vinculo de derecho que, crta un acreedor y un deudor; ,pero, en virtud de ciertas

causas particuIarcs, este vticulo de derecho esti desprovisto de fucrza coercitiva, n o va acompaado de la accitip que puede ejercitar%

ante tos tribunales. El deber moral, por cl contrario, es inexistente dese el punto de vista jutidico.
Srgn esta tesria las obligaciones naturales son, o bien obiigacicnes pzrfeccas que han perdido alguno de los requisitos iiecraarios
p;ita I>ro,/t,cir 1.1 I ~ l ~ i i i t i i cIc
J
siis i*ft*c*trjs, tr 'tiii*ri o1itig;iriiiiirs ~ r r f e c 13s qu? no Iian llegado a tener todos esos requisitos.

Ida sigunda teora, defendida principalmenti por Ripert en su

Ii~rniosu 11brr) "La rCglc tni:raIr

rivilrs", si3stirne
que las obligacionrs naturales no son sino drbrrrr morales u' de cun, , t r i < i ~ .'l'.il ri> rt j ~ i i i i t i idr vin1.i iriii. iri%pir.;i ;i 1.1 jiirirI;riic;'t.nt-in francrsa, qur cir :ste iiiudo lia anipliaclu cc~~iaiiIrt.,iIilrt~~t*itt,rl c.tiiii.c~itii Jc.
J;iiis

IL..r

iil?liR;!iiiins

obligacin natural, al diciatar que existe siempre que una persona se

obliga resF:cta de otra o le entrega una cantidad de din.et-o, no por
inera libtrafidad, sino con el fin de cumplir un deber de conciencia y
dz hbnor. En el Cdigo Civil Alemn se aplica este mismo concepto
cn numerosos artculos (1).

47. Reglarrientacwn de !as obligaci*~nesnaturales; dere

cho ccmparado.-En la I:gisracin frcincrsa, por t.jemplu, i i n z (ala
disFusici&n S? refier: a ?!as. D: aqu que su tioria !a haya forhiulado
la jurisp-uc'encia y Ios autores. En Francia sr ve una obligacion natural cada vez que a juicio de Ias Tribunafes es tanra la fuerza mora!
del vinculo, que autoriza para que no se repita lo que se h r d a d o o pagado. H a n fallado qw hay cbligacin natural en el caso de un incapaz d t dtliro o cuasideliro que paga la indemnizacin y en Ics rasos
de donaciones hechas por .e1 amante a su querida.
Cabe hacer presenre que esta nocin, de &ligacin naturaI, ral
como ha sido ccnstruida por la jurisprudencia, ha s:do aceptada en
C8digos pcstrriores: en el Chino de 1931 y cn e1 P r ~ y ~ c tf or w c 3 iraliano de las obligaciones. Podemos decir qi?e esta inscicuzin persigu: i d ~ n t l i a sfinalidades a la teora del abuso JPI derecho. Por ambas
s.: tiende al fin de moralizar las relaciones juridicas.

( 1 1 L. A135 A., ''Derecho Civil

{Madrid, 19791, piy. 540.

ndice

----

DE LAS OBLJGACIONES N A T U K A L t F

- --- 3 7

miento, son, sin embargo, incapaces de obligarse segn las leyes, como
la mujer casada en b s casos en que le es necesaria la autorizacin del
marido, y los menores adultos no habilitados de edad".
Es interesante precisar el akance del nmero. No comprende a los
actos de los abso'uramti~te incapacesI pcrque a stos les falta el juicio
y el discernimiento, y por esto el artculo 1,447, en forma expresa, despus de referirse a liia hittuolutainrnre insapaccs, dice que sus actos no
obligacin natural ni admiten caucin. En consecuencia, el
n i ~ l t ~ r rEste
o
Y C refiere ~ J t u;
i !os rrlarivamentc incapaces. Pero por la
rrlisiiia cxigciicin qiir Iiacr, hay ~ L I Cexclilir a !a p:rsr,tin jurdica-ser
incurpG~eci-.y .LIt>ri;Jigo ititci.Jit:to, purquc prrcij.imentt: ? < t i r.11 inrrrCiccibn por cnraser de juicio y discernimiento para adminisrrar sus
bienes.
Por consiguiente, slo se aplica a Ia mujer casada, a los religiosos
y af menor adulto no habi!itado. Esta misma idea est corrcbrada
con los jcmplm que cita eI legislador.
Claro Solar, sin embargo, no ve motivo para excluir a los disipad r r s intcrdiccos del N." f del articulo 1,470; no ve inconveniente
Fara que si contraen obligaciones sin la intervencin de s u curador,
queden obligados slo nacuralmentr, como lo estaria un menor aduIco.

."

Para que en estos casos haya obligaciOn natural, se requiere que fa

obligacin sea nula por falta de capacidad de la mujer, del rJigiosr> o e:
menor, FeKO co p r otra razn. Si un menor cckbra un contr;ito que
adolece de objeto ilcito, no hay obiigacin natural Porque !a causa:
de nulidad no se basa en la incapacidad de la persona.
50. Para que haya obligacin natural en estos casos es neceh declaracin de nulidad? .Opiniones.-Una cqestin intercs u t e y discutida: ,jCundo existe obfigacin. natural en estos asos?
jSer necesario que se haya declarado Ia nulidad de la obligacin contrada por e1 relativamente Incapaz? 2 0 la obligacin es natural antes
de la declaracin de nulidad?

saria

Akssandri cree que slo lo es cuando previamkntt se ba declarado

la nuiidad' de ,ella. Para que las obligaciones contraidas por. dichas
es'prcciso que La nulidad haya sido
personas sean naturales-dice-,
decIarada For sentencia judicial, porque con arreglo a los amculos

3-8-

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CURSO DE DERECHO CIVIL

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1,685 y 1,687 del Cdigo Civil, la nulidad no produce efectos juridicos .entr- Id5 partes ni respzcto de terotros, sino en virtud 'de s:ntmria judicial qu: la declare. Mientras la sentencia no sea dictada, 2 1
acto gaza de la presuncin legal de que es vlido y ajustado a la ley
en su c~lebracin.De manera que todo deudor que pague una dz 2s.
ras 3b!igaciones antes de producirse la sent-ncia judicial que la 2:- [ a r a ,11118, paga una .abligacin civil, aunque lo; vicio! que la hicitr-n anul3ble o rescindible hayan desaparecido. Por -1 co~irrario, 1:
deudor qut paga una obligacin civil declarada nula en los casos del
ar:i:uio '1,470, N." l.", habr pagado una obligacin natural.
Stimarriva considera la cantrario, y cree que no se requiere la declriraci0n dc nuli.la;l, sino que la obligacidn nace por cl so!o hecho de
contraerse. Razoiies:
"1) Por los propios trminos del artculo 1,470, que habla de "las
obligaciones contradas por personas. . . ", indicando con ello que basta
que se contraiga la obligacin;
2) Por un argumento poderoso que proporciona el artculo 2,317,
N."t.'' Para apreciar s u fuerza, hay que dar algunas ligeras nocioncs
de la fianza. Cuando el fiador paga.el acreedor por el deudor, le nace
en contra del deudor afianzado una accin que se llama de reembo!;~.
Pedro presta 100 a Juan. Yo, fiador. Juan no paga, y yo pago a Pedro. Entonces me nace accin para exigir a Juan qiir me devuelva, qur
rtic rermbols:, las 100. Ahora bien, el N,"1." del artculo 2,375, dice
que esta accin no procede cuando la obligacin afianzada ,es natural
y no se Iia validado por la ratificacin .o el curso del tirmpo. Esta dispasiciii nos da a entendrr que, a juicio del legislador, una obligacin
natural purde validarse por esos dos medios. Y sab-tnou que la validacin de un acto nulo por ratificacin o tiempo slo procede antts que
w haya declarado la. nulidad. Declarada sta por sentencia, no cabe
validacin. Entonces, si el artculo 2,375 Atablece que puede validarse,
t s neczsario que an no se haya declarado la nulidad. Lo contrario seria un absurda".
Claro Solar, cn el tomo X de su obra jpg. 4 8 ) , tambin rechaza
la doctrina de Akssandri, porque con ella, a su juicio, ''S llega a la conclusin absurda de qui todo deudor que pague una de estas obligaciones antei de producirse la sentencia judicial que declare la nulidad le1

acto a contrato de que emane, pagara una obiigaci8n civil, aunque no

hubizran de~a~arecid.3
las vicias que la hacen rescindible; y que el deudor que paga esta obligacin civil dc~laradanula habra pagado una
obligacin natural".

2 ) Actos q u e faltan solemnidades para producir efeztas civiles.--De aciirriio con el N." I.', i , i i i i f i i C i i soii t i l i l ~ ~ ; . iili i i i l b ) ii4i
turalcs "fss que pruccJ-r~dc iistus ,i qiir f,ilt,iii siil:iiiirirI+icir,i rtirr: 1;i CY
exige para que produzzan efectos civilts; como la de pagar un legado
impuesto por un testamento que no se ha otorgado ,en la forma debida". Eita dispasicibn da tainbiin origen a cuesti~nesint:r:santes.
E! Iegis!ador ernp!,:a i s ~xprzsinactos, en ciert,as casos, pxta rcierirsz s!o a 10; actos unifanrales; pero :n otros casos tambikn c m ?rendt a los contratos. Aqu e s t i tomada !a e al abra, segn Aitssandri y Somarriva, en s:ntido de acto uni1at:ral. ~ a z ~ n , ; i ; :
a) El propio ejemplo que pone el artculo habla, de testamento,
zctu unilatzral;
b) Pothier, inspirador de! Cdigo francs y dlI chilena, estableca que slo se reCeria a e l l a ;
c ) Porque, de aceptar que tambin se refiere a Ios contratos, Iiegariarnos a aburdos jurdicos. Por ejemplo: una compraventa de biencs raicts debe constar por escritura pblica. Se omitz. Si hubiera obligacin naturai, tendramos dos caminos absurdos que szguir: ac-ptar
que el Cons~rvador inscribiera una rscrirurr? pivada, lo cua! es un
absurdo p r q u e ste sb inscribe cuando st le lleva ua instrumeiic3 pbrico; o aceptar qu,r el comprador p u d i ~ r aexigir a1 vendedor
otorgamiento de escritura pblica para inscribirla, y si asi pudiera, ya el vendedor no hara un pag:, volu~tario,p ~ r q u esr le obligara; y para que
el pago en la obligacin natural produzca sus efectos, debe ser voIunrario.
Claro So!ar estima que [a exprisin .actos ost tomada tn stnti0.4
awp!io, y afirma qw no habria razon para excluir de la disposicin
del N-" 3." del articulo 1,470 obligaciones proctdcntes de un contrato. As-continlia-en
el caso de una donacin, :n qui ;t impone al
donatario una prestacin a favor de una tercera prrsona, donacin
que ha debido insinuarse y que no st ha insinuado, si el donatario
ejecuta la prestacin habr 'pagado una obligacin natural, a p:sar
de F r nula 'Ia donacin; y ser aplicabIi el N."3." del articulo 1,470.
5 1.

ndice

Alessandri, porque ni la ley, ni Pothier, al cual nuestro Cridigo sigui, exigen el requisito de fa sentencia judicial para que Ia obligacin
civil, extinguida por !a prescripciiin, se convierta en una obligacin
na'rpal, (obra citada, como X, pgs. 55 y 56).

5 3 . 2 ) Obligaciones que no han sido reconocidas en juicio

por Zalta de pru,eba,-Pt acricrdo coi] e l N,'
4.", soii otligaciotieu 111.
rurales aqullas "que no han sido reconocidas en juicio por falta de
prueba". Un ejemplo: Pedro le presta 1,000 a Juan y no se otorga ningHn documento. No es po~ibleaceptar In prueba testimonial, porque
Iiay obligaciii maytr de 200. Demanda R d r o y
Si Junii &Spues paga IoS '1,000, estara cumpliendo una obligacin natucai, y
no p d r i a exigir ~ o ende
r
la devoluci6n de to pagado.

Con resFecto a este nmero hay que tzner presente las siguientts
observaciones:
1) Se requiere que por sentencia judicial el acreedor haya perdido el juicio;
2 ) Se requiere que se haya rechazado la demanda por no I,taber!a
acreditado a causa de falta de pruebas, y no por una excepciijn que
haya opuesto el deudor; y
3) Esta disposicin no se aplica .a los casos de actos solemnes,
porque sccls ce pueban pot si r n i s j i ? ' . : . Pero si en Estos falta Ia solemnidad, falta la prueba, y-al mismo tiempo &ay causa1 de nulidad absoluta. Si Pedro vende un inmueble por escritura privada, no puede probar. Tampoco hay obligacin natural, por falta de solemnidad. (Despuis veremos si la enumeracin del arricu~o1,470 & o no taxativa. Para cl!o necesitamos nociones previas}.
EFECTOS DE LAS OBLICACIpNES NATURALES

54. 2 ) Autorizan para retener lo q u e se ha dado o pagada

de ellas.-Es el efeito que-Ies da carcter y las distingue de
las dems. Si un menor, por ejemplo, contrae un prstamo y lo paga al
llegar a Ia mayor edad, el otro queda autorizado para no devolver .el
dinero pagado. Lo dice Ia definicin del articulo 1,470, y el amculo
2,296 insiste en ello cuando dice que "no se podr repetir lo qut S: ha
pagado para cumplir una obligacin puramente natural de las enumee n razOn

4-2
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CURSO DE UERECHO CIVIL

..-. .. -.
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--..--

radas en el artculo 1,470". Fundamentando Este efecto, podemos decir quc la obligacin natural sirve de causa suficiente al .
pago. Y de
ah por qu, c u a n d ' ~se paga una obligacin natural, n.o Iay pago de lo
rio debido. Por eso el artculo 2,297 establece que "se p d r rcpetir an
'lo que se ha pagado por error de dciecho, cuando el pago no tenia por
fundamento ni an una obligacin puramente natural". Es decir, no
piicde haber repeticih, porque no hay pago de lo no debido.
-

55. Requisitos q u e deben cumplirse para q u e pueda retenerse lo q u e se h a d a d o o pagado e n razn d e las obligaciones
iaturn1es.-Para
que la obligacin natural produzca este electo, eI
legislador exig: algunos requisitos, expresados cri la partc final del arrctilo 1,470. S g n esta disposicin y las reglas generales, podernos
decir qu: ellos sc rcduceli a tres: d) Que cl p i g o sc Iiagii volti11t;iriii.
inente; b) Que lo haga una persotia que tenga la libre adn~inisrracin
d: sus bienes; y c) Que se efectqr cump!iendo los dems requisitos legales.

56. a ) Q u e el pago se haga voluntariamente.-Es

iriteresante precisar el alcance de la rxpresidn "voluntariamente". No cabe duda
que el pago debe ser hecho si11 que exista un vicio del consentitniento
(errnr, fuerza o dolo). Si el que paga adolece de uno de estos vicios,
no paga voluntariamente. Pero 10s aut,ores van lns all, y exigen, adetns, que la ptrsona que paga tenga la plena conciencia, el pleno conocimiento de que est pagando una obligacin natural. De tal modo
que si prueba estar pagando una obligacin civil, puede repetir lo .dado
o pagad?. Dado e.ste alcance, es evidente que este articulo constituyz
una exctpcin al artculo 8, srgn el cual nadie puede alegar lrt ignorancia de la ley. Porque si de una parte dejamos sentado que para que
exista obligacin natural debe haber texto expreso de ley que la contemple, el alegarse que se cree hay obligacin civil equivale 'a alegar
el no conocimients del articulo 1,470.

57. b) Q u e el pago sea h e c h o p o r la persona q u e tenga la

libre administracin de sus bienes.-lo
dice el inciso final del ar-.
tculo 1,470. I i a y que advertir que en este caso la e~~resiq*~'libre
administracin" est tomada en el sentido de capacidad plena, de libre
dispasicin, es decir, que la persona tenga ms de 25 aos y rio se en-

cuentre afectada por alguna incapacidad o inhabilidad legaf. Hay casos en que el legislador no le da oste senti.do a dicha expresin, como
sucede en el articulo 2,132. Pero con mucha frecilencia en otras dispasiciofizs 1.2 da el alcan. que hemos indicado. Tal acontece en el artiruIo 1,388, donde, hablando de la capacidad que se exige el? las donac'anrs, dice quc :[ .snantc debe tenx la librz adminisrracin de sus

Iiiciws.
58. c ) Que el pago se haga de acuerdo con la ley.--Este requisito no se contempla expresamente eii el arciclrlo 1,470. Pero se de,iiii.r r j ~ t I,IS rrfilns gciicrales. Porqli~el C8digo rcK1nnlerita t.xprc!;amentr ct [ J ; I ~ C Jd c Lis ~:itIig;icioiics, y iio Itncc cJif<.i.<+iii,i;i
ciitrc 1. c.ir~ti~tliiiiiciito y pago de l a s obiigaciones c i v i l ~ sy naturales. Por eso se aplica a
ambas.
2 ) !,.as oMigacionc.u naturales son ~t~'i~eptihley
de ser
novadas.-E1 regutrdo cJccto dr b~ uliiib>crt-iotirii t l t t t i i c i / c i <.r~iisistccii
que s:iii ~usc:~tibIesdc ser novadas. Sr desprendz de1 articulo 1,630,
que establece que, para que 13. novacin =a vdida, se requiere gur tanto
50.

!a obligaciOn primitiva como el contrato de novacin, sean vlidos, a

10s ~ I C I I O Snaturalmente.
La novac;n consiste en substicuir una obiigacin a otra anterior, la
cual qu-da extinguida. Pedro, menor d: rdad, ha cantratado prstamo
con Juan. H a y obligacibn natural, de acuerdo con el N." 1." del arriculo 1,470. Despus convienen, acreedpr y deudor; que Pedro se va a
rubjtituir por otro deudor: Antonio. Es posible. Hay novacin. Entonces se extingue la obligacin de Pedro y sz reemplaza pDr la roiitrada
por Antonio.
60. 3) Larr obligacones naturales admiten cauci9n.-Este es
el tercer efecto. D
t acuerdo cok. e1 arcicub 1,472, las obligaciones narurales admiten caucidn; es decir, pueden ser garantizadas, por fianzas,
hipot:cas, prendas y clusulas penales cririjtituidas por terceros para
s~guridadde e s t a ob1igzciones. Hay que tener presente que Ia garantia no la da el propio deudor, sino, como dice eI Cdigo, un tercero.
Porque si-fuera eI propio deudor e1 que Ia diera, como el acreedor no
tiene ~ para
n
exigir el cumplimiento de la obligacin ptllicipat,
tampoco podra qigir el cumplimiento de Ia accesoria.

44
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CURSO DE DERECHO CIVIL

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.
P
.
.

61. Reglas especiales d e la fianza de una obligacihn natural.-Con

respecto a la fianza de una obligacin natural, hay reglas
esprciales:
1) Cuando se afianza una obi &acin natural y paga el fiador,
no goza de accin de reembolso. Expresamente lo dice el artculo
2,375, N." 1."
2) Cuando la obligacin afianzada es natural, no puede el fiador
hacer uso del beneficio de excuhin. Lo dice as el articulo 2,353, N." 3.".
Este beneficio consiste en que el acreedor se dirija primero contra el^
deudor, y si ste no paga, contra el fiador. Y la razn que hay para que
111, ~ 0 c . v tlc I:
c o r i eti qilr la obliga~iStinntiiral iio 'la, itcciii al acrcrtciar Iirrii iliriyiruc ciitr c l dciidor.
62. 4) La sentencia que rechaza la accin del acreedor no
impide el c u m p l h i e ~ n t od e la obligacin natural.--Este cuurro
efecto est contemplado en el artculo 1,471. Ejemplo: Pedro, menor
de edad, solicita un prstamo de Juan, sin autorizaciSn paterna. Juan
demanda a Pedro cobrando los 100. Pedro opone como excepcin la
nulidad de la obligacin; ha obrado sin consentimiento de su padre.
Gana. El Iiecho de ganar, de rechazarse la accin del acreedor, no significa que no haya obligacin natural. Y si dcspuk paga las 100, tampoco significa que no est cumpliendo una obligacin natural.
OTROS CASOS DE OBLIGACIONES NATURALES

taxativa la enumeracin del artculo 1,470?-Algulo es, y se basan en las siguientes razones:
1) En la letra d.el articulo 1,470: que, despus de definir, dice:
<tta!es son",
y enumera. Esta expresin sc interpreta en el xritido de
63.

nos

. Es

S O s K i ~ ~ . rque
~n

que no hay otras obligaciones naturales que las enumeradas all mismo.
2) En el artculo 2,296, segn d.cual "no se podr repetir lo que
se ha pagado para cumplir una obligacin natural e las enumeradas
en el articulo 1,470". En-esta ltima expresin se hace radicar la fuerza del argumento, en el sentido de excluir otras obligaciones que l u
enumeradas.
Somarriva piensa que en el nimo del legislador- estuvo que esta
enumeracin fuera taxativa. Este nimo se deduce de la historia fideh
digna del 'establecimiento de la ley. En 10s proyectos del 46 y del 53,

DE LAS OBLIGAClONES N A T U R A L t S

45

articulas 6 6 3 y 2,450, no haba ttulos especiales que se refiriesen a Ia

obligacin natural, sino que los dos articulos citados decan ms a menos que no se poda repetir Io pagado en razn de una obligacin natural, copio en Ias obligaciones extinguidas por la prescripcin. Viene
en seguida t proyecto indito del Cdigo Civil. Al hablar de las crbligacioncs y c o n t r a t a . . agrega un Titulo, con cl nombre de "Tirulo
I l A". Y e,q los artcuioa 1,652 A, 1,652 R y l,652 C se ociipa de la
obligacin. natural. Vernos cmo el legislador aqui ha dedicado a sta
un Titulo csp~cial,agregado. G n ello aparece claro su dzseo de reglainrntnr, cn el Ttulo aparte, todo 10 n8:cesario respzcto dr las obligac.iiinr5 iiri[ural:s. Las cfispasicionrs citadas son inis o menos iguales a
;as clei Cdigo actual, con fa diferencia quc al enumerar las ubligaciones naturales no contempla Laapej]'lr: ~ q , : n han
o p d i d o hacerse vaIer
En juicio p x falta de prutbas, y que fueron agregada; por la Comisin
Revisora.
Aro las instituciones en el Derecho se conocen por sus efectos.
Si encontramos que en el C6igq Civil hay otro caso de obligaciones
clviles con Ios mismos efectos de las obligaciones naturales, forzosatnent.: tcnemos que concluir que w trata de obligacin natural, aunque
no est comprendida en el anculo 1,470. Veamas entonces las diver.
-.os casos de obligaciones en Ios cuales se discute si hay o no obligacin natural.. Son siete.
64. 1 ) Mutuo s B intereses.-Stgiin algunos, habria obligaciOn natural en el artcub 2,208. De acuerdo con l, si en el mutuo
no se han pactado intereses y los paga el deudor, no puede repetirse
10 pagado ni puede imputarse al capital. Presco a Juan, sin estipular
interis y Juan me lo paga: ste-nopuede exigirme que sc lo devuelva
o lo irnpwt al capital. Se ~ r o d u c eaqui uno de los efectos de la obligacin natural; no hay derecho a repeticin. Poro Somarriva .cr:c
que no hay obIigacin natural, porque no pueden producir% Ios otroc
efcctm; no cabzn novacin ni caucibn, sino que la obiigaci6n nace y se
cumple ea forma insrantinea.
65. 2) Multa m Irw espunsa1es.-En el attcuIo 99 se estab!ece que s; en los esponsales, o promesa de matrimonio, se estipula una
-multa,para el caso de no cumplirse lo. prometido, no hay derecho para

46

CURSO
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DE DERECHO CIVIL

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cxigir cl matrir~onioni la multa; pero si sta se paga, no puede repetirsc. H a y o no obligacin natural? Aparece e1 efecto principal de
sta: no dar derecho a repeticin. Pero nosotros consideramos que tampoco es caso de obligacin natural, y nos basamos en el artculo 98,
que define los esponsales y agr,ega a l final de la definicin: "y no produccn (los' esponsales) obligacin alguna ante la ley". E s decir, no
producen obligacin civil ni natural. Y si no dan derecho a repeticin,
cs porque la ley impone un castigo a1 novio que no celrbra el inqtrimonio.
el ar66. 3 ) Pago en razn d e o b j e t o o causa lcitos.-En
tculo 1,468 se dice que no puede rcpctirsc. 1%) dado o pagado eii razn
de un objeto o causa ilicito~a sabiendas. Un seor vendt libros inmo.
rales; d e acuerdo con el artculo 1,466, hay objeto ilcito. S i el conprador Iia pagado, no puede exigir repeticin. Tatiibin encontramos
el efecto principal de la obligacin natural. Pero tampoco hay tal.
Porque si el Iegis!ador no autoriza h rep:ticin, es slo para sancibnar
a la ptrsona que celebra un contrato expresamente repudiado por la ley.

67. 4, 5 y 6 ) P a g o ms all de la responsabilidad.-Tambien se cree ver obligacin i~aturalcuando el h.eredero que ha acepcada una herencia con b-neficio d c inventario, paga una mayor cantidad
de la que recibe. Este beneficio consiste en que el heredero slo w
obliga a pagar las obligaciones hasta el monto de lo que recibe, segn
lo dice el articulo 1,247.
Tambin se cree ver obligacin natural en el caso del artculo.
1;647, cuando un deudor que goza de beneficio de'compecencia paga
ms de lo que est obligado. El beneficio consiste en que el deudor no
sea obligado a pagar ms dc lo que buenamente pueda. E igual situacin en el caso del deudor concursado o en quiebra, si paga ms de lo
que est obligado.
Pero esta opinin -carece de base legal. Porque en los tres casos
no hay tal obligacin natural: hay una verdadera obligacin civil que
est pagando el deudor. Lo que se producr es una limitacin de la responsabilidad, del derecho a la re~~onsabi1ida.d.
Si paga ms all d- 2sta responsabilidad, no existe sino una renuncia a este derecho que tiene, y, como est establecido en s u inters, es perfecta su renuncia.

ndice

CAPITULO

111

OBLIGACIONES SUJETAS A MODAL:!JADES

T. Divcrsas ctascs d:: rnodalidac':~; rtglas coniuiic.;.

II. Obligacion:s
condicinnales.
a) candirin. Sus clas:~: pxitiva; y negativas; p3siM:s e irnpc;ioes; licitas e ilicicas; prestativas, casualcs y mixtas; suspensivas y resolutorias.
b) Efectos de las obtigaciones
condiciona!c.s: efectos de la condicin susp-nsva, de Ia condicicjn rem!utoria 0rdina~r.8, de fa
candici8n resoltltoria ticica. del pacto comiwrIo simple y del
pacto c~misoriocon c1usuIa ipso facro.
c) Accin resolutora: naturaleza, efectos y diferencias con otras
acciones similares.
111. ObijgacJones a plazo.
a) Diferentes clases de plazo.
b) Distincin entre la condicin y el plazo.
c) Efecros del plazo.
d) Extincin del plazo: cumplimiento, renuncia, caducidad.
IV. Obligaciones modales.
a) Distincin entre ei modo y la condicin.
b) Efectos de1 modo.
c ) Clusula resoluto&.

CAPITULO

I I I

OULIGACfONES SUJETAS A MODALIDADES

I. DIVERSAS CLASES Y K K L A S Cr),kCUN lis

69. Diversas c&&

de modalidades.-Las
modalidades son
ciertas ciusu!as que se insertan en los actos o contratos y que vienen
a modificar los efectos e las obfigaciones, ya sea impidiendo su nacimiento, ejercicio o rxtincin. Las modalidades que rtglatncnta el Cdigo son tres: condicin, plazo y modo.

70. Reglas comunes.-Antes

de tratarlas en particular, s e n t r [nos cuatro reglas generales que son aplicables a todas ellas:

71. 1) Lo noma1 y corriente es que- las obligaciones sean

puras y simples; no sujetas a modalidades. Si las partes celebran
iin acco o contrato :S para que produzcan efectos inmediatamente. La
regla general es que las obligaciones sean pura; y simples, y la excep
cin que sean sujetas a modalidades,

72. 2) Las moaidades n o se presumen.--lomo consecuencia de lo anterior se deduce que las modafidades. jams se presumen,
sino que deben ser'objeto de estipulacin exptesa de los particulares,
Excepcionalrnenre cn ciertos casos se subentiendzn, como por ejemplo
:n e1 fideicomiso, donde se subentiende la condicin de existir e1 fideicomisario al momento de la rtsticucin, y en el atticulo 1,489, que contempla Ia cordicin 'rtsolutoria ticita.

73. 3) Las modalidades constituyen un elemento accidental .de 10s actos y contratos; y no algo dt Ia esrncia del acto. El

52
-. .

.__
_-..

--

_ _ - _ _ . - _ -

C C R S O L)E I > E R L C I I O C:IVII.

..

.A-

----

artculo 1,444 establece que en los actos o contratos existen cosas que
son de su esencia, de su naturaleza y meramente accidentales.
Corus de la esencia son aqullas cuya falta hace que el contrato deje de ser tal o degenere en otro contrato: el preci:, e n la compraventa.
COWScle 1d nctitr'zlezd son aqullas que sz subentienden, a u n
cuando las partes 110 lo digan, como la oblignciJn q ~ i ctiene el vende, ? ~ r responder del saneamiento de la cosa vendida al coinprndor; la
~ ~ I ~ ) 1.1I CV O I I I IJC
I ~las
~ Jpartis.
I.dr ~~oscis
clccitletit~1t.sson aqui.llas que, par.! c.x;btir, ri-qtiirreii una
,:~t;~ulacincxprcsa de 13s contratantes. Aqu estn las modalidades.
Ci ah q u i c s pcrf:ctainente posibl quc el acto o contrato bea piiro y
simp!e. Es la regla general.
Dercchos eventuu1es.-Si el hzcho futuro es condicin de la escncia para la validez y ,:xistencia del acto o contrato, no nos eilcontrarnos e11 presencia de' una condicin. Casos del Cdigo lo confirman.
E l artculo 1,715 reglamenta y define las capitulaciones matrimoniales,
como citrtas ionvencioiies que celebran los esposos antes d.rl matrimonio, relativas a los bienes que a ste aportan y a las donaciones que se
hayan de presente o futuro. Son obligacion:s condicionales las que
nsccii de ellas? No, pgrque el inatriiiinio, con rcsprcto a las capitu:aciones, no es algo accidental, sino que es un elemento ~sencialpara la
~ a l i d e zy existencia de las capitulaciones. Otro ejemplo ofrecen las
dsnaciones por causa de matrimonio, qu: reglamenta el artculo 1,786.
Los derechos y obligaciones que nacen de ellas no son condicionales; la
celebracin del matrimonio no es condicin, porque ste es un elemen:o esencial para la existencia del acto o contrato. Y un tercer ejemplo
lo da, ssgn algunos, .c1 articulo 77, que reglamenta !os derechos que se
defieren a la criatura que est por nacer: stos no son derechos sujetos
a condicin, la cual seria el nacimiento, porque ste es ~ t q u i s i t obsicopara que se defiera el derecho.
En todos estos cacos no hay obligacin condicional, sino derecho
cverrtucrl.

74. 4) Derechos y obligaciones que pueden someterse a

modalidades.-Todos
los derechos y obligaciones que nacen de los
actos o contratos son susceptibles de sujetarse a modalidades? Hay que

distinguir segiin que ellos y elks emanen d e un acto patrimonial o Le

tino de familia.
a} Los actos putrjmonidk~~s,casi sin excepcin, pueden ser somc!idos a m-adalidad:~. Razn: las modaIidades tienen por obieto modificar los efzcros de toSltactos o contratos, y en lo que respecta a los actos patrimoriialrs, las reglas del legislador son sup!etorias de la voluntad de la; partes; Cstas son las que riclcr1iiiii;iii Ir>> c f i c t u s Jc Iiis actos
o contratos. En 'consecuencia, pudiendo determinar, y por ende modificar, dichos efectos, los actos stos
ser sometidos -a modalidaJes. Escepcic~ri;ilmenceno so admite esta posibilidad: I ) de act!l.-Jo
c . r i i i i.1 nrtictrln 1,727, cn fa aceptacid:'~rcpudiaci6ii de una asignat - j i r ~ ~ .')
;
s(qgt't~\ : ,~rti~.iiIo
l,liJ2, ~ r ; ~ t , ~ ~ {Iv
i I t 1.wi I r g 1 t ~ ~ i ~rik:t~ro\,i
+i
<ic
un hijo. Pero este segundo caso ticnc lioy uiia r.xcepci;ii: cie acurriia
con la Ley de Comisiones de Confianza de los Bancos, se autoriza par a que se pueda someter a modalidad la 1,cgitima ..un 1$ condicibn de
cjtie la ~dniinistreun Banco, siempre ~ L I P el legitimario x a un incapaz.

b) Los derechos y obligaciones que erncrnan de los actos de fczrniIiu no pwden szr sometidos a modalidades, sino que deben ser puros y
simples. Razn: porque, a diferencia d,e 10s actos patrimoniales, en los
actos de familia e1 legislador 5 j a en forma impxativa sus efectos. La
voluntad de los particulares no juega ningn rol; slo se limita a la celebracin d:I acto o contrato. U n a vtz celebrado, el legislador fija los
fectos, sin que !os particulares puedan modificarlos. Y si &os no pueden hacer estas modificaciones Ia conseciencia es que los actos no pue-.
den ser someridos a modalidades. Hay disposiciones que cotroboran
esto:

1) La propia
definicin que el Cdigo, en aci articulo 102, da del
.
.
matrimonio: "un conrrato solemne por. e1 cual un hombre y una mu7
jer se unen actual e indislolublemtntt, y por t a l a la vida, con el fin
de ". La exprsin "actuar" indica que ei .Izgislador no admire modaIidad srispensiva; y las exprtsionw tiindim!ublt y por toda la vida",
que no acepta Ias modalidades resolutorias.
2) El artculo 7 d;? la Iey 5,343, que estableci la adopcin, segn
el cual, expresamente, la adopcin no puede borneterse a p l a z ~ ,copdicin, modo o gravamen alguno.
Esta misma regla se aplica a todo acto de familia, aunque ef le-

ndice

se sabe con seguridad si va a acontecer .o no. De esta incertidumbre se

deducen consecuencias thteresantcs, como se ver despus. La incertidumbre es dtcarcttr objetivo, y no subjetivo, al igual que la cua!idad
dc futuro.
CLASES DE CONDlClONES

77. a) Cot~Jiciones determinadas t ind&erminaiiris.-Es

d c t ~ r m i n dcuando
~
se fija un
o poca dentro del cual debt cumplirse cl Iieclio futura c incierto: Doy IciO a Jiinn si S: rccib: ant-s d:
< iiiiiplir ;O .iili)s. 1:s iridrtrrminrldrl cu~ncopiirJr vkrificarse tbrl ciialL ~ L I ~ C I r1iot11rnt:),
.
cuando 110 contiene plazo o C p r a driitrt> dc Ia ciinl dcb: cumplirse: LI doy 100 si m: voy a Europa. Esra clasificacian ri:ne
imprtancia para zstudiar cundo debt entenderse que fatia una condicin. Hay reglas diversas segUn que

condicin sea determinada o

indeterminada.

78. b) Condiciones expresas y tcitas.-Expresa, es la que

requiere z una estipulacin, de tina manifestacin de voluntad de los
~arriculares:Doy 100 a Pedro si me saco la Polfa. Tirita es aqulla qufr
no se requiere pactarla. U n ejemplo tenemos en el articulo 1,489.
79. T ) Condiciones positivas y negativasicla~ificacion c3mpendida en el articulo 1,474. La posdiya cunsistr en que suceda un
hecha: LI doy 100 siempre que se Gaya a Europa. La negativa, en que
la cosa no acontezca: Lt doy 100 si no x va a Europa.
Esta clasihcacin slo tirne importancia para ver e1 eftcto que producen las condiciones Iicitas e ilicitas, posibles c imposibl:~, con ifectos
diversos segn que sean positivas o negazivas.
80.

d) Condiciones

potestativas, casuales y mixtas.-Sgn

quin deba cumplir la candiciirn, se clasifican, de acuerdo con 21 artculo 1,477, en poiertdirris, criswfes y mixtas. Potest~rird es la que
depende de Ia vo!utitrid dei acredor o deudor. Cart<l;fes Ia que depende de la voluncad de. un tercero o d.1 acaso. Mixtd es Ia que depende,
parte del ;icrrcdordo'deudor,y parte dt un terceto o cl acaso. El articulo 1,477,maI definir la mixta, comete una omisi6n al no mei~cionarla
voluntad del deudor.

56 . . .
_l_.____.I_-.-

- - - -..,.,.---.--u.

___
._--_____----.-..--.

CURSO
--.
- DE
. . DERECHO CIVIL

- .--_
.

-------m.-------------..---.-

-.-.

81. CondiclSn gura o meramente potestativa y simplemen,potestativa.-La condicin pote.crt<rtiraofrece una subctasificacin:
en pura o meramente potestativa y simplemente potestativa.
La simp!ementt potestativa depende de un hecho o acto voluntario Jcl acrrcdor o deudor: Duy 100 a Pedro s i va ri Valparaso; Dav
te

100 a Pcdro si yo voy a Vafparaso.

La meramente potestativa diprndr el m:ro arbitrio o caprfcIiu

di1 acr:e;ior o deudor: Te doy 100 si quiero, o si tt quierrs.

ToJaj curar coiidiiontr nu pruducrn igual efccto, Yi>r Jc proiito,
la si~ipirtlicnrcpot~scativa siempre produce cfcctos, sicmpir ri:nr va.
lor, L3 dice e! inciso 2." del a t i c u l o t,478. Razn: porque ella no dep:nlc de1 meto capricho del deudor, porque para ctkbrar el hecho volun tarig purden influir ,,circunucanainr extrafiar a la vot untad u, capri.
cho de1 acreedor o drudor.
Para estudiar el' valor y 14 rficacia de in condicibn meramente pos
r~stativu, procedercmor por elirninaci&n, Debernos distinguir segii
dependa dtt mero capricho del acreedor a ,el deudor, y, en arnbos casos: segn que sea susptnsiva o resoluwria.
1) LJ qttc depende drl'niero crrbiirio del dcrtedor cs siempre v i lida, s&mpri: produce rfecto~jurdicos, YCI su~prnsiva o rcsoliioria.
En cuanto a.la suspensiva, 11 p:ueba tsri en la circunstancia de que
el legislador acepta y reconoce expresamente la venta a prueba o a
gurro, como en la venta del automvit. En cuanto a Ia resolucoria,
confirma- que es vlida el hecho de que el Icgislador reconozca expresamenit el pacto de retroventa, que conslsrc en la- facultad que se reserva e1 vendedor de comprar nuevamente ta cosa vendida. Este pacto
es un caso de condicin meramenrc potestativa rtsolutoria que depenci: del mero arbitrio del acreedor.

2 ) La que depende del mero mbitrio dct deudor, cuando er resolritoria, es vlida, produce efectos, y la prueba est en que 4 ItgrJIador
nnoce y reg Iamenta l
a donaciones rtvocabks entre cnyugcs,
donde hay ejfriipIo de esta condicin. Y cuando es surpcnsi~d,es quh. Lo dice el incia 1." del arrcklo 1,478. Y sta es la nica que no
es vlida. Razn: Es condicin bsica de los actos juridictx CIconxntimient~,.y .m cstc caso, en realidad, ste falta, no exb tina vo,

Ut

.--

-----.- .

LAS OfiLlGACtVNES SUJETAS

A hIOOiiI.fUA[JS

57

Iuntad srria de obligarse. Porque si digo: "Doy 10t) a Pedro si quiero", iio Iiay manifestacin de consentimiento que haga nacer obligaciones.
Aplic este criterip Ia Corte de Ta!ca (1). DecIar nula por iiiringir el arcicu!u 1,478, la clusuia de un contrato de venta de varias p~rriJas de harina a difxrntes prtcios, s ~ g i l nla cual, el rno1ir.o
venci:dur sc rcscrva la facultad de coiifirniar 12s v:nras cn cualquier
@c=a dr: los contratos para que surtin todos Ics c f x t o s jurdicos que
!: zon propios.

82. e) Coiidicioiieu pouii;[~se iiiipbsil>le~;tiritas r: licitas.

-Las condiciones pued2n ser poribi~s e imposibles, licitas e ilicitas,
c!asificacin comprendida en e1 arccuIo 1,475.
Poribi'r es aqudla que est dentro d: Ins positilidades fsicas que
se rtaIIce: Doy i U D si maana Iluevz. Es imposible cuandq no puede
acanrecer de acueri?o con las leyes de la naturaleza fsica: D o y 100
si el dia IIO sucede a.Ia noclit.
EI artculo 1,475 habla de las conditiants moraltnente imposibles y moralmente posibtes. A stas son las que nosotros Iliimamos fcitas e ilicitas.
Condicicin moraintente posible u i i t . i t ~es aq~iCitaque no va contra la Izy, las buenas cost~imlrtso cl r>rtlrii piiI>lico. itiorrr/inr+nte itrip u s i b l ~ O~ i/icitm san aquEllas que van coritra la ley, las buenas costumbres o el orden pblico:
Los articuIos 1,476 y ' 1,480 reglamentan Ios electos que producen estas condiciones, y haczn Lna serie de distingas sliles stgn que
la condicin sea positiva o negativa. Nosotros omitiremos su zstudio.
por inoficioso, r:mirindonos a la Ietra de los articuIos.
"Ar&cujo 1,476. Si la condicin es negativa de una cosa fisico.
-4
mente imposible, la obligacin es pura y,skple:.si consiste en que rl
acreedor se abstenga de un hrcho inmoral II prohibido, vicia la dis~osiciiin".
"Articu!~1,480. Si la condicin suspensiva (que 2s la que suspende el nacimiento dtt derccho) es o se hace impoirib!~, se trndri por

fallida.
( 1 ) Scnrencia de 6 de m e r o de 1935. " R e b i r r a d e Derecho y ~ u r i s ~ r u d z n f
cia", romo XXkv, segunda parri; seccin segunda, p i s . 19.

58

----

CURSO DE D E R ~ C H OCIVIL

-- --u

- .--

- -

-..- - - - .. . -.-.-- .. -.e

.

A la misma regla se sujrtan las condiciones cuyo sentido y el modo de cumplirlas son enteramentr ininteligibles.
Y las condiciones induciivas a hechos i1rgal-s o iiiinoralrs.
La condicin resolutoria (que es la q u t con su cumplimiento extingue un derrcho) que -S imp~siblnpor su naturaleza, o ininteligib!e,
O inductiva a un htcho il:yal o inmoral, se tendr por no escrita".

83. Efectos d e fa condicin inmoral.-El

articulo 1.476 e?c c abstenga de

itn Iicclio inmoral, vicia la disposici4n. S;.ri;i tiii caso si digo Doy
100 a Pedro si no comete incesto c:>n su hija. Esta inmoralidad de la
condicin acarrea la nulidad del acto o contrato. Pero, cmo rxplicarnos qu: la inmoralidad en la condicin, algo accidental del contra.
to, venga a contaminar tl acto o contrato? La razn est en quc -1
legislador, aunque se sostenga 13 contrario, intervitnmt en los motivos
psicolgic3s que tienen los individuos para celebrar un acto o contrato, con e! objeto de velar por la moralidad de stos. Por eso en el
e:'emplo propuesto el ltgisladgr no d r j a que el acto produzca sus eftc;
tos. Esto va a tener impsnancia cuando estudiemos ia teora de la
causa. En sntkis, el 12gislador anula Esa .ciusula c!-1 a r t c u ! ~1,476
porquc tien: causa ilicita, Ia cual es causal de nulidad absoluta.
tablccc qiie si la coniici0n c;)noirte en q u r c l ;ic-r::Jor

84. b) Condiciones suspensivas y resolutorias.-D.

acuero con el artculo 1,479, tambin s- clasifican las condiciones :n su>pcnsivs y resdutorias. Suspensira e s la que susp:nde el nacimiento
cid dertcho. Keso!utoria es la que, con s u cumplimirnto, extingue un
derecho.

cnii las idzac ant-ri~res,p ~ d e m o sd a r otra. definicin,, diciendo

que c~ndicin susp:nsiva es L! acontecimi:.nro fiiriiro r incierto del

cual drp-nz el nacimiento del derecho: Doy 100 a Pedro si contras
matrimonio; y que condicin resolutoria es el acont:cimicnto futuro
c inciertc d2l cual d-pende la rxtintln de un dzrocho u obligacin:
Doy esta casa a Juan hasta que se vaya a Europa.
85. Toda. condicin es en el f o n d o suspensiva.-Hay
quz
Iiactr prertritz que si-mpre la condicin suspcnsiva y . la .resolutoria
van unidas, porque la qu: constituyt susp:nsiva para uno es resolutoria para otra. Igual qu: :n el caso de 13s d.:r~cho; )I obligaciones,

Ejemplo: &y :Sta a s a a Pedro si se recibr de abogado. El hecho

fiituro 2 inci-rto de que Pedro sz reciba, es condicin suspensiva para
Pedro, porque mientras no se reciba t s c i e?,mspinso su dearicho. Prro para mi es rcsoturotia, porque, obteniendo Pedro su titulo, S- extingut mi derrcha de dominio .sobre la casa. Esta misma idea la vimo; corroborada al estudiar la propiedad fiduciaria, donde el fiduciar;: cs prupictario bajo condicin resolutoria y cl fideicorriisario ID
es bajs canditibn suspmnsiya. Sin embargo, come ab::rva
PlanioI con
razn, si vamos al fondo d: las cosas, en Itiniri trmino toda condi:in ,-S suspciisiva: la que S: llama vulgarm:nri suspznsiva, porquz
rtiap:"J~rl rrariniiriito &1 der:cl~o; y la que s t llama rcscilutoria, porqii: susprnde la extincidn del derecho.

EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES CONDICIONALES

86. Diversos estados en que pueden encontrarse las condiciones suspensivas y resolutorias.-Ante? de tseidiat los efectos,
E S nzctsario ver En qu diversos estados pieden encontrarsa :Stas canJicioncs, porque los efectos srrn divcr;os s:gn quc Ia candicin se cncucnrrc pendiente, cump!ida o fallida.
87. a) Condicin pendiente.-la condicin se encuentra pendiente cuando es inciorto si el htcho futuro se va a verificar o no: Dejo 100 a Pedro si se rccibt, y Pedro va en ttrcer afio.
88. b) Condicin cumplida.-La
condici6n estt cumplida
cuando se ha verificado el hecho futuro e incierto qu: la consriruia:
Pedm so recibe. Veamos cmo debtn cumpIitst tas condiciont~.
89. Forma en que deben cumplme lar condiciona.-El
Cdigo, expresarnene en los artculos 1,483 y 1,484, da regas en las
cuales indica fa forma 'en que deb-n cump1irse.

acuerdo con e1 artculo 1,483, Ia condici0n debe cumpIirse

I)
la fdrrnts que lar p~jrte~
han probabimtenrt cnrendldo que lo fuese.
Se recurrc en esse caso a la intcncin dz as contratantq y de aqu qut
e-ta dispmicin cbnstituya una confirmacin del artculo 1,360, que,
en

e0

--

C U R S O ?E

DERECHO CiVlL

---

al hablar de h interpretacin de los contraras, dice que debe estarse

ms a la intencin de los contratantes que a lo literal de las palabras.
Y en seguida agrega el articulo 1,483: " . . . y se entender que el modo mis racional de cumplirla es el que han entendido las partes". Y
pone un ejemplo: "Cuando, por ejemplo, la condicin consiste en paga; tina suma dc diner.0 a una persona que a t bajo tutela o curadura, no se tendr por cumplida la condicin, si sc ciirrega a la iiiisma
persona, y sta lo disipa".

2) En seguida, averiguada la intencin de los contratantes, llega

rl momcnto dc ap.!icar el artcul,~1,484, segn el cual lrtr cc;ridir:'ont.s
drbt n c~rmplirscliteralmente, en la forma convenida, lo que significa
que nuestro !,egislador no acepra el cumplimiento de condiciones por
equirrt~enciao dnaloga. Si se dice: "Dejo 100 a Pedro si se recibe d t
akogado" no se entiende cumplida la condicin si Pedro S: i::cibe dc
mdico.
Hasta cierto punto parece una perogrullada que el legislador ?Stablezca cste artcplo 1,484.. Porque lo 1. , .,, es que la condicin SI! cumpla tal cual se ha estipulado. Pero hay una razn histrica. En el Derecho Romano, en el D ~ r e c h o~ n t i ~ francs
u i
y an en los primeros
proyectos del Cdigo Civil, se autorizaba ,el cumplimiento por equivalencia, cuando a juicio del juez era imposible cumplir de acuerdo con
io estipulado por las partes. Pero el legislador actual estim con ms
lCgica que esto no era natural, y, reaccionando, estableci expr.csamente e1 principio contrario.
90. Estado e n que debe entregarse la cosa al acreedor;
quin soporta la prdida de la cosa.-Cumplida la condicin, debemos saber ahora en qu estado debe entregarse .la cosa al acreedor. El
artculo 1,486, inciso 24 establece la reglamentacin del caso:
t<
Si, la cosa existe al tiempo de cumplir* la condicin, se debe en
el estado en que se encuentre, aprovechndose el acreedor e !os aumentos o mejoras que haya recibido 1a cosa, sin estar obligado a dar ms
por d a , y sufriendo su deterioro o disminucin, sin derecho. alguno a
que se. le rebaje el precio. . . "
Por ejempIo,st da una vaca, que, en el tiempo intermedio que va
de la celebracin del contrato a1 cumplimiento de la condicin, tiene

DZ L A S O B W G A C l O N U SUJETAS

MODALIDAUES

61

un .ternero: el acreedor Ia recibe m n el ternero. Y si Iz vaca quda, en

e1 mismo tiempo, coja, as tambin debe sopafiarla.
, Pero puede acontecer que el deterioro sufrido por la cosa se deba
un h:cho o culpa del deudor; no ha sido un menoscabo fortuito. Entonces el artculo 1,486 autoriza al -acreedor para exigir del deudor
inckmnizacin de prrjuicios o la rescisin del contrato. Aqu el legislador no ha sido muy feliz al habtr de rescisin del contrato, prque
debi decir "resolucin". Por lo dems, el IcgisIaclor en muchos articulos incurre en este error de terminologa.

Y todavia p u t d e pres:ntarse otra situacin. La condicin n3 cst

cwp!ida; pero el objeto debido hd, perecido. Qu aconrcce? quin
dib: soprtar Ia prdida d e la. cosa debida bajo condicin? E1 articulo
1,486, inciso 1." da fa respuesta. De acuer,do con l, se extingue la obhgaci8n, a =a, la prdida h sufre cl deu.dor. Pedro vende una vaca a
Juan si st r-.cibt de abogado, y antes de recibirse Cstc, la vaca murrt.
Entonces, Pedro, vendedor, no est obligado a entregar, y Juan no est i obligado a pagar el precia.
Esta disposicin constituye una excepcion bien niarcada a un principio muy discutido: Ia rrtroactiridad de41 condicin. Segn algunos,
una vez cumplida la condicin, opzta retroactivamentc. Y si, cn lo que
rtspxta a la prdida de la cosa, respetamos este principio de la retroactividad, lo Igico ser& que la cosa la pierda el acreedor. Porqu,: segn el citado principio se entiende que el comprador ha sido dueo,
desde que el &echo existi al momento de celebrarse el c~qntrato;y en
consecuencia, l debe perderla, ya que hay un principh seglln el cual
hs cosas perecen para su dueo.
Pero esta regIa slo se apIica cuando la prdida de la cosa es for-.
tuita. Si la cosa x pierde por culpa del deudor, iste est obligado a
pagar el vabr de tll,a con fa correspondiente indemnizacin & perjuicios. Lo'dice el articulo 1,486.

Hay qw anotar e1 inciso final dtI articulo 1,486, que es una regia
de aplicacin general, no obstante estar ubicado en una regla esprckl
aplicable a Ias obligaciones condiciondts. De acuerdo con l, se entiendZ que una cosa perece desde quc sc destruye la aptitud para la cual

62
-

---

C U R S O DE OERECHO CIVIL

-.

--.-

ella se destina segn su naturaleza o convencin. Se compra un auto de

c a r r e n Si tiene una pequea falla, puede destinarse a uso corriente,
pero no para la carrera. Entoncesse entiende que se ha destruido. (Volveremos sobre esta disposicin al estudiar la prdida de la cosa debida).

91. c) Condicin fallida.-Por ltimo, la condicin se enciientra fdiida cuando ya es indudable que ella no se va a cumplir. El artculo 1,482 establece que "se repute habcr fallado la condicin positiva o haberse cumplido la negativa, cuando iia llegado a ser cierto que
no succder el acontecimiento contemplado en ella, o cuando ha expirado el tiempo dentro del cual el acontecimietito l i ; ~debido verificarse, y no sz ha verificado".

92. C u n d o est fallida la condicin.-Para

estudiar cundo
est fallida la condicin, hay que distinguir segn que ella sea determinaa o indeterminada.
Si es determinada, se entiende que falla cuando es cierto que el
tiecho no K va a verificar dentro del plazo indicado para su verificaciCn. Dcy 1CO si Pcdro r: recibe de abogado antes de los 25 aRos, y
Pedro f d e c c s los 23 aos.
S es indeterminada, se enciende fallida cuando ha llegado a ser
cietto que e l hecho no se cumplir: Doy 100 a Pedro si s e casa con
Mara, y sta muere.
Pero la condicin, por muy indeterminada que sea, tambin con.
tiene un
legal. Porque el legislador comprende que la incertidumbre de los actos condicionales no puede prolongarse a ~erpetuidad,sino
que d e h Iltgir un momento de consolidacin. Por eso el artculo 739
dice que la condicin que demora ms de quince en cumplirse se entiende fallida. Esta digposicin est ubicada en la propiedad fiduciaria,
pero no hay inconvenimtt para aplicarla generalmente.
Y si la condicin falla por medio de un acto doloso o culpabl:
del deudor? Si ste, con el fin de sustraerse a la condicin, por su cul.
pa luce que falle la condicin? Pedro da 100 a Juan si S- casa con Ma.
ria, y para evitar el cumplimiento de la condicin, secuestra v mata a
Mara. El legislador contempla ~ s t asituacin en el articulo 1,481, inciso 2.", y atablece que 1~ condicin se considerar ccmo que s? ha
cumplido.

DE LAS OBLLGACIQNES S U J E T A S

1. Efectos de

Id

MODALIDADES

--

63

~cittdi~i&; l u ~ p e n s i ~ d

93. a) Efectos de La condicin suspensiva pendiente.-El

efecto que produce es impedir que nazcu el derecho U obiigacin. Y esto
como ccnsecutncia de que la condicin e s un hecho incierto. Mientras
est pendiente, el deudor no tizne la obligacin, y e1 acreedor no es titular del derccho. Pero es evidcnee que, si bieti no lian 11aciJu tl drrt*
cho ni la obligacin, en todo caso existe el vnculo juridico entre tl
acreedor y tf dcudor, y para el primcro cxistc un germen de derecho,
una expectativa para !legar a ser dueo. Y precisamente por eso es que
los requisitos de existencia y validez que dcbe tener todo ccntrato (conscntimi:nco, causa, etc.) , deben Iknarse al momento de su celebracin.
Dc la circunstancia de que no existe un rirrrcctio perfecto ni Lttta
obligacin, se deducen algunas consecuencias.

94, 1) Mientras +st% pendiente

13

condicin, RO se puede

dice cl articulo 1,483, iliciso l." SIjlo

puede exigirse cuehdo la condicin se ha cumplido totalmenti:.
exigir su cuinp1imiento.-Lo

95. 2 ) Repeticin de lo dado o pagado antes del cumpfimiento de h condici6n.-Segn

el incko 2." del articulo 1,485, q u t
se refiere at caso de que re cump/a la obligacio'n mientras est ptndiente la codici'n,. puede repeti'rse lo dcdo o pagado antes del cumplimiento de sta. Si digo "Doy ICI) a Prtro si se va a Europa", y se Ior
cntregti a t e s de cumplint la condicion, podra exigir a Adra que me
devuelva !o; 1W; tendra accin de r,ppzricin. Rawn: porque n:,
existiendo obligacin, el pago hecho pcr el acreedor condicional es un
pago de lo no debido. Y n o hay causa que 10 justifique.

96. 3 ) IniciaciOn de fp ptesct?'@n para d acreedor.-Y,

tratdtwlose del momento en que empieza u correr la prescripcin para
el acreedor, el articulo 2,514 dict que ello sucede desde que la obligacin re ha hecho exigible. Y como la condicibn susprnsiva, mas q u e Ia
exigibitidad, susFende e1 nacimiento mismo dcl derecho, resulta que
para tl acreedor no se cutnta' la prrscripci6n mientras no se cumpla
Ia condicin.

97. Pendiente la condicin, hay u n germen d e derecho;

cansecuencias.-Pero,
decamos que, si bien prndiente la condicibri
'no existe un derecho perfecto ni obligacin, en todo casa ya se ha hecho el contrato condicional, y el acreedor tiene un derecho en germen,
desprovisto de fuerza, latente. Y resu!tan varias cosecuencias.
En primer lugar, .rs evidcnte qut hay un vinculo jurdico entre
acreedor y deudor, porque, no obstante la condicin se encuentre pendiente, no sera posible al deudor liberurse por un acto de $14 propia
vcluntad del acto o contrato condicional. Y tanto es as que existe un
vinculo jurdico, que el articulo 1,481, inciso Z.", establece que si falla
la condicin por un hecho o culpa del deudor, es entender que ella se
ha cumplido.
Adems, si una ley posterior cxigiere nlteros reqirisitor para el
acto o contrato, no seran ap!icables al contrato condicional ya celebraejercit una
do. Porque al celebrarse este acto sujeto a condicin,
facultad; un derecho entr a nu:stro patrimonio a virtud de un titulo
propio.
Por eso, aun cuando se trati de un germen de derecho, ya se
.
.
J I ~incorporado a nuzstro patrimonio. Y, aplicando el artculo 22 de
la L.cy d,: .Efcct,o Retroactivo, resulta qut las I-yes p3steriares q u e se
dictcn no pued:n influir en el acta ya c-lrbrrio.

98. Medidas conservativas.-Este

grrmen de derecho ha inffudo :n el nimo del leglslador en el s-ntido de darle a! acreedor medies de defensa que vengan a defender su derecho de posibles actos arbitrarios del doudor. Y Fsr eso el acreedor condicional puede impetrar
medidas conserratirtts. Hay varias disp~sicionesque conttmpln este
derecho: el artculo 761, que da como nico derecho al fideicomisario,
mientras est pendiente la condicin, 21 irnpctrar medidas conservativas; el artculo 1,492, ubicado en el Ttulo que estudiamos, y que da
al acreedor condicional este derecho; y el articulo 1,078, que se lo d a
al asignatario condicional.
El legislador no sr detuvo a enumerar qu medidas conservativas
pada solicitar el acreedor. Queda
al criterio del Tribunal concederlas.
Puede solicitarse que se haga' inventario, que s t rinda. caucin, que se
recurra a cajas de seguridad, etc.

99. Transmisin del derecho condicional.-Ultima

consecurncia d.el germen de dc~echola ten,ernos en que, si fallece el acreedor,

___ .--.. __
--DE

LAS OBLIGACIONES S U J E T A S A

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-

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MOL>ALIUA~>E~~

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-6__5

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._ _

drrtchr, condiciond o sur hercdcros. Lo dice expresamente el a~cculo1,492. Porque si se ha formado el vinculo jurdico, si
se t~dnsrniteel

acreedor y deudor estn ligad- por el acto o contrato, y existe el gelmen de derecho en el patrimonio del acreedor, es consecueniia lgica
qu:, faflecizndo ste, past aqul a sus herederos.
Evidentemente que rambiin es transmisible la obligacin condicie
nal, Io cual no es una novedad. Pedro da 100 a Juan si Fulano es Presidcntr dc la RcpUbIica. Rallrce Pedro anrcs de cumplirst la condicin:
la obIigacin condicional pasa a sus heedcros. Y si faliece Juantiantcs, el gtrmen de derecho que tena tambin paca a lo& suya. Y si despus Fulano S: Prcsideiite, sus herederos tienen un derecho puro y
siniplc.

Cab: una ptquea cxcepcibn. Si se trata de una aignacin tertarnenmia o de una otiaci0n, entonces no es transmisible el &echo a
los herederos. Lo dice el arricub 1,492. Dr este articulo pudiera desprtndtrse que en estos dos c a x s no son transmisibles ni eI derecho ni la
obligacin condiciondl. Peto no es as, porque lo nico que no se transmite es el derecho. Razones:
1) Porqu: tanto la donacin como la asignacin t-scamentaria
ion actos gratuitos, que -2 celebran en considtraciirn a determinada
p:rPonn (c~nrraro inruiro ptrwnz). Si falkce el titular del clrr:cho,
no debi transmitirs: 6str a 13s htr-diros, por quitnis el dona~it: pucdr no hab:r srntido ninguna estimacin. La razn est entoncps on el
carcter de infirito ptrsonae dcl acto; y
2) Porque para suceder a una persona es condicibn esencial rxistir al momento de1 fallzcimiento del causante, y si la asignacin es
condicional, sr rcquiere tambin existir al rnSaznto d e cump!irr: la
condicin.
100. b) Efectos de la condicin sucpensiva f a l l i d a r E n este caso e: acrrtdor c~ndicionalpierde la exprctativa quz tuvo de 11-ggr
a ser acreedor puro y simplt.
Si se ha pagado 1a obligacin, siempre podr repetirse lo pagado.
Si e' acreedor condiciotial haba solicitado medidas conservativas,
una vez que fai1a la condicin forzpsemente caducan stas. Se consolidan dtftnitivarnentc 10s actos de dispsicin que hubitre ejecutado e1
deudo: condiciana1. Por e'emp!~, digo que doy mi casa A Pedro si se

66

--.

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--..-----.-

CIJUSO DE DERECHO

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CIVIL
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recibe, y vendo la casa mientras-Pedro estudia. Si falla L condicin,

la enajenacin se conaolida, queda hecha en definitiva. Es decir, viene a suceder como si jams hubiera existido vnculo jurdico 'tntrc
acreedor y deudor.
101. c) Efectos de la condicin suspensiva cumplida.-Na.
cc e! derecho condicional. El germen de d:recho4se transforma en de,rccho cump!rro, Y de otra pnrtc nace la obligacin, Si, pendiente la
condiciii, el deudor Iiubierc c;ecutado el pago, p d r i i t rcprtirlo; pe.
ro,litna vez que S: cump'e, 1: seria imposibl:. En otros trminos, cumplida la condicidn, se conuidrra rl acto como nacida puro y simple. Porqcle entra a jugar la rtoria de la retroactividad dc la con.
dicin.
102. La teora de la retroactividad d e la condicin.-Esta
tccra consiste en que, cumplida la condicin, ella no s!o produce efectos en el futuro, sino que tambin los produce con rzspecto al pasado.
Se retrotraen los efectos desde el momento en 'que si, cumple la condicin al momento en que se celebra el contrato sujeto a condicin. ?Jrn.
do u11 auto a Pedro si se va a Europa. Celebramos el contrato t n enero. Pedro parte en octubre. A virtud del principio, el acto celebrado
no va a prcducir efectos desde octubre, sino desde enero.

;Vir vaicir jttridico tiene. qiti irtdidad prcrtu cstd doctrin~iz ? ~t l

campo del Derecho?
Segn opinin de Girard, los )onianos no accptar.on la retroactividad . d i la condicin como principio absoluto, como regla general,
sino que la aceptaron 'para exp!icarse dos fenmecos jurdicos: 1) la
transmisin del derecho condicional del acreedor a 511s hervferos cuando aqul falleca, estando pendiente la condicin; y 2) la hipoteca que
estaba garantizando un crdito cond~cional. Este puede garantizar*
por hipoteca.
Potl?icr, parece, no !e dio m i s importancia a esta doctrina que 11
que tuvo en tl Dcrecho Romano. N o la elev a una regla general. No
quiso innovar sobrr $1 Derecho Romano.
Llegamos al C a i g o Frncis, donde la situacin tiene una p:que.
a variante, porque en el artculo 1.,179 se dice expresamente que la
ccndicitin opera can tftctos retroactivos. Pero si creemos a Colin y

DE LAS OBLlGlCIONES SUJETAS h MODALtDhDES

67

Capitant, en el nimo de los redactores del Cdigo Franck no estuvo

el propsito de innovar. N o obstante existir en este Cdigo una disposicin que conccmpla la tetmactividad, los autores discuten sobre el valor y et alcance de Ia doctrina.
Planiol y Ripert son partidarios de ella y ven una regla genera!
in cl,arriculo 1,179, y por lo ranro, dicen, debe aplicarse en toda ocacEn.CoIin y Capitanr ven en ella iinicamente una ficcin a la cual no
t-otii'c,l:~~i
vnlnr y In limitan al nfcance que tuvn en el D:recI~o Roma.
no, iria~i;f:stniicii> a continuricitiil que el legislador jlo la accpta para
explicarse en fortn;i clara una serie de. cfectoi que P r ~ d In
~ ~obliga~ e
cin, y que tien-n que explicarse juridicamente.
Otros ven cn la condicin una especie de 2frcto drclaracivo, confirmativo. Doctrina sostenida por josserand. Crten que la condicin.
con el efecto retroactivo, ~810confirma e1 derecho, ~ c o n t e c e r acon esre
efecto algo sem.ijantr a lo que acontece con los ttulos declarativos.
qu' no crean un derecho, sino slo confirman el ya existente.
Y otros txpiican la retroacrividad de la condicin creyendo ver ?n
ella tina intcrprctacin de Ia voluntad de los parres. Segiln esta doctrina, 13s contracantes manifiestan su voluntad para qu: rIla produzca
ef-ctos d ~ s d ela celebracin del acto o contrato.
Se ve quz no hay acuerdo. Pero, segn 10s que aceptan esta doctrina, serian una aplicacin de ella 10s siguientes fzniimenos:
1) Lri transmisin de los derechos e( acreedor condicional a sus
herederos;
2) Si se paga alga. pendiente la condicin. y derprrr'r i s t d se ~ 1 1 ~ 1
p!e, no habr arcibn de repetiridn;
3) Si i ~ n aley posterior modificri el contrato con,llciona, no io
afecrciri, porque ya seria derecho adquirido;
4) Las enajenaciones o ios derecbos redes establecidos por id persona quo tiene Iu cos4 bajo condicin, cdducurian; y
5 ) Si ..e coniedc I I M hipotecd respecto de rrn rridito condicional.
el.'d regira' con cfector retro~ttirordesde el momento de cc'lel:rizrrr rI
contrato.

Derecho Chileno.-Y cri nuestro derecho, ;exist- esta teoria ccr::o una regla g-enerdl? ;La acepta nuestra Itgislacin cemo un p r i ~ c i F.O? Algunos autores opinan qw si (Afessandri).

ti3

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---.

-- -- -.
- CURSO
.. -.Dt-L>LIECtO U V l L-

Don Artum A k w d r i Rodriguez, actual Decano de la Facultad

de Cinciar Juridicu.y*Soci&s, afirma que la primera run para defender la retrojactividad como ~glrrgenml es la historia fidedigna del
establecimiento de la ley, 'Todos los autores y jurisconsultos de la
poca en que don Andrs Bello rcdactb el Cdigo Civil (Pothier, SIvigpy, Delvincourt, etc.), dice, establecan y aceptaban como una verdad incnmovible, la retroactiviad de las condiciones. Por otri parte,
el Cadigo Francs, 1:. Cdigo Holands, el Cdigo Pruoiano, e! COdigo
Austraco, el Cjdigo del Cantn de Vaud, etc., aceptaban tambin
cste principo, y es sabido, poy &culo aari exprrsamente el seior &ello :n el Mtnsa e con que el Presidente de ia Repblica pr:b:nt el Pro.
y.:cts .de Cdigo Civil a1 Congrtso, que en dicho Pr~yectose adopta-.
ron las doctrinas sustentadas por los juisconsultos ms eminentes dt
la poca y por los principales 3digoo-vigentes a la fecha.
Por lo dems, en las notas que don Andrs B ~ l l opuso a su Proy:cto de W i g o Civil se hace continua mencin a la -rtroaccividad
de las condicionts'!.
"Hay tambin, prosigue cl seor Alcstandri, diversas disposiciones del Cdigo Civil que comprueban ea forma evidente el criterio de!
I:girlador &if&
a este reopc&o; numeroriiimas pdrian citar$:, todas
las cuales nos permiten decir que cada v a que la ley ha dejado subordinada fa eficacia de un acto juridico a la ej:cucin de cii:cunstancias o hechos posteriores a su celrbracin, la regla general es la retroactividad.
Sin ir mis lejos, tenemos la rat;f;crlyin, o rncjor, los contratos o
actos jurdicos que estin rubordinados a 11 ratificacin, q u i ~roducen
sus efecto, desde el da en que el acto O contrato se celebr y no desde
el da i n que se cfectu la ratificacin; ejemplo de ello hemos\,~ncontrado ya en la tradicin.
Pero refiriidonar especiakncnte a cvos condicionales, hay dos
artculos que prueban fehacientemcntc me criterio. As tenema el artculo 77 dcl Cdigo Civil, al hablar de lo, derechos deferidos a una
criatura que uti en el vientre materno, artculo que demuestra el efecto retroactivo & las condiciones, ya que establece: "Los derechos que
se deferiran a la criatura que esci en el vientre materno, si hubiese
nacido y vivitsc, estarn en suspenso hasta que el nacimiento ic efect&. Y si el nacimiento constituye un princi&o de existencia, entrar

--------.,60

DE L A 5 OBLIGACIONES SUJETAS A MOUALlOADES

-elrecin nacido en

tl

goce de di&-

d tiempo en que se defirieron.

".

derechos, como si bubidse existido

El articuto 2,413, contenido en el ttulo de la Hipotel-a, es otra

prueba de que las condiciones upzran rttroacrivarnente. Dice en ;sus dos
primera incisos: "iu hiportca pbdr otorgarse bajo cuaiquiera condi.
cin, y d'esde o hasta cierto dia". "Otorgada bajo condicin suspensiva o
Jtsdc da ciorto, no valdr sino dtsdt que se cumpla la condicin o des.
dr que llegue el da; pro campfida !a condicin o llegado ci da, s t d
su fecha la misma de !a inscripcin". Hay efecto rttroactivo o no
en este articulo? Si' ni, 19 hubitra, idesde cundo dtbxia contarse la
ftcha d i 13 hipoteca? Evidtntrmtiirc desde el da on que la condicin
S: cumple; y, sin embargo, 1a fecha de la hipteca, cumplida !a condicin, S- cuenta desde la ftcha en que se otorg o en que se contrajo !a
ob!igac!n.
El artcuio 1,070 di1 Caigo Civil, por su parte, establece que las
asignaciones t~stamentarias
ser condiciona1es, y en su inciso
2." di: "Asignacin condicional es, en el testamento, aquiIIa qu- depende de una condicin, esto es, de un suceso futuro e incierto, de ma.
nera qu: xgiin la ineenci6n del tcstador no valga Ia asignacin si el
suctso positivo no acaece a si acaece el negativo".
Segn la ley cuando el suceso positivo no acaece, no va11 la asignacin y considera que jams ha rxistido; y a la inversa, si el suceso negativo no acarcc, es vlida la dlpsicin del trstador.
Adems, el artiiulo 1,487 dispane: "Cumplida la condicin resoIuroria, deber restituirst Io que se hubiert recibido 1;ajo tal condicin,
a mrnoa que sta haya sido puesta en favor del acreedor exclusivamtnte, en cuyo caro podr We, si quiere, rcnunciarIa; pcro ser obligado a
d,zclarar su dttcnninacin, si ZI dtudot 10 exig::ren. Y ello, porque la
condicin opera con efecto retroactivo.
El hecho de que el acrrsdor mndicional tznga derecho a los aumentos y mejoras que la cosa recibe mientras pende la condiciiin, es tarnbien otra demostracin qu: Ig condicin produce efecto retroactivo,
porque si ia condicin sb produjera efectos desde el da en que se
~ u & ~ I i e rel
a , acreedor no t~ndrrderecho a'los aurncntos y mejoras que
reciba ia cosa, sino 1 partir del di? en que la condicin se cumpla.
Y, finalmente, si !a condicin no opera retroactivamente, cmo
st txplicara e1 hecho de que las enajenaciones y gravmenes .consentidos por el deudor condiciona1 caduquen, 'y se validen los co~istituidos

-./ O

1 .

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CURIO DE DERECHO CIVIL

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por el acrredor condicional, mientras la condicin estaba pcndi:ntr, una

vez que sta se cumpla? Slo por el efecto retroactivo que produc: la
condicin".
"A mi juicio, termina don Arturo Alcsslndri R., en la legblacin
ch';l:na la retroactividad de las condiciones es algo qu: cst admitido".

Sin embargo, otror, como Somarriva, consideran que nucsiro leg.'slador no ha aceptado la teora de la retroactividad de la condicin

como r:gla general, rina para caros par~icularcs :ispicialrnente contcmpladar en e1 Cdigo. Y dan como razn principal el Iiecho de qut nucairo Cdigo no establece un artculo especial{ como tl 1,179 del Cdigo
Francs, cn el cual rw diga expresamente que la condicin opcra con
3f:cto rttroactivo. Se podr objetar quc la lcy puede hab:r accprado
esta doctrina en forma tcita, en forma qu: se deduzca del articulado
del Cdigo. Pero, por el contrario, hay una serie d: dis~a3icionesqu:
no accptan la retroactividad de la condicin, que no dan a Esta efecto
retroactivo. Esas disposicionc~son las siguitnte?:
1) El artcu!~1,486, inciso l.", qur Iiabla del riesgo de la cosa que
K debe bajo condicin, y de ncucrdo con cl cual la cosa la pierde el
deudor, siendo que debera prrderla el acreedor si operara el efecto retroactivo, ya que, segn ste, el acreedor sera dueo desde la celebra.
cin del contraro.
7) El artculo 1,488. Si la condicin operara retroactivamentc,
!o lgico sera que, cumplida ella, la persona estuvi:ra obligada. a devolver los frutos. "Le doy esta casa,. pero me la entrega si me voy a Eurcr
'pa". Me voy. La doctrina de la rctroactividad dice que yo debo entregar y que jams hr sido dueio. Entonces, e3 natural que divutlva
Ios frutos. Pero el articulo 1,488 dice lo contrario; no es obligacin devolver los frutos. Este articulo es una negacin evidente de !a rctroactividad de la condicin. G b e anotar que esta disposicin no existe
cn el Cdigo Fc+~icCs,pero los autores han llegado a idntica conclusin. En los proytaoa de Cdigo, Bello, consecuente con su i d a de establecer la retroactividad de la condicin, deca lo contrar:~;obliga*
cin de devolver Ios fruta. Despus se cambi de criterio.
3) Los artculos 1,490 y 1,491, que en sntesis establecen que lu
enajenaciones cjuc'haya hecho la persona que tena la cosa bajo condicin, subsisten si el tercero est de buena fe; pero se resuelven, .caducan, si est de mala fe. Ahora bien, estos artculos, en cuanto hacen

-.--

UL: L A S OBLIGACLONES

SUJETAS .A *.WODALIUAUk)

------

71

subsistir la enajenacin cuando el tercero est de buena fe, tambiin

constituyen una ntgacin del principio de la rctroactividad. Pedro me
tkne dado un cabaiIo haya r~cibirmc. Cuando estoy en cuarto ao,
riendo el caballo de Juan, que esti de buena fe. Me recibo. Segn la
tcoria de 1a terroactividad, se entiende que jamir he sidn duciio, y sin
embargo, segn este articulo, ta enajenacin es vlida. Si tutirarnos
consecu:ntes con la doctrina, debera caducar h enajtnacin. En 10s
proyectos, Be110 no haca la distincin de la buena o mala fe, sino
que, cumplida la condicin, caducaban t o d u Iai enajenaciones. Aqu
i i que 8:llo aplicaba el principio de la rctroactividad. Por !o dmr,
para explicarse la caducidad de lar cnajtnacionts que haya hccho el
que tena la cosa bajo condicin, una vez cumplido sta, no es necesario
rzcurrir a la doctrina de la r~tr~oacrividad.
Hay otro principio a virtud
d:l cual caducarian: "Rciolvitue~juris dam, resolvieur juris accipicna",
esto es, r:sucIto el derecho del causante, x rcsu~lveel derecho del causa a iente.
En concfusin, por las razunes apuntadas, por d hecho de que
iluestro Caigo no diga expresamente que Ia condicin. produce ,.f,-CEO
retroactivo, sino que hay disposiciones de las cuales se desprende Ia
doctrina contraria, Somarriva opina qu: cn nuestra legislaciiln no cr
principio grncruI la rctroactivid~d dc la t r ~ i d i c i b n ,sino qut sblo se
aplica en casos especiales, como el articulo 2,403. Segn este articulo?
si se concedrz una hipoteca dt un crdito c~ndicional,cumplida la condicin, Ia hipoteca regir, no desde el momento en que aqulla S: cump!e, sino des& el momento en que :s celebr el acto o contrato, D. estr
artculo, caso especial, no podra dtducitsc que el ttgislador acepta la
doctrina de la 'retmactividad como regla grneral.

9,

Dnecho Cornp~rrrdv.-h Cdigos Altmin y Suizo txprzramente rechazan esta doctrina. Se acepta que las par- estipu1en la retroactividad. P,ero como regla general est excluida, por 10s inconv:nic;nres :con9micos de todo gintro que ~frecc,principalmente con relacin
a t:rceros.
11. Efectos de irr condicien resoltctoria
103. Condicin resofutoria ordinaria, ticita y pacto comisa.
rio.-Sabernos que es aquilla que, cumplida, extinguc e1 dtrccho. Su

72 ---

CURSO

DE DERECHO CIVIL
-.

--

estudio es de gran aplicacin prctica. S e conocen tres condiciones resolutorias, a diferencia de la suspcnsiva, que es slo una. Ellas son: la
condicin resolutoria ordinaria, la condicin resolutoria tcita y el
Facto comisorio.
Sr entiende por condicin resolutoria ordinaria la que se estipula
en el contrato y que consiste en cualquier hecho incierto que no sea el
incumplimiento e las obligaciones contractualcs.
La condicin rcsduroria tcita est ,contemplada .en el artculo
1,489, y es aqulla que va subentendida en los contratos bilaterales y
que co~sisteen que una dt las partes no cumpla las obligaciones que
lc impone el contrato.
El pacto comisorio no es otra cosa que la condicin resolutoria t i cita contemp!ada en el ;wtcul~ 1,489 pero expresada en el contrato.

a ) Condicin re;olritoria ordinuricr

104. Concepto y efectos.-Condicin

resolutoria es aqulla en
que el hecho incierto est constitudo por cualquiera que no sea el incumplimiento dt I+s obligacienes. De aqu que podran multipliciirst
lcs rjemplos de ella: Le doy mi casa a Pedro hasta qve se vaya a Europa, harta quo S: reciba de abogado, hasta que venda su mquina, etc.
Veamos los efectos de esta condicin en los tres zsrados.
1 ) Mientras est pendiente. no acontece nada de extrah. El que
tiene la cosa bajo condicin rzsolutoria se
comportar como duco absoluto, y 'por lo tanto, podr vender, arrendar, usar, etc.

2) Si faliu, las cosas coqtinan tal como cuando estaba pzndiente

. . A diferrncia que las enajenaciones que hubiere
la condicin, con
h:cho el que tenia ia cosa bajo condicin resolutoria se consolidan definitivamente. Se pasa a propietario puro y simple.
3 ) U M vez cumplida, el efecto consiste en que se extingue el der:cko. S= deja de ser propietario. El artculo 1,487 estab!ece el efecto
d.: la condicin rtsoiutoria cumplida, diciendo que "debx restituirse lo
que se hubiere recibido bajo tal condicin. . ." Si doy un auto a Pedro hasta que sc reciba, recibido, tiene que restituirmclo. Pero, en lo

que respecta a los frutoe, de acuerdo con el articulo 1,488, no hay obligacin dt devolverios. Y, en cuanto a las enajenaciones que hubitrt
efectuado la persona que cenia la cosa bajo condicidn resolutorin, para
ver qu suerte corren, hay que apiicar los articulas 1,490 y 1,491, que
cstablcczn, en sint:sis, que las enajenaciones subsistirn si -11 tercero est &<buena f:, y que caducarn si cst de mala fe.
105. Cmo .opera la condicin resolutoria ordinaria.-iC0sus efectos? Cmo se opera la resolucin del contrato?
iBasu& con que se verifique el acontecimiento futuro e incictro? 2
0

mo

exigiri una deciaraciln judicial que declare resuelto t i contrato?

esta condicin produce la resoluciOn del contrato de pie.
no derecho, por. la sola circunstancia dt q u e se verifique el icontecimiento futuro e incierto.
Pero es evidente que siempre se va a exigir una intervencin judicial, porque las partes no pueden hacerse justicia por si mismas. De
a h q u e probabiementt sea necesario recurrir ante lo; Tribunales. Pero en cste caso, la sentencia Unicamentt se lmira a constatar ei hecho
de que la condicin se cump1i. No es la sentencia la que pronuncia
la reso!ucin del conrrato. El suyo es el papel que le corresponde al
mdico en presencia de un cadver, como dice Alcrsandri.
S:

En rtipucsta,

b) Condicirin resolutoria tccitu

106. Concepto.-La

condicin resolutoria rcita ist conrempfa-

da en ef articulo 1,489, segn z1 cual en todo contrato se entiendr incorporada la c3ndicin resolutoria de no cumplirse por una de las partes
lo pactado. Y agrcga: "Paro en tal caso podr e! otro contratante pedir a su arbitrio o la remlucin o el ~ u m ~ i i m i e n tdel
o conrrato, con
indemnizacin de perjuicios".
Esta condicin tiene inters, porque es de mucha aplicacin prctica. Hzy abundante jurisprudencia, y se presentan cuestiones interesantes en,el campo de t derecho.

107. Origen histrico de !a condicin rewlutorizi tcita.S u origen ninoto est en el Dzrtcho Romano, si bien 39 cxistiO en l.
Exista aII fa "Iex comisoria", una dusula que se poda estipular en

c i contrato y en la cual se deca que se poda resolver el contrato si n o

su cumpla. D:spus esta clusula Ilig a szr habitual. De ah pasa al

D:rechn Antigu3 Francs, que y 1 cre la coiidic;ii r:solutsria rc'ta. Esta clii;ula, que era d.: estipulacin voluntaria y expresa en -1
D c r - c h ~Romano, el legislador francs la subtnttndi; ella va :nvuelta en el contrato aun cuando las partes nada digan.
108. F u n d a m e n t o s de la condicin resolutoria tcita.-Capitant trata de explicar esta situacin mediante la doctrina d e la causa,
y argumenta en la siguiente forma: En los contratos bilatrrales, la obligacin dc una de las partes es la caiisa de la obligacin de la otra. 51
una parte no cump!e su obligacin, 1,: fa!ta la causa a la otra obligacin, y p3r lo tanto se r,zsuelve 21 contrato.
Pc-o es evident:. que csta doctrina no resiste el menor anlisis,
~ o r q u zel mismo articulo 1,489 .i? derccho para p:dir la reso!ucin 3
el cumplimiento del contrato. Si sr puede rxigir el cumplimi:nto de la
sb'igacin, qui:r~ decir qu; an subsiste l a causa, porque de lo contraria S: estara cumplieiio una obligacin sin causa. La doctrina d e
Capitant n o es suficiente para explicar esta condicin. La verdad es
que hay otros fundamentas.
En primer trmino, se basa ella en la equidad. En muchos casos
nos encontraremos con situaciones que no tienen una explicacin legal,
sino ~ L I Cella la encontramos en la equidad. Si Lin contratante no cump!e con su obligacin, es natural que el legislador aiitorice a l otro contratante para desligarse del vnculo que lo une al contratante ney iigente.
A&:m.s, las obligaciones que nacen de un contrato no son obligaciones que estn independientes unas de otras. La del vendedor no es
totalmente diversa a la del comprador, sino que en el contrato bilateral
existe una rtlacin de interdependencia entre las obligaciones de ambas partes, una equivalencia. Es por esta union que el legislador autori,za pedir la resolucin cuando uno de los contratantes no ha cumplido
con lo pactado.
Y an hay otrosados fundamentos del artculo 1,489:
1) Este ,akculo es u n a sancin que e l legislador establece para
el contratante negligente, que, por s u culpa, no ha cumplido con sus
obligaciones; precisamente, la sancin est en pedir la resolucin o exigir el cumplimiento del contrato.

continuar

ir atrs

-- -.--

1)E LAS OSLIGACIONES S U J E T A S

.
..E
.- ,* ..

. . . - . ...- .- -.

--

- -~

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MODAl.lUAI>ZS
+-,

77
~-

terio del Tribunal declarar o no la resolucwn, de acuerdo con los pprin4pios de 4 equidad.
En nuestra jurisprudencia se prcsent un caso interesante. S: tritaba de una promesa &'venta, y result que ti promitente comprador
y el promitente vendedor se encontraron en mora; uno de eltos entablo
!a rtwlucin di1 contrato piara desligarse del vinculo que lo una al
atro. La Suprema di6 lugar a Ia resolucin. Dijo que el artic~ilo1,489
ac p n i a en el caso de que uno de lo; contrulntcs curnp!icrz la ddigacin y ef otro fuera ncgligintc, pero que no consideraba el <:aso en
que ambos contratantes fueran negligentes.
Entonces, como no habia
- IrY q t t r resolviera la cuestin y como bus tribunales cenian qri,: fallar
i t t r n ~ ~ . ~ ~ t t c. t l~, lti c
t , ,a 1 u rl artit.ul~24 tic1 Cdzgt, Civil, LII,~L*AJ~,
e11 la
interpretacin de fa fey, y en razn e l daba Ittyar a la rssc:lurii>ti,
basndose precisamente en la equ4ad, ya que era justo que se desligara -1 vinculo (1). La rtsolucidn de la Corre es justa y digna de
apiausc, porque recurre a 1.0s nuev.as prsc~dimi~ntos
de inr:rpreracin,
porque toma una base en ta equidad y porque se despoja de las interpretaciones aferradas a t ley. Pero en un p r o mereceeuna critica.
Dijo que el I-gislador no haba considerado el caso de qu,t ambos cantratantrs fueran nrgligent:~; pero p d r i a obocrvarsz que $1 articuIo
1,489 al conctdrr la accin a1 contratante d&gznt:
imp1icirarntnte se
Ir niega a aqul qut no ha cump'ido sus obligaciones.

114. Para que opere h resolucin les preciso que el contrabiiater-l.-Para que opere la reso!ucin, s- requiere: 1) que
haya incurnplhLnto de Ia abfigacibn, total o parcial; 2) que este incump'imiinto se deba a la cuipa de uno de 10s contratantes; 3) que el
otro contratante sea diligente, que haya cumplido Ia obligacin o est
pronto a cumplirla; y 4) que 21 contrato x a biIatera1. Las tres +rimeras condiciones ya las vvimos; ahora trataremos la cuarta.
La exige txprsamentt t i artcyIo 1,489, al decir "En los contratos biiitera!ts va envuelta. . " Por eso concluamos que ia condicin
rcsolutoria tcita slo se aplica en los contratos bilaterales. Hay varias razones, de f
u males indicaremos dos:
1) Este nrtcu!~es txctpcional, y doblemente excepcional, porque
contempIa uno concikin, algo excepcional, p porque dentro de una
to sea

- -

( 1 ) Sentencia de 29 de julio de.193 l . -"Re*

dencia':, tomo XXVIIi, rccun primera, pg. 689.

de Derecho y Jurispru-

condicin la reglzgeneral es que sean expresas y sta es tcita. En consecuencia, no cabe interpretacin por analoga, sino restrictiva.
2) U n a de las razones que justifica esta condicin es la interdependencia que existe en las obligaciones que nacen del contrato bilateral. Esta razn no se aplicaria en el acto unilateral.
Sin embargo, C!aro Solar opina que a1 consignar el artculo 1,439
el prrc:pto que en los contratos bilaterales va envuelta la condicin rerolutoria de no cumplirse por uno d~ los contratantes lo pactado no ha
tesuelto qUe tal condicin no
ir envuelta en loa contratos unilater~les.Porque, fuira de precidentes histricos, Iiay otras disposicionzs
I c l (:tkiiyo (:'ivil cluc iiiinilicstaii quC CI ItgisI;dt)r 11,) Iin ciitriidido dar
a su disposicin del articulo 1,489 el carcter privativo que sr supon:
(attculos 2,177, 2,271, 2,396).
Esta regla gen,eral tiene algunas modalidades. En el contraro de
transaccin es discutido y discutib!e si precede o no la resolucin por e:
iiicumpliiiiento de las obliyacionrs.
E n ciertos contratos bilaterales, los de trdcto slicesivo, se aplica, en
su lugar, la terminacin.
Y finalmente, no son susceptibles de resolverse las adjudicacion~s
qu? se hagan en una particin, idea que slo adelantaremos. La adjudicacin a un heredero tiene mucho de contraro, ptro la jurisprudencia ha fallado quz no se resuelvtn por el no pago. S adjudica una caca a Pedro; la cqsa vale ms que su cuota hereditaria: qu-da debiendo
la difercncia de valor. Si no !a paga, se ha dicho qut no cabe la reso.
lucin c!: la adjudicacin.
115. Cmo opera ia condicin resolutoria tcita.-2C;mo
SE
produce en este caso la resolucin? Vimos que en el caso de la condicin resolutoria ordinaria se produca & pleno derecho: por el hecho
de l!egar el acontecimiento futuro e incierto se produce la reiolucin.
Pero en la condicin resolutoria tcita la situacin es diametralmente
opuesta: la resoiucin no st produce de pleno derecho, sino por la sentencia judicicl que ld declara. Es l a difercncia primordial entre ambas
condiciones. Esto f u i discutido en otro tiempo ptro hoy no (2).
1 2 ) VCase ~ n r e n c i ade 17 de julio de 1914. "Revisu de Derecho y J u risprudencia", romo XII, seccin primera. pag. 376.

I > t I AS C ~ I ~ I . I G A C [ O N ESSU J E T A S .\ hLODALIDADES

70
...

Cabe preguntarse la ratn, el por que de esta diferencia.de cricerio. Vimos que uno de los fundamentos del arciculo 1,489 era el constituir una sancirjn para e l contratante negligente. Si la resolucinse
produ,'era de pleno,derecho, en 21 hecho la suerte dei contrato quedara al capricho de uno de los conrracantes; bastara que uno no cumpliera para que se extinguieran las obligacionrc.

116. Consecuencias del hecho de que !a resotucin se ~1l.oduzca por sentencia judicial:

1) Ser2 previo que el c.ontrlttante entable

una accin ante los tribirnales.

trna

drmanda, dirija

2 ) El contrhntt: neg!igente, e/ rno>,ol.o,puede cu-mplir la obligcrc;n despirs de 14 demandd, durante tddo rl juicio, y agn de,.priir
de dictada la sentencia de prirnrrrr instancia. Ejemplo: Pedro me vrn-

de un caballo. No me fo entrega. Pido resolucin. El juez da lugar a

ella, Pedro apela, y vamos a la Corte. Durante la causa, Pcdro me hace entrega del caballo. Hay derecho para ello. Es decir, el contratante
puzde detenzr la accion, cumpliendo la obtigacin (3).
Pero en todo caso, para que e1 pago que haga el deudor de su
obligacin eenga la virtud de detener fa resolucidn, se requiere que s t
haga con las formalidades Izgalts y con la voluntad el otro coiitratan.
te. Si el acreedor se resiste a recibir el pago de la obligacin, no
al deudor otro camino que efectuar el-pago por consignacin (4). Vendo un cabal!o a Prdro, quien no me Io ha pagado; pzro quierz hacerlo
durante el juicio. Yo no acepto. Entonces Pedro tiene que pagarme dz
acuerdo con las regias del pago por ccnsignacin.
Ahora; si yo acepto el pago en otra fottna, con una bolera de consignacin a la orden de! Juzgado, por ejemplo, tsca forma tambin
deti-ne la rtsolucin (5)'. Porque en este caco yo renuncio a , m i derecho.

( 3 ) Vase szntencia de 7 br ntsrro de 192'1. "Rovisra de Drrcchu y Juris.

prudencia", romo XX'III, reccibn primera, pdg. 16 1 .
( 4 ) Sentencia de 9 do rnzrzo de 1919. "Revista de Derecho y Jurispru.
den&", tomo XVII, seccin primera p;ig. ,l7.
( 5 ) Sentencia de 15 de dici2mbre de 1926. "Rrvisca de D,re=ho y JurisprudPncia", roma XXIV, ~rccion primera, p i g . 550.

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CURSO DE DERECHO CIVIL

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3) El contratante diligente puede solicitar a su arbitrio la resolucin o el aumplimento del conttato. N o est forzosamente obligado a
pedir lo resolucin. Lo dice expresamente el artculo 1,489.

4) Como tambin lo dice el articulo 1,489, puede pedirse, ademrir. indemnizacin de perjuicios, ya sra que se haya solicitado la resolucin o el cumplimiento.

117. Diferencias e n t r e la condicin resolutoria ordinaria y

fa tcita.-Las principales son:
l. La ordinaria opera de pleno derecho, por la sola circunstancia
de cumplirse el acontecimiento futuro e incierto. En cambio, en la tcita, la resolucin se produce por srntcncia judicial. Dc esta diferencia
primordial y bsica se dtducen lqs dems.
2. En la ordinaria no puede el otra contratante exigir el cumplimiento del contrato, sino que slo obra la resolucin. En la condicin
drl artculo 1,489, queda al arbitrio dsi contratante dilig,inte p-dir la
reso!ucin o el cumplimiento.
3. En la tcita puede enervarse la accin resolutoria, si el contratante negligente cumple su obligacin durante el juicio. La resolucin
que se produce por la ordinaria es imposible de detener, ya que se produce de pleno derecho.
4. En la ordinaria no puede solicitarse indemniza.cin de perjuicios. Ei. la tcita, s. La dicr expresamente el artcu!~1,489.
c ) Pacto comisorio
118. Generalidades.-Est
reglamentado en. el prrafo 10 del
Ttu!o XXIII del Libro IV del Cdigo Civil, al hablar el legislador
del contrato de compraventa. Se encuentra ubicado all por una razn
histrica: lo trataba junto a la compraventa el Derecho Romano.
Consiste en la condicin r:solutoria tcita expresada; en otras tirminos, es una estipulacin que se establece expresamtnte en el contrato a virtud de la cual se pacta que ste se resolver por el incurnplimiento de las obligaciones. La dice en sntesis el articulo 1,877.

119. H a y pacto cornisorio tanto si n o se paga el precio cosu letra, dice expresamente est'e arm o si n o se entrega la cosa.-En

OE LAS OBLIGACIONES SUJETAS A MODALIDADES

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81

ticulo que, por no pagarse el precio enkiil tiempo convenido, se resol, t r el contrato. Como vemos, el legislador se pone en el caso en que
h a y incumplimiento de la obligacin de parte del comprador, que es
L': ob!igado a pagar ei precio. Pero esta circunstancia no quiere decir
que nu habr pacto comisorio si sl"bsti~u!a qut el contrato dp compravrnta se resolver si el vcridedar no cump!e su obligacin de: mtrcgar
la cosa. Tan pacto comisorio ser la venta que se rzsutlve si e1 csrnp d o r no paga el precia, como la venta en que d vend:& no rntrrga Ia cosa. Si ct legisladcr s i refiere slo a la falta dt pago d':L pr:cio, es ~ o r q u eellb es lo ms corriente.

120. El pacto comisorio puede estipularse en cualquier

contrato.-En
un principio, en nuestra jurisprudencia S: discuta si
el pacta comisorio puede pactarse cn otro contrato que no sea la compravtnta. La jurisp:udtncia se inclinaba por Ia negativa. Resnlvi qu,r
e1 pacta comis~rioera patrimpnio exclusivo del contrato d i compra.
venta. La razn que tenia era de escaso valor: la ubicacin dentro del
Cdigo del pacro comisario. Posteriormente la jurisp+.iJencia evo!ucion, y en una sentcncia de la Corte Suprema del ano 1913 se sent la
vzcdad-ra doctrina, dicind~scqur el pacto comisorio puede ~ s t i ~ u l a r s r
en cualquirr contrato' (6). La sentencia se refrria a un contrato de
arrendamiento. Esta soIucin es perfectamente Iegal. Porque si 21 pactr comisorio no consiste bino en decir expresamente Io que autoriza
eI legisladar en el artcu!o 1,489, no sr ve p3r qu no puede pactarse
en cualquier contrato. La ubicacin que tizne en e1 Cdigo se justifica
pcr la razn de carcttr histrico que dimos.
Sin embargo, la sentencia cometi un error al decir que eI pacro
comisorio estipulado en otro contrato que no sea la compraventa dtbz
regirso por ias rtglas de Ia condicin resoIutoria ordinaria. Al pie de
Ia sentencia aparice un comentario de don Luis Claro So!ar, y alli alaba la sentencia en cuanto declara q& el pacto comisorio se puede estipular en todo contrato; piro la critica en cuanto afirma que s. rige
F O ~las reglas de Ia condicin resolutoria ordinaria.

Ia

121. Pacta comhrio simple y pacto comisorio con clueuipso fado.-Del articulado de1 Cdigo que se ocupa dkI pacto co(61 Szntencis de 24 de noviembre de 191 3 , "Rcvirta de Derecho y Jurirromo XI, vgunda parte, stccion prlrnera, pJg. 48I.

prudencia",

mirorio re dcspr.de
que el Iegirlador* bntempla dos pactos comborior: uno que podramos liamar pato comisario simpk, y otro llamado
pacto comiiOTiO calificdo O cm ckiurultt ipro fucto, conttmphdo en e1
articulo 1,879.
122. a) &cm comirorio simple.-Constituye
lisa y llana.
mente ,!a condicin reralutoria ticita exprzsada, sin ningn agregado;
decir p3r ejemplo: '"Si los contratantes no cumplen con sus obligaciones, se retolver el contrato".
123. Cmo opera la resolucin en el c w o del pacto comi.
torio simple.-La opinin :sti uniforme en el sentido e que la rerolucin s: produce .en !os mismos trminos que en la condicin resolutoria tcita; cs necesario e imprescindible que se declare la rcsolu.
cin ~ 3 ::ntencia
r
judicial.
Esta resolucin ni siquiera puede discutirse. Porque el legislador
nz sciral los efectos del pacto comisorio simple, y es lgico entonces
aplicar por analoga los efectos de la condicin resolutoria tcita, ya
que el pacto comisorio simple es sta expresada. Aun mis, el artculo
1,878 dict que el pacto comirorio no criva al comprador de lo; drr:chas que le confiere el articulo 1,873, y los cuales son dos: pedir la rerolucin o el cumplimitnco del contrato. Y si, habiendo pacto comisorio, pueden.las partes diligentes pedir el cumplimiento del contrato.
es porque ste an subsirte.
124. Diferencias entre el,-pacto comisorio y la condicin resolutoria tacita.-Si el pacto-comiiorio opera con sentencia judicial,
qu diferencia hay entre l y la ccndicin nsolutoria tcita? Por dt
pronto, hay una co discutida: a el plaw d e prescripcin: !a accin
resolutaria que emana de1 arriculo 1,489 prescribe en 10 d o s , de acutr.
d o con 1& reglar gcnerdu; ea chmbio, Ir que emano del pacto comisorio, de acuerdo con tl'artculo 1,880, prescribe en 4 aos. Pero don
Rupsrto Bahamonde cree ver otra diferencia.. Dice que la resolucin
que c m n a del artculo 1,489. no produce efectos respzcto de terceros;
en cambio, la qut emna del pacto ccmisorio los produ:~. Esta cuzitin h analiurtmos y discutiremos ms adelapte cuando estudirmus
!os artculos 1,490 y 1,491.

125. b) Pacto comhorio calificado o con cliwulz ipso

facto.-A El se rtfiere el anicuio 1,879, cuando dice que:
"Si se estipula que por no pagarse el precio al tiempo convenid,^
se resuelva ipso facto cl contrato de venta, el comprador podr, sin
embargo, hacerlo subsistir, pagando el precio, lo m i s tarde, en las
veinticuatri horas subsiguientes a la notificacin judicial de !a demanda''.
Por S1 si estipura que se resuelve ipso facto e1 contrai:o; pera el
ccmp:ador, sin embargo, puede hacerlo subsistir, crimFlienc!o la obligacin dentro dz las 24 horas subsiguientes a la notificacin iudicia!
In manda.
126. E1 pacto comisorio con clusula ipso facto 110 requiere
dz frmulas sacramentales.-Respecto
de l, hay que advertir qur

no

sz

requiere que se emplee la exprcsi~i"ipso facto" en t1 contrato.

No hay frmu!as sacramentales en el Derecho, Puede usarse otra rxpresin que equivafga a "ipso faceo", cualquiera de la cual se deduzca
fa intencin de los contratantes: "De pleno derecho", "sin ms tri.
mires", ecc. La Corte Suprrm; 112 rcruelto que hay pacto comisorio caI:ficac'o en el contrato en que se drcia que l quedaba "de hecho y p!r.
no dertclio" rcsrindido si una

dt

las partes no cuiiiplia (7}.

127. C8mo opera el pacto comisorio; doctrinas,-Cmo

op:ra la resciucin? En esce caso la cuescn es diwutiblt.

U n o s dicen que hay rcsoluci6n por la $ola circunstancia de no

cumplirs: la obIigaci8n; en otros trminos, equiparan el pacto comisoro cafificado casi totalmente a la condicin resolutoria ordinaria.
No obstante, la cuestin mcrcct dudas; parece que esta opinin
no debz aceprane, a virrud de lo dipuesto en el articulo 1,378, segn
el cual el pacto comisorio nci priva a los contratantes del derecho de
p:&r el cumplimi:nto de1 contrato. Si el contratante, no obstante haber
estipulado Facto comisorio, siempre pide el cump!imiinto, 2s evidente
que ia resolucin no se h a producido, de p!eno derecho, ya que s!o
puede p:dir;t el cumplimiento de !o que an euiste. Y ademis, no detz
aceptars~Forque eI artculo Y,879 dice que, no obstante estipular !a

--

( 7 ) Sentencia e 9 de mayo de 1919. "Revista

d m c i a " , ramo XVII, seccin primera, pg. 117.

de Derecho y jurisprc.

S4

CURSO DE DERECHO C I V I L

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---

resolucin ipso facto, "podr sin embargo hacer subsistir el contrato",

etc. Con ello indica que l no se ha resuelto por el solo hecho del incumplimiento de la obligacin, es decir, de pleno derecho.
Otra doctrina dice que la resolucin, en este ctso, no opera de
plena drricho, sino que exige sentencicr judicial.
Pero esta doctrina tampoco satisface, porque se,ra un absurdo que
+:n el D:recho hubiera tres instituciones. iguales: condicin resolutoria
tcita y pactos cornisorios simple y calificado.
Somarriva cree que esta doctrina es conciliable con esta otra idea:
cree qu- la resolucin se opera, no al momento del incumplimiento
d:I contrato, ni tampsco por la etntencia judicial, sino que por el hecha dc no cumplirs: la obligacin por el contratante negligente a las
74 Itoi~rawb3iyuiciitc~ri la itotilicaciciit Jc Ir J ~ i i ~ d ~ iEs18
i l ~ , rtiictrina
C J Ir qiic o: dchprcnJc de 10 letra dcl articiilo 1,H79, y :st tns de
acuerdo con la intencin que han tenido las partes. Dc manera que la
stntzncia judicial .slo se limitar a constatar que, como el contratante negligente dej pasar las 24 horas sin cumplir, el contrato se
rerolvi.
Pero resultara enrances que el pacto comisorio calificado e s iguaI
al pacto c~misoriosimple, porque cn ste el contratante negligente riene, para cump!ir, todo el juicio, y en el calificado, un tiempo nienor,
Fero que .en el fondo sera lo mismo. Mas, esta observacin desaparecc con otra: no hay inconveniente para que una p-rsona pida primero la redolucin y durante el juicio se desista y pida despus el cumplimiento. Veamos este derecho en los dos pactos comisorios. En el
s;mple, se est recibiendo la causa a prueba y veo que me conviene
ms el cumplimiento. Me d&isto de pcdir la resolucin. Es ~osib!:. En
el calificado, pido la resofucin, notifico al contratante negligente, n o
me cumplt la obligacin, sigue el juicio. Al momento de recibir la causa a prueba, jpodria desistirme y pcdir el cumplimiento? No, porque
el contrato se resolvi despus d e las 24 horas subsiguientes a la notificacin dr la demanda. En resumen, en el pacto comisorio calificado,
ia resolucin se opera una vez que pasan las 24 horas y sin que cumpia
:a obligacin el contratante negligente.
128. Condiciones q u e d e b e reunir e l pago e n el pacto comisorio calificado para q u e paralice la accin.-C.imo dice el ar-

DE LAS O B L I ~ A C I O N
es SVJET+:~

~ODAL~DADES

-,-.--

8;

riculo 1,879, en ti pacto comisario c a l & el~ deudor

~ ~ ~ negligente puede detener la accin, pagando; pero esre pago ha de reunir 12s siguizntes condiciones:
1) Debe efectuerse dentro de !ds 24 horas s ~ b s i ~ i r i c n t eJs tu noiificacidn de la demdnda. Ef Cdigo dice 24 horas, y no un da, exprtsJ3nes que no con sinnimas. Diciendo 24 horas, si si notifica a Ias 10
lloras, iiay plazo hasta las 10 horas del da siguiente, Ytai st dice un
da, hay plazo hasta Ian 24 horas del dia siguiente, de acuerdo con rl
articulo 48 del Cdigo Civil, segrin el cual Ios plazos se cuentan completos.

2) El pugo debe ser compleio, porque

ra recibirlo ;por parcialidades.

el acreedor no,ecr obligado

3) E pugo debe ser hecho en forma legal, lo que significa que si

se niega el acreedor a recibirlo debe efectuarse por consignacin. Valen las mismas reflexionei hechas con respecto ;J. pago en e artculo
1,489. Resulta de aqui quc hay una inconsecuencia, porque Ia tramitacin del pago por consignacihn es larga y dificil y demora ms de 24
horas. En el hecho, el p b de 24 horas podra desaparecer. Bastariz
con que el acreedor repudi;uii t l pago para que desapareriera. Los proyectos de Cdigo eran mis exigentes, porque ni siquiera daban el plaio de 24 horas, sino que dtcian que deba pagars? arices o al momento
de la notificacin de la demanda,

129. coucepto.-Por la condicin rcsolutoria tcita y el pacto

comisario no se produce h resolucin del contrato de p!eno derecho,
sino que es necesario qur se entable demanda judicial. D
: aqu nace 11
accin resolutoria, que es la accin quc emana de la condicin rescilutoria &cita o del pacto comisario y ta virtud de Ia cual puede el con.
tratante diligente solicitac que se deje sin efecto el contrato por incumplimiento de sus obIigaciones de parte de! otro contratante.
Para dar una idea cabal de la accin resolutoria, veamos sus caractersticas:

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.-

--

C U R S O DE D E R E C H O CIVIL
e

.. .-.- , ---- -

130. 1) La accin resolutoria e9 u n a a c c i h personal, porqur emana d- un con8rat0, d e los cuc!es slo nacen derechos y acciones
S:, scnales; slo puede entablarse entr: las p:rsonas que han celebrado
el. contrato.
Por eso ta jurisprudencia ha resuelto que el vendedor n o puede pedir la rt;olucin de una compravtnta q u t ha celebrado su cDm.
prador (8).
Con igual criterio y por la misma razn, ha resuelto que no putde p:dir~c la rcsolucin dc un contrato contra una ptrsona qu.r intervino en l con carct~:~dc maiidatario, ya yuc se supone, scyrn IR
5ccin del mandato, que el contrato lo ha celebrado el man.dante,
i3ntra quien hay q u i :jecutar la accin (9).
Pod:moj slntar en definitiva, como un axioma, que la accin res3lutoria es personal. Sin embargo, algunos autores creen ver en ella
una accin mixta, o si se quiere real. Se deduce que es real, o por lo
m:nos mixta, del hecho de que en ciertos casos la accin resolutoria
llega a afectar a los derechos de los terceros adquirentes, de mala fe.
P-ro es una argumentacin sin b w . E s efectivo lo que sc dice de la
afeccin, pero ello por otra razn: no es la accin resolutoria la qu:
r. entablo, sino una verdadera accin reivindicatoria. Las cosas suc:.
den de la siguiente manera: U n a vez declarada la rcsolucin del con:rat.o, de acuerdo can el articulo 1,487, la cosa ob:eto .de rcsolucin
vudv? a poder del Contratante diligente; y p3r medio de la retr3actividad d: la condicin, S: supone que esa cosa nunca ha salido cI-1
poder d:l qu: ha p d i d o la resolucin, y, cn consecuencia, ste, que
ha sido sitmpre du,to, puede entablar la accin reivindicatoria can:ra el actual p~s:edot.
131. P u e d e el c o n t r a t a n t e diligente, e n un m i s m o juicio,
e n t a b l a r la accin personal resolutoria y la accion real reivindicatoria c o n t r a el actual poseedor?-El
artculo 19 del Cdigo de
Procrdimi:nto Civil nos d a la respuesta. Segn l, en un mismo juicio pueden dirigirse dos acciones contra personas diversas, con tal
q u ~una sea la cons~cuenciade la oma. Es precisamente el caso de lo
8 ) Sontenci2 c!c 4 'd: junie de 1912, "Revista da Derecho y Jurispruden, tomo X, stccin primera. pg. 507.
( 9 ) Sentencia z 23 de agosto de 1930. "Revista de Direcho y Jurispru?encis", tomo XXVIII, seccion primzra, pig. 185.
::a

.>

.- ... .

DE L A S OBLlCACIONES SUJETAS

- -- - --- - --..m..-- --

?
-

hiODALIUADtS

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---.

87

acci6n resoliitoria y de la accin reivindicatoria, cansecuencia sta de

a primera. No cabe duda de cato si recurrimos a la historia del ara
ricu1o 19 citado. En fa Comisln Revisara fsrmaba parte don LEOp ~ l d oUrrutia. Para fijar cl alcanco drh articu1,u I9, se puro como
ejemplo la arcin re~olutoriay la rcivindicatoria. Tambin as ha sido
:.es~eltapor la jurisprud~~ncia(10).
132. 2 ) La accin resalotoria es una accin patrimonial,
e s dtcir, avaluable en dimlro, qu, figura en el patrimonio de los contratantes. Dt este hecho se deducen tres consecumcias:
a) Puede negocimse, trcn,;ferirse y transmitirre. Si Juan celebra
un contrat3 dc compraveara y Pedro q e d a adeudando 100 de1 precio y fallece juait, sur herederos podran solicirar la resolucion por
no pago del pr-ch.

b) Es renunriabk. Con ello, no hacemos sino aplicar el articulo

12 de! Cdigo Civil, segUn el cual los derechos son rcnunciablrs siemFr'o qu: miren al int:rs individual drl renunciante y no est prohibida su renuncia. Es el caso d* Ia accin rtsoliitoria. La renuncia 2: ts:a accin FU:&
str expresa o-tcita. E; expresa cuando s r hace sn tttminos formales y explcitos. Es tcita cuando se deducz de ciertas rUcunstancias. Como sab:rnog, en el Derecho no se presume la renuncia.
D: alli qu:, para que haya renuncia tcita, dtbz habzr t t l c s circiinstancias, quz dr ellas se-deduzca forzosam-.na la intincin do1 contratantl.
Sr entender que hay renuncia de la accin r:solutoria si el contrarante ilig:nrmt solicita el cump!hi:nto del contrato? La jurisprudencia
y 13s auior:s resuelven la cuestin en sentido negativo: no Ia hay. Y c.n
toni:cu:nc:a, si el contratante na obtiene el cumpIimknto, puede despus so!icitar Ia rr;otwri (11).
Pero pongmona en otro caso. Se trata de un precio insduto
de una compraventa. Pedro y Juan celebran una compraventa de una
propiedad y Juan queda adeudando 100 a Pedro. Pedro entabh demanda ejccuriva y embarga la propiedad, y despus en el juicio se la
( 10) Sentencia de 29 de -marzo c'e 1922, "R?virra dz Dzrecho y Jur:sprudencia". tomo XXI, stccion primera, pig. 616.
( 1 1 ) Senrcnda de 26 de septicm&e dc t924. "Revkra de Dor?clio y Ju-

rispnicncia", tomo XXIV, seccin primera, pag. 7 16.

adjudica. L a jurispt*tdencia ha resuelto que se entiende la renunt i de

la accin rtsolutoria, y por consiguiente, no se podra con posterioridad
p:d:r 13 resoluciEn del ccntrato (12).
8

c) Es presc-riptible. Para estudiar la prcs~ri~tibilidadde la acciCn rzcaluteria es nicrcario un distingo przvi~,segn que emane dc
'a condiciil rezolutoria tcita o del pacto coinisorio, porque ambas
situacior,ru tirncn rcglas diversas.
El Cdigo guarda si!encio resp-cto d:1 plazo en que prescribe la
condiciii r:so!utoria tcita. Entonc:~, en presencia de este silencio, tenemo; que aplicar las rcglv grnera1:s del artculo 2,515. De acutrdo
con l, -1 plazo g:neral de p;tscripcin es d - 10 aos. As tambin !c
ha cci~sidtradola Suprema .(13).
DL la prcscripcin de la accin resolutoria quz emana del pacto
coniisorio se ocupa el artcu!~. 1,880, ::gn ~1 CLI;L[ L'I pacto comiso.
rio p:tscribe en el plazo que han fijado las partes, pero n w c a mis
all de 4 aos. Estt plazo dt 4 aos rig: cuand:, nada dicen las partes
o cuando han fijado un plazo mayor.
Es interesante anotar algunas .particularidades sobre estos d a
plazos de prescripcin. Fuera del tiempo, hay. una diferencia: la prcscripcin d- la accin recolutoria que emana del artculo 1,489, por :l
hecho de ser prescripcin ordinaria, se suspende a favor d t las p<:ioriiuineradas eii ei articulo 2,509; en cambiu, la prescripciii del
pacto cornisorio, por ser especial, de acuerdo con el artculo 2,524,
no re s~rrpcndea favor de esas personas.
Y hay otra diferencia, referente al tiempo desde cuando se tuenta una y utra prescripcin: la del articulo 1,489, desde que IJ obligdcin se ha hecho exigible, d t acuerdo con la regla gtneral del artculo 2,514; en cambio, a del p a o comisario-y aqu est lo particular-, desde que e; ha ceferrtdo el contrato. U n a excepcin muy calificada a la regla gzneral del articu!~5514. Resulta, entonces, que
puede presentarse el caso curioso de que la accin resolutoria del p a c
to comisorio prescriba antes dc nacer. Pedro vende una casa a Juan
r l t l i

( 1 2 ) Sentencia de 25 de memo de 1933. "Revista de Dzi ;. J y Jurispru.

dzncia", tomo XXX. ccccion primera, pig. 277.
( 13) Sentencia de 9 de diciembce.de 1913, "Revista de Derecho y Jurisprud:ncin", romo XII, aeccin ~ r i m c r a . pg. 143.

-- - -

DE

LAS OBLIGACIONES S U J t ' F A I

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MOUALloAVl:S

,-*

en 100, 50 al contado y 50 a 5 aos plazo, y se estipula que tl contrato s? resuelve en caso dc no pagarse el precio. N o pdria aplicarse el
pacro comisario, porque su accin prescribe en 4 aos, y sc. ha puesto
un plazo de 5 aos. La accin prescribe antes de nacer.
No se alcanza a ,cornprcnder
la razn del legislador para fijar
a
esre plazo. Podra observarse que espuis se entable la accin del
1,489, ya que es una clriuvu!a que va mvutlta en cado contrato. Pero si IUJ contratantes lian estipulado cxprrnalirrntz cl pnctci comisw
rio, es porque han demostrado su voluntad d t regirse por sus reglas
y no por las del 1,489, Habria una renuncia tcita de este articulo.
D
t todos modos, hay en esros plazas de prescripcin una pequefin anomala e inconsccuzncia. Porque cu;itiJo los contratante; han
tenido la diligencia de pactpI expr:sam:nre
ln resolucin, el legislador es ms estricto y hace prescribir la accin en 4 aos; y cuando
los contratantes no estipulan la resolriciin, cuando han s i d ~menos
cuidadosos, la accin se conserva p r IO aos.

133. 3) La accin resolutoria es muebtt u inmueble, segn la cosa sobre qirc recaiga. Es decir, para ~alificariade lo uno o lo
.otro, tenemos que aplicar la regla del articulo 580. Si se trata de un
rabnllo, mtieble; si de una casa, inmueble.
134. 4) La accik resolutoria es indivisible.-Su
indivicribilidad puede estudiarse desde dos puntos de vista: objetiva y subj etivamentc.
Objetivamente cs indivisible porque no es dabk que el contratante diligente zolicitc en parte la resolucin y en parte ei cumplimiento;
puede hacer lo uno o lo otro, pro ntegramente.
Strbjetivmnentr, la indivisibilidad se aprecia en e! caso de haber
varios contratantes diligentes: tbdo5 deben ponerse dc acuerdo para
pedir la ~eioIucin o el cumplimiento, segn lo establecido en e1
N." 6." de1 artculo 1,526.

135. Comparacin entre la accin resoliitoria- y h redsora o de nuIidad.-La accin rcsolutoria podra confundirse con fa
accidn & nfiulidad o resciswn. Esta u la que emana de Ia nulidad.
Cuando emana de h nulidad absoiuta, se llama propiamente accin
de nulidad, y cuando de fa relativa, rescisoria.

Tanto la accin de nulidad como la resolutoria dejan sin e f e c t ~

un contrato. Pero tienen una diferencia: en la resolutoria, el contrato
q~c.: se dija sin efrcto es cmpktamente vlido, naci cumplirndo
csn t o ? ~13s requisitos kgales; en cambio, .cl contrato que Ikva nulidad absoluta se deja sin efecto porque se omititron los requisitos
de validez.

136. Resolucin y rcsckin.-Son

cosas inconfundibles la rcrcis;n y la resolucin. Nuestro legislador no ha sido preciso cii los ttrminas. En o+siones emplea rescisin en vez de .resolu.; ;n, (artcu!o 1,486).
Entre 13s efectos de la rer,~!uciny la r.:scisin hay dos diferencias
:mportantes:
1) En el caso de la reso!ucin, de acuerdo con el articulo 1,488,
no sr devuelven los frutos; en la rescisin se devuelven.
2) La resolucin produce efectos respecto nicamente de los tcrceros Je mala fe; la rescisin los produce contra todos los terceros, estn de buena o mala fe.
137. La terminacin.-Es
la resolucin aplicable a los con(ratos de tracto sucesivo.
La r:solucin y la terminacin se asemejan en un punto: dcjan
s;n efcctu un contrato pur incumplirni,-nto dr las obligaciones
contractuales. F x o se diferencian en que, mientras la tarmlnacin no
afecta al pacado, s!o deja sin efecto el contrato para el futuro, la
rerolucin lo afecta, y tanto, que tiene que devolverse la cosa bajo
condicin (artcul:, 1,487). La razn de la diferencia ts muy :xplizablo. Porque en los contratos de tracto sucesivo, las obligaciones bilaterales que emanan de l se van cwnplitndo sucesivamente, ptri..
dicam~nte.
La Corte Suprema ha fallado esto en ms de una acasin. En
una s~ntcnciad t 18 de septirmbre de 1931 (14), estudia muy bien
e! asunto, y dice que en el contrato de arrendamiento, p3r ser d t
tracro sucesivo, debe hablarse & terminacin y no de. resolucin.
El mismo contrato de compraventa puede tambin tomar carcter d: contrato & tracto sucesivo y por lo tanto ser susceptibk de
(14) "Reirisir de Derecho y Jurisprudencia". tomo . XXIX,. reccion p+
pag. 267.

mera,

DE L A S OILiGACfDNES SU,JEIA$

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A MODALIDAQES

91
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terminacin. Seria el c m de que yq agricultor, contrarara fa venta a

un molino de 1,000 quintales dc trigo, ~ n t ~ ~ a n100
d omcniua!eq para
que me los cancelaran mensualmente. Van .corriclos dos meses y no tn.
trego fo pactado: el molinera puede pcdir t terminaciiin. H a sido asi
risutlto en una interesante sentencia de la Corre Supr,:ina (15).
138. La rcsciaci6n.-No hay que confundir 1a resolucin con
la rcwifiacin, o anulacin onvencional, que consiste lisa y llanamcnk zn dejar sin cfecto un contrato por el comn acuerdo de 10s
contratantes.

Ef nombre de anulacin convcncianal es criticable, porque en

riinyn vicio de conformaci~ticn el acto o contrato.
Esta materia ser estudiada al hablar de 10s modos de extinguir
br obligncionei. &. el primer modo que antempla el articulo 1,567.
En esta institucin no existe sino una rplicacicin del principio de
Ia libertad contractual, & la autonoma dt la voluntad: las partes
son dueas de desligarse par mutuo acuerdo del vinculu que las une.
No hay aqui incumplimiento de Iar obligaciones,
rcaiidrd no cnirto

139. La revociici6n.-Adtmis, un contrato tambin puede dejan: bin efecto por la volunta1 unifateral de una de Ias partes. El la
excepcin, naturalmente: porqui lo lgico es que, si han intervenido
dm voluntades en la celebracin de un contrato, estas dar voluntades
destruyan el vincub jurdico. Cuando obra una sola voluntad se habla de rrvucacin, como acQntcce en el contrato de mandato, qua eI
mandanet puedc revocar. E igual sucede en la donacin, donde el donante tiUK el mismo derecho. Tambin s: aplica esre modo de dejar
sin efecto3 e1 contrata en el arr~ndam~znto,
y .toma t t nornbrt e dcsdrtri6: t l arrendad~tquiere poner trmino al contrata por su propia vduntd; & entonces un desahucio a lz otra parte.
D e todos mudos, e1 dejar sin efecto un contrato por voluntad
unii~ciraf u trcepcionai, con aplicacin en determinados contratos.
140. La hpsibiad de !a ejecilcin; w r i a de los riesgos.
-Igualmente tiene puntos de contactos con la resolucin la impofibilf.
(15) &pncir

d e 8 de noviembre de 1029, "Reviru

prudcnci.", tomr XVlI, r r t c i i n primra, p i g . 621.

de Werccho y Jmrii-

9---2

CURSO
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DE DERECHO CIVIL

p
.
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-- -

dad de la ejecucin. Consiste en que uno de los contratantes no cumple

su obligacin como consecuencia de un caso fortuito o fuerza mayor.

Veamos sus diferencias con la rrsolucin. En Ssta, el incuml,limiento dt la obligacin es imputable a las partes. En la imposibilidad
de la ejecucin, el incumplimiento es pioducido por un caso fortuita
o causa rnaypr. La imposibilidad de la ejecucin est contemp!ada :n
el Cdigo Civil como una forma de extinguir las obligaciones, en los
artculos 1,670 a 1,680. Plantea ella un problema muy interesante: si
a tino de 1,)s contrnrnntcs se Ic exringiie su' obligacin por*la imposibilidad de la ejecucin,,el otro contratante, ;permanecer siempre obligado a cumplir por su parte con la obligacin? Esta cuestin recibc
el combr: de la tearia de los riesgos.
141. Q u i n soporta los riesgos e n los contratos unilaterales.-Si estamos en presencia de un coritrato ~inilcteral,esta t ~ o r i ano
tiene importancia, porque hay una :,ola obligacin, y por consiguiente slo hay un acrerdor. La obligacin se extingue y no se poduce
ningn conflicto. Lo que sucede en el contrato de comodato: es unilateral, la nica obligacin es la del comodatario de devolver la cosa
dada en comodato. Desaparec,e la cosa por caso fortuita, y se extingie la obligacin de devolverla al cotnodante.

142. Q u i n soporta los riesgos en los contratos bilateras.

-P:ro
no acontcce lo mismo en los contratos bilderates. Hay dos obligaciones. Ambas partes san recprocamente acreedores y deudores. En
la compraventa, el vendedor es deudor con respecto . a su Aligac'in
de entregar una cosa, pero es acreedor con respecto a la obligacin del
comprador d,: pagarle el pr-cio; e igualmente, el comprador es deudor
d: su obligacin de pagar. el precio, prro acreedor de la obligaciori
del vendedor de entregarle la cosa. Pongamos dos e'emplos clares para plantear esta cuestin:
Organizo como agente turista un viaje a Nueva York para 1942,
llevando todos los gastos del caso. En este ao csralla una guerra. Como es un caso fortuito, se extingue mi obligacin de proporcionar el
viaje a Nueva York a los turistas. Peto, y stos estarn obligada a
pagar la cuota prefijada?
El otro ejtmp!~: Me hago yo empresario teatral, y contrato la
venida de un gran tenor y hago todos los gastos. El tenor se enferma

- DE.. LAS
,

OBLIGACIONES SUJETAS A M O D A L I D A D E S

---

93

y no puede venir: un c l s o fortuito. Mi obligacin se extingue, por

impmibilidad de la ejecucin. Pero b s espectadores, jestarn obligados a pagar el valor de Ia localidad? Y si ya est pagado, jtendrn
dcrccho a repetirlo?
Si decidimos quc los turistas o los abonados al teatro estin obligados a pagar, quiere decir que el riesgo lo soportan ellos. Si decidimos que no estin obligados, el riesgo lo soporto yo, deudor. En doctrina, es evidente qut para resolver la cutsrin hay que remontarse a
la intencin de los conFatantes. El turista o el abanado va a pagar
su dinero en vista de que yo proporcionaba eI viaje o el espeacu!o.
Si yo no lo pioporciono, ellos ni pagaran. En consecuencia, en teora, yo soportara el riesgo. Conclusin: el riesgo por regla general,
lo s o p t c t el deudor -de la obligacin que .ha llegado a ser imposible.
Esta conclusin est de acuerdo con la intencin de los contra?antes y con e1 hecho de que en los contratos bilaterales las iibligacioncs estn ntimamente relacionadas. Y se dice quc soporta el riesgo
el deudor parque no p e d e exigir el cumpIimiento rl otro contratante.

Veamos ahora la legislacin pbsitira. Cdigos modernos, coma e1

Alemn y el Chino, establecen esta reg!a en forma express. No cabe
dudar.
Pcro en nwstro CSdigo nada se dict. Sin embargo, a virtud de
diversas disposiciones diseminabas en l, llegamos a idntica conclusin: el riesgo lo soporta el deudor de In obligacibn que ha llegado rl
ter imposible, Estas dispaskiones son las siguientes:
1) El articulo 1,486, que hace cargar con el riesgo de la obligacin condicionaI af deudor;
2) El artcub 1,954 que dice que termina eI contrato de arrendamiento por destruccin de la cosa arrendada; y
3) EI artculo 2,000, q& habla del arrendamiento de la confeccin de una cosa materia!. Se acepta as una doctrina que es jurdica,
Igica y que est de acu:rsIo con tos principios de la equidad.
Prro no hay regla sin excepcin. El arrcub 1,550 contempla un2
exccpciiin, que, por la forma d t su redaccin, partct fuera la regla
general. Dice:
"El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a
cargo del acreedor. . .!'

94
-.
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--

e
-

CURSO

DE DERECHO CIVIL

--

Esta disposicin slo se aplica al contrato de compraventa no

condicional, Forque as lo repite el a r t i c u ! ~1,820, y tambin a1 con.
n a t o de permuta, a virtud de lo dispuesto en el articulo 1,900.
Expliquemos este articulo 1,550 y comemos como ejemplo la compraventa. Vendo a Pedro un caballo de carrera. Despus el caballo
muere. E l articulo 1,550, en relacin con el articulo 1,820, dice que
el riesgo rs del acreedor, del comprador, y aunque yo no entregue el
c;~Lallo, el comprador debe siempre pagat el precio. H a y en esto una
incotiacciicncia. El urcculo 11nce cargar oon l riesgo n uqud que no
ru durrio, que no ea diirto porque ahti no %e Iia efectuado Id tr~ilicii>ti.
El dominio s!o se transfiere rncdiancc la tradicin; no h s t : ~un Ain.
ple contrato en nuestra legislacin. Es u n error del Cdigo, que vien: del Dirrclio Romano, del c ~ i i tpnsc al Cdigo Francs, donde la
disposicin correspondiente al articulo 1,550 nuestro no es criticable,
porque all se transfiere el dominio por el solo contrato. Y d e aqu
pas al Cdigo nuestro, donde Bello tal vez olvid hacer la rnodificacin.
El Cdiga Alemn, posrcrior, acepta nuestro mecanismo \le la
compraventa y la tradicin; pero enmend el rrror de nuestro Ccidigo; y segn l, el riesgo lo scporta el deudor, el vendedor, y no e!
acreedor.

143. S e m e j a n z a s y diferencias e n t r e l a imposibilidad d e la

cjcciiciOii y Iii resolucin.-La imposibilidad de la ejeciicin tiene
I I I U ~ ~ C FLlntds
IS
de contacto con la resolucin:
1 ) T;into la im~osibilidadde la ejecucin o la teora del riesgo,
c a n o 13 r::ulucin, ELI plantean :n los contratos bilatera!es;
2) En ambos se deja sin efecto el contrato a virtud del no cumplimiento de las obligaciones.
Pero al mismo t k m ~ ohay diferencias, que demarcan el campo
de accin e una y otra figura jurdica. Estas diferencias son las
siguientes:
1) En los riesgos, .tl incumplimiento de la obligacin $e produce por un caso fortuito; en la reso!ucin, re prodiuce por culpa, por
acto imputable al contratante negligente;
2) En la resolucin, an en el pacto comisario, siempre tiene :I
contratante diligente la alternativa de pedir la resolbciri o -1 cum-

.---

U E LAS OBLIGACIONES SUJETAS A MODALIDADES

S5
A
.
-

pIimicnto; en los riesgos, no puede pedir el cumplimiento, ya que '*a

Io itiipo:iblc nadie est obligado";
3) En 1a resolucin, segn lo dice expresamente el articulo 1,489,
adems de fa rtsolucin puede pedirse indemnizacin de perjuicios;
en los riesgos no se Ia puede p-dir, porque para poder solicitarla es condicin sine qua non que haya culpa por parte del deudor;
4) La etsoluciirn no se opera det.pGno derecho, sino que es la
sentencia judickl la que fa opera, yulvr, rl caso del pacto comisario
calificado;. IP imwsibilidad de la rjrcucin, opera de p!eno derecho,
y 1s sentencia *!o se limita consratlt el hechode que cita ha existido.
A pesar dr estas diferencias, la jurisprudenciafrancesa y autores
.
como jssrrrnd han confundido estas.dos situacione.~jurdicas.

Efectos de ia resolucin
144. Efectos que produce la resolucii>n, una vez pronunciada, con respecto a terceros.-Es una materia interesante de a n a
lizar, porque el Cdigo es obscura y est mal redactado en esta parte.
De acuerdo con el arricuto 1,487, una vez cumplida la <:ondicin
resolutara, Ia persona que tena la cosa bajo condicin est obligada
a devolvtrla. Esta devolucin *e la cosa tio ufrecc ningn inronve.
nientr y es pcrftctamentz posib!? hacerla cuando ella n o ha pasado a
manos Ct terceros, cuando no ha sido enajenada. Pero puede acontecer que el que tenia Ia cosa la haya enajenado o haya consticudo un
gravamen en ella. .Se plantea entonces la cursrin: producida Ia resoluci6n, ~ a f t c t a r a los tercrros adquirentes? Estrictamente, siempre
debiera afectarlos, segin o! principio que dice: "Resuelto el derecho
del causante, se resuelve el derecho del causa habientz". Doy una casa
a Pedro con la-condicindr que me la devuelva si se recibe de abogaEn este ao, Pedro enajena a Juan. Al recibirse, extinguido su der~cho, tambin debiera extinguirse *el derecho de Juan; y e l l ~rambin a virtud dcl principio dz la r~1:roacrividad de ti cuiidicin. .Este
f u i el criterio seguido por BeUo en los primerns proyectos.
Pero ap!icando ntegramente esta doctrina puede 11-gar~ea cs.
meter injusticias con ios terceros adquirentes, y de all qu:: haya sido necesario considerar si estos estn 0~ buena o mala fe. Y en definitiva, la doctrina aceptada por Brilo s e resume as: lci resolucin

&.

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. .-

L C R 3 0 DE DERECHO ClVlL
.

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- ..

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. -

slo afecta a los tcrceros adquirentes de mala fe, y no a los de buena

fe. La doctrina S: aparta un paca de los principios zstrictos, pero rtsulta tns equitativa.
145. Concepto d e la buena o mala f e e n este punto.-En
q u i consiste la buena o mala fe de los terceros adquiretites para el
if:cto de la re~~ducin?
Se reduce nicamente a tmtner o no conociiuiento de la condicin: si el tercera sabr que exista la condicin,
e;t de mala 5:; si ignoraba SU existc:.,.ia, es tercero de buena fe.
146. Momento e n q u e debe existir la buena o mala fe,Parece evidente que la bii:na o mala fe debe exibtir nicamente al momento d t la adquisicin. Si despus rl tercero Il.:ga a t-nzr conc)cimien;.o de la existencia de' l a condicin, sto no hara q u ~P: transformara
.:n p3s:edor de mala fe. Aplicamos r:glas anlagas A: la pxrsin sobrc !a burni o mala fe.

147, Presunci6.n de Ir bu&na fe.-Tambin

aplicando 10s
principios de la pomin, cancluimos que la mala f.: no se presume.
En e! tomo anterimor vimoz cm.:, el artculo 706, segn el cual la buz-,
na fe se presume, era dr aplicacin general, y cmo haba sido aplica.
c'o p3r la jurisprudencia al matrimonio putativo. Aqu, zn la rcsolucin, zncontramos otra ap!icacin: 3: pccsume qur el tercer adquircnte
rct de buena fr, y str la otra parte, la que la al-ga, la que tzndr
qiii acreditar la mala fe. Esto vale para los muebles. Cal1 r(:spxto a
los inmucb!es, tampoco el legislador poda dejar cn la incertitlumbre
esto de la b u ~ n ay mala fe, y estableci que la mala fe se presumr cuando la cundicin consta en el ttulo inscrito (artculo 1,491).
148. Para determinar si los terceros estn o n o de mala
fe, hay q u e considerar la naturaleza de lo cosa adquirida.-Los.
artculos 1,490 y 1,491 reglamentan esta cuestin. El primero se refiere a los muebles, y el segundo a los inmuebles. Vemos as que el Irgislador uxia vez ms hace referencia a esta clasificacin, la m& irnFortante de los b':enes.
Estas disposiciones titvieron larga gestacin. En pocas se nota
mayo: vacilacin de parte de Bello, a travs de todos los pr~ye~toti,
sin quz.nunca quedara c,onf~rmecon la redaccin que iba dando. Le

DE L A S OBLiGACIONES SUJETAS A MODALIDADES

---.---T.

- ' -

.-

- -.

97
-

faltaba Ia idea clara sobre el particular. Y en definitiva, f u i tambin

bastante obscuro en h redaccin ltima.
Cosas muebks.-Dice

':Si ei

ens si va

el artculo 1,490:

que debe una cosa mucL1,~a

o reshtoria, la enajena, no

contra terceros poseedores

plazo o bajo condicin sus-

habr derecha de reivindicarla

de buena fe".

Comentemos Ia dispsicin. DIcc en primer trmino: "Si el que

" La expresin hay que cambiarla por:
"Si
cosa mueble
el que t i m e o pasee ttna cusd tnuebk . " As Io dijo Bello en sus
primeros proyectos.

delx- una

Y agrega: ": a plazo o bajo condicin zuspensira o resolutot'ia. . . " La verdad es que, de 1- tres casos, sb es aplicable el de la
c.andicin rresolutoria. Es imposible aplicar h disposiciiin al que riene
un mutble a plazo, porque el paseedor dtl mueble v'lene a ser un usufructuario, quien es un mero tenedor con rrspecro r la cosa y por io
tanto no puede enajenar el bien mismo, sino s!o eI ejercicio de su
derecho de usufructo. Tampoco se puede aplicar al que tiene 1.1 cosa bajo condicin susprnsiva. La condicin susptnsiva pendiente product el efecto de impedir el nacimiento del derecho. Slo hay un gcrmcn de derccho. Y es absurdo entonces que vaya a enajenar la cosa
el que rime un germen, una cspranza de derecho. Doy un auto o
Pedro si x va a Europa. Cmo p d r a Ptdro enajenarlo si &!o titns
1
1 expectativa di llegar a ser ducfio de l? Y todava fiay otro arguntnto para evidenciar que esta disposicin se refiere nicamente 31
caso en que se tiene 12 cosa bajo mdicin rcsolutoria: ef articuis t ,490
cst situsdo drspuir de los atticulos 1,489, 1,488 y 1,487, quc en forma continuada re han estado refiriendo precisamente i Ios efectos de
la condicihn rcsolutorh.

.".

Contina diciendo el articulo: ". . . Cd enajena. .

E1 legislador
toma aqu la expresin enafinacin en el *sentido de traslacin de dominio. Sucede a veces que esta expresin es tomada por e1 Itgislador
en sentido amplio, queriendo significar, adems de e r ~ l a c i nde dominio, la constitucin de un derecho real. En este articulo, hay que
tomarla en sentido estricto, como traslacin, y Ilegamar a esta con-

98
-

CURSO V E DERECHO C I V I L

-----,e--

clusin en presencia del articulo 2,406, que habla de la orma como

:e extingue la prenda, y no entra a distinguir la buena o mala fe del
acreedor prenCario. N o hay necesidad de averiguar si est de buena
o mala fe: siempre caduca la prenda.
Ttrmina diciendo tl artculo: " . no habr derecho de reivindicarla contra terceros poseedores de buena fe". Sabemos ya que la
buzna fe s? presume y q u t la mala f e tienc qu- probarla cl qu: tntab!a 'la accin reivindicatoria.
redactado en esta forma: "Si
En resumen, el articulo
el que tiene o posee una cosa mutble bajo condicin resolutoria, la
riinjciin, no h ~ h r dcrecho de reivindicarla contra terceros poseedot.L', J c L l ~ ~ ' i 1 . fc".
1
irinrict~blrs.-El artculo 1,491 dirc:
"Si el que deb: un inmueb!: bajo cotidiciJn lo r~irijriia,1' lo grava con hipoteca, cznso o servidumbre, no podr resolverse la cnajrnacin o gravamen, sino cuando la condicin constaba' en el ttulo
respectivo, inscrito, u otorgado por escritura pblica".
Cujac

Tambin en la primera parte del artculo hay que hacer la modificacin indicada, y decir: "Si el qtte tiene .o posee un inmueble bajo
condicin
El legislador ha sido aqu ms preciso, porque no se
refiere al p!azo ni a la condicin suspensiva. Habla slo de condicin,
y de& entenderse que es la resolutoria, palabra sta que debiera agregarse a continuacin de "condicin": "con.licin resolutaria", quedara.

".

Y contina. ms adelante: ", . . no podr resolverse la enajenacin o el gravamen. . .". Se ha criticado el que diga que "no podr
resolverse", porque parece indicar que la acciti resolutoria fuera
rial y que el que la entabla se dirige directamente contra el tercero,
sin necesidad de solicitar aites la resolucin. Pero esto no es posible,
*porque la accin rtsolutoria es personal, y contra el tercero se entabla la accin reivindicatoria, que se da adjunta a la resolutoria.
Agrega: ". . .sino cudndo la condicin' constabo en el ttulo rerpectivo, inscrito, zc otargado por escritura pblica". Nos encontramos

DE L A S OBLIGACIONES SU JETAS

A MUDALIDAUES

99

con una cuestin intertsante. Exige el legislador qut la condicin

conste. Es evidente que la condicin consta cuando es resolutoria ordinaria. Tampoco hay dificultad cn el pacto comisorio, simple o calificad~,porque al estar pactada expresmcnte, tambin conste Pero,
y !a cor:d;cin rcsolutoria tciiu, que va subentendida, se entender
que consta pata los efectos con rcsptcto a terceros? La cuestin ha
sido discutida.
D o n Ruperto Bahamunde sostena que no consta para los efectos
articulo 1,491, y tenia !as siguientes razones:
f ) S1 f u i i d ~ b icn e l articulo 680 Jcl COiligri Civil, :,:yiin el cual
se pued;~Ilacer la cradicirjn bajo coiidici&rr .siisi::.iisiva
rc~oiutoria
<e.
con tal que se exprese". Dice enronces: .la condicin debz sicmprz
rxprzrarse; no basta qut se subentienda.
2) Tambin en el arriculo 1,432, segUn cl cual en tl caso de una
donacin condicionat, para que Ia rcsoluciri produzca efectos con
respecr3 a terceros, se rtquiett que la condicin se haya expresado.
Esta dispasicin, dYt Bahamondt, demuestra una vez ms que, para
que la c~ndicinproduzca sus efectos, requiere expresarse.
3) Argumenta con el pacto comisorio, y dice: Es absurdo considcrat que el legislador haya escablecido dos instituciones iuricficas
~ x f t c t a m r i i t e iguales cn sus efectos: el pacto comisorio y la condiciBn r:soluroria rcira. Hay que buscar atguna diferencia en sus efectos, y precisamente est e n que Ia resoIucin producida por ci pacta
comisorio afecta a terceros, porque consta, y en cambio, la producida
For !a condicin resolutotia tcita no afecta a terceros, porque no
consta.
4) Argumenta con. los diversos plazos de prccripcin que tiene
en uno y otro caso lo condicin redutoria (4 y 10 &os).
5 ) Y tambin se funda en Ir exprtsZn misma ttconsta'*, y dice
que es impsiblt que conste una c m que es realmente tcita.
de

este

'

Sin embargo, Los autores unnimemente han considerado quc en

ia expresibn "conste" va tambiin envuelta la condici6n resolutoria
tcita, y as tambiin en-forma uniforme, 'sin vacilacimes,.lo ha estab'ecido la jurisprudencia. En una compraventa se estipula camo nica clusula que se vende una propiedad en' 100 al contado. L;r Suprema ha dicho uue, como t escritura no dejaba constancia de haberse

CURSO DE DERECHO CIVIL

1O0

pagado el precia, el contrato tambin afecta a tercer os,^ se. puede pedir la resolucin (1).

La filosofa de esta exigencia de que conste en el ttulo es clara.

Si

CONU
la condicin, el legislador presume de derecho que ella es
conocida por los terceros; al liacer tal exigencia, se le ha dado publicidad. Y si el tercero no la conoce, es porque hay negligencia de su
parte, negligencia que el legislador castiga.

Es interesante precisar bien el alcance de la expresin "en el tituio respectivo inscrito". U n ejemplo: Pedro vende una casi a Juan
en 100, 50 al contado y 50 a plazo. Juan la vende a Dieg.4 ste a
Antonio y istz a Pabb. Se pide la resolucin cuando la casa est en
~ o d c rJe Pabl~.Puer bien, cn esta iirrie de venta#, el ttiilo respective
irscrito es el primero de ellos: la condicin debe constar en la venta
qur Iiace Pedro a Juan.

"

u otorgado por escritura pblica". Qu significa? La verJad es qui h palabra sta no tiene mayor alcance. En nuestro Derccho, para que el Conservador de Bienes Races inscriba, requiere un
instrumento pblico, y ste es el mismo titulo que se inscribe, dondt,
en casi . t o d a los, casas, constar la condicin. Quizs podra decirse
qu: la expresin se refiere a una escritura posterior. Pero el caso es.
remoto.
149. Casos de aplicacin de los artculos 1,490 y 1,491.-.
Fijemos el alcance de estos dos artculos, disposiciones que a primera
vista parecen de una aplicacin mis gentral que la que en realidad tienen, Proceamos por eliminacin:
1) No x aplica a l caso de las donaciones, porque stas se rigen
por la regla especial del articulo 1,432.
2) Tampoco se aplican al caso del fideicomiso, porque el legis.
lador da reglas especiales aplicables a la enajenacin que haga el pre
pietario fiducu'rio, que es propietario sujeto a condicin resoluootu
3) Tampoco se aplican al caso & una transmisin herediira,
poxque na constituye una enajenacin.
( 1 ) Senccncia de 14 de diciembre de 1927, "Revista de Derecho y Ju-.
ris~rud*ncii'*,.lomo XXV, seccin primera, pagina 529.

ndice

---

DE LAS OBLIGACIONES SUJETAS h

.-

MOI>AI.lDAUt;S
---u-.-

fO[.
-- -

4) Tampoco se aplican en el c m de una adjudicacin en una

particin, porque si !u.adjudicrcioncs no pueden resolverse, es cvidente que no se produce tI confficro con respecto a terceros, aun cuando haya en elh una condicin.
5) Tampoco se aplican cuando el quc tiene la cosa bajo condici8n no es dueiio, sino mero tenedor. Pedro me arrienda un inmueble
Iiista que .me vaya a Europa. Si enajeno el inmueble, no se aplica a
la enajenacin el articulo 1,491, porque mi arrendador puede reivindiqr l a c m del poseedor.
~
0
~
n1t.
onc~usin,
estos
artculos tan generales a primera vista, s 1 ~
1
se aplican a tres casos:
1) A la comptaventa condicional.
2) A ia ppmuta.
3) Al pacto de retrovrnta, ya que el legislador, al determinar 105
c f t ~ t ~ idc
s este pacto, se remite a 10s artculos 1,490 y 1,491.
III. OBLIGACIONES A PLAZO

150. Definici+-Se
ocupan de Izs obligaciones a lazo los
y 1,498. El prirntro define el $azo dictcndo que "cu
la poca que se fija para el cumplimiento de la obligacinr'. Usando
la misma rerminologia ernp!rada en la condici6n, podemas decir qut
es un acontecimiento futuro y cierto d.:! cual &pende la cxigibiIidad
o la extincin de un derecho o una obligacien.
~ K ~ C U ~1,494
O S

151. Elementos del ptzo.-La particu!aridad que nos afrec:

el plazo es que constituye un acontecimiento cierto.
La circunstancia de que sea futuro no u peculiar, porque L modalidad es siernprt un hecho futuro.

152. Semejanzas y diferencias entre el plazo y !a condicin.-Plam y condicin se asemejan:

1) En que,.amboamodifican los efeaos del acrv o contrato sujeto a d a l i d a d .
2) En que ambas son un zconctcimiento futuro.
3) En qu: tanto e1 acreedor condicional como el acreedor a plazo, a trmino, pueden soIicitar medidas conservativas.

102
-------..

CUKSO

DE U E R E C H O CIVIL

---.

--*

La diferencia fundamental entre el ~ l a my la condicin est :n

qu: sta es un acontecimiento incierto, no se sabr si se va a verificar o
no; mientras que el plazo es cierta, forzosamente d : b ~ llegar. Y :n
realidad, Ias &ms diferencias son una consecuencia de esta difer:nc;a fundamental.
S: dziprcnde que, mientras la condicin, cuands e3 suspznsiva,
ciispcndt :1 nacimiento del dzrecha, su adquisicin; el plazo, :n cambio, 5613 susPtndz la migibilid&, el zjercicio del der-cho.
Di acuerdo con el artculo 1,485, lo que se paga antes de cumplirse Ir condici6n es susceptible d t rewtirsc; en cambio, lo que se
1-aga nritcs de ciiinplirie rl plazo, no cs s~iscr~~tihlc
de rcp-ticin. Lo
dic.: -1 articulo 1,495.
DIFERENTES CLASES DE PLAZO

153. m) D e t e r m i n a d a a indeterminado.-Esta
clarificacin
atiendr a la poca en que se va a vrrificar. Es dett+rmina,do cuando
se sab: tl mam-nto en quc se va a verificar el hecho futuro y cierto:
una fecha, zl 1." c?: enero de 1944. Es indrtrrniinado cuando S- sab:
que va a lkgar (porque es su caracterstica), p r o se ignora cundo: la muerte de una ptrsona.

154. b) Expreso y tcito.-En

cuanto a la forma, el plazo
clasifica t n exp:,eso y tci4o. Lo dice el articulo 1,494, despus de
definir e1 plato.
Y agrega: "Es tcito el indispensable para cumplirlo". Es decir,
aqul que se &duce de la obligacin misma. Yo compro un libro de
:techo a Pars. H a y un plazo tcito para que de Pars cumplsn su
obligacin. Este p!azo tcito. la constituye el tiempo necesario para
que rtciban mi carta y puedan enviarme el libro.
El plaza e x p e r o es aqul que se pacta en trrnin.os formaks y
explcitos. Es el ms frecuente.
S-

155. e) Plazo convencional, legal y judi6d.-Atcndi-ndo

a su origen, el plaza puede ser conrencional, lega o. judicial.
El conrenc;onal es aqul que emana de un acuerdo de los conzratantes, o, en clertos casos, de la voluntad unilateral & quien cilt5-a un acto jurdico.

Dentro de estas tres C~PXI, e1 m i s frecucntc es cl canvtncidnal,

rnodatidadzr ron cliuulzr que introduc:n bs contratantrJ
ya qu:
en las caniratus para modificar sus cfecros.
kgcl es el que arranca su origen de un uxto cxpreio de
El
!a ley. Padrian rnultiplicar3e los cjtmplos: todos los c a o s de prescrip
ctn J c un derech,o; e1 plazo d i 10 das dt! atticu~o2,200, segn r l
cual si no i e ha cstipuldo plazo en un mutuo, no podr exigirlo el
acrtcd3r aiitci d: 10 das; el plazo de 24 horas que hay para cupo
ir 111 obIiy~cncuando ~d'%t en prcrtncir del pisa comimrio calificado.
El plazo judicial rs :1 szaIado por el juez cuando la ley lo out*
IIZ1 CXpCrSJRlCHtZ.

126. Facultad del juez para aeahr piazos.-Dic:

el inciso
2." del articulo 1,494:
M,Napodr e1 juez, sino en casos c s p c i a b que tu leyes #csign:n,

tl

renolar pl&a paro

cumpIimitnro dc una obligactoa: $610 p d t intcrprqtar el concebido en trminos vagos u obscuros, mbre cuya inre;igencir y aplicacin ditcuerden lis partes".
La regla
es que el juez no tiene faniltad para fijar plazar, sino que slo le roca interpretar aquil!fas que e r t h vagos y rbscuraj y sobrt cuya intciigencia y-;iplicacin no estn de acuerdo los part:s. As, nuzstro frgislador
ha abalido expresamente esta facultad del
jutz, facultad qu: tiene en Ia lcgirlaciin francesa. Este plazm, cn :I
Cdigo Francir, se llama a!azo de gracia. Hemos visto un ejempla:
en el caso de !a condisihn rcsolutaria tcita, el juez ne la facultad
de darte al deudor negligente un p!am de gracia para qu: cumpta
su obligacin.
Sin embargo, el articulo 1,656, al hablar de la compznsacin, se
refiere a1 p ! w dt gracia; pera Este es d qut c o n d el ucrterfor a1
dcudor. En cmsecurncia, ct plazo de gracia a awrtro Derecho es
diametrilmtnr: oputsto al que contempfa el W i g o FrurcCs: alli !o
determina el juez; aqu t conc:de d acrecder.

Pero hay, evidentemrnte, algunor caros tn que el .juez est ex.

prcr;imtntt autorizado para fijar un plazo. Y as por ejemplo:
d 1) El articulo 9W obliga a1 poseedor vencido a restituir t casa
aL rcivindicantt m el pluo qbt el juez x&

2 ) E l articulo 1,094 establece que "si el testaor no determinare suficientemente el tiempo. . ..en que ha de curnplirx el modo, podr el juez determinarlo. . .
3 ) s El artculo 2,201, ubicado en el mutuo, establece que "si se
hubirte pactado que el mutuario pagut cuando le sea posible, podr
el juez, atendidas las circunstancias, fijar un trmino".
En resumen, *stos son 3 ejemplos de plazos judiciales.

".

152. d) Plazos fataIes y no fatales.-El artculo 49 del Cdigo

Civil sr refiere a esta clasificacin.
Plazo fatal es aqul que extingu~ de pleno derecho, por su. Ilrgada, cl derecho que estaba
Eii realidad, esta clasificacin no tiene mayor importancia dentro del Cdigo Civil. En cambio, tiene una enornir aplicaciSn en e:
CCdigo rlc Procedimiento Civil, porque en 61, por regla general, todos
los recursos d e k n entablarse dentro de plazos fatales. Sin embargo,
dentro del Cdigo Civil, tambin hay ejemplos: en el articulo 1,885,
q u e f i j a el tiempo dentro del cual prescribe el pacto de retroventa,
que es de cuatro aos, puditndo las partes fijar uno menor.

158. e) Plazo suspensivo y extintivo.-Segn

sus efectos, r!
plazo ts suspensiro o extinhvo. Esta S la clasificacin ms importante.
Plazo susp~nsiroes el que suspende el ejercicio e un derecho o el
cumplimiento de una obligacin.
Plazo extintiro es aqul por cuyo vencimiento se extingue un derecho; en consecuencia, constituye un modo de extinguir las obligaciones. As, veremos cmo el contrato de arrendamiento expira con la
llcgada del trmino fijado; y lo mismo cabe decir para el contrato de
mandato y el de sociedad.
1 5 9 . Efectos del plazo exthtivo.-Se
asemejsui mucha a los
de la condicin resolutoria, y ms todava a los de la terminacin de

un contrato.
S: diferencia con la condicin rr~olutoriaen que sta, generalmente, debe ser declarada, salvo t l c a m de la ordinaria; el plazo opera ipso facto. Y adems, el p!azo no afecta al pasado, sino que s i l e
obra para ,el futuro; en cambio, la condicin tiene efccte r:ttoxrivo.

DE LAS OBLlGhClOEtE5 SUJETAS

A hIOD&L~VADES

105

Con h teminacin tiene una sola diferencia: sta no opera de pltno derecho, sino

que debe ser drclatada.

160. Efectos del plazo sus~ensivo.-Para estudiarlos, hay que

hacer una diferencia y considerarlos antes del vencimiento dtb plazo y

despus de l.

1. Antes de su vendrnirnto.-El efecto que se produce cr que sus.

p:nde 12 exigibilidad del derecho: no ~ u r d ccxigitse judicialmente 12
p:esracin que esti sometida a m plazo. Pero en cambio, el derecho
ya existe, yn ha naddo. Y de esct hecho k dcduceii diversas consc1

ltCll4 IA3.

1 ) Lo que sr paga anres Jet vrncimirnto no r r suscrptiblt: d.

repericin, ~ o r q u chay obligacin, hay derecha, y por lo canco no exkte pago de lo no debido. Lo dice expresamtnrt el atticulo 1,495, Porque en definitivq, en ci pago antes del vencimiento, lo nico que hay es
una renuncio tcita dtl deudor a1 plazo.
2) No hay inconveniente para que se efecte !a novacin dt dos
abligacioncs, aun cuando la primera de ellas estuviere sujeta a plazo.
En cambio, de acuerdo con el articuio 1,633, para !a novacin de obligaciones condicionates se requiere que previamente se cumpla la
condicin.
3) Es evidente, aun cuando el legislador no lo ha dicho, qut el
~cteedora trmino puede impetrar medidas conservativas. Razn: si
vimos que puede impccrarlas el acreedor condicional; con mayor razn
podr hacerlo el acreedor a p1az0, porque en este caso ya existe el derecho, y all slo hay un germen de derecho.
4) No hay inconveniente legal tampoco para que el acreedor, anter del vtncirniento,
negacior su dereche, enajenarle, truwmitirlo, trasferirIo, &rlo en garanta.

11. Desptris dd vencimiento.-Vencido el plazr-para cuyo tf:cto

debemos recordar la forma cmo se computan 19s plazos (artkulos 48
a 50 del Cdigo Civil)-,
Ia primera consecuencia que se deriva es que
la obligacin S: hace exigibl:; en otros trminos, podr tl acreeor, resp:cto de su deudor, cxigiric !a ejecucin forzada de su obligacin.
Como consecuencia dc cstz txigibilidad de a obiigacion, se drduce que el plazo de prtscripciin del derecho del acreedor slo empieza

106

--

. CURSO DE

DERECHO CIVIL

--

---

a contarse desdc el vsncimiento del lazo, porque el artculo 2,514 dice expresamente que la p:escripcin empieza a contarse d ~ s d eel mo.
mento rn que la obligacin S: ha hecho exigible.
Tambin rejulta cono :onrtcuencia q w es p~siblela compensacin de es: crdito, lo cual no pudo hacerse mientras estaba en di en re
e1 p!azo: para la comp~nsacin de dos obligaciones (articulo 1,656)
cs indi,pcnsabl,c que las abligacionts sean exigibles.
Finalmente, es cansecuencia el hecho d r qui por regla gtneral, segn el artculo 1,551, N," l.", el deudor queda constituido en mora,
Parquz dic. cstc articulo quc i i i ~deudor csti en mora "cuando no ha
cumplido la obligacin dtntril del trmino cstipulada". Pero veretrios
q u i hay cas.os de ~xcepcin.

161. Causales de extincin.-El

plazo 2s extingue por su vencimiento, por su renuncia y por su caducidad.
El primero, o sea, la llegada del trmino, es el caso ms frscliente.
162. a ) Renuncia del plazo.-Se refiere a la renuncia del plazs e1 articulo 1,497. Ella esr cstrechamenti' vinculada con la cucsrin de saber a favor de quin est estipulado el plazo, porque, como
conclusin, slo podr renunciarlo aqul en cuyo favor est establecido. Evidentemcnte que los plazos legales y judiciales estn establecidos en favor del deudor. En cuanto al convencional, la regla general
es qu"t tambin est establecido a favor del deudor, y por lo tanto Csre podr renunciado. L3 dice el artculo 1,497. Pero existen otro; cn:os en que no est a favor del deudor, sino a favor del acreedor y del
deudor. Tal es el caso d,el mutuo con inters. En favor del deudor,
porquc quiso precaverse de que el acreedor !e exija la obligacin, y de1
acreedor, porque est ganando intereses. Ahora, la enuncia slo pueden hacerla ambos de comn acuerdo. Y finalmente, hay casos en que
est establecido nicamente a favor del acreedor. T a l es el caso del
contrato de depsito. Por lo tanto, slo ser lcito r:nunciar a l al
acreedor.

163. b) Caducidad del plazo.-La

caducidad, que est cont:mplida en el artculo 1,496, es la expiracin d.1 piaz.3 fijada de an-

. .-.----.__.

.. .- -

DE L A S OBLlCAClONES SUJETAS A

-.. --

MODALlDADES
--.-

---

-.- 107
..

-.-

:emana, :n 10s. casos seriafados por Ir .ley, a fin dz evitar pcfjuicior ai

acreedor.
1) Cdticidad
vencia.
:a

del p!azo del deudor qwbrGdo o

cn notoria insol-

Dicc el articulo 1,496 qut no pucdr exigim el curnplimirnto dt

obligacin antes de expirar el p t z o sino es:
"1." A! deudor constituido en quiebra o que se halla cri nororia

insolvencia".
Este es -el primer caso de caducidad: por la declaracin dc quiebra
o la notoria insolvencia d d deudor.
a una
Veamos la declaracc.in de qrriebra. Se declara en
persona que ha cesado en el cumplirnitnro de sus obtigacionts. Antes de dictarse la Ley de Quitbras, slo se dcciaraba en quitbra a los
comerciantes. A las deudor:s civilmes se les declaraba en concurso.
En la actual legislaciirn no st distingue, y el concurso ha drsaparecido. La misma disposicin del Cdigo est repetida en t i articulo 64
d,: Ia L:y de Quiebras.
En el juicio de
se produce la liquidacin del patrimonio
del d?udor; ~i fuera necraario Aperar que st cumpliera cl plazo, el.
acitcdor no tocnria nada de la reparticin rzrlizada por h dems
acr:ed3rts.
En cuanto a la notario insoivcnria, cl hedio d: que el fegisladar
o: haya referido separadamente a rlla dcrnuejtta que es situacin juridica diversa de la quiebra. Hay insolvencia cuahdo el pasivo ts superior a1 qctiva. Puede acontecer que un individuo se declare t n quieEra siendo pcrftctamente solvente. Coma Ia situacin de notoria inca!vcncia es cuestin d t hecho, debe acreditatia el que ahgue la caducidad del plitzo, el amcdor.
2 ) Dsminucio'n del vriior de 1.1 cauciones.-En segundo lugar,
produc: Ia caducidad cuando, pzr un he& o culpa dzl deudor,
s t cxringutn o disminuyen considtrzbIerncnte de vabr fu cauciones
qut hayi dado. Asi lo tstabkct e N2 2." del zrtcuto 1,496. La mzen: tn mucho, casos un aurzedor no est- dispuesto a dar plazo p t
ra cl cumphmirnt,3 al deudor, por su poca salvcncla, y &!o se decide a darlo en virtud e !;u cauciones que otorga aquil y es, pues,
natural qut si stas se extinguen o disminuyen de valor, caduque el
EC

ndice

-..-

DE LAS OBLIGACIONES SU J E T A S

MvU.4 1.111~~1,~

--

- -....-

..

- ---- . -l-(r>
-

IV. OBLEACIONES LMODALES

164. Lugar en que d Cdigo se ocupa del modo.-El Ie&islador no reglament el modo a! hablar de las obligaciones, sino
qur se ocupa de el dentro de las asignaciones testamentarias, artcu!os 1,1189 y sigiiientes. Si no lo hizo n las obligaciones, es potque no
cs fo corriente ver.un moda afectando un coiitrato, sino a las asignacianrs tisrametttarias o a las donaciones entre vivos. Por es.3 lo estudiaremos aqu en forma somera, d,cjando su prufundizci(;n [)Ira
cuando crarcmas las asignacioiies testamentarias.

165, Concepto.-Dice el- artculo 1,089: "Si se asigria algo

a una prsona para que lo tenga prlr suyo con la obligacin de aplicarlo a un fin especial, como el de hacer ciertas obras o sujetarse a
ciertas cargas, esta aplicacin es un modo y no una condicin suspensiva. El modo, por consiguiente, nq.suspende la adquisicin de Ia cosa asignada".
Consistc entonces en que se le d aIgd a una ptrxlna con el obde que lo aplique a un fin especial. Deja el testado; IW a Pedro para que funde un hospital. De aqu tambin que el modo putdr definirse como la carga que se impone a quien se le ororga una
icto

iiberalidad.
166. Diferencias entre la condicin y el modo.-Como e1
Irgisladar x encarga expresamente de decirlo, en el artculo 1,089, el
modo es algo substai&almente, diverso de la condicin:
1) Esta suspende el nacimiento del derecho; el modo, no.
2) La condicin si no se cumple extingue el derecho; piro no el
m d o , salvo si lleva clusula redutoria.
3) La condicin no ~ u e d tcumplirse por equivalencia; el modo
s: dice el artculo 1,093 que "si eI modo, sin hecho o cr?!:.i del arignatuio, a solamente imposible en la forma especial prw-rita por ef
tcstador, pdr cumplirse en otra anloga que no altere la substancia
de h disposicin, y que en este co~ceptosea aprobada por el juez,
con citacin. de los interesados".
Tal sucedera si se deja 100 pata fundar un colegio, pero resul-

.110
e
-

CURSO DE D E R E C H O CIVIL

-- -..-. .-.-..-.
- ---

ta que I i suma no es suficiente: el modo pbdria cumplirse por analoga, constituyendo d i v e r s a becas en colegios ya establecidos.

167. Modo inductivo a u n h e c h o ilegal o inmpra1.-Segn

el articulo 1,093, si el modo es inductivo a un hecho ilegal o inmoral, no vale la disposicin. Habra nulidad si se dan 100 a un individuo
para que instale una casa de tolerancia.
, Vemos nuevamente como una. modalidad, que es meramcnte ac,
cidental con respecto a un acto o contrato, puede llegar a anular
csce acto o contrato y privarlo de sus efectos. La razn est en que e!
legislador toma en cuenta. los motivos que ha tenido una pc.rsoi1.i pa..
ra celebrar un acto o contrato, y vela porque ellos estn d r acuerdo
ccn la mora{ y la ley. As, esta disposicin est en franca armona
con el artculo 1,476.

168. Efectos.-Supongamos
que e l deudor modai no cumpla
con el modo. Por este solo hecho, i p e r d c r i ia asignacin? i,Se resolver su derecho? La respuesta es negativa; no se .resuelve la asignacin: el nico derecho que tiene el favorecido con el modo es exigir
el cumplimiento. Esta es la regla general.
169. Clusula reso1utoria.-Sin
embargo, de acuerdo con rl
artculo 1,C90, puede el tcstador establecer la ciusulu rerolutoria. en
virtud de la cual se resuelve el modo por el no cumplimienro, y rl
asigiiatario queda obligado a devolver la cosa y sus frutos.
Los efectos d t la clusula resolutoria en el. modo son, en sntesis,
los siguitntzs:
1) El a?rigmzturio moda1
tcdo derccho a La cssa asignada;
2) La persona farcr~ccidc.con el m d o tiene derecho a tina suma
prcporcionada al objeto; . y
3) Lo que reste del valor de 1% casa asignada, despug r!r !a d:
duccin anterior, acrece a la herencia, si el testac'bf no ha ordenado
otra cosa (a;tcu[o 1,096).

170. Diferencia e n t r e la c l u s u h reeolutoria y l a condicin r ~ l u t o r i itcita.-La

primera debe pactarse; la zegunda .va
sutentendida. Con respecto a la clusula resdutoria en el modo dispo.
c. expresamente el artculo 1,090, inciso 2.": "No se entendrr que

ndice

C A P I T U L O

I V

OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO CIERTO Y DE

GENERO
1. Obligrcioncs de cspecic o c u r r p cierto.
dc conservar y de entregar la c ~ s a ,
11. Obiiparioiics Jc gi;>crt>: $113 cfcc1115.
111. ParaI.:lo entre unas y otras.

Sur eftcros: obligacin.

C A P I T U L O

I V

OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO CIERTO Y

OBLIGACIONES DE GENERO

172. Nociones generales sobre la determinacin del objeto.-Atendizndo

al objeto, nos hemos referido a Ias cbligacioiirs positivas y negativas I, a las de dar, hacer y no Iiacer. Ahora nos refer i r ~ m p sp r e ~ i s a m ~ n t ae la determinacin de1 objeto, y daretnos ptimera a!gunas nociones generales d t importancia.
E3 evidente que toda obligacibn debe tener un objeto determinado. As lo dice 51 articulo 1,461. Y la determinaciirn del objeto 2s ind:sp'nsab/c en ia sbligacin, porque mediante ella se va a conocer cu;:
:S !a voluntad de las partes: si yo contrato con Pedro para que me
venda tal caballo, se va a conocer mi voluntad. Y si yo compro un
caballo dettrminado, no se tntiendt cumplida la obligacin si Pedro
me entrega una vaca.
La determinacin dd objeto-esti regida por dos reglas gen,::rales:
1) debc hacerse con relacin a la unidad; y 2) debe ser en especie o
cuerpo cierto.

173. Obiigaciones de simple objeto mltiple.-la determinacin delre hacerse con relacin a la unidad. Ejemplo: Pedro se obliga 3 entregar una vaca, un fundo, un lpiz, Hay diversos objttos, y
por lo tanto, habr tantas obIigacion>escomo objetos. En -1 ejemplo
hay tr:s obIigaciones con sus respectivos objetos. Y tsra obligaciirn
.:n que .hay varios abjetos, toma el nombre de obIigacin dii. simp'e
, (Ewah-Fsie
prrao 173 habla crrne~mcnrc re u l r l ~ ~ a c i o n r sde sirnpk ubirfd m6/tiPk,
cuando en ruiliduJ alude a la obligac~<wisimple que ~c refiere o viir~enu a s ul mismo ticm,w msideriindracles scparadanunie) .

116

CURSO DE DERECHO CIVIL

--.*-

--------

cbjrto mtiltiple. En realidad, no presrnta ninguna partictilaridad; pcr3 m i s adelante nos referiremos brevemente a ella.

174. Obligaciones de especie o cuerpo cierto y obligaciones de gnero y alternativas.-La

determinacin del objeto debe
szr en esp:ck o cuerpo cierto, determinacin que puede hacerse de dos
maneras:
1) En ciertafi carses Ihace al mamcnto de contratar, iil momento dc coiitrocrsr una ob!igacin, y cntonrc8 emtnos en presencia de
una obligacin de especie o cuerpo cierto: Pedro vinde a Juan un
caballo.
2) En otros casos se hace al momento de cumplirse la obligaciCn, y aqu, a su v:z, pueden presentarse dos situacioncs.
a) En u11 caso la dzterminacin se hace al momcnto de cumplirse Ia obligacin eligiendo dentro de varias cosas qu'z tienen las mis.
inas caractersticas. Entonces la obligacin es de gnero: Vendo un
caballa a Pedro; giro, a1 momento de entregar, yo eli:o un caballo
dentro dtl gnero;
b) En otro c.aso la determinacin se efecta e!iglendo dentro de
diversos abjrtos quz se encuentran individualizados: cstamos en p:escncia de las obligaciones alternativas. Por ejemplo: Pedr:, se obliga
a dar a Juan un caballo, un buey o una vaca: la obligacin se determira e1igi:ndo Pedro entre el cabal!^, !a vaca o el buey.
Pcr qu ser indispensable que por 10 menos al m~mentode
cumplirse la obligacin exista esta determinacin en espc'ie o cuerpo cierta? Porque a virtud del cumplimiento de la obligacin se va
a constituir a favor del acreedor un derecho real, el de dominio, y
estr derecho, por szr real, tiene forzosam~ntequr recaer sobre un bien
determinado. Una dt 11s diferencias entre dereiho real y ~zrsonales 6s<a: e! derecho real slo recae sobre algo determinado. Esto tienr
Importancia para el .tstudio de los legados. Hay legados de wpecie y de gnero. Dice el testador: D t j o a Pedro en legado mi aute
(-sptciz); D ~ j oa Pedro 100 fanegas de trigo (gnero). El legatario de especie adquirre el legado por el s1.o hecho dtl fallecimiento
del causante; en cambio, en el legado de gnero, para adquirirlo, es.
n'rccsario que el h:redero entregue al legatario las espccjes lega&.
Algunos afirman que en este caso el legatario de gnero no adquiere

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118

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CURSO DE DERECHO CIVIL

178. Caracteraticar

---.----.
--

.
e
.
-

de lar obligaciones de especie; obliga-

caract,erscica principal de la obligacin de

ciones del deudor.-La
e s ~ t c i ela constituye la determinacin especifica que de ella se hac: al
tnomtnto de ctlebrarse el contrato. Ahora bien, de esta circunstancia S- dcducen importantes consecuencias:
1 ) El acreedor sio puede demanddr o reclamar la especie debida.

SI Peijro ha vendido el caballo Guindo a Juan, ste deber recla-

mar dicho caballo ni.cam\nte.

2 ) El deudor slo se libertad del rincrrlo jurdico entregando

r n su totalidad, ptecisa y forzosamente, el objeto debido. En el ejemp!o, entregando el caballo Guindo. El pago n.3 puede hacerse por
parcialidades.
3) De acu:rdo con el artculo 1,548, '.'u obligacin de &r contiene la de entregar la cosa, y si sta cs una especie o cuerpo ciarto
ccntiem cdems la e conservarlo k s t a la ,entrega"; Entonces resui:a que si la obligacin es de especie, el deudor en realidad tiene tres
cbligaciones: dar, conservar y entregar.
La conservacin puede mirarse desde dos puntos de vista: es jurdica, porque por el hecho de contraer la obligacin, el dciidor contra: tambin la obligacin de no enajenar la casa; es material, es dtrit, debe evitar que se produzcan deterioros. Esto aparec: d.? manifiesto en el artculo 1,549, que dice que "la ~bligacin de conservar
!a co:a rxigr qu- s t emplc: en su custodia el debido cuidado". En las
ob!igaciones de esptcit, estas obligaciones de conservacin y entregar
'.s reficrrn precisamrnt- al objeto debido. Si me obligo a entregar el
autr marca tanto, nmerb tanto, tengo la obligacin de conscrvar y
entregar dicho auto.
.i)
Estus obligaciones son susceptibles de extinguirse por prdido cie la cosa debidc. Esta es una caract-ristica d,z las obligaciones de

esp:ci. Lo estab!ectn los artculos 1,670 y siguizntes. Es decir, la teora de los riesgos tiene aplicacin precisamente en lo que se refiere a
estas obligaciones. Ya comentamos el artculo 1,550, segn el cuaI
"el riesgo del cuerpo cierto cuya enttega .i- deba es siempre a cargo
del acreedor". Y vimos cmo esta disposicin es una excepcin a h

ndice

ndice

C A P I T U L O

OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE OBJETO

T. Obligaciones de simple objeto rnbltip!e.

hecho y de derecho.

11. ObIigaciones alternativas.

TII. Obligaciones facultativas.
IV. Paralelo entre ambas cIases de obligacioczs.

Universalidades dt!

C A P I T U L O

OI11,IGACIONES CON PLURALIDAD DE OBJETO

1. GENERALIDADES

i 83. Obligariot~r~aiitiplea y rotir oiiestits ; divi~i0n.-Las

~ M i ~ a c i o n eses dividen en simples o 'i:.ncillas y compuestas 3 mltipi.ts, se&n tengan, por objeto una sois pr~stacino varas.
La obligacin es sihple cuando una sola coca dcbr ser dada o un
solo h x h o ejecutado.
Y es compuesta o mltipie en sic objeto cuando varias cosas deben ser dadas ,o varios hechos ejecutados.
Las obligaciones compuestas admiten una subdivisin tripartita:
a ) Obligaciones conjuntivas, que son aqullas en que todas las
pr:stac~ones entran en la obligacin y todas en la 'solucicin o pago.
Ejemplo: el dpudor tiene que cntregar una casa, un aut3 y mil pzs~s.
Todas tseas. cosas estn comprendidas conjuntament,: en la obligac:6n dtl deudor y no queda libre de ella si no las zntregi rodac;
b) Obligaciones dternativrts o diryuntirus. Son aqu1Ias en que
todas las prestaciones entran en la obligacin, pero una d a en la
sa!ucin o pago. Ejemplo: tl deu,dor time que entregar una casa o
cien mi1 p e q ; y
c ) Obligaciones faudt~tiras.En stas, un objeto entra en la obligacibn, pero puede entrar otro en la solucin. Ejemplo: ef deudor
tiene que entregar una casa, pero est autorizado para Entregar en
su lugar cien mil' paos.

184. Alcance de las obligaciones simples.-Las obligaciones

simp!cs tienen por objeto un solo hecho o una sola cosa.

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CURSO DE D E R E C t i O C I V I L

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---

Ahora bien, como es sabido, las cosas pueden ser simples o compuestas: son s;mper las que tienen una individualidad unitaria (una
+edra, ;ii caballo, un libro) ; compuestas las que m u l t a n de la conjuncin o conexin ms o menos intensa de varias cosas simples, en
'3s qii- 13s partes componentes se piicden discingLiir y event~ialmeiicr
rrp,trar. Esta canjuiicibn puede ser fsica y curporcil, dando lugar 3
ti113 ci~tidad cdmpiicsta de partes diversas entre si, fsicnnieiitc cuIirii.ritcs, conio cl edificio v la iiavc, y piiedc srr i:aniLi;ii itlcedi cli
~ I ~ J I I I v ~ r i . 1'.osas
~
sc sctincn coi1 L I I I vnc:iilo iiierJtnL1i1te c ~ ~ ~ i c ~ ~ t i i a l
(11ii;i l:!!jlii~tcc;i, tiii rcbi~)
: s~)iiI;is cosas qtic, dt~iitso41.1 I : I ) ~ L I , I ~ :
clsico, S ? Ilaninn irrli~irsrl!idadtrde /p?c/7o.
LIS obligaciones simples tiencn ~ o cbjcro
r
ci19l~i1i~r.1
L' :j:Jj
tr:s c.lris:s de cosas (simples, compuestas fi~icniiicnt~
y compt;:stss
idralment: o univrrcalidades de h:cho)
Las obligaciones simples que ti.enzn p r objeto una universalidad
.!e Iicclio reciben cl iiombre especfico d,c obligacioiirs de simple objrto rnri!ttp!e. Y en ellas -1 deudor debc entregar todas las cosas que
la universalidad comprende.

Rcyuisto ciicricisil de las ol>lig;irioiic.r de siriiplc obje.

t o nilltiple.-Es
reqiiisito esciicial de las ollig.iciuiies Jc sitiilz!c ub.
jeto niltip!.e que el objeto sea una universalidad de Iiecho, esto es, un
cciijunto d: cosas unidas por un lazo efectivo que les da cierta illiidad. Ejemplos: una coleccin de libros, un amoblado.
N o es, en consecuencia, obligacin de simple objeto mltiple
aqulla cuyo objeto se c o m p n t de cosas distintas, como la de entregar un auto, un tintero y u n libro.
185.

186. Universalidad de hecho y de derecho.-Tradicionalmente, como cabrmos, di;tinguense .dos clases de universalidad: universalidad de derecho y universalidad de becho.
Autores y tratadista no estn d,e acuerdo, hoy por hoy, en el criterio q u t sirve de base para hacer la distincin.
S ~ g i i n la antigua conctpcin, una universalidad es d e derecho
cuan<& sus elementos no se hallan unidos cntre s'sin.0 por un lazo
puramente ficticio; en la universalidad d e hecho, por el contrario,
este lazo no es abstracto: existe realmente.
Eq la actualidad, este criterio carece d e partidarios; pero la doc-

ndice

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.. _,-

UI . LAS OULIGACEONES C O N P L U f t A L l D i 0 DE OSJETO

7
-

----y

189. Defini~in.-~*CIb
ligacin a l t e r n a t h es aqulla por ta
cual se deben varias cosas, c cal manera que k cjecuci6n de una de
ellas, exonera de 11 ejecucin de las otras" (uricitlo 1,499).
Se earactcrir por cl empleo de la conjuncin o.
190. Semejanzas y diferencias con lar obtiacionu & ginero.-Tanto en Las ~biigacionese gnero m o en las alternativas,
Ia determinacin en especie st hace al momento de cumplirse la obiigaziJn. Pero la determinacin en las obligaciones de gnero se hace dt
entre varias cosas indetcsminadas de Una clase o gknero dertrrnina*
do; a1 paso que la detrtminicin en las obligaciones ofttrnativas se
hace de enrr~varias cosas indi~idualir~dar:
Pedro d e k dar una ras

dio, un piano o un gramfono; se 1ib:ra d t su obiigacibn entregando

de estas cosas.

una

191. LA quin corresponde la eleccin & la especie que

solucionati la obligacin?-Al deudor, i mcnw que se haya pactado lo conrrdrio (irricufo 1,500, inciso ?,"),
A virtud de una firciSn, quc viene dede t f Dereclro Romano,
una vez efectuada la elcccion y el pago, iste tiene efecto retroactivo,
en el sentido de que se supone que e1 objeto debido ha sido exclusivamente el elegido para cumplir 1a obligacion.
192. Consecuencias que se derivan del hecho de que la
eleccGn corresponda d deudor y del efecto retroactivo del pago:
1) El deudor se liberta dc su obligacin mtrrgando integramente el objeto que elija. Lo dice exprtsamencc el' artculo 1,500, inciso
l.; que es una aplicacin del articu!~1,591.
2) El acreedor no p u d e dcmrmdm: determinadmmte uno de
los objetor. En el ejemplo el acreedor no podr demandar la radio,
porque 12 eleccin es dtl ,,:dar, y si ste elige d piano, c l amedor
deman:.'a lo que no se fe adeuda.
'

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CCRSO DE D E R E C H O ClVlL

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3) La obligacin que el artculo 1,348 impone dc entregar y conscrrar Id cosa slo se Ya d referir y aplicar precisamente en la cosa
qlie el deudor elija para cumpiir su obligacin. Porque a virtud del
efecto retroacciv se supone que esta cosa ha sido el nico objeto de
la obligacin. Se deduce de aqu una consecuencia: el deudor puede
destruir o enajenar las dems especies debidas sin que el acreedor pueda formular reclamo alguno. Lo dispone el artculo 1,502.
4 ) N o sc extingtte la obligacin por Id pirdidd de una de lds
icsas debidas, siempre que se conserve otra con la ctwl cumplirla.
Lo dispone el artculo 1,503.

193. Consecuencias que. se siguen cuando la eleccin coestas consecuencias son sobre la barresponde al acreedor.-Todas
se de que la eleccin corresponde al deudor. Pero estas reglas varan
cuando corresponde al acreedor, lo que es excepcional. Entonces se
producen las siguientes consecuencias:
1 ) El acreedor puede demandar cualquiera dz los 0bjet.o~debidos;
2) El deudor cumplir con su obligacin entregando en su tota!i?ad 21 objeto reclamado por el acreidor;
3) El drbrr de conservar que tiene el deudor (artculo 1,548)
s!o SP va a refcrir a la especie que elija el.acr::dor. Pzro como $1 deudzr no sabr cuI va a Aegir,
ponerse a cubi:r:.o de cualquiera
i!ni?rgencia, dtber conservar todos los objetos d:bidos.
194. Quin soporta el riesgo de la cosa debida.-E! Cdigo
seala una serie d- reglas ptra Ia pfrdida de la cosa 2-bida, aplicacin de las reslas estudiadas. H a y que distinguir segn que la prdida sia total o parcial, es decir, segn que se
todos los objetos
o uno de ellos.

I. La pirdidd es total.-Hay que distinguir, a su vez, segn que

sea fortuita o proveniente de culpa del deudor:
1) S i es fortuita, se extingue la obligacin (artculo 1,504).
2) S i es culpable, hay que subdistinguir, segn que la eleccin
sea, del acreedor o del deudor:
a) Si es del acreedor, estar obligado el deudor a entregar el va-

ndice

ndice

CAPITULO
OBLf GACICNES CON PLURALIDAD DE SUJETOS

1. Otlip,aciontr simplemente conjuntu.

a ) Principio; concepto; divisibilidad.
b} Efectos.
II. Obligaciones solidarias.
a) Concepto.
b) Clasificacin y fuente.
c) Efectos.

d) Extinciirn.
e) Solidaridad imperfecta.

III. Obligaciones indivisibtes.

a) Concepto.

b) Clases de indivisibilidad:

absoluta y relativa. Indivisibilidad

de pago.
C)

Efectos.

d) Anlisis del articulo 1526 del Cdigo Civil.

e) ParaIclo y critica

de la solidaridad e indivisibilidad.

ndice

134

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-- CURSO

DE DERECHO CIVIL

---..-.

--

forma en conjunta, lo que acontece generalmen~epor la muerte del

acreedor o del deudor: presto 300 a Pedro, que fallece, dejando 3 hijor, los cules pasan a ser mis deudores, cada uno por 100. Los autores critican la denominacin & conjunta; Jorserand dice que debie.
rrn Ilamant disyuntivas, porque conjunta da la idea de existir una
obligacin. Pero. se llaman conjuntar porque todas lar obligaciones
arrancan de un mismo origen.

203. Cmo se divide entre los deudores la obligacin.Cuando las partes nada dicen, tanto la deuda como el crdito re dividen en partcs iguales, El articulo 2,307 confirma eife aserto: w refi:re a Iw obligaciones que contraen los comuneros, obligaciones que
son conjuntas, y establece que loi; grava por partes iguales.
Pero esta regla puede tener excepciones:
1) Puede ser derogada por la voluntad de las partes.
2) El artculo 1,334, que se refiere a la sucesin por causa de
muerte, manifiesa que laa deudas de la herencia gravan a l,os herederos a prorrata de sus cuotas. Si la deuda es de 300 y a un heredero se le dejan 2/3 de la herencia y a1 otro 1/3, el primero responde
.por 200 y el segundo por 100.
204. Consecuencias del hecho de que en la obligacin
conjunta haya tantos vnculos juridicos como personas en ella
intervienen :
1) El acreedor slo puede exigir del deudor su parte o cuota en
!a deuda;
2) El deudor slo est obligado a pagar su parte o cuota, y se
extinguir su obligacin independientemente de los otros codeudores;
3) La interrupcin de la prescripcin que obra en favor de uno
de varias coacreedores, no apcovecha a los otroa, ni la que obra en pcrjuicio de uno de varios codeudore~, perjudica a los otros (articulo
2,519, primera parte). Si hay 3 acreedores a los cuaks Pedro debe
300, la demanda de uno de los acmdorcs 'slo interrumpe la prescrip
cin respecto de ste, ptro Pedrq podr prescribir contra 1.m otros;
4) i a constitucin en 'mora & uno de 16s deudora no acarrea
Ia constitucin en mora de loa o t r a El acreedor, si quiere consuituirloa en mora a todos,' debe demandarlos a todos.

ndice

136

CURSO DE DERECHO CWIL

-- -.
e
.
.

1) Es indispmstMc que existrln varios acredores o varios deudores.

2 ) El objeto de la obligucicin debe ser divisible, porque si fuera
divis!ble estaramos en prtscncia de una sola obligacin indivisible,
y en e s caso cada urro est obligado al total, no porque la obliga.
cin sea solidaria, sino porque es indivisible.
3) Se requiere q i u la prestacin sea irna: unidad en la cosa debida. Lo dice el artculo 1,312.
4) Si biin existe una sola CWP debida, hay plur~lidcld de Y ~ ~ C I I los jurid?ros. Si existen 3 deudorrs, cada uno est obligado para con
su acreedor por un vinculo jurdico. Por,csoel articulo 2,512, desF U ~ S de exigir la unidad de la prestacin, agrega que puede deberse
de diversos modos, "por ,ejemplo, pura y simplemente resfiecto de
uncs, bajo condicin o a plazo respecto de 8tros9'. Pedro, Juari y Diego son deudores solidarios con respecto a m por 300; Pedro es deudor puro y simple; pero Juan se &liga a pagarme al 16 de septiembre (d:udor a lazo) y Diego, cuando se reciba de abogado (deudor
condicional).
5) Es neccrurio que exista U M dirposicin legal qrre establrzcu
lu s~lidaridad,o quc existrt trn u c w d o de roluntades.
Dcdcese de aqu que la solidaridad jams se presume.

208. Clasificacin.-La
solidaridad puede zer activu o pasiru,
o mixta. Es activa cuando existe pluralidad e acreedores; purivu
cuando existe pluralidad de deudores; y mixta, cuando existe pluralidad de acreedores y deudores
Los efectos de la solidaridad activa son distintos de los de !a
solidaridad pasiva.

209. Fuentes.-Del: articulo 1,511 se desprende que la fuente

de la solidaridad es mple: puede m a n a r del testamento, de la convcncin o de la ley.
Acostumbra criticarse por !os comentadores del Cdigo el articulo 1,511 en cuanto seala como fuente de la solidaridad activa a
h ley, y se dice que ello nb ej posible. Es un error, porque el artculo
290 del Cdigo de Comercio, al hablar de la comisin, contempla expresamente un caso de solidaridad activa legal. Pero es justo recoi,.
cer que fuera de este caso ho hay otro d e n t r o d t la legislacin.

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Ut: L A S OBLIGACIONES CON PLUllALtDAD DE SU.IE'TOS

-..--.-..-.

. _ .-.
... -..
,

137.
-.--.--

Rrjulta entonces que, ui cuanto a la solidaridad activa, fa fuent:

ms fecunda es la convencin.
Pero Ia situacin es diversa cn la solidari&d pasiva, donde puede
decirse con todo fundamenta que sus origenes tanto pueden estar en
la ley como en h convencin o en el testamtnto. El !egislador conternpld'dbtrsos casos de solidaridad pasiva, y la tscabltcc por tres di.
versa$ razones.

210. Razones en virtud de l i s cuales el legislador establela solidaridad pasiva.-a) En ciertas circunstanciat /a estubkc-e
rrryendo intcrpretdr lb roluntrld de /as prtrter, como acontece: cn las
ai?rirJadcs cnltctivas, donde lar socios son solidariomente rcsponwbles;
en cl articulo 2,181 del CSdigo Civil, eh rI comodato, doridc, cuando
I i i y varios comodararto$ son todos ~oliariamenttresponsables, y zn
el caso de la letra de cambio, donde el accptanrt y los que Ia afianzan
(avalizan) son rambiin rolidnriirmcate rtsponsrrbitr.
ce

de sancin, como acon.

articulo 2,317 del Cdigo Civit, seghn e l cyal, si hay va.

b) En otros

casos ta establece

wntra

tecc: en et
rios autores de delito o cussidtlito civil, son todos solidariamente obligados a indemnizacin de perjuicios, y en el articulo 201 del Cdigo
Civit, que se nfiere a la mujer que contrae segundas nupcias antes
que transcurran los ~IIZOS
seiialados por la ley, hacindola solidariamente responsable con su marido e !os pp:rjukios que puede ocasio.
nar a terceros por la incertidumbre dt paternidad.
C) En otros czfw fa estabIcce cn el deseo de dar irna mayor garanta a dnecdor, como sucede en las leyes de impuestos y contribuciones y en e1 articuk) 419 del Cdigo Civil, que estab!tcc la respon-

sabilidad solidaria cuando existen varios guardadores, que son solidariamente rcsponsablu con respecto al pupilo, y tambin tn tl artculo
1,281 con respecto a h pluralidad de albaceas.
211. La solidaridzd ao se presume; pero no es necesario
cstipulslrh en timinos sraammtiIcs.-Cu;lndo no existe una disposicibn kgal que establezca la solidaridad, puede rener por origen e1
testamento o la convencin. En o t m trminos, la solidaridad :amas
se ,presume (articulo 1,511).

138

-.

"

- .

CURSO

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DE D t R E C l i O CIVIL

. . . - -- -.

..

. --

.. .-

Pero si no sc presume y debe pactarx, n.o quiere decir esto que

Ceban emplearse trminos sacramentales al estipularla. Pueden emp!carse c~ialcsquierasqric dcii a entender la intencin de pactarla, aunque es dificil encontrar iina palabra que equivalga a la solidaridad.

212. Duda e interpretacin resmaiva de la solidaridad.Tamhin del hecho de que no se presume se desprende que el juez en
presclicia Je u11 caso p~rticuldr,Y tiene duda wbrc I;t cxistcncia d e la
solidaridad, de& inclina,rst por 11 negativa.
Finalmente, tambin se desprende que en los casos e:, que el legislador establezca expresamente la s~lidaridad,ella no admite interpretaci9n amplia, por analoga.

A.

SOLIDARIDAD ACTiVA

213. Generalidades.-Obligaciones solidarias activas son aquilas en que existen varios acreedores, pudiendo cada uno exigir el total
dt la obligacin. Su fuente principal es la convencin, y excepcionalmente la ley.
Hay qye reconocer que es una institucin muerta, que carece de
importancia prctica y par eso es de p x a ap!icacin.
214. Casos e n q u e s e presenta.-Son:
1) Cuando dos personas que eran soliariamente deudores se transforman despus en acreedores con respecto a la obligacin. Pedro y
Juan hacen solidariamente una donacin. Drspus revocan la donacin, y s: transforman en acreedores solidarios. Encontrar solidaridad
activa, pactada expresamente, es dificiL Y ello porque sta es una
institucin jurdica que ofrece muchos pligros en la prctica, porque
en su virtud, pucdr un acreedor exigir el total del crdito a su deudor, y los dems acreedores
mrnctidos a la buena fe .del
acre:dor que ha recibido el paga
2) Cuando se pacta lisa y llanamente un mandato: tengo un
deudor que me ser difcil perseguir: constituyo un mandato con dos
o tres personas.

1 1 A i < I H 1 I G A C I O N E S CON
- . 1 1.-.
-- . -.-- -. .- - -...- - . .

P L l i R A I . I U A D DI;, SL',IF.TOS

- .-

-.-

~.

1 39
+..,..

215. Caractersticas.-Las
principaies caractersticas de la saIidaridad activa son:
1) Cada uno de los acreedores puede) con respecta a1 dtildor, exigir el total h !a deuda.
2 ) El pago cjccutad& por 41 deudor a cualquiera de los acrecdores solidarios extingue ia deuda con resycctu a tudos Itis acreedores.
i) EI detidvr pt:edc hacer el pago a cilalqrtiera d: los areedores
que elija.
4) La obligacin solidaria se lrcnsmite a los herederos de 10s
acr~:!Jor~s.
Ii.ii;i i i l t i t n a

cnractcristica

daridad activa, porque

SS

de la sulicualquicrx J,c 10s herede-

lino de los iricrinvcnicntcs

se presta para qrrr

ro; condn+!e maliciosamente la deuda.

216. Por qu ei pago ejecutado a uno de los acreedores extingue la deuda respecto de todos; doctrinas.-Hay
dos doctrinas: la de! Derecho Romano y la francesa.
En el Derecho Romdno se consideraba que cada acreedor lo era
11tw la t~jt.alidat4 del credito, y Iwr eso s
.: cxp1ic;il)a tlilr piidicra exigir
la. totalidad.
La docrrinct. frdmesd es interesante e ingeniosa: segn ella, c a d ~
acreedor es dueo de su parte o cuma en el crdito, y con respzcto a
la cuota de los dems tiene un mandato, que es tcito y reciproco, y
a su virtud es que e1 acreednr puede exigir el total de la obligacin.
A Pedro, Juan y Diego le adeudan 300. Segn esta doctrina, Pedro,
Juan y Diego son dueos, cada uno, de 100, y con respecto a los otros
2(f0 han recibido entre si'un mandato.
Pero esta doctrina no satisfizo a los autores franceses, que le han
hecho una modificacin: Iirnicando el alcance del perendtdo mandato, han dicho que ste slo existe en aquIIo que pueda beneficiar a
!os otros acreedores, pero no en lo que p e d a perjudicarlos.

217. Doctrina que sigue la 1egisIacin chilena.-Es

evidente
que' nuestra IegistaciOn acepta fa doctrina del Derecho Romano. Hay
2 razoncs:
1) Lo historia fidedigna del establecimiento de la ley: en los prov-ctas dcl Cdigo de &11 dice expresamente que ha seguida esta
doctrina.
2) EI articulo 2,513, inciso 2;.' quc establece que la n,ovacin,

compensacin o condonacin que opera entre uno de los acreedorrs y

el deudor extingue la obligacibn con respecto a todos los acreedores,
como lo hara el pago. Y esto es imposible de acuerdo con la doctrina franc-sa, en la cual slo se extingue la obligacin por medio del pago.
No obstante, la Corte Suprema ha dicho.10 contrario, esto es, que
niiestra legislacin sigiie la doctrina francesa (1).
Efectos y extensin de la solidaridad activa.--No
sino tiiia coiiscr~ii.ii<.indv los tres priricipios b:sicos eiiuncindos:
tiaya uiiidad c i i la prestaciii, quc haya
de vinculos y
cada acreedor sea dueo del total del crdito.
H a y que distinguir, para estudiar estos efectos, los que se
ducen +.iitre acreedor y deudor y entre coacrttdores.
218.

son
que
que
pro-

219. a) Efectos e n t r e deudor y acreerores: 1) El deudor

puede pagar a crcalquiera de los acreedores que elija. Pero este derecho de eleccin tiene una limitacin, de acuerdo con el artculo 1,513:
salvo que haya sido demandado judicialmente por otro acredor con
anterioridad.
2) C u ~ l ~ u i acreedor
rr
plrede exigir al deudor cl t o t d de Id olligacin.
3) El pago que haga el deudor a uno de los acreedores extingue
tmbin la obligacin con respecto a los dems. Y lo que se dice con
respecto del pago, tambin se aplica a las otras formas de extinguir
las obligaciones, de acuerdo con el inciso 2." del artculo 1,513. Si
opera una novacin entre ,el deudor y uno de los acreedores, tambin
se extingue la obligacin con respecto a los otros.
4) La interrupcin de la pr<scripci&n que farorece a uno de los
acreedores tambin favorece d los dems. Expresamente lo dice el artculo 2,519: "A menos
haya solidanda y no se haya renunciado". Si Juan, uno de los acreedores, demanda a Pedro, deudor, a virtud de esta demanda interrumpe con respecto a l y a los otros acrecdores la prescripcin.
5 ) Colocado el deudor en moru por uno de los acreedores, se cntiende colocado en mora con respecto a los dems.
1 ) " G ~ c e t a de los Tribuna!esW, a o 1919, tomo 1, pag. 52, wntencia
4377; Cas. fondo, 10 de julio de 1920. "Revista de Derecho y Jurisprud2ntia", tomo XIX, segunda parte, seccin pnmerri, pg. 171.

220. b) Efcctoi mtrc acreedoicd,-Qu efecros re ptbduccn cn 1* wlidaridad una vcz que CI deudor ha pagada a uw de los
;icmd_obc~?,,.Et
,J~gisI&r no reglamenta esta materia. Rro se puede
decir, desde I&o, que tenmina !* solidaridd, y aplicando la principios gc,nerales, conclycpgye unir vez que un acreedor recibe rodo el
pago, est .~biigado~,~~~p~orsctcarlo
con !os otros acreedores, !os cuaIcs t:encn accin de tn rcm rcrro contra el acreedor pagado.

tn

22 1. D e f i n i c i n , 4 b I i g a c i ~ n ~
solidarias
~
pasivas son aqullas
quc hay varios dtudorcs, estando cada uno obligado a1 pago total.

222. Irnportamb.-A diferencia de Ia activa, la solidaridad

pasiva es una institucin de mucha utilidzd en Ia prctica y de frecuente aplicacin. En el fondo, vkne a constituir una verdadera caucin, y de aqui que es raro que no haya sido contemplada en d articulo 46 del Cdigo Civil, que slo menciona a la fianza, la hipoteca y la prenda.
Por cierco que es una caucin mucho ms eficaz t i ~ i e Ia fianza,
porque en sto e1 fiador goza del beneficio de cxcusin, xgn e! cual
putde exigir a1 acreedor que demande primero aI deudor principal, beneficio que no existe en Ia sofidaridad. Y adems, cuando existen varios fiadores, gozan del beneficio. de divisin: por 51, cada uno s ~ l oticne obtigacibn respecro de su parte o cuota en la deuda; en ciunbio, en
la solidaridad pasiva no x goza de l, cano dice exprcsainente el i r ticuk, 1,514. Por estas dos circunstancias, porque el deudor solidario
no g02a de beneficio de excursin ni de divisin, es que concluimos
que t solidaridad pasiva constituye una caucin mis eficaz qvc .la

fianza.
aqui que b solidarida pasiva tenga rriuchsi aplicacin, sobre rodo en los actos & comercio. Consecuencia de esto es que en t
pr;ctica es muy dificil encontrarse con obligaciones simplemente conjuntas. De stas, &lo sc encuentran en el caso de1 deudor que fallecc,
y aun en este caso, los acreedores tienen cuidado de,que Ios herederos
deudores pacten la solidaridad. Por consiguiente, si bien h rtgh general es que Ias obtigaciones sean conjuntas y la excepci6n que sta

De

142

CURSO DE D E R E C H O CIVIL

-- --

-----

solidarias, en lo prctica acontece lo contrario, y la regla general pasan a ser las obligaciones soliarias. Posiblemente, en vista de esta situacin de .hecho, es que Cdigos modernos (alemn y suizo) han ESrablecido como regla general la solidaridad: habiendo pluralidad de
deudores, el legislador presume la solidaridad.

223. Caractersticas.-Las
caractersticas de la solidaridad pasiva son las siguientes:
1) Presupone la pluralidad de deudores.
2) El pago hecho por uno de la deudores extingue la obligacin de los dems.
3) El acreedor puede demandar a cualquiera de los deudores.
Los dos ltimos fenmenos jurdicos se explican en la misma forma que la solidaridad activa.
las das doctrinas: la romana
y la Frnticcua. Y no merece discutirse que nuestro CticjiKo se ha inr!inado por la doctrina romana.
4) Fiiialiiirnt~, la solidaridad pasiva no se rrrnlitc a los herede.
ros de
codeudor.

parecen

224. Efectos.-Es
forzoso distinguir entre las relaciones del
acreedor con los codeudores y las relaciones de stos entre si.
a ) Efectos entre acreedor y codeudores

225. 1 ) El acreedor puede demandar a icw deudores conjuntamente o a un deudor e n especial, sin que por ste pueda
oponersele el beneficio d e divisin.- (Artculo L,5 14) Si Pedro,
Juan y Diego son deudores solidarios mos por 300, yo podta demandar conjuntamente a los tres cobrando los 300, o si me place,
demandar nicamente a Pedro cobrndole el total; y Pedro no p d r i a
argumentar que slo debe. 100, porque no ~ u e d toponer el beneficio
de divisin, lo cual 'es una de las caractersticas de la soliaridad pasiva. Pero si bien el acreedor tiene la facultad de dirigirse contra el
deudor que le plazca, no podra, demandando a Pedro !os 300, mbargar un bien que pertenezca a Juan, o sea, dc los otros d e u d o r a
Lo ha resuelto &I Suprema (2).

( 2 ) Sentencia de 24 d; abril ck 1920, "Revista & Derecho y Jurisprudencia", tomo XVIII, xccion primera, pg. 482.

DE

L A S OIILIGACIONPS C O N P L U R A L I D A D DE SUJETOS

1 43

La ~~Iucincontearia serla un absurdo: cn un juicio ejecutivo

em&rgarse bienes del ejecutado y no de terceros, carie
&lo
ter que tendriii, con respecto al juicio, e! deudor no demandado.
Si el acrecdor demanda a uno de los deudores solidarios, se en.
tcndcri que por este heckO; pitede la facultad de dirigirse contra lac
otros deudores? EI arriculo 1,517 soluciona el punto en forma exprc.
SI, tstzblcciendo que 1a demanda dirigida por el acreedor contra uno
de Iw dcudotcs no cxringut la accin contra 103 drmia sino cn k porte en que el acreedor haya sido satisfecho. Es decir, si no obtiene La
cancelacihn dt Pedro, no hay dificu!xad para que se diriir contra
Juan, La limiwcin esti en que puede perseguir a los otros deudorc~
dcmntando lo jrli obtenido de alguno de ellos, y si de, ;$te obtiene el
total, es evidtnrc que no puede ptrstyuir a los dems. Aplicando crp
re articulo, la Suprema ha resuelto que el hecho de que el acreedor
demande a uno & los deudores solidarioj y le embargue bienes, no
impide quc se dirija contra los otros, si o virtud del embargo no aE
can= a obtener la cancelacin de su crdito ( 3 ) .
226. Qu valor tiene la sentencia que se dicta entre cf
amceor y uno de los deudores con twpecto a loa otros deudores?-Tendr
con respecto a stos el valor de cosl juzgada? Que.
dar el deudor solidario no demandado obligado con el acreedor?
En el Dcrccb Francs la cuestin se discurc. Unos creen que no
x produce cosa juzgada. La corriente mis numerosa sostiene io cantrario. La doctrina cclktica ditc que lo sentencia, si es favorable a tor
deudores, produce cosa juzgada
respecto dt todos; si es desfavotoble,
.
no la pd-urr.
Discurriendo sobre h base del Derecho Francis, es I6gico sarttncr
que lo xntencia pfodurc .casa juzgada respecto de !m d ~ u ~ ono
t t de~
mandada, porque aparecetia 'ah las tript identidad, coridkin rine
qua non para que haya oxz juzgada: persona (los deudores srrirn una
misma persona a virtud de1 mandato de que habla. [a doctrina f r a .
cesa), objeto (la prestaci6n es una en la .olidaridad) y causa de pedir (Ia m i m a dem;m&).
En nuestro Cdigo, si consideranos que e1 Iegishdix estabtcce
~

( 3 ) Scncencia & 19 & q m o de 1931, ' ' R t v i s u de Derecha y Juriipru.

dencia", romo XXVIII., r c c i o n p r i m r r , pg. 762.

144
--

CURSO DE DERECHO C ~ V I L

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..

- . . - - A

---

7
.

expresamente que cada.,deudor es deudor nico por el total de la obligacin, parece lgico deducir la doctrina contraria: no produce cosa
juzgada con respecto a los o t r a , por faltar identidad legal de persona. N o obstante, en una sentencia de la Corte de Concepcin, del ao
1884 se establece que se produce coba juzgada ( 4 ) . Pero la sentencia
es FoSre en sus considerandos, porque no demucstra lo que afirma.

227. 2) El pago total q u e s e haga de lfi obligacin por uno

de los deudores extingue la obligacin con respecto a todos.-Si
Pedro paga al acreedor los 300, automiticamente que.dnn libertados del
vnculo los otros deudoreii solidarios. Y lo que se dice del pago tambin es aplicable a los otros modos de extinguir las obligaciones.
1) A la noracin, porque as lo dice expresamente el artculo
1 ,S 19 y lo rcpitc el 1,647. De inancra que 11 iiovaciJii que se opcra entre el acreedor y uno de !os deudores liberta a los otros d,tud-ores solidarios, a menos que stos consientan en la nueva obligacin, como dice
el artculo 1,519; porque sabtmos que la voluntad es omnipotente.
2) A Ia confurin que se o p r d entre el acrcedor y uno de los
deudures; a virtud de e!la se extingut la obligacin con respecto a todos los deudores. Se,desprende del artculo 1,668..
3) A h compensac;n, de acuerdo con el inciso 2." del artculo
1,520, regla qut se repite en el articulo 1,657, inciso final. Pero aqu
hay que hacer presente esta circunstancia: la compensacin slo vendra a producir sus efectas cuando el deudor, que es acreedor a su
vez del acreedor comn, oponga
la compensacin. Pedro, Juan y Diego m e aduedan 300, solidariamente. 1':ro yo, acreedor, soy deudor
de Pedro por 300. Entonces, si yo demando a Pedro y ste me opone
en comptnsacin su crdito, se extingue la obligacin resp-cto dz todos.
4 ) A la remisin o condenacin d e l a deuda. Se refiere a esta materia el artculo 1,518, diciendo que si el acreedor ha remitido su parte o cuota en la deuda a uno dt las codeudores, no podr despus mtablar la accin en contra de los dems deudores sino restando la cuota
del deudor perdonado. Yo, acreedor, demando a Pedro su cuota: 100.
Despus de perdonar a Pedro. no podra exigir a Juan y Diego los 300,
sino nicamente 200.
-

( 4 ) Sentencia de 7 de septiembre de 1886. "Guccm de los Tribunales" de1

mismo ao, p i g . 1767, N . O 2794.

1111 L A S OBLIGACIONES CON P L U R A L t U A D D E

-~.-.

SUJETOS

- 145
... ..

228. 3) Si la obligacin es solidaria y no se ha renunciado,

la ifitrrrupcin que perjudica a un deudor perjudica igualmente
a 10s otros.-(Articulo 2,519). Pedro, Juan y Dkgo con deudc~rzsde
:os 3ci0. A 135 9 aos entablo demanda judicial contra Pzdro y na
obtengo cancelacin. Dos alo; despus entablo demanda contra Juan,
quien no puedn oponerme la pt~scripcin,porque yo Ia h: intr~*r~impido contra Pedro, y e1Ia afecta igualmente a Juail.
Y 11 suspcnsiiin que paraliza la prescripcin cnntrl uno di: los
d~udotcs,;tambin afecta a los dems? En opinin d.: algunos, s; en
c9nccp:o de otros, no.
Scnuii hl, Culmct dc S,tiitcrrc, no. "Si, por r j e m p l o - J i c - - ,
uno <!e tsr
deudorea ltrRa a u r cnyuge del acreedor, o s i guzci de i~l.iru, i, SI sii utlig.1ciiin +ul siirpendid~ par una condicibn, c i idcudor
~
e n b?nrficio del c u ~ li i
prcscripcl6n no ha podida. eorrtr,isen porqud era cnyugr del acreetlir, se3
roiqur su d3udi estaba sorn.rrida. a.!plazo'o condicin, podra invocar La ptesc r i p c i h verificada en beneficio de loa orrnr deudares solidario^?" Delptibs dc
plantear asi e! lxob!cma, M. Colmer
San:etrc respoilde negativamenti, porque Is cxc2pcin que emana de 1s. p l ~
.. ripcin 'es personal, puramente pirsonal" trorno V, N.O 142 bis, V).
Pero Demolombe, a quien sigue Claro Salar, sntr: nosotros, 'halla in3c.p:cLlr qur la prescripcin corra e n contra d~ unos codeudores y n o d e otros.
A su juicio. no hiiy sino dos partido* que tomar: o que 13 p r ~ ' ~ c r i p c i que
n ie
~ u r y r n d econ rcipccto de uno d? los dcudar:~, se iurprildn, pur r w inirmo. can
respeno de tos otron tocurricndo en la susprnrian lo miiino que en la intilrrupcrini); o que la prrscripcion verificada e n facor del uno, pueda ser, :n tos
;os los casos, invocada por los otras, aunque ella no habra podido cumplirt
e n Favor de~stor,como con-cuencia
de una c?rusa de suspelirin a .?lfoi pcrsona:. Pero 10 que nos parec? inadmisible, dice Dcmolombr, es :S? r e r m i n ~me.
&:o quo declara que la p r e s c r i ~ c i b nso cumple eii Favor de unos y q u i nu re
iumpk e n favor de otros.
"La solucin, dice Demolombr, esta en la primera parre de esta alrcrna:iva, esto e;, que la prescripcin que se susoende, en provecho del acreedor. con
respeno de u n o de los deudores, se iuspeilde cambien por erro mismo, en su
provecho, con respcc:o de Los o:ros".
"La d o c c r i ~ ~conrraria
a
l!eva a consecurncias iniidkisibles. ;Desde luego se
da el raro caso $2 que esta obligacin solidaria, de que esta obligacien que tiene
c a r i c v t nico para los dos coderrdares, se ex:ingue respecro de uno y se con;
wrva respecto del orco!
2 G m o salir de tal impae?
Podria e l a c r e e d o r demandar el cota! de la deuda al deudor a quien se le
niega el derccho do i n v o c a la pre~cripcin?
Pero hay que decidirso por u n a d e estas 'dos cosas:
O esw deudor tendra, despuis d e h a k r pagado el total. un recurso con.t:
su codcudor por su cuota; pero entonces este ltimo no beneficiaria & !a
prrscripcin ganada;
O dicho codeudor no tendra recurso; pero e n citl caso au obligacin se
cnconrraria agravada d e Ia manera ms inicua.
Son estas, pues, las.dos alternativas igualmente imposibIcr.
;Se responder q u l t acreedor slo podra demandar su cuota a aqueI
deudor a: cual se !e niega e1 derccho de invocar ln prercripQ8n?

'..

10 - 9 ~ ~ l i ~ c i o m c s

-14b
----....-.

.---

C U A S 0 DE
--------

UtKKCHO

CIVIL

- ------- .--.
N

E:to cs. en efecto, lo que responde M. Colmrc d e Sinterre. "por a n a l ~ g i a .

dice 61, d e lo qu: estatuye la ley para el caso d e rcmirion d e d e u d a hecha e x p r o l m e n t : 3 favor de u n o solo d e los cod,r:idorci solidarios (articulo 1,518 def
Codigo Civil Childno q u e corre?pcJride a l 1,187 civl Cbdigo F r a n c i s ) , y porque
Iiry g r a n d e s :r'mej~nzas entr.. la renuncia al crcdito calificada d e remirion de
'deuda, y el ab.indono irnpliciro, 13 renuncia tcirx resultante de la prorcrip.
cin . " (Loc. i u p r a cit.).
K r o . ;o e:<xcto q u e la prescripcion repos.1 sobre u n 3 presuncibn d: rt.
miaion? i,No i r basa r~mbi&n,y muy principalment:, e n u113 presuncijii ciC
pago?
En :ocio caso, cualqui:ra q u e r?a el f u n d z i r e n : ~ , d:sdc al p u n t o d e virt.r
filo,fico. !o que nos parrce cizrco es q u ? el !cgislrdor hizo d e la l~r.i:iip:iti!.
un medio de libaracin real y absoluta.
Concluimor pues, cetmina Demolombe, q u e 13 pt.trcripcin, si re dzcidr' que
Iin sido cump1id.i en
d r u n o d e los codriidorrs. consrituyit iin med.>
t , i i 1 i ~ 1 ' 1 1 1 . (liir pur.i*
'rr cnvoc,ido por lor utrus". ("Trairr d ~ cs o n r r . ~ ~ ~t "o,m ?
1f f ,
L - . ~ I C I O I I . lJ.iris, 1 8 7 2 ) .
L1

229. 4) La constitucin en mora de un deudor acarrea la

constitucin en igual estado de los otros deudores.-Si demando
~
en mcra, e igualjudicialmente a Pedro, a su virtud q ~ i e dcolocado
mente Juan y Dirgo.

230. Qu efectos i e producen cuando la obligacin solidaria ha llegado a ser imposible?-iOu efectos p:oduce en esta clas:
k cbligacicnes la impcsibi!iad de la cjecucin? El artculo 1,521 establece, refirindose al caso particular e la ptrdida .de la cosa c u a n d ~
la obligacin
de especie, que la prdida fortuita extingue la obligacin con respecto a todcs los deudores, Consrcutncia csto del principio
gzneral que en !as obligaciones solibarias hay unidad en la prestacin.
Pero puede acontecer qu: !a impos;bilidad de la ejecucin. se ~:oduzca por la culpa o durante la mora d r uno de los deudores. En este
caso, dicc el articulo 1,521 que cada uno de los deudorcs srr solidariamcnte rer~onsabfe del przcio dr la cosa. Pero fa indemnizaciSn
de pxjuicios consiguientz slo podr r:clamarre del deudor culpable
o moroso. Pedro, Juan y Dcgo me iban a construir una. casa. Se hac. imposible la ejecucin por culpa de Pedro. Todos quedan obliga.
dos a pagarme el valor, solidariamente: puedo reclamarlo de Pedro,
Jiian o Diega. Pero los perjuicios slo puedo reclamarlos del deudor
culpable, de Pedro. De aqui que en cuanto a la mora se presrnce una
anomala. Por el hecho de colocarse en mora a uno de !os deudores,
quedan colocado3 los otros. Para ser lgiccs, tendremos que concluir
q u t si la prdida se produce durante la mora, podr el acreedor exigir de cualquiera de los deudores tanto el valor de la cosa como indemnizacin de perjuicios. Porque la mora de uno ha contagiado a

DE LAS OBLIGACIONES

CON PLURALIDAD

DE

147

SUJETOS
m

Son

todos deudores morosos. Entonces, el articulo recibira

s u aplicacin exacta en el caso de la culpa, porque la culpa de uno no
contamina a tos otros.
los otros.

23 1. 5 ) Si con respecto a uno de os deudores se prorroga

la jurisdiccibn, esta prrroga obliga a los. cferils deudores.-L
prijrroga de Ja jurisdiccicin consiste en hacer competente a un juez que
n o lo cs (5).
232. Cesion de cr@ditos.-De acuerdo con las reglas del Cdigo, para que la cesin de crditos produzca efectos con tzsptcro a!
Jciidor y terceras, debe notificarse al deudor. Pues bien, si se cede un
crEdito en el cual hay varios deudores solidarios, jseri necesario notificar. !a cesin a cada uno dt Cl!o.s? En e1 Cdigo Francs, a virtud dc !a
ilamata. doctrina del mandato tcito y recproco, la jurisprudtncia !r
!cc autcrtc so incIinan par considerar que basta con notificar a uno de
13s d ~ d o r e s .Llevada la cuestin a nuestro Derecho, prcticamente.
2s ac~nsejabl: notificar a codos. Terieamenct, parece tambin !gico
que deba notificarse 2 todos, porque nuestro lrgislador no acrpra la
doctrina francesa.
233. Excepciones que pueden.oponer los deudores aI acrecdor.-Las
excepciones son !os rnzdios de defensa del demandado. Dc
a c ~ e r d ocon el prmcdimicnto, s: dividen en d;iurorius y prrer?toriar. La
dilacuria time por objeto subsanar un defecto o un error del procesa. La
~'rentoria tient For objeto destruir la accin entablada por r l deman?ante. De acuerdo con los artculos 1,520 y 2,354 del Cdigo Civil,
las ~erentcriasse. subclasifican en rcaler o ccmunes y personafes.
Las excepciones reales son las que emanan de !a naturaleza misma
d.: l a obligacin, las que dicen relacin con un vnculo juridico indepsndientcm2nte de las partes. Estas excepcionrs seran Ias siguiinccs:
r) La nulidad absoluta, desde que ella puede S-r alegada por
cualquiera que tenga inters en el asunto.
2) Las modalidaCes cuando afectan a todos Ios deudorzs. Ptrfec-

--

( 5 , ) J?nrc.ncia d z 10 ,do julio cle 1920. "Revi*r3 de Drrr?hi> y Jurisprx.

denci?", como XIX, M\ .ton primera, pis. 171.

1-48

C U R S O DE DERECI-10

CIVIL

----.-- --.
----.-S

tamente puede haber una obligacin que, adems de ser soliijaria, sea
modal.
3) Los diversos modos de extinguir las obligaciones que traen consig:, la extincin total de la obligacin: pago, novacin, trmino extintivo, etr.
Las excepciones pcrronales son aqullas que dicen relacin con la
calidad y situacin especial de la persona que ha iliterveniclo en la obligacin. Seran:
1) La rescisin, los vicios del consentimiento, la incapacidad reIativa.
2) Las modalidades cuando favorezcan o afecten a un deudor
c:crminado. De acuwdo con el artculo 1,512 es posib!~que eri la so..::daridad, con respecto a un deudor, el vinculo s,:a puro y simple, y
con resF:cto a los otras est sujeto a madalidades: cuando la modalidad afccra a un solo dzudor, pasa a ser excepcin prrsorial.
3) Aquellas excepciones que sc dan en consideracin a la perso.
na del d a d o r , como acfontece con los beneficios: el de cesin de bienes, clti: slo puede oponerlo el deudor favorecido.
Veamos qu excepciones puede oponer el deudor solidario demandado. El articulo 1,520, inciso l.", dice clara y precisamente:
"El dcuIor solidario demandado puede oponer a la demanda todas las excepciones que resulten de la naturaleza de la olliyacin, y
adems t o d a las personales suyas".
Las que no puede opoiwr son las cxccpcioilcs ptrsunalrs de los
otras c'eudorcs solidarios. Pedro, Juan y,Diego me adeudan 300 solidariamente. Demando a P,edro, que podra oponerme la excepcin d e
nulidad absoluta (exc-pcin real), a virtud de haber objeto ilcito, o
puede dccirme que no mt paga porque al contra-r la obligacin hubo
,error o dolo (excepcin ptrsonal que le es propia). Pero no podra
dccirme que go me paga porque al contratar Juan eia menor de edad o
habra error de su parte, porque esta excepcin ,es pcrsonal de otro
de los deudores,

Hy

dos excepciones que tienen t:r;:.-teris/icas especiales: /a com-

pi ti ,,acin y fa remisin.
De acuerdo con el artculo ] , y -'.::.SO

2.': regla repetida en el

articu!~1,657, el deudor :holidaric % : : . y :.--.:ado "no p e d e oponer por

DE
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143
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L A S O i l L l G A L I O N L S CON P L V R h L l D A D Ut: SLCJS'COS

-,-

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--

va dc ccmpenscin el crdito dc un codeudor sofidario contra el demandante, si ci codeudor solidario iio le ha cedido su dtrectiri'. Pedro
a! mismo t i e m ~ occ acreedor mo por bos 300. Demando a Juan. Este
iio psdra decirme que me opone en eomptnsacin el crdito qiie tiene
Pedro. Esti pohibido por el articul~1,520. Salvo que Pedro Ir haya
cedido e t crdito. ~nL<r$znde esta exigericia ts lgica. Porqtie para
*que la cumpcnsacicirt Opere ,:S ccindiciUn siilc qiia non que t.I acreedor
y cl derrdor sean personal y recprocamente acreedores y deudores. Y
;iqiti. cn este caso, (yo y Juan) no lo somos. Pero en cambio, si yo demando a Pedro y ste rnc opone la excepcin de compensaciAn, entoncrs se extingue la .obligacin,'y una vez extinguida con Pedro, se extinguira igitalneiitc con los otros. Y si con posterioridad yo demando a
Juan, ste ,prsec!e oponerme Ia cxcepci6n de compensacin. En resumen, esta excepcin tiene caracteres mixtos, y por eso algunos autores
la denominan pixta, y slo pueden oponerla Ios dems. deudores no
acreedores cuando el deudor que es acreedor de1 acreedor comn Ia
ha opuesto.
E n el caso de 1a remisien parc.:d, si el deudor condona la cuota
a uno d,e 10s deudores, de actierdo con el artcub 1,518, slo puede
dirigirse contra los otros deudores por lo que queda de la deuda rtsrando la suma
Si yo perdono 100 a Pedro y despus coa
bro e l totaf a Juan, ste puede oponerme la ,excepcin de remisin
parcial de !a deuda.

b) Efectos entre codetidorer

234. Distincin.-Ya sabemos que en la solidaridad, c:!ii rcjp x t o al derecho de persecuciiiri qut tiene tl acreedor, cada deudor !o
es del total, y sabemos que esto slo acontece en las relaciones entre
acreedor y deudor. Pero esta situaciOn cambia radicalmente en lo que
se refiere a Los vnculos que unen a los dzudores entre si. Pa,ra cstudiar los efectos que se producen una vez.que uno de los deudores ha
pagada Ia obligacin o la ha extinguido por orro medio equivalente a1
pago, efectos reglamentados en el arrculo 1,522, hay que hacer un
d;.stingo previo:
I ) La obligacin contrada por los deudores solidarios interesa
a todos ~Ilos.

1 50
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CCRSO DE DERECHO
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7 ) .La bligaciti solidaria contrada s6ltr interesa a uiio de los

235. 1) La obligacin
contrada interesa a todos los deud o r e s solidarios; subrogacin.-A
Ptdro, Juan y Diego les interesa la deuda Forqut todos han us~ifructuadodo ella, porquc se la han
dividido. E n este caso, el artculo 1,522, inciso l." dice que el dcudor.
qu: extingue la obligacin por el pago u .otro medio equivalente queda strhrog(rdo en los dcrcclios del acreedor para :xigirle a los .stros
dcudores s parte o cuota en la deuda. Esta d i s p ~ , , ~ i concuerJa
n
c m el articulo 1,610, N.': 3.", segn el cual se produce la subrogacin
:,igal cuando es a brneficio: "3." Del que paga una deuda a q ~ i cse
halla obligado solidariamente". En el cjcinplo, si P:dro mr paga
!os 3C0, despus puede entablar la accin para cobrarle 100 a Juan
v 1UO a Diego. H a y que r:calcar que la accin que tiene el d'eudor
que h a extinguido la obligacin contra los otros deudorcs no a u t x i a para rcpetir el total, sino la cuota que tienen en la deuda los otros
Lcudorcs. Pedro n o puede exigir 3 0 0 a Juan. Esta solucin es perfectamente jurdica y est basada en la conveniencia prctica. Es jurdica porque la solidaridad drsaparece desde el mom,ento en que se
extiiiguc la obligacin por el pago que Iincc i i i i deudor, y entonc:s
:a obligacin, de solidaria que era con resprcto ;tI ncrzed.or, se tratisfc~rma en simplemente conjunta entre los deudoris, y como tal scilo
autoriza para exigir
- la parte o cuota en la dcuda. Y es conveniente
~rct.'cain~nt:porque si Pedro, el d2~1d3rque paga, puede exigir el
:ata1 a juari, ste podra exigir .zl total a Diegp, y st: a Pedro, y
2 ~ suc~sivament.c.

Resulca quz zsta subrogacin que sr produce del deud.or que paga en los
del a c r x d o r es sui generis, sin las caractersticas
de la subrogacin legal. Por, dos razones:
1) De acuerda con el artculo 1,608, la subrogacin es el trasFa.2 de 13s derechos del acreedor a . un tercero qu: le paga. Por
:zgla gcniral se opera cuando la deuda la paga un tercrro, y en .o1
caso dz la solidaridad la paga un deudor solidario, una pzrsana 3blic;ada por un vinculo jurdico con el acreedor.
2) Aplicando l a s , reglas de la subrogacin (artculo 1,612), resultara que el dzudor q u t paga podra r e p t i r totalmente en contra
de los otros dtudores, lo cual ~ r o h i b rel artculo 1,522.

--- .- ,

DE L A S O B L I G A C I O N E S CON PLURALIUAD J31; CUJCTOS

.

- - -. - - .

-.

.....

- -..

151

236. 2) La obligacin contrada interesa a uno de los

deudores.-Esta situacin es p3siblt, porque la salidaridad constituye una verdadera garanta o caucin. Puede acontecer q u t los 300
quc me d,eb:n Pcdro, Juan y Dlego slo hayan aprovechado a Pedro,
Y Juan y Dkgo s t han obligado so1idariarnrnte con l romo prestuido una caucin. Este casa 10 contempla rl articulo 1,522 inciso 2.".
Hay quc Aactr un nuevo distingo, segn ei deudor queipagut:
I ) Paga el deudor qus tiene inters en la abligacibn, o sea, Ptdro. En este caco no tiene dzrecho a reprtir contra los otros deudores.
2 ) Paga otra d i 13s deudores (Juan o Dlego). De acuerdo :on
el inciso 2." del .articulo 1,522, si el pago lo hace Juan, slo podr
repctir contra P~dro,p r o no contra Diego. H a y un fondo d i ecluidad.
237. Qu acontece cuando uno de los deudores solidarios
cae ctir insolveticia ybcorno~~consecumfcia
de elfo no puede pagar la obfigaciDn?-En 1: caso de la abligacin c ~ n j u n t a ,de acuerdo con el articulo 1,526, inciso l.", parte final, la insolvencia e uno
de los deudores no grava a 10s otros. Si P ~ d r ocae en insolvencia,
Juan y Diego n 3 estn obligados a pagar sus 100. Pero en la obligaci8n solidarja acontece lo contrario, y, de acuerdo con ci articido 1,522,
inciso final, la insolvencia de uno de los Jciidnrrs grava a los otras,
a prorrata de sus cuotas, y todava mas: los grava aun cuando se les
hubierc exonerado de la soMaridad, como dice rI artculo citado.
Sin e m b ~ r g o ,parece evid-nte que si el acr~edorha pirdonado la cuo:E Jr !a deuda a uno de los deudores, no afecta a stz Ia ii~rslv:ncia d i otra deudor.
238. Formas de extinci6n.-Puede extinguir2 [a so!idaridad
d i do; maneras: par via de concrcu:ncia y por via principal.
S: exringue por vid principal cuando, no obstante subsistir Ja
obligacin, ella deja de str solidaria; en otros trminos, 5e extinguir
cuand2 la obligacin, de colidaria que :ra, se transforma en ;implemente conjunta. Esta ixtincin se opera en dos casos: por muerte de
uno dt 1 s codtudoreq caso conttmp!ado en el articulo 1,523, y por
renuncia de la so!idariad, de acuerdo con el artculo 1,516.

239.
res.-Dice

ExtinciOn por la muerte de uno de los codeudo1,523 que si fallece uno de los deudores podr

eti articulo

152

--

CURSO DE DERECHO CNIL

-.
---.-- -

el acreedor demandar a sus herederos conjuntamente la deuda o a

cada uno su parte o cuota en ella a prorrata de su cuota liereditaria.
Es evidente que no Iiabria inconveniente legal, para que en un contra.
to 3t pactara que la obligacin subsistir comQ solidaria an con r:spccto a los herederos.
En el caso de fallecer uno de !os codeudores solidarios, 11 acrce.
dor le quedan tres caminos:
1) D e acuerdo con las reglas generales, podra demandar el total de la obligacin a u r de
~ los deudores que an vive; a Juan, por
ejemplo.
2) O podra exigir, de acuerdo con el artculo 1,523, el total de
l a deuda a los herederos de P:ro, conjuntamente.
'
3) O exigir & cada uno de los herederos de Pedro su parte o
cuota en el total de la d:uda. Y fijmonor bien en ato. Podra crtcrse que cada her:dtro s!o esti obligado a pagar la deuda en la cuota
que le corresponde del causante. Pero no es as: yo podra demandar
de cada heredero 150 (mitad del total), y no 50 (mitad de la cuota de
Pedro).

240. b) Exriricin por renuncia q u e de la solidaridad haartculo 1,516 lo dice expresamente, aplicando
g a el acreedor.-El
el artculo 12 del Cdigo Civil. Aun cuando no existiera el articulo
1,5 16, habramos llegada. a idntica conclusin, aplicando el citado
a r t c u ! ~12.
!.a renuncia de la sdidurid<rd puede ser expresa o tcita, y et:
mnbos casos, generul o individual.
E; expresa cuando se hace en trminos formales y explicicos.
cuando, como dice la parte final det art. 1516, el.
Y es
acreedor consiente en la divisin de la deuda. En otros trminos, la renuncia
consiste, lisa y llanamente, en transformar la obligacin, de solidaria, en conjunta. Entablo tres demandas cobrando 100
a cada deudor, a Pedro, Juan y Diego.
Es individud cuando es aplicable a uno solo de los deudores.
Dc acuerdo con el artculo l,'5lu, para que txuta la renuncia 5cica especial o individual, se requieren tres condiciones:
1) Quc el acreedor demande a uno de los deudores por su cuota
o aczpte e! pago parcial;
2) Que ae &je constancia de ambas :us; y

ndice

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....---.

.-.-

uc LAS

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O H L I C A C I O N E S C O N F L U H A L l D A U bC S U J E T O S
------.

15:
...

3) Quc a1 demandar o aceprar el pago r,o re haga reserva de la

solidaridad n i de s ~ i udcrecl.ios,
D: acutrdo con el articulo 1,722, el httlio de que se renuncie
a la solidaridad con respecto a uno de 10s c!cudores.no impide qut e;
deudor cxontrado cargue con !a cuota del deudor insolvente.
SOLIDARIDAD IMPERFECTh

241, Origen.-La rrora de fa solidaridad imperfecta la idearon ciertos autores franccsrs para explicar la solidaridad en los casos
eti que no cate presumir rl mandato tcito y rtciproco, como rn la res*
pon:ab.ilidad solidaria de [os atttoreir.de un delito.
242. La legislacin cliifena no acepta la teoria de Ia solidaridad hperfetta, p r q u c ni, acepta Ia troria drt mandito tcito y rcciprcico y, en conscccncia, rs iniircr,iirio recurrir a aqttrIln nurva teora para Ilcnar los vacos dc ista lcirna.

111. OBLIGACIONES LNDIVISIBLES

243. Ubicacin

de la materia dentro drr Cdigo; obscuri-

encuentran tratadas a continuacin de [as obligaciones solidarias, en los artculos 1,524 a 1,734, en el Titulo X el
Libro IV.
Esta materia en forma casi-tradicionai, ha sido tenida como obcura y difcil.
De las innmeras y agrias discusiones promovidas en ciempos
pasados con motivo de esta mutria, ha quedado como obra cilebre
la de Carlos Durnoulin, llamado vulgarmente MoIinto y c~nsiderado como "el .prncipe de los jurisconsulta, franceses de1 Siglo XVI".
En dicha obra, que se titula Exm"catio lubyinti diridui ct individui
(D:stnreo del laberinto de Io div SLe e indivisible) ,* Dumoulin dirige al lector a travs de csec laberinto mediante ir ayuda de diez llnves y tres hilos que permiten no naufragar "en tsre ocano del Dertcho, que u el 4 s profundo, agitado y p:ligroso de los rn~ves", segn l mismo escribia.
Pochier resumi h doctrina de Dumoulin despojndola segiin e t

dad de la misma.-%

"

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O H L I C A C I O N E S C O N F L U H A L l D A U bC S U J E T O S
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15:
...

3) Quc a1 demandar o aceprar el pago r,o re haga reserva de la

solidaridad n i de s ~ i udcrecl.ios,
D: acutrdo con el articulo 1,722, el httlio de que se renuncie
a la solidaridad con respecto a uno de 10s c!cudores.no impide qut e;
deudor cxontrado cargue con !a cuota del deudor insolvente.
SOLIDARIDAD IMPERFECTh

241, Origen.-La rrora de fa solidaridad imperfecta la idearon ciertos autores franccsrs para explicar la solidaridad en los casos
eti que no cate presumir rl mandato tcito y rtciproco, como rn la res*
pon:ab.ilidad solidaria de [os atttoreir.de un delito.
242. La legislacin cliifena no acepta la teoria de Ia solidaridad hperfetta, p r q u c ni, acepta Ia troria drt mandito tcito y rcciprcico y, en conscccncia, rs iniircr,iirio recurrir a aqttrIln nurva teora para Ilcnar los vacos dc ista lcirna.

111. OBLIGACIONES LNDIVISIBLES

243. Ubicacin

de la materia dentro drr Cdigo; obscuri-

encuentran tratadas a continuacin de [as obligaciones solidarias, en los artculos 1,524 a 1,734, en el Titulo X el
Libro IV.
Esta materia en forma casi-tradicionai, ha sido tenida como obcura y difcil.
De las innmeras y agrias discusiones promovidas en ciempos
pasados con motivo de esta mutria, ha quedado como obra cilebre
la de Carlos Durnoulin, llamado vulgarmente MoIinto y c~nsiderado como "el .prncipe de los jurisconsulta, franceses de1 Siglo XVI".
En dicha obra, que se titula Exm"catio lubyinti diridui ct individui
(D:stnreo del laberinto de Io div SLe e indivisible) ,* Dumoulin dirige al lector a travs de csec laberinto mediante ir ayuda de diez llnves y tres hilos que permiten no naufragar "en tsre ocano del Dertcho, que u el 4 s profundo, agitado y p:ligroso de los rn~ves", segn l mismo escribia.
Pochier resumi h doctrina de Dumoulin despojndola segiin e t

dad de la misma.-%

1 54

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CL'RSO

DE - D E.R.E. -C H- O- -CIVIL
. . .. .--

. .. .

-.- -

-- - . - .-- --

dtcir de Josscrand, de toda la "mis.::en ~cine". El Cdigo Prancs,

sigui las direccion.:~ (i: Potliier, y el nuestro tambiin, al attntrs:
en estos puntos a aqul.
La mayora de los autores estn acordes en cansiderar la casi
absolitta inutilidad prctica del cstudio de las obligacisnes indivisibl:~.

244. Definicin.-El
artculo 1,524 S: encarga de dar una definicin, d;c:eno que las ab!igacion:s son divisib!.es o indivisibles "segn qu: tengan o no por abjcto tina cosa susc:ptib!e de divisin, sea
fisica, s:a intelectual o d: cuota". Esta dcfiiiici6n nn ES todo lo feliz qut fiiera de dxcar. Po:quc polrtnos olstrvar qiic cn el mundo fcicr iio Iiay c3sa qu- n:, ac:p:,t divisiii intelectual. Hay ciertamente
;osas qii- n 3 nccptan una divisin fisica, como Lin caballo por ejrmplo. La Jiviuiit ii~t:lectiial ii dz ciiotas 2 s iiiia divisi311que sc Iiacc eii
iorina abstracta; todas las cejas la adniiten. U n caba!lo es susccptib!::
dr divisin int:ltctual: nada impic!: qut Pedro sea duio de la mitad
de; iaballo y que Juan lo .s:a d: la otra. m i ~ a d .
De aqu que sea m t j x dzfinir la ub1igac:n indivijible como aqula en la ciial la pre'jtacin no es sus:zp:ible 'de cumplirse por parcialidad:~.
245. Clasificacion d e la tidivijlbi.!idad.-Fui
prrcis'amcnt~
formiilada por Duma~ilin,srgn el cual la indivisibilidzd puede s-r dc
:r-S c ! ~ s ? s :absoluta o natiiral, co:~tract~ialS relativa :, indivibibilidad
d: p.ig3 3 C X C C P : ~ ~ ~ , a~ S la divi.;ib:iidaci.

246. a ) Indivisibilidad absoluta o necesaria.-Puldt

d-cirsc
aqulla qu: 2st establecida pcr la naturaleza misma de las =osas; vicne a ser ms fuerte que la voluntad de los particulares, quien-s
no podran hacer de ella una. divisibilidad. E n realidad, el nico caso
que st cita de esta indivisibilidad t s la obligacin dc constituir una servidumbx. No se ha podido encontrar otr.9 ejemplo, por los autorts.
Por e,, . A , Corte Suprema ha fallado que la obligacin que contempla
c! artculo 850 constituye una obligacin indivisible. Dicha disponicin
ce refitr* al caso en que, con motivo de una venta o una adjudicacin
de una parte de un fundo, sta parte ql. -.!e desprovista de salida al camino pblico; en esta situacin, su dueo tiene derecho, sin indtmniwcin de perjuicios, a una servidumbre de trnsito. Pero como pu:de suq i 1 2 cs

VE

L A S UBLIGACIUNICS

CUM

PLURALIDAD

DE. S U j L T O C

.-

1s

i
-.

ie intcrcopzen dos o mis predios,

ceder qu: a este prtdio sin salida
es entiende canstituida a todos 13. setvidurnbr~: ( 6 ) .
247. b) Indivisibilidad relativa o contractuaI.-Nos cnconerainos en su prscncia iuando Ia ob!igacin en s misma 3 el objeto de
tila es pcrftctamenrc divisible, pero ril la cual la tuella y capletz eje.
cuiin de Ia obligacin aconseja que ellat* haga tn su totalidad. Sr
cita c3mo ejemplo Ia sb!igacin que sr tiene para construir, una casa.
U n arquitecto puede hacer un tdificio por parcialidades: obligarse a
construir los cirnie.nms, luigo las murallas, a < . ~ i i i t i i i t t . i i i i i i ie! techo, ilicicpindientzrntntr. Pcro al durfi.9 1,- intzresa r-cilir 1: tdificio ,terminado.
Enron;es la ejecucin d t /a. obligacin ce hac: en su totalidad. Por
esuise llama contractual, por?-.: hasra cierto piiiito tiay iiiia ii~tcrprctac;On de la voluntad de las parte!,
En el inciso 2." de1 articulo. 1,524, el lcgisfador cita com3 ojempl.3~d.e obligaciones indivisibIes la obligacin de c3nsticur una servidumbre y la de construir una casa, Es decir, pone un :jemplo d e indivisibilidad absoluta y otro d. indivisibilidad relativa. En definitiva, ecras
dos iiidivisibi!idades se rigm ~ 3 los
r
mismos priri:ipi.os y Eegla~.Segtn Pc.hier, hay una sola diferencia: la indivisibiliiad absoluta rs irrenunciabIe; Ia otra, puede renunciarse.
248. c ) Indivisibilidad de pago t . excepciones a la divisibiidad.-Comprende los casos contemplad-os en la enumeracin que hace c1 articuIo 1,526. Propiam:i~te na existr obligaciri indivisible. La
ab!igacin en s misma es diviriblr. Pero su cumplimiento, sea por Ia
voluntad de las partes o por disp~siciiinde la ley, SE hace indivisible.
Rcsulta dr aqu quz estos ca53s de indivisibilidad no se rigen por las
rrglas CZ las obligaciones indivisibles, las cuales slo se apIican a Ias
indivisibilidades natural y relativa. 'La indivisibilidad de paga tiene reglas propias.

249. Divisibilidad .e. indivisibilidad de las diversas clases

de obligaciones.-D: cado 13 di.cho resulta que las obligaciones 2
dar, por regla general, son pttfecramtnte divisib!es; el iinico caso de
indivisibilidad es la obligacin de constituir una servidumbrr.
( 6 ) Sentencia de 12 de septiembre de 1928, "Revista de Derecho y JuriL
~rrrlencia", tomo XXVI, seccion primtra, pg. 543.

I.5
-6

CURSO DE
-

DERECHO CIVlL

--

La obligacin de hacer generalmente es indivisible. Cae en la indivisibilidad relativa, Si encargo a un pintor que me pinte un motivo
de puerto, np basta con que hoy me pinte un bote, el prximo ano un
muel!e, al otro un barco, ctc.
ser divisibles o indivisiblcs,
Las obligaciones de no hacer
s2gn que la infraccin pueda ejecutarse o no por parcialidades. Si mi
obligo a no segar 100 cuadras de trigo, y siego 10, infrinjo en part:;
si me obligo a no abrir un bar, tendr que haber obligacin indivisibie.
3 , no tiene mayor in~portancia la indivisibilidad, porEn tcdo ~ 3 ~ aqu
que lo que caracteriza a sta es que piirde exigirse el total de la
obligacin.
Cobra importancia el carcter divisible o indivisible de una obligaci&i ciiaiido Iiay
de ncrceclorcs 0 clciiclorcs, Si Iiiy u110 solo,
en realidad es indiferente sealar si la obligacin es divisible o indivi.
&!e, ya que en ambos casos el deudor est obligado a cumplir el total,
puesto que el acreedor no puede ser obligado a recibir el pago por parcialidades (articul. 1,591).

250. Caractersticas.-1)
En L obiigacin indivisible, cada
'lcrc-tvlor o <!t.r(tlor ((1 c c iiniramentc de s t i ctrotd, pero no de la totalidad
de la obligacin. Este principio se confirma respecto del acreedor con rl
artculo 1,532, y respecto' drl deudor con el articulo 1,530. De acuerdo
con el artculo 1,532, un acreedor de obligacijn indivisible no puede
remitir la deuda ni recibir el precio dc la cusa dcbida, lo que clernurstra qu.r no es acreedor de1 total, porque de lo contrario no. habra inconveniente para que pudiera hacer una y otra cosa. De acuerdo.con
el articulo 1,530, demandado uno de 10s deudores, tiene derecho a que
se le conceda un plazo para e~~tenderse
con los codeudores a fin de cumplir la obligacin conjuntamente con,ellos; y esta facultad >o10 se explica porque el deudor no lo es del toal.
2) Si bien en la indirisibilidad, como en la solid~ridad,hay una
sola coso debido, unidad en la prestacin, existen, sin *embargo, tanto?
vnculos cuantos acreedores o deudores haya. Porque, en otros trminos, lo que impide qtie la obligacin se cumpla por partes es que dicha
obligacion sea por natutaleza indivisible. Se confirma este principio con
e! artcu!~1,533, que en snttsis establece que la indemnizacin que sa

.-.----

DE L A S VBLIGACIONES

157

CON P L U R A L I D A D D E S U J E T O S

---. -- .--

deba ai acreedor por hcumplimieiito de la obligacin indivisible

fectamente divisible entre los deudores.

--

es

per-

3 ) E (as obligaciones indivisiblcr no existe-Io teconocen an los

autores franceses-ningn mandcro ticito y reciproco, ni entre acrcrdores, ni cntre deudores, a diferencia de lo que existe rI3 la solidaridad
tic acuerdo con la doctrina francesa. Es fcil demostrar la no txistenc:a de mandato; queda en evidencia con la sola lectura de los ar:iculos 1,530 y 1,532.
Efectos de a indivisibitidad activu
251. La indivisibilidad puede ser activa o pasiva: ~ c t i ~ a ,
ri:ando hay varios acreedores; pasiva, cuando Iiay va1 !os deucloi.:~.

252. 1 ) CuaIq~icrcoacreedor tiene.derecha a exigir el total

de la ohtigacin.-De acuerdo con 10s articulas 1,527 y 1,528, cuanJo ,:xis:e
de acreedores con rcspccto a u11a u L I i g ~ i i 0 i i iiiiivisib!~, cualquiera de ellos y aun sus herederos pueden deniandar
d e ! deudor el cumpiimiento total de la obligacin. En realidad, este
crincipio no est cn armonia con cl recin seaIld,a segYn e1 cual cada acreedor Io es slo de su cuota y no d.21 rota'l del crdito. EI legis:ador debi haber estabIecido que Ios acreedores, todos, conjuntamente, exigieran del deudor ei total de la obliyacin. Tal acontece
en el Cdigo Alemn.

253. 2 ) E! acreedor no puede, sin consentimiento de sus coacreedores, remitir Ia deuda ni recibir el precio de la cosa debida.- (Artculo ' 1,532). Hay una contradiccin entre este articulo y
los dos anrtriores tratados. Porque si el acreedor no puede remitir la
deuda ni recibir el precio de la cosa debida (articulo 1,532), no se
v: por qu, sin estar de acuerdo Gon Ios &ms acreedores, pueda exigir el toraI de !a objigacin. Este articulo 1,532 se explica p r q u e :ada acreedor lo es nicamente dc su cuota, y no de1 total del crdito.
Sin embargo, puede acontecer que, n* obstante la prohibiciri del articulo 1,532, un acreedor remita la deuda o reciba el precio. 2QuC
efectos se producirn? EI mismo 1,532 se encarga de manifestar que
:os dems acreedores 'podrn exigir del deudor el cumplirriiento de Ia

158
e
-

C U R S O V E U E K E C H O CIVIL

--

- - -..---.-- --.-

obligacin devolvindole el valor de la cuota del acreedor que ha rccibido el precio. En otros trminos, la remisin que haga un acreedor
sin estar de acuerdo con los dems acreedores, no exime al deudor de
cumplir su obligacin si lo demandan los otros acrrcdores, quienes
pueden hacerlo devolviendo la cuota del que rccibici el precio.

254. 3 ) El p a g o e f e c t u a d o , p o r e l d e u d o r a cualquier acreedor extingue la obligacin c o n respecto a los otros.

255. 4) I n t e r r u m p i d a la prescripcin c o n respecto a un
acreedor, se i n t e r r u m p e c o n respecto a todos.-Se
trata cie con+
tituir una servidumbre; hay un deudor y tres acreedores. Pedro dernanda nl c'ciidor; ititerrumpc la prcscripcin. Tambitn se entiende iiitet.iuiiipiila cuii r:q:ccto a Juan y Dirgo. El legislador no ! o Jicr expre.
iameiitr tn el pirrafo de las obligaciones indivisibl:s, Fcro se refiere a
cllo al ltab'ar be las srrvidumbres en 21 articu1> 886.

Y si con respecto a un acreedor se surpende la prescripcin, laprovecliar igua!mente a los otros? U n o de los dutiios del predio dorninante cs hijo de familia, y capaces !os otros. La servidumbre prescribe
para stos; pero no. corre contra e1 primero. D e acucrdo con los principios geiiirales, tcndrzmos qu: concluir q u i no los fzvorcce, porque ;a
suspensin es'un b-iieficio persoial; Fcro esto desdr un punto de visca
tcrico, purqu: en :1 htcho la cuestin n3 tiene mayor importancia, ya
que siempre el dcudor puede str demandado par el acreedor en cuyo
bzneficio se susF:ndi la prescripcin.
256. 5) E l acreedor que recibe e l p a g o total d e b e prorratearlo c o n los otros coacreedores.-Una
vez qur 21 acreedor rzcibt LI
pago de la obligacin, es evidente que debe prorratearlo con los dems
acretdorts. La ley no lo dice, pero resulta lgico aplicando los principirs
como en la J i d a r i d a d aaiva. Respecto de la susptnsin ~ 3
dra presentarse esta cuestin: Demanda el nico acreedor en cuyo favor se ha suspendido ' prescripcin; obtiene el cumplimiento de la
cbligacin. $3stara oblrgado a prorratrarst con los dems acreedorca?
Podra decirles: Con respecto a ustedes esta obligacin ya sc tncontraba prescrita, por no ejercitarla, pero para m no; yo rolo cetigo Cerecho al pago.

. .--

5E LAS OBLIGACIOSES

cuN

PLLFR.+LtD.tD D E UJErOS

;a

Efectos de la indivribilidd pasivd

257. 1) El acreedor o sus Iizredetos pueden Jcgr~andar
el cumplimied& kotal de la obligacin de cualquiet deudor (Ar.
ticulos 1,527 y 1,528) ,-En realidad si el legislador hubiera sido logico con los principios, dcsdc que ha considerado que cada dtiidor lo
r s &!o dr su cuota, dcbi6 establecer que el acrrrdor demandara conjuntamente a los drudorcs. Parece que as aci>iiceca cn ef Derecho RQmano. Y segn Maynz, se circunscribio a esra exigencia por lo xgorroso que eran las r.otificacionrs a todos los deudores,
258. 2) Demandado uno de IM. codeudorrs, puede soIi.
citar del. acreedor un piazo 9 fin de entenderse coi1 las otros deudores para cumplir su ohligacivn (Ayciculo 1,531)).-Este articulo es la mejor confirmacin de que en la indivisibilidad no tiay mandato ticrco recproco, y de que-rarnpco cada deudor 10 es de la tatalidad. Nuestro legislador no dice que este derecho que constata :i
artcu!,~ 1,530 sra para q u t el coclrudor dcniandado arrastre ai picio
a los otros. Pero si corisidrramus la f u r n t t cic. esta tey-cl Cdigo
Francs y el proyecto de Cdigo Espaiiol de Garca Coyena-pudrmoj ccncluir que este plazo es Fara que el deudor demandado y los
ctros concurr3n al juicio entablado por el acreedor.
Sin embargo, este beneficio Jri plazo >tu p i r t + t l t b ~ie-nipresLnr i n ~ c .
c c l d ~ ;no lo podr invzcar zl deudur cuando GIL ..*mente il est t t ~
condiciones de cumplir la obligacin {artculo 1,530). Pedro y Juan
se obligan a canitituir una strvidunibr;: in un pccdio de:erminao.
Ctspus, dicho predio se adjudica a Juan. D:maiidado Juan comd
codeudor indivisible, no podr opocer el beneficio del plazo, ya que
a virtud le ser e nico dueiio, debo cumplir solo la obligacihn.

259. 3 ) El pago de la obligacin que hace uno de !os

deudores extingue la obtigacin con respecto a los otros (Artcub 1,531) .-Como en ia solidaridad, Consecuencia Igica e ser
una sola la cosa debida, de haber unidad en la prcscaci6n.

260. 4) Interrumpida la prescripcin por el acreedor con

respecto a un deudor, se entiende tambin interrumpida con
respecto a los dems (Articu!~ 1,5291.-En
cuanto a la strrpen-

I ti0
-

CCRSO DE DERECHO CIVIL

--- -

..

sin, no hay cuestin que resolver. Si se suspende a favor del acr:edor, a f -cta a todos los deudores, ya que a cada uno podr oponerle
la suspensiin el acreedor.

261. Efectos q u e se producen c o m o consecuencia del incumplimiento d e la obligacin indivisible.-Hay

que hacer un dist i n g ~previo, s:gn que el incumplimiento sea fortuito o culpabl:.
a) Si es furtuiru, Ia abliyaciOn sc extingue coi1 rcupccttr n toclos
los deudores indivisibles. "A lo imposible nadie est obligadon. Constcuencia de existir unidad en la prestacin.

b) Si es culpble, hay quc hacer otro distingo, s.:gn que la culp.1 SC;I de tados 10.; dciidorcs o d: tino dc cllos:
I ) IIr toduc: dc nciicrdo csn el articulo 1,533, es divisible la accin d,: p-rjuicios que resulta dzl incumplimirnt'o. Si los p?rjuicios
ocasionados por el incumpIimiento se avalan en 300, el acreedor slo
piiede dcman&r 100 de cada deridor (son 3 los deudur:~). Hay una
obligacin conjunta. 'Esta disposicin viene a demostrar el principio
szgn el cual hay tantos vnculos jurdicos como deudores haya. Apenas desaparece la imposibilidad del objeto para cumplir la obligacin
se transforma en obligacin conjunta.
por
2) De uno: un nuevo dis: ~ g ohay quc hacor segn que se haya
estipulado o no clusula penal:
a ) Si no, de acuerdo con el aiticulo 1,533 slo podr exigirse ntegramente la indemnizacin de perjuicios del deudor culpable; no
afecta ninguna responsabilidad a los otros deudores.
E) Cundo se e s t i p r - ? ~de
, acuerdo con el artkula 1,540, iticiso final, puede el*acreedorexigir a su.arbitrio el total de la pena.al deudor
culpibie o a tdos los deidores a prorrata de la obligacin, quedndoits a salvo su accin pira rep-tir del deudor infractx.

262. Extincin d e h obligacin indivisible.-Una

vez que
uno de los deudores cumple la obligacin, ella se extingue (artculo
1,531), extincin que afecta a todos tos deudores; pero entonces vienen las reiaciones de los deudores entre si, y es lgico y equitativo que
el deudor que ha pagado ntegramente la obligacin demande de los.
otros SU parte o cuota en la deuda, mediante la accin in rem verso.

VE 1.41OBLIGACIONES CON

----16 1

PLVUALIDAO U6 S U J E T O S

U INDIVICIBILIDAD DE PAGO

263. Gcnera1idcldcs.-Est
~antemplada en el articulo 1,526.
Esta indivisibilidad no constituye un caso de obligacin indivisibt:, sino
que, p3r e1 contrario, sta es divisible, pero la ley o ta voluntad & las
partes hacen que su 'cumplimienro no pueda efectuarse por parcia-

lidad~~.

Dc aqul reriilta qw lar reglar crtudiadai rccientcmente no ic apIican a este .Icuki 1,526.
Esta materia f u i introducida en el Uerecho por Pothier; de ahi
In tom6 el Cdigo Frzncis, y en seguida pas a nuestra legisIacin.
263 bis. Excepciones a la divisibitidad.-las casos de indivisibilid3d de pago o excepciones a la divisibilidad rstin contemplados en
el articuIo 1,526.

264. 1) Accin prendarh o hipotecaria.-De

acuerdo con
cI N,"1.' del artculo 1,726, "Ia accin hipotecaria o prendaria x dirige.
contra aqul de 10s codcudores que posea, en todo o en parte, fa cosa
hipotecada o empeada". Para estudiar esta disposicin, ion previas
algrinar nociones. Conocemor la clasificackn dt los derechos en principiIcs y accesorios; lor a - ..orioa son P~UCIIOS
que no pueden sub
sisrir por s mismos, sino que van 'adjuntas a otra derecho. Son :jtmplos, Ia prenda y Ia hipoteca. Es decir, no x concibe un derecho de
prtnda e hipoteca sin que esti existiendo una obligacin principal cuyo cumplimienro ess asegurado por esta garantit. De manera que
en todo crdito o derecho garantizado por prtnda o hipoteca, hay dos
relaciones juridicas, dos derechos: e1 derecho principal, qe puede
ser personal o real, y el derecho real de hipoteca, que es accesorio. Un
ejemplo: Presto 190 a Pedro y me garantiza este mutuo dando en hipoteca una propiedad. Yo tengo contra Pedro 2 derechos: una pcrsonal qut emana del ,contrato de mutuo y que es el principal, y uno
real que emana de Iz hipattca. Lo que el 1egiskdot dcdnra indivisib!t en
este atticulo cs fa hiporcca o la prenda, e1 dtrecho accesorio, pero
no dice ni pretende dccir que el derecho garantizado sea indivisible;
por lo gtneral ser divisible, y excepcionaimente indivisible. Pero en
todo caso independiente ,el carcter divisible o indivisible de la hi-

1 u2
.---

CUKSO DE UI:I<ICCtIO

<:IVII.

pteca. U n ejemplo para ver la distincin: Presto 300 a Pedro, Juan

y Di-go, y me dan en hipoteca una propiedad de Pedro. DcspuCs
Pedro vende la propiedad a Antonio. Yo, acreedor l~i~otecario,
tengo dor acciones: la personal iel contrato de mutuo, que puedo diri.
gir sb contra los deudores, y la real para conseguir la propiedad hi~ o t t c a d aque est en poder de Antcnio. Si entablo la accin real ccntrl
Antonio, la puedo entablar para que se me pague Ics 300. Pero si entablo la F:rsvnal contra los deudores para que me paguen, slo puedo
ti:lirnr I(h) .i cada' iiiio, porque la oblis,'icin es conjunta, divisible.
Esta materia d:: la indivisibilidad de la accin hipotecaria o przo.
daria Ia encantratemos de nuevo al tra;nr la prenda e Iiipoteca, porque el a r t c u ! ~1,526 zst r e p ~ t i d ocon respecto 3 In p~...rida en -1 ar.
tisula 2,4C5 y con resp-cto a la hiFotecli en el artculo 2,408.

En qu consiste esta indiricrhilidad de la prenda o la hipoteca.

Puedr mirarse desde 2 puntas de vista:
1) La hipoteca o prenda es indivisible por cuanto podr perseguirse tcda la finca o mueble no obstan:e el deudor haya hecho abono a su deuda. Pedro me ha pagado 99 de los 100 prestados; n o ten.
dr dcrzcho a p2dirme que lo libere For lo menos de la mitad de la
Y o le cFongo q u r la hipoteca es indivisible y respecto (!z
toda la deuda.
2) Desdz un punto de vista objetivo es indivisible porqiitr, eii c;.
13 A: dividirse la finca, afecta en La totalidad de la.deuda a todas ;
:
cada una clc las partes. Pedro, Juan y Diego scn propietarios de un
fundo qu: me dan !.ti hipoteca para responder de un prstamo de 500.
Dividcn el fundo y se adjudican una hijuela cada Lino. Yo, acreedor,
a v i r a d de la indivisibilidad de la accin hi~oteraria, puedo demandar en cualquier hijuela los 5 0 , a mi capricho, y no podr decirse
que slo puedo perseguir la tzrcera parte en cada hijucla. Ahora, la
razn de esta indivisibilidad est en que, constituyendo la prenda y la
hipoteca una garanta, mediante ella la garanta es ms fuerte para el
acrmior.
265. 2 ) Entrega de iin c u e r p o cierto que se debe.-De
N." Z.", "si la deuda e3 de especie o cuerpo cierto, aquil
de los ccdeudores que lo posee es obliaado a entregarlo". Ya dijimos
que toda cbligacin d e dar lleva c o i : . . g ~la de entregar, porqut al
acuerdo con el

acreedor no Ic es indiferente que se haga fa transferencia jriridica del

bien sin hacerse la transferencia material. Por eso existe ctdtmis la
oMigacin de transferir rnatctiaimente ia cosa.
La obligacin de dar o entregar juridica es perfectamente divisible; ~ u e d tcumpIirse por
Pedro y Juan me veriden un
caballo qu- Fos:en en comn. Pedro puede hacerme la tradicin Entrrgiidcme las llaves de la pesebrera, y Juan, encargndose de poner
CIi-,iltdllit n riii disporicibn cn Santiago. Cada uno rurnple por su parte ccn la.ctligaciiin dr: entrega juridica, Otro ejemplo: Pedro y Juan
me v:nden una casa, por csctitura separada; y cada uno me har la
entrega juridica cuanda inscriba h casa en el Conservador d t B l ~ n e s
Races. Pero cuande llega e1 momento d e la entrega material, hay imFc:ibilidad de cumFlir la oblig;it-iSn por parcialid~drs. Pcr eso e:
N-"2." st exprra~ten las .:rminos ya cicados. Si CI caballo esta zn pder de Juan, la rntrega mactrial slo podr hacerla l. La disposiciiin
slo se refiere a Ia enrrega materiaI.

266. 3 ) Indemnizscibn de perjuicios por incumpliiniende ta obligacin.-Dc acuerdo con el N." 3.", si la obligacin no se cumple por culpa de uno de los deudores, ste slo ser
11
exclusiva y solidariamcntc resFonsable de todo perjuicio ai acre:.
dar''. Esta dispos!cidn no merece ninguna observacin, a no ser r:
empI:o d : Ia palabra "~~lidariarn~ntt".
Est de ms; no cabe habIar
de solidaridad, ya que la obligairin es divi~ib1e'~
hay un solo responsable: el deudor cuipab!e. Este nmero est en armona con el artiru!o 1,533, segiin e1 c u d si la obligacin es indivisible y no se cumple
~ 3 culpa
r
dr una de las partes, sta sola es responsable de perjuicios;
y con el articuIo 1,521, que tambin dice que ta indemnizacin que je
prcduct como. consecuencia del incumplimiento e la obligacin soiidaria slo la pasa el deudor culpable.
to culpable

267. 4 ) Indivisibilidad convencional.-El

N." 4," establece

qu: "cuando For :estamento o por convencin entre 13s herederos, 3

For la particin de la htrencia, se ha impuesm a uno de les herederos
h ob!igacin de pagar e! total e una deuda, cl acreedor, potir dirigirse o contra este acreedor por e1 rota1 d e Ea deuda o contra cada uno
di !OS herrderos por la parte que 1t corresponda a prorrata". Y a di-

C U R S O DE D t R B C t i O CIVIL

lb4

--

---

----

jimos que de acucrdo con e1 articulo 1,374 las deudas de una hercncia se dividen a pronata de las cuotas hereditarias.
Este N." 4." se pone en el c m de que, ya Sta par el testador o los
herederos, se estipule una divisin dis:inta dc las deudas Iieredicarias,
y establece que el acreedor no puede quedar obligado a respetar este acuerdo de los herederos, p r q u c l es un terctro extrano al acto.
De aqu es que el acreedor conserva intacta su derecho de dirigirse
contra los hcrcdcros por su cuota en la deuda. Esta disposicitjn est
rrproducida en los artculos 1,358 y 1,360.

Ei inciso 2." del N." 4.' contempla una situacin to:alinente diS- pon2 en el caso d.: que en:re el dtuior fallecido y el acreedor

vzrsa.

I~ulirrrpactado qiic ni an los herederos del deiidor p~idicrcnciimplir la obligacin por parcialidaies. Y dice: en estr caso ,e1 acreedor
puede demandar a uno de los duldores para que s: ponga de acuer.
do con las otros deudores. para cumplir la obligacin, o tambin lira
y llanam'rnte puede demandar por el total a dno de 109 deudores. Esto confirma lo dicho en cuanto a q w se puede estipular que la solidaridad pase 3. 10s t. ,rdcros. Cabe observar que para el acretdor ,is facultativo conceder al deudor el derecho para entcnd-rse con los dems. Si estima conveniente, puede decirle a uno que le pague la obli-

sc

gacin.
Ptro ~ s t enmero slo constituye una indivisibilidad pasiva; en
ningn caso una activa. D e aqui que si fallece el acrcedof, para que
E U S herederos puedan demandar a uno de los .herederos del deudor,
d.-hrn hacerlo todos conjuntamente, y si no slo podrn demandar a
cada uno por sus respectivas cuotas.

268. 5) Entrega de una cosa cuya entrega parcial causa

al acreedor.-En el N? 5.' el tegislador se pone
en el caso de que se trate de entregar un terreno u otra c m indeterminada cuya entrega parcial cause grave perjuicio al acreeclor. Ent o n ~ t sdic: que ste podr exigir el pago total a uno de 10s deudo-.
res, o demandar a uno de ellos a fin de que st pmga de acuerdo con
los otros para cumplir ntegramente la obligacin. Tcitamente, hayun acucrdo para no cumplirse por panes la obligacin. Este nmero
contempla una indivisibilidad tcita en cuanto al curnplirnicntc* de la.
obligacin. El N." 4." contemplaba una expresa, pactad,=. Sera un
grave perjuicio

DE LAS OBLICACIONEI CON PLURALIDAD bE sUJl!TOi

lbs

ejemplo del N," 5.: el siguiente: Yo, dedicado a lw negocia teatriIrs, compro a Pecho y Juan un terreno, y como to quiera para edificar
un terrro, Pedro M podria cntrcgormc la mitad y decirme que !a orra
mirad me la entregar .Juan un &o &spus. &KIme ocasionaria un
grave perjuicio, y en esta situacin podra demandar de cudquiera
quc me entregue tl tcrrtno integro. Tambin es sta uiia indivisibilidad pasiva. Si faIiece el ocreedor dejando varios herederos, para cxigir el cumplimiento de Ia obligacin, deben concurrir dos.

269. 6) Indivisibifidad de eleccin en fa obligacin altern a t i v a . 4 acuerdo con el N." C;.", si L obligacin es alternativa y
la cl~rcciiin es del acreedor, debtrin hacerla todos de cwnsuno, y si
u de deudor, de consuno todoj stos. Este niimero estabIcct que lo
indivisible es la rlecciirn; propiamente no hay excepcin a ta indivisi.
bi-tidad de toa obligaciones. Nos referirnos a &to cuando estudiarnos
t 1 artic~lo1,489, donde el contracanre diligente tenia el dcrccho alternativo de pedir la resolucin o el cumpIimicnto y decamos que ai
hay varios acreedores, deben elegir de comn acuerdo e! cumplimicnto o Ia resolucin, aplicando el N." 6." del articulo 1,526.

1). Tanto Ia una tomo 1a orra eicncn importancia cuando hay

pluralidad de acreedores o deudores.
2 ) En ambas puede ,exigirse a cada uno de los dcudores el total
de la obligacin y por cada ;no de los acreedores el total del crdito.
3) En ambas, el objeto debido, la prcstacin, es la misma; pero
en cambio, tambin en ambas hay tantos vincula jriridicos como
acrcedori~y dcudorts haya.
4 j Si 1a obGgacin, indivisible o solidaria, no se cumple por culpa de UEO de los deudores, en ambas responde de 103 prrjuicios nica*
mente d deudor culpable.
Difirtnn~s:
1) L ejecucin parcial en la obligacin solidaria es imposibIe
porque h Icy o h voIuntad de las partes as lo han establecida En
h indivisibilidad, por lo menos en la absoluta, el pago parcial rio puee ejecutarse por la naturaleza mismd de b obligacin. La ejecucin
pirckl es independiente de Ia voluntad de tu partes. Dt iqui se dc-

ndice

C A P I T U L O

V I 1

EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES

1. Ejecuciii forzada. Direcho de prenda general.
Prisin por deudas.
11. Indemnizacin de perjuicios.
A. Sus cidses: cornpensatoria y moratoria.
B. Requisitos: imputabilidad, mora y p:rjuicios.
a) Imputabilidad, La culpa y e1 caso forruito. Clusulas modificatorias dz la responsatiIidad.
Teoria de la imprevisin.
~ t o r f a.de lo; rizsgos.
E) Mara. Requisitos y efectos. Miiid dcI acreedor.
c) Perjuicios. Clasificacin: dir-ctos e indirectos, previstos e
imprevistos.
C. Avaiuacin de los perjuicios.
a) Avaluacin Iegat, Intereses. Anatocismo.
b ) Avaluacin judicial. Da60 emergente y lucro cesante.
c) Avaiuacin convencional o clusula pnal. Caractersticas,
efectos, reduccin de Ia pena.
111. 0:rthos auxiliares del acreedor.
a) Medidas conservativas.
b) Accin oblicua o subrogatoria.
c) Accin puliana o r~vocatoria. Naturakza, requisitos, cfictos, prescripcin.
d) Beneficio dc separdcin de patrimonios.

CAPITULO
EFEC?"OS DE LAS OBLXGACLOINES
272. Concepto.-Una de las caracteristicas de ia obligacin es
que constituye un vnculo juridico, m lo que se diferencia del deber
moral, y una de las conxcucncias que sr: deducen de esta caracteriscica
conrisa principaimcntr en qut no
al capricho del deudor cumplir su obligacin, sino que en un momento dado, si se niega a cumplirla, Igicameate cl legislador da medios al acreedor para exigirle el
cumplirnicn:o. Porque, desde que Ia ob!igaciSn ha nacido respetando
todos I
a principios de ,derecho, es narural que el legislador vaya en
auxilio del acreedor.
htudiados los efectos desde tl punto de vista del acreedor, puede decirst: que constituyen el conjunto de derechos que ci legislador
da a1 acre:dor para exigir del deudor t l cumplirnien~ointegro, oportuno y efectivo de su obligacin. Y mirados desdt el punto de vista
del deudor, la necesidad en que se encuentra el deudor de dar cnmplimicnto a sus obligacioces,

273. Ubicacin de la materia en el Cdigo; efectos de las

obligaciones y efectos de las contratos.-Nuestro
ltgisIador se
ocupa dc esa materia en el Ttulo X del Libro IV, cuyo epgrafe es
"Dcl efecto de las obligaciones". Sin embargo, en esce titulo el legislador no 5610 sr refiere a loa efectos de as obligacicnts sino tambin, y
principlmcntc, trata los e f e c t a de los contratos. Esta confusin,
error & ubiuciDs, tiene su rzzcjn de ser h'it0rica: el (%diga FrancEs
incurrt en Ias misma confusin, y de ah Ia tom el nuestro.
En realidad no pueden confundirse l
a efectos de las obligaciones
y 10s de las contraros. Acabamos de indicar en qu consistzn los efcc-

tos : las prjmeru. Por el caritrario, los efectos d: los contratos son
los derechos y abligacion:~ qu.c, nacen de 10s contratos, como los cfcc.
ro; de la ley, quc son los d+:rcchos y obligaciones que :manan de la
Iry. Nosotros estudiaremos por ah3ia - iinicam:ntz los efectos de las
obligaciones.

274. Derechos del acreedor.-Lo mxima aspiracii~ para el

acreedor, en prcxncia de un deudor rrbtlde en el cumplir ni en:^ d t
sus ob!igacion:s, ser que ste le cumpla exactamente su obligacin;
si par :jemplo, sr comprometi a con~tituiruna sfrvidumbrc, que la
constituya. El Icgirlador, con el fin de obtener del driidor rrhcldc la
ejecucin en natural:za de la ob!igacin, d; al acrtcdor ciertos derichos, qu: podran reducirs.: a dos:
1) Puede el acreedor oponerle al deudor la excepcin del contrato no cu,mplio; y
2 ) Muy principalment,r pucd: demandar la ejcctrcin forzada
k lu obligacion.
Pero en muchas ocasioiica ertr cumplimiento Zn naturaleza, casi
exacto a la obligacin que contrajo :1 .d:udor, puede llegar a ser im.
posiblr, y entoncss el ligislad3r 1: dice al acr::dor: si no
ob:tnrr el cumplimiento en ~aruraleza,obtenga por lo menos un cumplimiento por equiva1:ncia; y le da derzch:, a solicitar del deudor lo. h.
demnizacin de los perjuicios que le ocasionare el incumplimiento,
Decimos por cquivaiencia porqu: l a obligacin deja de cumplirse, p:ro c! deudor se ve obligado a pagar a1 acrrzdor los pirjuiciai, que vienen a equivaler al cumplimiento de la obligacin.
Y finalmente, el legi;ilador, velando siempre por los derzchos del
acrredor, ti'cne que preocuparse de que su patrimonio no sufra menoscabo, porque S :! deudor en drfinitiva el que va a ssportar el cumplimiento. Y rntoncts trata de qiit ese patrimonio afecto al cumplimiento d z t obligacin contrada por el deudor, pttmariezca intacto, y consigue su prot,tccin por medio de los derechos auxiliares
qu: da al actudor.
"75. La -8n
del contrata no cumplido; concepto.Y a hemos ido avanzando a t r a v b de nuestras explicaciones que en los
contratos b h d c s hay entre las obligaciones de las partes una ntima y ,:stre& relacin; ambas estn en un estado de interdependen-

---

Da LOS EFECTOS DE LAS OBLICACIOXES

171
-

tia. Prutba e ello son dos institucione~estudiadas: la tesolucin por

no cumpIimiento de la obligacin y la teora de las riesgos. Nuevamente nos znconrram3s aqu con esta rzlacin d i in;trdeprndrncia,
a1 zstudiar la excepcin dt1'contrato no cumplido. Pedro me ha vendido una casa y me demanda exigindomt el precio; pero yo 1- digo:
le psgo el precio, siempre qut usted cumpla primero con la entrega dr
la cosa; es dicir, Ie oponga la cxcrpcibn d ~ contrato
l
n3 cumpIid3, y
agregd: si usted cumpl?, yo tambign cumpliri.
EI legis!ador no conternp';i expresamente esta excepcin-.del contrato n3 cumplido. Pzro d: rsei h r c h ~no pod:mos dzducir que Ia
rechace. Porque si autoriza a un :ontra:ante para pzclir la reaoiucin
cuando
el otro contratante no ha cumplido con su obligacin, con mayqr razn autorizar .la excipcin del contrato no cumplidoi Por medio d t esta excepcin, tn realidad, tt demandado .en forma indirecta
vkne a compeler a1 otro contratante a qur cumpla su obligacin; por
eso tizndt al cump1imiento e.su obIigacin, en natura1.r.1.
Par o:ra parte, hay quc t:n:r presrnte qu: esta excepcin recibe
.dos confirmariona dentro del Cdigo: en los e r t i r u l ~ s1,552, que se
traduce en 21 aforismo "Ia mora purga ia mora" y 1,826, que escib1.ece qu: -1 vendrdor puede negarst a entregar la cosa vendida cuando
hublzrz disminuido cunsid:rablemente Ia f o r t u n . ~ drI comprador, y
dio m*rntras 21 comprador no Ir pague el precio o no d garantas
d:: pago.
Esta cxcrpcin sirve de fundamento a una instituciiin muy pzcitliat :n ti campo del dtrtcho: al deteiho igal de rcttncilt, q u t
consiste en la facultad que tienr: tl mero tencdat de una cosa para no
ser ~ b l i ~ a dac devolverla a su dueo, acreedor, sino cuando stt fe
pague cirrtos prrjuidos que iz adeuda. En el contrato de arrzndainitnto, dice el arrendatario al arrendador: yo no curnp!o con mi 3bligacin de devolver Ia cosa arrendada mientras no me pague los prrjuicios que me debe. El derecho legal de retencitjn se traduce as en
la excepcin del contrato no cumplido. Es evidente que con este derecho K czlmpele al otro contratante a qur cumpla su obligacin.

276. Prisin por deudas.-Para

obtener el cumplimiento en
naturaleza de la obligacin, jpodra el acreedor dirigir un apremio
personal contra el deudor? Podra l l ~ g a rhasta reducirfo a prisin?
Ex :rmbos gtntraies, hoy se rechaza la prisin por dcudas o aprz-

172
t

CURSO DE DERECHO

---

CIVIL

--

m i personal:
~
no puede forzarse al cumplimiento mediante el apremio personal. Por un decreto-ley de 1837, .firmado por Prieto y Portales, se estableci entones la prisin por deudas. Pero despus, en
una ley dictada el 23 de ;unio de S8M, se la suprimi, dejndose a
manera de pena &!o en los 4 casos siguientes:
1) Con respecto a la persona declarada en quiebra culpable o
fraudulenta;
2) En lo; casos en qui. por las leyes se impongan multas y no
se paguen;
3) Pira los administradores de bienes fiscales o municipales o de
establecimientos de educacin que se costeen con fondos del erario; y
4) Para las guardadores (tutores y curadorts) y albaceas. Propiamente, esta prisin viene a ser como consecuencia de u n verdadero delito: Ia quiebra es un delito, el recaudador que sc aprovecha de
fondos pblicos comete un delito.
U n decreto-ley 778 estableca que por la sola circunstancia de
ser declarada en, quiebra una persona se le someta a prisin pt.eventiva, por si la quiebra llegaba a ser culpable o fraudulenta. Se dixuti6 si el decreto era o no vlido. La jurisprudencia declar que era inconstitucional, 'por dictarse despus de 1925. Pero hoy no tiene razn de ser la discusin, porque la Ley de Quiebras (4,558), que rige
actualmente, derog en forma expresa este decre:~. Y,la situacin
cxistciitr Iioy r.il rtiniito n la prisi6ii es la sigiiiznte: Declarada la persona en quiebra, se inicia rl procedi~nicntoclc. calificacibii dc la quiebra, que tienr por objeto ver si la quiebra es fortuita, culpablo o fraudulenta; y s!o despus que se comprueba que es culpable o fraudu!enta se fa reduce a prisin.
Fuera de los 4 casos citados, hay an otra excepcin, en el ar! caso que la obligaticulo 1,553 del Cdigo Civil, segn el e ~ . : en
cin sra de hacer, el acreedor, para que el deudor cumpla su obligacin, pucdc hacer uso del a p r m b pcrsonai, que se traduce en multa
y prisin hasta por 15 das. h,..cho se. ha hablado de la conveniencia de rcs:ab!ecer la prisin por deudas. Pcro la tendencia general es
no aceptarla. Como ejemp!o de aceptacin, Inglaterra.
Se ha discutido si las obligaciones que emaniin del derecho de familia podran ser cumplidas por m:dio del apremio personal ,al &udor, y la cuestin se ha planteado en presencia del artculo 133 dcl

ndice

--171

C U K S O IJF.
..

U1:RECklO

WVIL

--*-

-.

.-.--.-----

- .-.

.~.

a general con el derecho real de prenda, del cual se ocupan los artculos 2,382 y siguientes. Entre ambos derechos hay muchas diferencias Las principales son dos:

1) El derecho real de prenda da un crdito privilegiado al acrctdor; es decir, goza el acrecdor d: un privilegio para pagarse. El ded a ninguna preferencia al
recho de prenda general, por s slo,no
acrrrdor, sino que tcdos stos concurren en igual grado, y si no hay
b:cnes suficicntrs, vendri el prorrateo entre ellos. Esto- es por regla
general. Excepcionalmcn:e-puede acontecer que el acreedor tenga un
crdito privilegiado. Pero lo corriente es que los acreedores sean balistas a quirografarios.
2) El derecho real de prenda, como derecho real, puede perseguirst en manos de quien se encuentre In cosa dada zn prenda. Goza -1 acrezdor del derecho de p:rsecucin. En cambio, en el derecho
de prenda gtnrral, una vez que los bienis salzn del patrimonio del
deudor, dejan de estar afectos este derecho, y el acreedor no puzd:
ptrseguirlos en manos de terceros.
279. F u n d a m e n t o d d d e r e c h o d e p r e n d a general.-Rec~rdemos que este derecho d e prenda general tiene su base, su e ~ c ~ l i c a .
cin, en la nocin del patrimonio considerado como una universalidad distinta d e l o s bienes que individualmente lo componen. Porque
si n c ftiern por esta tiocin de! patrirnoiiio universalidad, rtsultacia
quv el c t ~ i , ~ i , ~
;ilr ,contraer 1.1 ~>bligacin.obligara bienrs de:erminadoso individualizados, los cuales no podra enajena1 porqLie estaran
rcsFondiendo de las obligaciones contradas por el deudor. Pero mediante la nocin del patrimonio universalidad es posible que el dcudor enjene bienes determinados, porque lo que ha comprometido al
contraer la obligaciuri es la universalidad denominada patrimonio.
280. Accione5 q u e t i e n d e n a hacer efectivo el d e r e c h o de
prenda general.-bl legislador trata de resguardar y defender este
derecho de prenda general, y para ello concede dos acciones muy intzresantes: la accion pauliana y la accin oblicua.

281. P r o c e d i m i e n r o ejecutivo.-Para
estudiar la ej.rcucin
forzada de la obligacin hay que distinguir segn que se trate de 3bli-

DE LOS EFECTOS DE L.35 0BLIGACIOiJL.S

--

175

gaciones de dar, hacer 0 no hacer, porque son diversos Ios derechos

del acreedor segiin los casos.

282. 1) Procedimiento en las obligaciones de dar.-En

ia
obligacin de dar e1 procedimiento est establecido por el Cdigo de
Procedimiento Civil, y una ejecucin forzada o juicio ejecutivo en
sintesii es lo siguiente: Presentada la demanda, se requiere al deudor
Fara que pague, y si se resiste, se le embargan bicncs, que pasan a nipis
nos de uri depwitrio. Por tktdio JLI crnbargo sc le priva al deudor
d. la facultad de administrar y dispcner dr sus bienes; la primera facultad
:n minos del dzpojitario. Si fuera posibie 'que el deudor dispusi~ra,el acreedor seria turladc. Cansecuencia es el articulo
1,404, N." 4. , segn el cual hay objeto ilcito en la enajenacin dr
bienrs zmbargados, y por lo tanto la rnaje~iacion es nula dt: nulidad
absolita. Ahora bien, cuando se tra:a del embarg~e bienes raic-S,
Fara qut produzca efectos resp:cto de ctrcecos, debr inscribirje en e1
Constrvador de Bienes Raicts. El legis!ador da rnayzrrs garantas i
los acrerdot~stratr.close de bitnes races. Evidentzmente que en un
juicio ejecutivo el deudor pue<e defrnderse, para lo cual
opo.
n t r excepciones, qu: son las defettqas del demandado y qur dtben
oponerse en un piazo perenrorio. Si el jusz las acepta, el juicio lo
picrd: cf cjtciit,inte y se alza c l embargo; si Ias rechaza, ordena seyiiii dilrlaiiir Iii rjrriir-iiiti y r l ni.rw<ir,r pii:dr * a r a r a remate los bie.
nes Iiacicndo uso de ia facultad d:l arriculo 2,4bY.
283. 2 ) Procedimiento en las obligaciones de hacer. En
obIigaciones de haczr acontoce algo opues:o; porque en las obligacion~sdt dar es casi siempre posible la tjtcucin forzada, mienrras que en las de hacer, en Ia mayora de !os casos, o por lo menos
cuando se trata de la ejecucin de un hecho material, es imposibir
aqulla. Contrato a un pintor para la confeccibn de un cuadro; si
despus el pintor se niega, seria imposible obligario. As !o comprende el !egisladcr en el articuh 1,553, que estabiec- qur:
te
Si la obligacin es de hacer y el deudor se constituye en mora,
~ c d r pedir -1 acrzrdor, junto con la indemnizacin de !a mora, cualquiera de estas tres cosas, a eleccin suya:
l." Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convraido;
!as

--176

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CURSO DE DERECHO CIVIL

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A----

2.' Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un

rercero a expensas del deudor; y
3." Que el deudor le indemnice de lar perjuicios resultantes de
la infraccin del contrato".
De acuerdo con el N." 2.", puede el acrc.tdor hacerse autorizar
por el juez para que un t r r a r o ejecute el heclio convenido a expensas del drudor. Esta ejecucin por un tercero no es siempre posible.
Si se trata de una obligacin de hacer en la cual el deudor no hs, jugado paptl preponderante, es posible: si contrato con un ilbail para que me levante una muralla, otro podra hacerme el trabajo. E%ro por rsgla general la obligacin de hacer se constituye en consideracin a la persona, 'y en est.2 caso es imposible que fa cump!a un terc e r ~ :contra:ac con un gran tenor de fama mundial.
Para estudiar la ejecucin forzada en las obligaciones .de hacer
cs ncc:sario distinguir entre la ejecucin de un lwcho material y la ojecucin de un /)echo jzcridico G suscripcin de un docztmt- *o. Cuando
se trata de una obligacin de hac.-r que se traduce en la celebracin de
un acto jurdico, es posible la ejecucin. As acontece in el caso en que
re celebra un contrata d: promesa. Pedro prcmete vendermr una casa, y yo prometo comprarla. Despus Pedro se niega a celebrar e1 contrato definitivo de compraventa. Entonces yo t:ngo derecho a exigir!c qu: me crimpla el contrato, y en caso negativo puede suscribirlo
t l j~icz, al c ~ t lel legislador c~nsideracomo rcpreszntante legal del
deudor. Ahora, si el hecho es materi3l, no queda al acreedsor otro camino que embargar bienes al deudor, a fin L'c. podrr pagarse z los
p:rjuicias ocasionados por el incumplimiento d.: la obligacin.

284. 3) Procedimiento en las obligaciones d e no hacer.Para estudiar la ejecucin forzada en las obligaciones de no hacer,
debemos remitirnos al artculo 1,555, segn el cual es necesario h a e r
un distingo segn que el hecho que se ejecute en contravencin a la
obligacin de no hacer sea o no susceptible de destruirse:
a ) El hecho es susceptible d e destruirse: enzonces, dice el artculo, 1,555, si adems de ser posible la destruccibn, sta es necesaria, puede lisa y llanamente condenarse al deudor a que 'destruya lo hecho.
,
tiene vista
Ejemplo clsico: Compro una propiedad ~ e d r oporque
al. mar, y estipulamos que Pedro contrae la obligacin de no hacer
constr~cionesque me priven de la vista . .!lar. Pero Pedro no cum-

ndice

DE LOS EFECTOS DE LAS OBLlCAClONES

-.-

1 77

plt, y levanta una mraiia. Etit.onces yo, acreedor, tengo derecho a

soIicirar su destruccin.
h) Pero cuando ir des~ruccinno CS. iiecesuria o es imposible (si
:raigo a un tenor para que cante en el Municipal y canta en el VK;aria) sc
soGcitar indemnizaciiin de perjuicios. En esta situacien el h,rrho es imposible de drstruirs?. Por esto el artculo 1,555 es:abkce como regla general q u e la contravencin se traduce i n Ia eorrespndientc mdzmnizacin de perjuicios.
285. CumpIimiento por equivalencia; indemnizacin de perjuicios.-los d3s medios qur liemos estudiad,^ tienen por objxo que
e1 d ~ u d o rcumpla fa obIigacin en naturaleza, tal cual se contri!;.
Puede acontecer que no sea posible soIicitar Ia ejecucin forzada, lo
que sucede por regla general en las obligaciones de hacer y no hacer,
y an cn las de dar cuando se pasa Ia oportunidad para cumpIir la
ob igacicin. Y tambin puede suceder que e1 deudor cumpla su obligacin slo en parte, o que la cumpla en forma tarda. En estos fascs, si es imposible obtener 1s ejecucin forzada, si el deudor ha cum?'ido la obligacin en parte a si la ha curn~lidoen forma tnrdia, le
queda un dcrecho aI acreedor: demandar del deudor la mrrespondiente indemnizacin d? pcrjuici~s,por medio de la cual se obtiene
e! cumpIimiento por equivalencia de la objigacin.

286. Definicin y . fundamento.-.Puede decirse que consisic

en .el derecho que time el acreedor con respecto al deudor para que
ste 1t pagw una canzidad de dinero equivalente a bo que habra vaIido el cumplimiento integro y oportuno de Ia obligacin.
Esta institucin tiene un slido fundamento. En primer lugar, est establecida por el legislador en el deseo de dar una &n
al tu-dor negligznri. En segundo lugar se basa en el principio segn eI
cual ninguna persona puede ser lesionada en su patrimonio p o r un
acto de un tercero. Si ste no cumple, nada ms lgico y natural que
indemnicr de los perjuicios ocasionados por t i incurnpI;rniento.
287. Aplicacin.-Esta
materia presenta hasta cierto punto un
mayo: inters qur la ejecuci8n hrzada, porque es de m& vasra ap!i-

1 3
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---

CUItSO DE D E R E C H O CIVIL
~.

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cacin. La tjecuc;n forzada sla se hace posible cuando las obligaciones nacen de los contratos; es imposible cuando nacen de los deliros y cuasideliros. En estos casos slo cabe hablar de indemnizacin
c perjuicios.

288. O t r a s formas de indemnizar los perjuicios que n o

consisten e n el pago de dinero.-En
realidad, si L~xn por regla
general el legislador, para indcmnizar al acreedor le otorga le facultzd de cobrar una cantidad de dinero, en otros casos indemniza de los
perjuicios en forma diversa. A veces da derecho a reclamar la nulidad
del acto o cpntrato. T a l acontece cuando una peisona ha sido vctima
de dolo de parte del otro con:ratante, El misino a r t c u ! ~1,489 es una
forma de indemnizar al contratante diligtnte.
Y si de la parte contractual pasamos a las obligaciones delictuales o cuasidelictuales, tambin el lcgislaor contempla otras formas de
indemnizacin de perjuicios que no se traducen en el pago de una suma de dinero. Por ejemplo,
puede ptrfectamente la vctima de un de.
.
lito de injuria hacer publicar en los peridicas la sentencia que lo
absuelve. Pero en verdad, son stos los casos excepcionales, porquc
.
.
por lo general !a traduccin es el pago de una suma de dinero,-aunquz es efectivo que el'legislador en parte alguna manifiesta que !os
ptrjuicios re indemnizan en dinero; Fzro ello se impone por la sola
ra. '.n: El CCdigo Alemn tambin establece la indemnizacin en esptcies, sin repudiar la que se hace en dinero.

289. Clases de inder ' - *".m de perjuicios: compensatoria y moratoria.-L

indemnizacion de perjuicios puede revestir dos
formas. En ciertos casos
la cobra porque el deudor no ha cumplido
la obligacin o porque slo la ha cumplido parcialmente: entonccs se
denomina compens(itorid. En otros casos, el cumplimiento es tardo,
y entonces se llama mordtoria.

A. Indem nizdcin de perjuicios com pensatori

290. Definicin.-Podemos
definirla diciendo. que es el derecho que tiene el acreedor para exigirle a su deudor que le pague en
dinrro lo que habra valido el cump!imiento ntegro d e la obligacin.
Vien4 a reemplazar al cumplimien:~ de 1a obligacin misma. Se des-

DE LOS EFECTOS DE LA$ OBLIGACIONES

-.

!/'o

prende del articulo 1,672, segGn e{ cual "si el cuerpo cierto perece por

culpa del deudor o durante su mora, la obligacin del deudor subsiste, pzro vara de objeto; el .deudor es obligado al precio de 1a cosa y
a indemnizar al acreedor".

291. ;Puede el acreedor, cuando el deudot. no ha cumplisu arbitrio la ejecucin forzada o La ndernnizacilrn dc perjuicios compenaatoriaP-O estar obligado a exigir

do, demandar a

primetamente la cjccuciiin foraada, y si slo no obri:nc xito pedir la

indemnizacin? Tratndoae de obIigacionts de hacer y no hacer, na
s r Fraenta cuestin alguna, porque hay solucln expresa: el articu13 1,553 dice que el deudor puede pedir tres cosas, y entre eltas, !a
ejecucicjn forzada o la indemnizacin. La cuestin re prescnta en ID
qu: se refiere a las obligaciones de dar, y aqu las doctrinas se encuentran divorciadas.
Mientras algunos opinan que rigen Ias mismas regias de fa &Iigacin de hacer (podria solicitarse cualquier cosa), otros consideran
que el acreedor c ~ t . 5obligado a exigir primeramenre la ejecucin 60szada, y en caso dc fracaso, !a indemnizacin de ~zrjuicios. Ambas
2zctrinas tienen sus .fundamentos.

La segunda se basa en ias siguientes razones: Si respecto de la

ob!igacin de hacer ti legislador dice expresamente en t l arricttIo 1,553
que e1 acrezdor puede p:dir a su arbitrio ct cumplimiento o 1.2 indcmnizacin, ncs manifiesta que ista
!a excepcin, y que la tegla general i s que sirfo pueden solicitarse los perjuicios una vez que se solici.
tC! sin xito ia ejzcucin forzada. Si asi no fuera, Ias obligaciones picaran a ttr siempre alternativas, porque podria solicitarse una u otra
cosa, y la obligacin alternativa es una excepcin en nuestro derecho.
SE argumenta tambin con tI artculo 1,537, segn e1 cual si se est i ~ u l auna cfusula ptnal antes que e1 deudor st constituya en mora.
s12 podr dtmandarse ei cumplimienro, y despus que lo est puedo
solic!tar:e, ~ e g narbitrio, la indemnizacin o el cumplimiento de ia
p n a ; entonces, se agrega, e1 Iegislador tuvo que decir expresamente
quz x poda solicitar una u otra cosa.
a

Pero parece ms aceptable .la otra doctrina, que puede defendersz con las siguientes razones:

1 SO
-1)

CCRSO DE D E R E C t i 0 CIVIL
-p-.

E1 argumento deducido del articulo

--------

.-

1,553 n o ticnc mayor va-

!or, porqw lejos de ser excepcional na constituye sino una aplicacin

de la regla gentral.
2) Siempre la institucin de la mora trae consigo el dsrrecho
dr so!icitar ind:innizacin de perjuicios. Decir que hay .deudor moroso es como &ir y.12 se puede solicitar indemnizacin de perjuicios.
Si la obligacin de dar y el deudor se ha constituida en mora, no
sc ve F?r qu no SI V A a p d e r wlkirar indemnizacin d e pztjuicios.
3) El articulo 1,337 viene r confirmar prccisamencc esto doctrina. Dice qu,: antes que el deudor se constituva en mora slo puede so:icirnrrc el cumplimiznto de la obligacin, y una vez constituida, ste
u ind~rnnizncicin. Quiere drcir que apenas sr constituye cn mora nac: el derecho del acre,cdor para s.diatar indernnizacin de perjuicio:. Y la clusula prnal slo es una forma eipcial de indemnizacin
de ~erjuiciss,qut .se pacta en las obligaciones de dar.

292. Puede solicitarse directamente la indemnizacin de

perjuicios?-Podra
un acreedor entablar lisa y llanamente una indcinnizacin de perjuicios
en el caso del articulo 1,489? O seria ne.
.
caar:o que solicitara la accin resolutoria o r! qumplirnient3 de iicuerdc con PSI artculo? La Corte Suprema ha resuelto que no putde so:citarse directamen:e la indemnizacin de perjuicios, sino tambin
Sebe solicirarsc la resolucibn o el cumplimiento, p r q u c los ptrjuicios
$::a una cons-cuencin de aqulios (1).

B. Indetnnizacin de perjui,,:!~moratoria
293. Definicin.-Puede
d:fink como e1 derecho que tiene
el acrrpdor r solicitar del deudor el pago en dinero del equivalente a1
cumplimiento oportuno de la obligacin.
Est establecida en forma muy clara en el artculo 1,553, que dicr qu: si Ia obligacin es de hacer y el deudor ce ha constituido en'
mora, ' p d r solicitarse, adems de los perjuicios de la mora, cual-.
quiera de estas tres cosas: . . .3.", h indemnizacin de perjuicios. El
incis:, 1." del articulo 1,553 se est trfiriendo a la indemnizacin d e
perjuicios moratorios,.y el N . O 3.' del mismo a la compensatoria.
( 1 ) Sentencia

ci3". tomo

d e 28 de juliode 19?~.'1'Revista d e Derecho y Jurirprudcn-

XXX, r.3ccio:t

p:iz:ra,

pg. 495.

d.--!-----

C C R S O DE D E R E C H O CIVIL

l." Esta

indemnizacin

-.

- --- . -- -

procede hyansc o no ocasionados per-

luicios al acreedor; y
2." Genern!mente el pago en dinero es equivalente aI cumplimiento de la obligacin; en cambio, en esta teora acontece lo contrario, y llega a suceder que la multa es mayor que el cumplitniento;
no dice 'relacin con los perjuicios caGsados.
En realidad, esta teora tiene estrecha conexin con otra institu<.idn del Cdigo Francs y que no existe en nuestra legislacin: el pla;o dr grack. En el Cdigo FrancGs, el tribuiiril tiene la facultad de
otorgar al deudor un plazo de .gracia dentro del cual va a cumplir
su obligacin. Y ha dicho la jurisprudenci~. si yo p u d o dar este plaza, :ambin p ~ d r imponer una pena si no se cumple la &ligacin
asado l. La teora es combatida por los autorrs, porqu.e es ilegal.
Tiene su punto dc apoyo, muy dbil, en. un articu1.o del Cdigo de
Pr~cidimieritoCivil.
Entrcmos ahora a1 estudio de la indem.nizacin de perjuicios .:n
si misma. Dividir~mosla materia en dos partes: 1) Condiciones o
rzquisitos que deben c'oncurrir para tener drrecho a solicitar indemnizncibn de F-rjiiicios: 21 Cmo se produce la avaluacin d: los perjuicios.

296. Enumeracin.-Se

reduc~na cuatro:
1 ) QUP los prrjuicios se hayan ocasionado, que el incutnplimiento de la obligacin haya ocasionado pzrjuicios al acreedor.
2) Qu: rl inci: .plimiento sea imputable al deudor, que se produzca por un htchc qut acarree su responsabilidad.
3 ) Que el deudor se encuentre en mora.
4) Qur tratndose de obligaciones contractuales no haya una
clusula, un acuerdo de las partts, qe exima de nsponsabildad a1
deudor.

297. 1) Se requiere q u e el incumplimiento acarree perjuicios.-Es

evidente, porque ,ah u:.'eI fundamznto de la indrmnizxcin d.: perjuicios. Dr manera. qur. si el deudor no ha cumplido s u
~ b l : ~ a c i yn a pxar de hlbcr, culpa y mora, el incumplimiento no ha
causada, p:rjuicios, no est cbligado .a ind,:mr:r;ir, p r q u e habra un

~.

V E LOS EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES

183

enriquecimiento sin causa de parte del acreedor. Pedro se va a Europa

y encarga a su corrc.dor que compre 100 acciones que crtx subirn.

Vuelve de Europa, y r l corredor n,o ha comprado las acciones: culpa

y mora. Pero las acciones cayeron. H a y incumpIimienco de la obligacin, mora )i ~ u l p a ;sin ,embargo, como no rc ha ocasionridt3 prrjuicios, no tendr ef actctdor dericho a s~iicitarindtmnizacihn, Porque
putdc dccirsr que los ptrjuicioo consistzn en el empobrecimii:nto que
s u f r t cl patrimonio dcl deudor, ya sta rzal o porquc: s.: piertie una pasibilidad dc enriquccimi,:nto. Rtsuita dt aqu que Ia indemnizacin
comprende: el dao emergcntc, el empobrecimiento real y ifcrtivs,
g el lucro cesante, 10 qur drja dr ganarse si no st cumple 11 obligacin.

Prueba.-Al :mandarse la indemnizacin, torrespondc al a:rz:dor

acreditar que ,o han producido Ios perjuicios. Aplicaribn de Ia regla
genera: del articu!~ 1,698 en cuanto al pzs.3 d z la prueba. Sin embargo, esta r:gla tienc dos rxc,:pciones:
a ) D,z acuerdo con d articulo 1,342, cualido S: ha estipulado una
clusula p:naI, que iw tc- sina una forma esprcial de indemnizacicn
dr p-rjuicias, el acre-dor no ri,znc nzc~sidadd i probar Los p:rjuici,ss.
b) Dz acuerdo con el articulo 1,559, tratndose d e obligaciones
de dii~croy solicitndoie os interes.2~debidos por la mora, n o hay nzcesidad de probar tos prrjuicios.
298. 2) Se requiere que e1 incumplimiento sea imputable
a deudor.-Tres
hechos gurden oponeuse a qiie t l derxdor cumpla
s u obligacin: ct cas:, fortuito o fuerza mayor, la culpa y e1 dolo. Por
regla general, cuando tI d c u d ~ rno curnpil: sit obligacin por un caso
fartuito, no respande dr los ptrjuicios, y si el incumplimietito se prod u c , ~por culpa o por. doIo, enconccs s que respande de perjuicios. En
suma, para que responda de perjuicios, e1 incumplimiento debe ser
cul$ab!e o d o ! o : ~ ;el caso fartuito erirnt dc respansabilidad.
Caso fortuito o frierzu mayor

299. Defiiici8n.-Est
d:finid.:, en el articulo 45 del Cdigo
Civil, que dict que es "el imprevisto a qut no 2s posib!t r~sistit". Y
p o n e cI legisIador algunos ejempias: un naufragio, un terremoto, u n a
batalla, cti.

1L 4

CURSO V t O i R L C H O C I V I L

--

300. Sinonimia; d e r e c h o e x t r a n j e r o y chileno.-Los. autorrs franctsts discutrn si mn cosa sinnimas la futrza mayor y el caso
f c r t ~ i i : ~y, la cuestin se plantea porqge el legislador habla a v:c:s
(f: f c t n a mayor y a veces de caso fortuito y ouii de causii extriiia.
V>Br- el Farticular S : han ic!:ado diversas doctrinas. La que time m i s
a d : p t ~ j considera q ~ i : hay caz:, fartuito cuando el hecho provierir d !a r:;itiii.nlci.n y qu: 1i;iy fu:rzs mayor cuando proviene de un acto 2:
/a .llltorl:~,i'f.
P-:o csrn disc~isin:;inril en nutstro Cdigo, F U ~ ~ las
I I S~ C Y ~ ~ : " C ~ S O fors ' a ~ e 5j x 1 sinnimas. E! artculc 45
dicho e s ~ r ,
t u i c ~o fuerza m a y ~ r " . As lo ha dcclarado la Suprenia (2).
'3%

301. Requisitos.-Dc la dtfinicicn se deducrn las condiciones J

circunstancias qur dtbcn r:unirso para que un h-cho constituya caso
fartuiro 3 fuorza maycr. Can cuatra:
1) Se requie1.e quc 1 hccho se prodi<<ca i?tdependienttmente de
Ia vclirnrd del d e i d o r . P.or esta circunstancia es qur el legislador establecr q c r 21 deudcr n o qurda eximido de r r ~ ~ o n s a b i l i d acuando
d
-.!
caso fortuito se ptoduce durante su culpa o mora.

7 ) Se reqztiere que este ncontecimiento sea imprevisto, qtre ids

p r t c s no hyrrn podido p:vt'r!o. P3r faltar es:e rcouisito es que los
tribunalrs fraiicesrs han fallado, en ms de una ocasin, quc si un individuo :.: coinprcmete a v:ncler c i m a cantidad de mrrcadzria qu:
r.0 ticn: e n s u poder sino que va a adquirir y despus un acontrcirniinto le impide adquirir!a, no hay caso fortuito. Porque hay irnprivkin de s u parte; drbl prevzr qu* poda ser!- impxib!i adquirir!a.

3 ) Se. requiere que el acontecimiento sea inruprabie. E n otros

tirmincs, e n el caso fortuito o fuerza mayor hay una verdadera impasibilidad absoluta; l impide en forma absoluta y to:al la ejecucin
d: la obligacin. S i robrtviene un accntecirniento que no hace imposible totalmente la cjrcucin, sin3 que haci que s t a ms costosa y difcll Fara el deudor; n o constituye caso fortuito y no exime de responsab:lidad. Un ,individuo manda mercaderas por ferrocarril, pero se
( 2 ) S o n t ~ n c i ab e 221 de octubrr d r 1930, "Revir:~. c!? Orrcch? y Jurirp-2
c'cncil", t o m o XXVIII, ceccion ~ r i n i ? r a . I;",
379.

DE LOS EFECTOS DE

LAS VBLiCAClONES

185

deelara una huelg,~.no hay cximicln de responsabilidad, porque !a

mercadera puede mandarla por tierra.
4) El caro fortrrito o fucrra nlayor d e t e tener como consecwfnrtna imposibilidad perrn~ttente de ejecutur Id obligacin. Si el acontecimienta produce tina imposjbilidad temporal, no exime al deudor.
Esre siempre esrara obiigado a cumplirla una vez cesado ei acontximiento tzmporal: Pero si bicri esta circunscrincia no lo exime de resp3tisalilidad, en todo caso qu;.daria rxento de los prrjuicios causados
FOrx-lretardo en $1 cumplimiento, de lus perjuicios moratorias, La
I
guerra dei 14 ofrece un ejemplo dr caso fortuito r e m p ~ r a tCon moia

rivo de !os contratos de vriica d r l salitre, sr ts:abteci por n u r s t r s

tribunales que la guerra consritua un caso fortuito temporal, qiie r,c
dcstruyt ~il,vnctilarntrt los contratantes. sino que m a r d a .el cumplimiento de la obligacin,

302. F:.cuitad de la Corre Suprema.-Es hasta cierto princu

su:il y difcil ILgar a establccer si un hecho constituye o no caso fortuito. Queda entregado al criterio del Tribunal cada caso particular.
Sin embargo, los autares estn de acuerdo en declarar que la Suprc.
ma como Tribunal d t h r e c h o podra corregir un fallo de los Tribunales d: fomdo :n cuanto a tscabiectr si un acontecimiento constituye
caso fortuito. Puede suceder que un mismo aconcecimiento, en una situacin determinada, constituya caso fortuito, y en otra situacin, no.
Asi Ia demuestra Ia j~ -isprudencia.
303. Algunos casos fortuitos se&
Ia jurisprudencia.-la
Suprema ha declarado que una huelga ilrgal constieuyt caso fortuito o
fuerza mayor (3). En cambio, ha considerado que e1 robo de mercaderas que se hace en una .estacin.de ferrocarril donde pzrmanecian, no
constituye caso fortuito (4).
En realidad, los ejemplos de casos fortuita pueden multiplicarx. Una epidemia puede serlo.
Los tribunales franceses han resuelto que si un rmpresario teatral
( 3 ) Sentencia de 1.1 de dicirmbre d e 1933, "Revista de Derecho y juri*
prudencia", tomo XXXI, seccin primera, pig. 143.
( 4 ) S n t t n c i a de 9 de z n x o de 1906, " R r v i ~ c aJe Dei-echo y Jurispruden.
ciaf', tomo
wccion prima-3, pig. 229.

1tlb

CURSO DE DERECHO CIVIL

--- -

s: niega a dar funcin en un pc~ebloafecrado de una epidemia contagiosa, est exSiito de responsabilidad. La misma enfermedad de tina
persona p u d e constituir caso foriuifo: me comprom.oto a que un autor
:rabaje en mi ttatra, y se enfzrma. Tambin putde sznalarse como caro
i,artuito los actos de la autoridad: un empresario c:!cbra un contrltr>
con un autor t2atral para poner en 2xcna una pieza qu.r resulta con
:int: inmoral: el Alcalde prohib: la r~preszntacin. Y tambin, una
nevazn, la avenida dr: un ro, un terrerhato, etc.
304. Obligacin que n o se cumple por hecho o c u l p a de u n
tercero.-El
legislador ha equiparado al caso fortuito el hcclio de que
el drudor n e pueda cumplir la ob!igacin par un hecho o culpa de un
tsccro. Sin embargo, en estr c m hay que distinguir segn que t l hecho o culpa dtrtercero sea 9 no deprndient: drl deudor.
Si lo es, ni, lo txime dt rrsponsabilidad. Lo diez el Cdigo al hablar d t la prdida de la cosa que se drbr en el artculo 670'y siguizntes. Si es de un ttrcero del cual no responde el deudor, lo exime. Ptro,
de acuerdo con estas mismas dispsiciones (articulo 1,677), el acreedor
tiene dzrtcEio a exigir del d e u d ~ rque le c-da las accionts que t i r i ~ tcontra cl tercero en virtud dcl cual n.3 cumpli la obligacin.

305. Efecto.$ del caso fortuito.-Son

dos:
1) Exime de responsabilidad a1 deudor. Es decir, cuando la obligacin no puzde cumplir5: por caso fortui:~, S: extingui IJ. obligacin por el modo !enominado imposibilidad m la cjzcucin, y Iltga el
momento de aplicar la teora de los riesgos, y sab2mos que por rtgla
general el riesgo lo soporta- -1 deudor cuya przstacin Ikga a str imposib!e.
2) El deudor tampoco respond.: de perjuicios moratorios ocasiofuerza mayor. Lo dice el articulo 1,558, inciso 2.0 a .rnaninados
feetar que "la mora produci,da por fueza mayor o caso fortuiro no d a
lugar a indzmnizacin de ptrjuicios".

306. Casos e n q u e excepcionalmente responde el d e u d o r

bs casos siguientu:
d e l caso fortuito.-Son
1 ) Cuando el d e u h ha tomado expresamente mbrc s el cuso
foriuito, cuando el deudor ha pactado con su a c c r d o r qur P:f. rspon-

dcr d:I caco ftiituito. Es,&ta una estipulacin que puede hacerse. LO
establecen los arziculos 1,347 y 1,673, segn e l cual si el eudor se
ha cctisticuido responsabIt de todo caso fotcuiro o de alguno en particular, sz observar lo pactado. Hay una aplicacin del principia &
la Iibrrcad contractuaL
2 ) Clrando w Ira p:oducido cl coso fortuito durante Ia marcl del
deudor, dc acuerdo con cl articulo 1,547, regla
wpctida en el artculo
1,590; p:ro no as si la cosa hubitte perecido iguahehte en manos del
acretdor. S: trata dt entregar un cabal!o y el deudor esL'
&a en mora;
pcrw *a enfermedad incurable mara e! tabalb; de habtr .estado en
poier ,&l acreedor, el caballo tambin habra muerto. En esta situaciSn, el dzudor no p~spondtde caso fortuito.
La C,orte Suprema ha tenido ocasin df aplicar el artculo 1,547,
inciso 2. y na declarado que abiendo incurrido en mora el deudor
estabiwerst el Conobiigado i pagar en moneda extranjera antes
trol dgt Cambio, el no habtr obtenida aurorizrin d.2 ese organismo
para conseguir divisa extranjera, aunque ello pudiera considerarsi como fuerza mayor o caso fortuito, no liberara de responsabilidad al
deudor (4, &).

3) Cuando ioe pproduce por cufpa del dcudur. M9.s bien aqui desaFarzct el caso fortuito y hay culpa. Hay uno impropiedad del Iegislador af habIar de caso fortuito producido por culpa, porque por el
s o b fifcho d.: apaotcer la culpa ya no hay a s o fortuito (artculos
1,547 y 1,590).

4) En caso esp:cid!cr rn que el Icgiskldor le hace c a r g a ron. el

cso f~rizi~.tu,como acontece con eI artculo 1,676, con resptcto al
ha hurtado o robado una cosa, al cual se b impone a manera de
sancin.

307. Prueba del caso fortuito,-De acuerdo con Ios artculos

44 y 1,674, d:bc probario el que lo alega, y hbtra acredirar no &lo
ia existzncia d:l hcch~que onstituyz caso forniito (huba un ttrtemoso), sino adems qut 'como mnstcucncia e este hecho
irnpedi( 4 , bis} Car. E 9 de s e p t i e d r t de 1937, " k i r t a de Derecho y furispr-~lcricia",t e m o XXXV, rzgunda parto, r.xci&n primers. pag. 31.

188

C U R S O DE D E R E C H O CIVIL

---

--

d o de cumplir su obligacin. En caso de quz el d:udor. alegue que, si

bien estaba en mora, el caso habra destrudo igualmLente la cosa tn
manos del acreedor, tarnbln le corresponde acreditar!^ (~rtculo
1,674) .

Si L'Ica:a fcrtuito no hace imposible abso1u:amente el cumplimiento de la obligacin, si trae consigo una imposibilidad relativa, pero qut Iiace.mucho ms costosoqel cumplimiento, le exige un sacrificio econmico desconsiderado, j w d r el juez modificar las obligd.
cionts
deudor? Podr disniinuirlas? Esta pregunta nos lleva a
est~-';aruna teoria ha poco rtvivida en el derecho.
La teora de la jmprerisin
308. "1anteami.ento d e fa cuestion.-Esta
teoria, que tiene
ciertas vinculaciones y semejanzas con c! caso fortuito, no obstante hak r diferencias notables, puede plmtearse ,en la siguiente forma: si en
un Contrato, como constcueng.ia de circunstancias posteriores que las
&ts no pudieron prever al momento de celebrarse, resulta que el
cumplimiento de sus obligaciones, tal cual fueron estipuladas, exige
al deudor un sacrificio pecunario desproporcionado, jtiene este Jrudor
deiecho a exigir. del kibunal que se modifiquen sus obligacioties?

309. Requisitos.-Por
de pronto, para ir fijando el canpo de
accin de esta teoria en caco de aceptarse, hay. que hacer prcsente que
circunstancias:
deben c~iicurrir
1) Que .el contra:o sea de tracto sucesivo, que las obligaciones
que emanen de l no sean e ejecucin instantnea, sino de ejecucian
sucesiva: el contrato por el cual una - *nona suministra mercaderas
a una fbrica en una forma escalonada cada cierto perodo de tiempo.
2) Que, como consecuencia de hechos inipre~islos,se le exija a1
deudor un sacrificio econmico desconsiderado. Porque en tcdo contrato hay de cada parte la intencin de obt,-.-er un lucro curi respecto
a la otr. Si Pedro vende es porque cree vender a buen prrcio;'si Juan
compra es b r q u e cree comprar barato. Hay un pequeo margen de
esp:culacin. Pero la cuestin aparece q a n d o el margen deja de ser
pequeiio.

DE LOS EDECTOS DE LAS OBLIGACIONES

-- -- 189

310. Orgenes.-Los origencs de esta teoria remontan al Derecho Cannico,. que siempre ha tratado qtii exista equidadJen Ias re:'aciaa9 contractuales. Por eso entendia que en todo conrraco iba incorpotada la .clusula denominada "rtbus sic srnntibus", que signsc a b que Iq partes entendan contratar y que el contraro se efectuatia sKrnpre que subsistieran las mismas condiciones exisrrntes al momtnto & ccl:brars: e l contrato,
3 1 1. Diferencias entre d caso fortuito y Ia teoria de la impwvisi6n.-Esta doctrina cs aparentemenr. idntica al caso fortuito;
p:to liay diferencias notabl-S:
1) Por de pronto, el caso fqtuito trae consigo una iniposibilidad absoluta de ejecutar Ias obligaciones, mientras que en la imprc:
visin tiay s!a impwibilidad rdativa; el deudor puede curnp!ir su
cbligacin pero Izace un sacrificio ecanmico desconsiderado.
,2) E1 caso fortuito exir..: # r~~onsabitidad,.rxting~~
la obligacibn, libera al deudor; la imprcvi3i01i tto lkva foraotldtiiriirc a la cx=
rincin de la ob!igacitiii, si110 q u i tii ciertu.r cuaos, incrIiaiite ~ l l u ,rOin
si modifican los wntratos: el que estaba obligado a pagar 100, por
ejemplo, sb pagar 60.
3) La nocin de caso fortuito es de carcter objetivo, y par t1
ccxitrario, la. img-cvisin cs una nocin ms bicn dc caricter suttjetivo.

322. La aplicacin de Ia teoria de la imprevisin impotta

una lucha eiltre la equidad y el principio que establece que el
contrato legalmente celebrado es ley para las partes.-la cuestin de aplicar la teoria de la imprevisin es delicada. Porque, como
con razn ha diclio un autor, representa una lucha entre el articulo.
1,545, scgiin el cual : d o contrato legalmente celebrado es una ley
para las partes, y los principios de equidad. Si los contratos ctkbra&S
.
pudieran modificarse y dejarse sin cfraos con fr-cuencia, desaparrcora la estabili,dad jurdica en los contratos, necesaria para el comercio y la vida jurdica.
313. La teora de la imprevIsn y la jurisprudencia francesa.-&
ha puesto de actualidad con motivo de la Guerra Mundial
y las crisis .econmicas. A virtud de estos dos aconacimientos ha sucedido que en ms d.? una ocasin,
:;In contrato de tractci sucesivo,

190

CURSO DE DERECHO

crvn.

---. ..--.- - .

resulta costoso para el deudor cumplir su obligacin. Como consecuencia ha venido el resurgimiento de esta teora.
En cuanto al ixitu ,obtenido, hay que distinguir entre los .contratos administrativos y los dt los particulares. La jurisprudencia francesa, no obstante ser evidente que la legislacin no acepta la doctrina, i?o h a temido aplicarla en Ios conrratos administrativos (los que
dicen re!acin con los servicios pblicos), como por ejemplo en un
contrato que ctlebr una empresa elctrica con una ciudad para suministrarle energa elctrica. Las tarifas,.con motivo de la*guerra y
la crisis, resultaron desventajosas para las Compaas,
los tribuna-.
les franceses han aceptado la demanda; entabladas por ellas tendientes a modificar las tarifas. Porque entra en juego el Derecho Pblico.
En el dominio neto del Derecho Privado, en los contratos de los
particulares entre si, la jurisprudencia francesa se ha mostr:ido adversa, por regla gcceral. H a preferido la disposicin del artculo 1,745.
Sin embargo, hay muchos autores que preconizan y defienden la aplicacin d . : F C ~ dcctrina an en el Derecho Privado. Y en s u afn d.t
defensa y de justificarla, han recurrido a textos del Cdigo Civil, para fundarla. H a n . pretendido basarla en el artculo 1,558, segn r!
cual el deudor por regla general slo responde de los perjuicios prtvistos y ex~e~cionalmentr,
en ciro de do!o, de los imprevistos. TambiGn en el artculo i;546,srgn el cual Ics contratos &ben ejecutarse
d c buena fe, argum:n:ndcse entonces que el contratante que exige
al dtudor un sacrificio pecunario desc~nsideradono est ejecutando
su contrato de butna fe. Otro; re!acionan esta cuestin con los vrcios
del consentimiento, manifestando qce habra un vicio, porque el deudor, si hubiera sabido el sacrificio econmico que impona el cumplimiento, no habra contratado.
Pero los esfuerzas de la jurisprudencia y de los autores franceses,
si bien son loables, no contienen argumentos slidos, y habra que concluir que por el momento t doctrina de la imprevisin no tiene cabid a en el Cigo francs. Sin embargo, su triunfo no se ve muy Iejano, porque se han dictado leyes especiales que precisamen:e se fundan en esta doctrina. Tal es !a Ley Faill.ot, famosa ley francesa, aplicacin ntida de esta doctrina. Esta ley vino a establecer modificaciones a os contratos de suministro e mercaderas que se haban celebrado con anterioridad a la guerra.

DE LOS EFECTOS DE LAS

OgLlGAUONES

9f

jurdico uitciior; la delictual tiene su origen en Ia ley, no habia con

anterbridnd un vinculo juridic~,~
l nace precisamente por haber cometido el deudor el a&o ilicito.

2) En cuanto a la cdpdciud.que se exige en una y otra rtsponrrbiiidad: pan tener responsabifidad contractual x requiere la misma
capacidad que para celebrar 10% act,os y contratos, una capax:idad restringida; en cambio; en la respgnsabilidad drlicrual, .dt acuerdo con
cl articulo 2,319) son todas rcrpoii~ables, exctpco el infante o nio
(e1 menor de 7 aos) y 10s dementes.
3) Por rzgla g~neral h responsabilidad contractual se limita a
!a indemnizacin de los prrjuicios previstos, y slo cuando hay dolo
a los imprevistos; e n cambio, la delutua2, en cuanto a Ia extensin de
!a indemnizacin, es mucho mayor, porque con:emph tanto los ptrjuicios prttri~tas como los imprevistos. Da Iugar a una indemnizacin totab
4 ) Tambin dentro dt la extensin de la indemnizacin hay otra
diferencia, porque en Ia responsabilidad contractual los autores y la
jurisprudencia niegan unnimemente el derecho a indemnizar el dao
m43raI, y cn cambio, hoy nadie discute que el dano inoraI proveniente

de responsabilidad deIictual es perfectamente indemnizablr.

5) La respansabiIidad contractual, cuando son varios las deudares negligentes, no es saliddrirt, sino que representa una obligacin
conjunta: a cada uno d,t 10s dtudorcs se podr exigir su cuota dr responsabilidad, o slo se puede exigir rsprcto del deudor culpabl-. La
delictual, &e acwrdo con el articulo 2,317, constituye un caso de solidaridad parivu, porque segn ese articulo, cuando hay varios autorrs
d t un delito o cuasidclito, son todos solidariamente resp~nsabtes.
6 ) Para que tenga Iugar la indemnizacin de ptr-uicias como
conwcurncia d.? la -.sponsabilidad contractual tiene el deudor que tsrar en mur&; en cambio, esta constituciOn en mora no se- requiere en.
!a rejponsbilidad delictuat.

7) &y una diferencia impor:anfi: c m rcsptcto a las ca'usuk~

de irresponrabiliri*td, Es cr fectamente posibk que Ios contratantes

194

C U M O 'DE DERECHO CLVIL

---

estipulen la irresponiabiliad del deudor con respecto al nn cumplimiento del contrato, en cambio, los autores y la jurisprudencia uniformemente han negado valor a las clusulas de irresponsabilidad con
motivo de la responsabilidad delictual.

8) La diferencia de mayor aplicacin: el legislador prcrzcmr la

responsabilidad contractual, de manera que es el deudor que se quiere eximir de responsabilidad el. que tiene que probar que nci hubo culpa de su parte, sino caso forruito o fuerza mayor. Acontece lo opuesto en la responsabilidad delictual, porque 'en este caso el acreedor, el
que ptrsigue la responsabilidad, es el que tiene que acreditar que ha
habido culpa dolo de parte del deudor. Esta diferencia es de mucha
importancia. Porque en un caso el peso de la prueba recae sobre ei
acrtedor y en otro sobre el deudor.
319. Puedeti Lvrxistir la responsabilidad contractu.t1 y la
extracontraaua1.-Por
todas estas diferencias podemos afirmar que
son cosas distintas la responsabilidad contractual y la delictual. Peto al hacer est? afirmacin se nos presenta el siguiente problema: Si
un individuo est ligado con otro por un contrato, est afecto a res.
ponsabilidad conti.acrua1; pues bien, el hecho de que exista esta responsabilidad, impide que adems le afecte una rrsponsabilidad de!ictual? Pueden coexistir estas dos responsabilidadcs? Podra un contratante en cuanto a su responsabilidad ser considerado com3 contratante y como tercero extrao a la vez?
N o faltan autores que as lo sostienen. Pero la verdad cs que,
despus de las diferencias indicadas, no parece posible decir que.
pueden co-cxistir. Porque el individuo, o es contratante o es tercero.
Pero es absurdo considerarlo como contratante )I. como tercero a la
vez.
320. Dificultad de, distnguir entre. ambas dases de responsabilidad.-Sin
embargo,* L cuestin no es tan clara. En muchas circunstancias puede aparec5r dudosa si un individuo est. afecto a
responsabilidad contractual o dclictual. La. cuatin tiene imponancia por la prueba. Veamos algunos casos. D o s individuos van a.celebrar un contrato, y como es de mucha iinportancia para ambos, demoran en celebrarlo. Vienen las conversaciones preliminares, tendien-

DE LOS EE'ECTO5 DE LAS OULIGACtONt,S

-- lo5

res a , la ccttbraci0n. S i e n este mornena una de los futuros contratui.

tes en forma arbitraria rompe esras conversaciones y ,se desliga de!
o:ro contratante, gqu clase de responsabilidad hay? No aparece cla-.
ro. Hasta se habla de responsabilidad precontrcrctrral. Orro ejemplo:
U n individuo que va viajanda en un tranva sufre un accidcn:e, con
motivo de una frenada brusca del maquinista; :~ u responsabilidad
i
afectar a la Empresa? L cursein la ha resuelto la jurisprudeccia
de nuestras tribunales en e1 sentido de que hay responsabilidad contractual, parque entre el pasajera y t i Empresa se Itaba celebrado un
cpntrato d e transporte, y habiendo reprisabilidad contractuat, la vctima no. est obligada a probar ( 6 ) . Esta solucin es ajustada a la
ley, porque de acuerdo con el articula 2,015 el portador es rtsponsa-

ble de 10s daos y perjuicios que st ocasionen a la persona y carga durzntc rl transporte.
Otro caso: Un individuo, con ocasibn de ejecutar un acto de!
servicio, sufre un accidente. ;QuG responsabilidad cabe af empltador?
El legislador ts:ablece exprrsunenec en el articuIo 255 del Cdigo dcf
Trahjo que es& obligado a indemnizar al empIeado u obrero de los
daos que se ocasionen durante las labores deb empIto; Igual critcrio hay que aplicar en el clso de un individuo que sufre un accideace
con ocasin de un mandato; hay responsabilidad contractual, porque
el arricuIo 2,158,. N." 5:: establece entre Ias obligaciones del mandanre
de indemnizar al mmd;lrario de los perjuicios que se ocasionan
con motivo del mandato.
Tambin siguiendo con esta doctrina, en qpe Ia jurisprudencia
y los autores quieren encontrar responsabilidad contractual, hay de.cisionis interesantes de h jurisprudencia francesz. Si un individuo su.
bt a los catros Iocos de las Ferias y sufre un accidente, ha fallado que
hay responsabilidad contractual para el -empresario; porque entre el
individua y el. i.,mpresario existe un vinculo jurdico anterior,.
Tambin*es inreruante ti. ~ S Qdel individuo que sesomete a
opzraciih, la cual es mal hecha por el ckujano. La jurkprudencia y
los autores francesa se inclinan por la responsabilidad contractual para el cirujano, tambQ porque en ste y ei paciente haba un vnculo
juridico.
En todo caso, esta su!ucin tiende a favorecer a la vctima, por(6) Sentchcia Ce 30 de junio de 1915, "Reviica de Derecho y Juriipru.
dencia", t o m o XIII, seccin primera, pg. 110.

:O0
---

p
.

CURSO DE DERECHO CIVIL

-

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-.-

que no est obligada a acredi:ar !a culpa.

;levado a dicha x>lucin.

--- -.-----.-.-.--,

Y esta es la razn que ha

La culpa
321. Culpa contractual y extracontractual o aqui1ima.Puede d,:finirse diciendo que consiste en la falta de diligencia que emplea una wrsona en el cumplimiento d e una obligacin o en la ejecucin de un hecho. De esta definicin aparecz que la culpa puede
ser contractual y e x t r m t r a c t u u f o delictual o aquiliana,
Contractual es la que incide en e1 cumplimiento de una obligacin preexisten-t. Extrc-ontractuul es la que incide rn un hrcho de!ictu.ns.a, sin que exista vinculo preexiste;..e.
La culpa contractual da lugar a la responsabi1;r'ad contractual, y
:a extraconrractwl, a la delictual.
Entre amb;u culpas hay varias diferencias. Por da pronto, lila que
hay entre las responsabilidades co*rractual y Efclictual. Slo basta
C L I I agregar dcra: la culpa contractuai admite div,crsas Rrtr,lciones:
pueck ser grave, leve y !evisima; la culpa extracontractual no admite
estas gr.' iiones.

322. Culpa grave, leve, y 1evsima.-El articulo 44 establece

cundo la culpa es grave o lata, levz y Irvisima.
La grme consiste en la omisin de aquella diligencia que an los
hombres m i s descuidados emplean en sus negocios; y agrega el artculo: "Esta culpa en materias civiles equivale al doIo9'.
La kere consiste en no emplear aquella diligenci., que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios; y agrega el artculo
que cuando se habla de culpa o descuido sin otra calificacin, se enriende culpa leve, y quc "el que debe administrar un negocio como un
buen p a d c de ,familia es responsable de esta esp-cie de culpa".
La kvsima consiste en no emplear aquella diligencia que los hombrn ms acuciosos emplean en sus negocios de ,importancia.
Parece que esta culpa de tres gradaciones no fu conocida por.
:os romanos, sino que slo hablaron de culpa grave y leve. Fueron los
gl~sadores I o s que icieron la distincin, basndose en textos roma-

DE LO$ EFECTOS
--e-

DE LAS OULIGACLONES

19'
-

nos. E1 Cdigo francs no conserv esta divisin triparcita; pero el

nuestro si. El Cdigo Akmn no hace esta gradacin; en l st ha substituido el buen p d r e d t familia por e1 'fiel y IeaI comerciante.

BasnOonos en la gradacin, resulta que para un individuo rcsponder de Ia culpa grare es responder de lo menos. En cambio, la
mxima r:spoiwbilidad que puede tener un individuo es responder
de la cuIpa ievi~~rncr.
323. Importan& de esta clasificacin tripartita.-El articub 1,547 la sefida. Sirve para determinar la responsabiiidad de! deudor en los diversos contratos.
El articuio 1,547 da las regIas generales diciendo que si e! contrato btneficia Ncamtntt al acreedor, e! deudor rtsponde $10 de culpa grave: acontece en el contrato de depsito, que va Unicarnznre .en
beneficio del acreedor; as !o dice el articulo 2,222.
Cuando el contrato v a en utilidad del acreedor y del deudor, tl
deudor responde dt culpa Ieve, corno en el contrato de arrendamiento,
donde el artcu!~1,939 establece que "el arrendatario emplear en fa
conservacin de la cosa el cuidado- de un buen padre de familia", y
sabemos que '. respnsabilidad de un buen padre de familia cs la leve.
Se resFondt de culpa I.evisima en los contr3t,o; que estiin establecidos en btneficio exclusivo del deudor. Ello es natural. Acontece de
esta manera en el contrato de comdato, donde, de acuerdo con e1 arr i c u l ~ ~ 178, e1 comodarario responde de culpa levi na.
Asi, todo esto parccr til. Pero e? iu prctica la cuesrin se di.
&culta, porque en d-fmitiva quedar a la apr~ciacin del juez detFrminar si uri acto de1 dcudor constituye una u otra culpa. Y p e d e
acontcctr que mientras un juez califique una culpa de grave, otro
la califique de leve. As4 esta divisin no tiene mayor importancia en
h prctica

324. La culpa contractual no est obligado a probarla el

que La alega, sino que el deudor debe acreditar que ha empleado la
debida diligtncia. Le dice ei artculo 1,547. Y esta disposicibn est en
perfecta armona con lo que dijimos respecto de Ia persona que debe
probar el caso fortuito: el que !o ,:'rga. Al probar el deudor el caso

-1~'$

CURSO DE DERECHO CIVIL

S- - - -

-- --.--

for:uito, est demostrando que no hay culpabilidad de su parte, ya

que culpa y caso fortuito son trminos antagnicos.

EL DOLO
325. Definicin.-Est definido de una manera general en el
artciilo 44, como "la intencin positiva de infcrir injuria a la persona
o p:opi:dad de otro".
L:3 que fo caracteriza no es el descuido, como en la culpa, sino la
intencin de producir un dao o perjuicio.
Esta definicin es de carcter general, porqu: el dolo puede revestir diversas formas.
326. Formas del dolo.-En

primer lugar, ~ u e d es t r un vicio

del consentimiento y como tal es toda maquinacin fraudulenta z j t cutada con el fin de qut otra perrona preste su consrncimitnto.para
cel~bra*un acto o contrato. Es natural que si una persona se vale de
dolo para obtener el consentimiento, es porqii: el contrato lo va a beneficiar ampliamente; a:?surdo seria suponer lo contrario. DE ah que
e! dolo, vicio, no es sino una forma espzcial de tenzr intencin de inferir injuria o dao.
En segundo lugar, el dolo puede ser considerado como constiturivo dz leli:o, ftrente de obligaciones.
Podra considewar~e una tercera forma: el hecho que uprava la
responsabilidad del deudor en el no cumplimiento de sus obligaciones. Y decimos que agrava la responsabiiidad del deudor porque, dr
acueido con el artculo 1,558, por regla general el deudor s!o responde de los perjuicios previstos, y nicamente cuando ha habido do13
~ ~ s p o n dde
e los imprcvistcs.
SI miramos ms attntamente, paree: que este dolo que agrava la
respotlsabilidarl viene a ser una fuente de obligaciones, cmstitutivo
de delito. Por dos r,-ones:
1) Porque e<*- dolo debe probarse, como el dolo fuentz de
obligaciones.
2) Porque este dolo hace que la indemnizacin de perjuicios
comprenda an los perjuicios imprevistos, que es lo que acontece en
el dolo fuente de obligaciones. Por esto el dolo podra reducirse a dos
:rminos: vicio del consentimiento y fuente de obligaciones.

.,-a

.. .

. - -.

u i ros

EFECTOS DE LAS osL1r;AcionF.s

I$9

dolo no se presume; excepciones.-Una diferencia

327.
enrre la cuIpl y el dalo esti en qtie, mientrs Ia culpa se presume, el
dolo no se presume, sino que debe acrcditarw. LD dicc el articulo 1,459,
regla co!ocada al hablar del dolo como vicio; pero no hay razn para
no darIe un alcance general y concluir que el dolo no st presume.

Sln embargo, hay casos, esrablecidos por d Iegislador, cn qur

presume:
I ) En el articulo 1,301, que establece, quc de parte del albacza
comprorntte a ejecutar una disposicin tescamrnhay do!o culnd3
taria contraria a la Icy.
2) Dt acuerdo con el artictrIo 2,261, hay dolo cuando un individuo apuesta sabiendo de antemano el resultado de 12 apuesra.
3) De acuerdo con el arecub 968, N," 5.", tambin h,ace presurnir'd$o ti mero h5cho de detener u oculrar un testamento.
4) Y el articulo 22 de la C
y de Chtques presumc dolo cuando S:
~ i r a nch'xpes sin fondo y no se, consigna su 'valor derltro de tercero
da drl requerimiento.

328. La equiparaci&n entre e l dolo )f la culpa grave solo

dice relacin con Ios efectos.-E! .articulo 44 dice quz la Culpa grave en mat,zri;is rivi!rs st equipara al dolo. El ~egislado: solo hace la
equiparacin en cuanto a las efictos. Porque la culpa grave viene a
cquipararst a la in:zncin d e hacrr dao. Resultara que en t l caso d.:
haber culpa giave, el d5udor rcspondtr an de la; pzrjuicios imprcvistos. Pcro $1 kcho de que la culpa grav sz equipare al ddo n:, significa quo dcba acreditar!a el quz la aleguc.
La equiparacin no se ~ r o d u c een cuanto a quin deba pobar,
sino qu: ?S el d ~ u h ra quien s t imputa. la culpa el que de& I: editar que no la hubo. As lo h fa!ada la Corte Suprema (7).
Esta dej zscab!rcio qu,: la prueba del descuido que produce la
culpa lata no corrtspn,de al qui.invoca este hecho, sino q u i aquol a
qui.en aftcta deh probar su inculpabilidad p- >blndo haber empleado
la diligmcia y cu:.lado que 1: corresponda, o que el hccfio S- drb: a
un caso fartuito que no afecta a su responsabilidad.
(7) Scnrencia de IO de noviembre de 1920, "Revisra de Derecho y ]urisprudencia", tomo XIX, wccin primera, pag. 415.

200
----.--

.-

C U R S O DE DERECHO CIVIL

--

--*-.

--S-

..-

Claro Solar, com.0 la mayora d e . los profesores, adhiere a esta

doctrina y, entre otras causas, porque "si la culpa Iata y el dolo 'fu.2ran una misma coja tl articulo 44 no habria dado dos definiciones,
c o h:bria definid3 la culpa lata ~cparadamentc del dolo;. y porque,
adems, !a dispcsiciq de la ley, al expresar quz la pru-ba c!: la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido :mplearlu, no ha ~ o d i d ~
~ii~tnos
e referirse
las tres clasrs de culpa qiie indica :l inciso 1." dc:
arti:ulo 1,547, pucst,o que cl deudor que rtsponde de ciilpa l l t a esrj.
obligado a diligencia o cuidado, aunque sea insignificante .y no el cuidado ordinario o rr.rdiar.o, ni mucho menos la suma diligencia, a qur
r r s ~ x t i v a m e n t e ,se 3pcri:n la culpa lev- y la culpa 1,evsima. Por ctra
part:, el articulo 1,547 no hacc rtferrncia al dolo, sino nicamente a
Ic culpa, en su divisin triplrtita; y no habria razdn alguna para super.:~ que n o se haya rcfrrido a la culpa Iata al exigir al deudor la
prueba del cuidad.0 que srgn [a nlturaltza c!-1 contrato se lt: exige"
(Obra citada, tomo XI, Santiago, 1937, pgs. 526 y 527).
Sin embargo, la doctrina .anterior, aceptada casi unnimemente,
ha sido r n este ltimo ticmpo criticada, "porque el ar~iculo44 no hacc
diocincionrs, sino que equipara en una f o r p a absoluta ambos conceptos. La historia de esta*disposicin, tomada del jurisconsulto Porhier,
tambin hace 1l:gtr a esa misma conclusin. 'Finalmente, no parece
lgico presumir la culpa grave contractual en circunstancia que el dolo n: In. mala fe sr prpsiimen por expreso mandato del 1:gislador" (*:).

329. Reela general.-A! indicar las condiciones que se requicren para que haya r:sponsabilidad contractual, clzciamos que el deudor no debr ser irresponsable a virtud de una clusula del contrato.
Este requisito nos lleva a estudiar estas clusulas modificatorias de la
res~ansabilidad contrac:ual.
Corno regla gzneral hay que aceptar que las partes tienen facultad para modificar s u responsabilidad qu'e le imp0r.r la ley. N o cabe
duda d e ello e r . r a n c i a del artculp 1,547, el cual, despus de dar
( * ) Consulre~z la h4zmoria de T Chadwick, "De 1.1 Natura!ezx J u r i d i c ~
de1 dolo", publicada en el tomo XXXVI de la "Revista de Derecho y Jurisprudencia". Vase especialmente los nmeros 98 y siguientes, (Seccin Derecho,
pigs. 82 y ~iguiente:).
C~marrivaadhiere a esta doctrina.

BE

las regla

10 i

ros rrrcTOS DE LAS OBLIGACIONES

respecto a que clax de culpa ct responde,

-Isga

en e1 inciso final: "Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin pera

juicio de las dispicioncs"especiaIts de !as 1eyes.y de. Ias estipulaciones expresas de las partes". Este inciso da la clave para manifestar
que la responsabilidad contractuai que impone el legisiador es suscrptible dc ser modificada,
Estas inddificaciones de Ia responsabilidad pueden revestir dos
asp:ctos: l) Las clusulas pueden agravar la responsabilidad det dcudor,.o 2) Pueden estar .dts;inadas a atenuarla o a eximir de ella al
deudor.
330. 1 ) Cfuusulas que tienden o agravcir la responuabili~
dad del deudor:-No hay inc=nvenientt en que el deudor, por medio de clusulas tstabltcidas en el contrato, agrav- su responsabilidad.
Ya tsrudiar.os que e l deudor pasar2 a rhpondzr del caso fot*cuL.
to cuando eiiprtsamcnee lo hubier: acta do. Es una cliusula pcrrnitiJ F
!a ley en el articulo 1,673 y que i m ~ o n eal deudor el mximum

de responsabilidad.
Pero la agravacihn puedt no iIegat al mximo; puede pactarse
que el deudor s10 res-onderi de un grado mayor de culpa. Por rtjtmp!o, de acuerdo con el Cdigo est respondiendo.de culpa leve, y se
estipula que rezponderi e Itvisima. Es pc>ible :n virtud J t lo wcab!ecido cn el articulo 1,547. Adems, e1 artculo 2,222 nos da una
confirmaci6n: aI hablar que el dqositario responde de culpa grave,
tr:abtcce que ello es sin ptrjuicio de i,o que tstipuien las partes.
En suma, son vlidas las esripulaciones que agravan la responsabilidad del deudor,.ya sea que lo hagan cargar con el caso fortuito
o le impongan un grado mayor de culpa.

331. 2 ) Cfusulas que tienden a atenuar ;a responsabilidad del deudor.-La aminoracin puede haczrsz en diversas, formas:
a) Podr stipu!arse .en un contrato que eI tiempo para perstguir 11 respcnsabiiidad ckl deudor no sern los plazos dr prcscrip.
ci4n del Cdigo Gvii, sino que se decerrnina en el contrato un p!azo
menor. Los autores aceptan estas clusulas. Aci, podra cstipularse
que h.res~3nSabiiicfadque qucpa al deudor por incumplimiento slo
podr hacersz efectiva en un $azo de un ao desde que se ha ocasionado,el ptrjuicio.

- u?
e .

DERECHO U \ ' I L
-DE
-----

CURSO

b) Tambin se atena la responsabilidad de! deudor limitndola

hasta cierta suma. Sera una clusula hmkativa d i la responsabilidad
del deudor estipular, por eje:*.:--!o,que la responsabi!idad qu.e quepa al deudor por infraccin del contrato de compraventa ser como
mxima hasta 100 pesos. Los autores tambin permiten est;i clusu!a. En realidad, una clusu'ri de cita naturaleza no seria sino una aplicacin especial de la clusula penal.

332. Podra atenuarse la responsabilidad del d e u d o r invirtiendo e n un contrato 21 peso de la prueba?-;Podra

estipularse en un contrato que 12 culpa istar obligada a probarla el acrcedor? Evidcn:cmente que si csta clusula es vlida y purde pacrarsz,
>e traduce en una gran ventaja paia el deudor. La cuestin ofrece dudrs. La Suprema :S ha inclinado ~ o lar negativa, manifestando que
!as reglas que establece el legislador sobre el peso de la prueba son de
orden pblico, .y por lo tanto no admiten derogacin; de tal modo
que !as clusulas qui,las lleguen a modificar adolzczran de ob'eto ilcito y por ende ric iiulidad absoliitn (8).
P ~ r ola verdad es que par:ct
.r podria sostenerse la validez de
estas cl.iusula.s. Porque la Corte S
:na emple en csta setencia, pan "orden pbtic3"; no hay un
ra fundarncnrarse,' la cmoda exF
iundarnento slido. Y n.osotros
preguntamos: si es posib!e q u ~
, e! doudcr se exima de responsabiLldad, por qu no poder invertir el
?:so de la prueba, cuando ei qulo ms puede
menos? Eximir dr responsabilidad :S, ms grav:: invertir el peso de la prueba lo
es menos. Y adems, el artculo 2,158, inciso final, nos presenta un
ejemplo en ! cual el legislador ha invertic'o el p ~ de
o la pru.ba, rzfirindose a! mandato. El hecho de que el legislador haya
esto, indica que una estipuiacin como aqulla no va corirra el orden
pbiico. En suma, creemos quz ser vlida una estipulacin en la cuaI
st establezca que se invicrte cl p s o de ia pru.:ba.

.,

333. Clusulas d e irresponsabilidad.-Por

regla gcncra17 tam-

b';in son vlidas. Hay dispn~iciontsen la egisiacin que afirman este

aserto:
1) El articulo 2,015, que, despus de estab!ecer que el acarrea( 8 ) Sentencia de 30 de diciembre Lie 1909, "Revist
prudencia", t o m o VIII, ceccin primera, pag. 62.

de Derecho y Juris-

--.----

DE LOS EFECTOS JE LAS OBLICAClONES

203

en el cransporze responde de los-ptrjbiicior que sufra ta persona m

carga, agrcga: ,salvo que las partes hayan tstipulado k contrario; indicando as .que fas partes pueden estipular la irrapnsabilidad del
do:

ac;rrreador.

2) El articulo 43 dtl decreto con futrzz?de ley 221 s o b ~la atronav:gacin, segiin el cual pucdt .:stipuIar~, antes que uxi individuo
emprenda un vueb, que la Compaia no rrsponde por los riesgos de!
aire y por faltas quz pueda cometer la tripulacin,.Esra d~posicia
del articulo .43 no dice nada nuevo. Pero e legislador la pw> expresarntntz porque quizis pudo caber alguna duda sobre In validez de las
clusulas de irresponsabilidad en materia de aeronavtgacin.
Consecuente con estas ideas, la jurisprudencia de la Corte Suprema :arnbiCn ha reconocido valor o las C I ~ U S U I ~ S de irresponsabilidad ( Y ) , Esta materia d t Isr clusulu d: irretpa~lsabilidadtime c ~ p e cid. importancia en Io que se refiere al contraco de transporte.
334. CIiusulas de irresponsabdidhd que no valen.--S' in cmEargo, las clu~ufas& irrerponrrabiiidad tienen llmitaciotiri, es decir,
cxceprionca EIIas sqn las siguientes:

335. 1) N o valen llij &wulw que exoneran de h culpa

lata o grave.-Las cliubula~Ir irrtspnsabilidad,. segn Altssandri y
Samrrrivo, sla putdtxi mfwiest Q la culpa tvisirna y n IP Itvc, pro
ntin,pa a fa grave 5 lata. Esta conclrwi6n s i ve abonada par doa dirposic.oncs: los articulas 1,465 y 1,478.
Dice cI articulo 1,465 que "el pacto e no pcdir mis en razn de
tina cuenca aprobada, no vale en cuanto a1 dolo contenido en ella'';
y agrega: "Ia condonacion dct dolo futuro no vale". Rrdonaih, u.
una estipulacin quc ndaIeec dt objeto ilcita, y por lo tmro, dc nuiidad aibrolutr, Si este artculo lo cmcordorntra con el artictik $4, segh
c! cual !a culpa grave se,equipara al dolo en sus efectas civiles, concluiremos que las clusulas de irrespmsabiiidad no pueden rtferirx
a la cutpa -?ave.
Pero d e la opinin anterior no participa Claro Solar, quien dice:
"Pu:d.:n tarnbiin Iw partes estipular que el deudor no responder
de culpa dguna, es decir, de cualquiera falca de cuidada o diligencia
( 9 ) VArr senccncir de 2 da enero de I920, "RCV~HI d. Ptrccho y Jurir
prudtncii", tomo XXVII, tzccin prkrra, pig. 724.

204
-

C U R S O DE DERECHO U V i L

--

-.----

en que de buen; fe pueda incurriren el cumplimiento de la obligacin".

"Pero estipular en un contraro la irnsponsabilidad dcl deudor
por la culpa en que incurra en el cumplimiento de una obligacin, no
significa que se le descargut de esta obiigacin. La clusula de no
responsabilidad no importa una ausencia
obligacin. El deudor, a
quien esta clusula de no responsnbilidad bcneficia, no deja de seguir
obligado a ciecutar la prestacin que el contrato le impone; se ha comprotncti& 3 dar, P I I D C C ~O a nohacer; y wlamrntr,~aadeque si no
cumple su obligacin, su responsabilidad no ser comprometid~;micntras que cuando el contratante hace suprimir del contrato una cblique normalmente deba pesar Gbre l, no debe la ejecucin
de tal obligacin, no debe nada. Desd,e el punto de vista jurdico, lis
dc; optrlci.ones son, pues, completamente diferentes".
"Qcr lo dems la distincin no es puramente terica: la convencin cie rliininacin de la obligacin descarga a la partz que la ha pedido de una manera definitiva puesto que no ha contrado esa ob!ig~cin;mientras que la clusula de no respon?abiliJad no llcga jiitnis
hasta suprimir la responsabilidad de su beneficiario culpable de dolo"(Obra citada, tomo XT, pg. 548).
En cuanto a la regla que equipara la culpa lata al doto, es sio,
dicen H. y L. Mazeaud ("Trait torique et pratiqu,e de la rc!iponsabilit civil deiliccuelle et concracruelk", tomo 1, N." 675, 2 ) , una
presuncin simplemente legal qu.t admite la. prueba contraria, esto es,
que r.o ha existido la intencin de causar dao.

dc

<t

Pero un contratante no Foria estipular que si intencioncrt'mente

no ejecuta su obligacin no ser de ellct responsable, porque no podra
estipular que no responder del doio, esto es, de la intencin positiva
de ptrjudicar a la otra parte, ya qut tal estipulacin seria ilcita. Asi
lo dispona el Derecho Romano. Por otra parte, dejar al Ctudor ii
facultad de estipular que, si ,intcncionaimcnte no ejecuta su obligacin, no ser responsable, sera dejarle la. facultad de ejecutar ,o no
ejecutar el contrato a su arbitrio; al mismo tiempo que debera, no
debtra porque despzndera de l no deber; su obligacin,de~cndera
as de su mera voluntad; es decir, de una condicin potestativa qilr
!a anulara con arreglo al artculo 1,478. Adems, el artculo 1,547
no se refiere al dolo; trata nicamente de la responsabili2ad del deudor pcr alguna de las tres clases de culpa: lata, leve y levisima, y de

su no rtsponsabilidnd por el caso fotruito; y al expresar ci iriciso final

del articulo que todo b dicho' en El se entiende sin pcrjuic:io de las
estipulaciones expmas de las partes, no h l p~didoreft-rirse al 'dolo".
;Quin debe probar cuando hay. >ldusuia de irrerponsdqifidab t e
rcl?--Con a t a s premisas, pongmono.~en e1 casa de una clusula que
diga: el vendedor se exime de responsabilidad. Y cl vendedor no c m pb ct contrato; cl comprador quiere hacer efectiva la indemnizaciOn
de prrjuicios, y el vendedor alega: estoy exento de respons:ibilidad,
de acuerdo con fa clusula del contrato; a lo cual el cmpctdor xplG
:a: Usted est exento dt culpa leve y levisima, pero no de culpa grave, y e n el casa prts2nt.c el acto que ha cometido constituye culpa grave. Quin deber acrcdirar que existe culpa grave? Parece indisctirible que el que la alega. Esta sulucin, acept~rlauniformzmente por los
au:a;es fianczses, viene a ser un argumento para defender nuestra Juctr;na stgtn la cual sera posib!e, mediante una clusula en el contrato,
invertir el peso de la prueba. Porque la clusufa de i r r c s p o n s ~ i d o d
se viene a traducir en definitiva en que si e1 acrtedor alega que haba
culpa grave, l d e t x acreditarla.
336. 2) No valen Ias cfusdas que limitan la refponsabilidad de Ias .-impresac obbiicas ds t*msportes.-EI articulo 229 de1
Cdigo de Comercio cstablcce otra excepcion. S: refiere al caso en que
el rtansportz :s c f e c t h por medi3 de empresarios pbiicos y ,:srabfece
que Iris clusulas limitativas Gr: responsabilidad imprcsas 2n los billetes
de transporte no impi,den que la vctima acrtdtc los perjuicios que ha
sufri .:o. Negacin a las clusulas.

337. 335 N o valen las clusufas que liberan de responwbi!dad ai patr6n 0- cmpieadr *-orcualquier dase de culpa.-Tamb1in hy otra cxepcicin en el articulo 255 del Caigo. del Trabaja, que
dice que no slr vlida una tstipulaci0xi, entre patrbn y obrero, empleador y empleado, en que se e x h a de responsabilidad a1 patrn, an de
fa culpa leve y levisima. Porque en e1 ltimo articulo de dicho Cdigo
se dice qu.2 tooj los drrechos que l
nfiere son irrenunciab!es.

338. Xntetpretltin restrictiva.-Es lgico que estas cfusulas

dt irrrspsabilidab Gnn interpretadas restrictivamenre, porqu,e mnsti:uyen una dc'rogacin al drrechs comn. EI propio Cdigo nos di,^

200

CURSO

DE DERECHO CIVIL

.-

argumento para asi pensar. De acuerdo con el artculo 1,852, si se estipula que el vendedor no est obtigado al saneamiento por eviccin,
esta estipulacin no impide que si se produce la eviccin el vendedor
:st siempre obligado a devolver i l precio al comprador.

3 3 9 . Condonacin o perdn de L responsabilidad.--N.o hav

que confundir las ciusulas de irrtspnsabilidad con el hecho de q k c
4 v i i postcrioritfad
tina vez producida el dao el acreedor condone
al deudor la responsabilidad. Esta situacin; jurdicamente, es dbtinta. Las cfusulas de irrzspcnsabi!idad se estipulan ci priori; en el otro
caso hay renu~ciade un derecho. Y estas renuncias son perfecramente Fosibles
340. Seguro con respecto a los daos que s e pueda ocasionar a u n tercero.-Tampoco
hay que confundir esta materia con
el seguro en virtud del cual un individuo queda libre de responsabi.
lidad con resp-cto a los daos que pueca ocasionar a un tercero. Yo,
poseedor de un auto, puedo asegurarme en una Compaia contra los
danos que pueda producir a un tercero; en tal situacin, yo paso a ser
civilmente irresponsable, pero a Compaa responde por mi. No tiav
aqu clusula de irresponsabilidad.
Los autorrs, unnimemente, niegan efic,tiia a las cliusulas de irfes.
ponsabilidad en materia delictual Todo lo expiicado se refierc nicamente a las clusulas limirarivas de responsabilidad contractuaJ.
Bib!ioarafiu:
1. Boutaud, "D.es c!aures de non rirponsabiliti, e: Lir la ssurancr de res'ponabi!it.
2. Berudonnac, "Des c l a u w ~de non r e ~ ~ o n r n b i l i ter
i de I'arsuranco de;
fauces.

3. M. M i g n i , "Responubiiioi er concrar", tesis, Lilk, 19'24.

4. P. Durand, "Des conventionr d ' i m ~ ~ o m a b i l i t i "Parir,
,
1932.
5 . H y L. Mazeaud. *'TnitC rhoriqu+ ct przrique dk la responsabiliti
civil delicnrcltc ct contracrucIlc".

LA MORA
342. Su 4cance.-El ,estudio e 1a mora -se traduce en 21 CS:Udio del cuarto requisito de la indemnizacin de perjuicim, que exige
que el deudor, para .-.: miponsable de perjuicios, debe encontrarse en

DE LOS EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES

2 07

mora. Este reqt;isita csr expresamente estabIecido en el artculo 1,557,

segLn el cual "se d c k la indemnizacin de perjuicios desde que el
deudor se ha constituido en mora, o, si la obligacin es de no fiacer,
desde el morncnto de la contravencin". Idea repetida Iaf hab!ar e1
Cdigo de Ia clusula penal, en el articulo 1,538.
Parece evidente, no obstante discuiirse, que c s t t requisito es ncccsario tanto para solicitar perjuicics rnoratorios como compensatorios.
El artculo t ,357,no distingue.
Y, coplo iirdicarnos, por la fuerza de las cosas y por tazones claras, si Ia obligacin es d i no hacer, hay una excepcin: no se requiere
mora para pedir indemnizacin de perjuicios, sino que basta que la
ob'igacin sea contravenida.
342. Definicin; distincin entre reurdo y mora.-Podt.
mo3 decir que Ia more es e l retardo culpable cn el cumplimiento de
una obligacin, unido al requtrimicdco de parte del acreedor.
En Derecho w n cosas distintas e inconfundibles el retardo y IJ
mGisa. La nwin del retdrdo est estrechamente vinculada con 4a ex&
gililidad de una obIigaci9n. De acuerdo con reg& que .t~tudiartmoc,
ame e1 silencio de las partes, el vendedor se obliga a entregar 1a cosa
inmediatamente despus de celebrado ei contrato y el comprador, a
s u vez, a pagar el precio inmediatamente despus de serle entregada
la cosa. Si el vendedor demora 5. 10 70 &as en entregar la cosa,
estar en mora por este solo hecho? No, el deirdor slo se encuentra
rtrardado, es un deudor en retardo, pero no en niora. Porque io que
caracteri;. principalmente a la mora es el requerimiento que hace el
acretdor; mientras ste permanece inactivo, en silencio, no hay mora,
sino retardo. Esta idea aparece en forma ntida en presencia del articuIo 1,538, segn el cual e1 acreedor, antes de constituirse el deudor
en mora, n o puede sino exigir el cumpiimiento de la obligacin prin~ i p a Ly, despus de constitudo, Ia pena o el cumplimiento de la obfigacin principal, Bte articulo, viene a significar que antes de Ia mora
y dcspus de celebrado el coneraro hay un espacio de tiempo, un estado intermedio, que es el estado de retardo, el cual nace desde que !a
obligaciim se hace exigible.
Por eso pue& decirse que e1 retarda es la antesala dc Io mora.
Despus del retardo viene la mora. La inora, por si misma, indica la

continuar

ir atrs

210 --

---CUKSO

---- ---- -- .---.-- -

DE DERECHO ClVlL

347. a) Interpelacin contractual expresa.-De acuerdo con

el N." l.", el deudor est en mora "cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado". Se .establece en el contrato de
compraventa que el vendtdor entregar la cosa el 1." de enero de
1942: lleg?da esta fecha, si el acreedor no h ha entregado, por este
slo hecho quedar en mora. Ya hemos hecho alusin a ,esta circunstancia cuando hablamos del efecto del plazo suspensivo una vez cumplido: por regla general coloca cn niora al deuJ,or.
Esta interpelacin es contractual p r q u c se deriva del misino contrato, y se traduce en el aforismo romano que dice que "el tiempo
int,erpcla por el hombre". Porque cn este caso, por el hecho de haber
~iii
cstipulndo, ya concurre la circunstancia de existir la manifestacidii cic voluntad para que la obligacin se cumpla en un tiempo
de:erminado, indis~tnsablepara que el deudor se constituya en mora.
En este c a s ~ ,por exctpcin, vienen a confundirse tres circunstancias: exigibilidad de la obligacin, retardo y mora. Pero ello no
significa que el retardo y la mora sean cosls idnticas. Lo qu,e hay es
que el legislador a un mismo hecho le atribuye diversos efectos.
H a y casos de excepcin en los c u l e s no se aplica el aforinno romano "dies inte,pelant hominis" (el tiempo interpela por el hombre).
Y as dice el propio artculo 1,551: "salvo qu: la ley .en clsos especiales exija que se requiera al deudor para constituirlo en mora". En
otros trminos, hay casos en que por la sola llegada del trmino no se
constituye el deudor en mora. U n ejemplo ofrece el articulo 1,977, en
el contrato de arrendamiento; el arrendatario no se encuentra en rv.:ra
de pagar la renta por el solo hecho de cumplirse el pIazo, sino que se
necesita requerimiento judicial. Otro ejemplo hay en el Cdigo de Comercio, respecto de la letra de cambio; por el solo hecho de vencer no
est en mora el aceptante, sino que es necesario que haya requcrimiento de parte del girador.

Hay que hactr hincapi en la expresin estipulado que usa el artcu!o I,55 1. Estipular significa que haya acuerdo de voluntades; supone dos voluntades que concuerdan en un punto determinado. Consecu:ncialmente, hay que decidir que, si por ejemplo, en un testamento se
deja un legado, dererminando el tesrador el tiempo en que e1 heredero
solo hecho de cumplirse este tiempo no o ~ e d a
deba cumplirlo, por

DE LOS EFECTO5 DE

--

I A 5 OBLXCACIONES

e-.---'-i-.-.-...-A- - - -

e
i
-

213

el heredero en mora; para que quede es necesario requcrimieni:~judicial.

Ejemplo: deja el testador a Pedro una casa, que su heredero Juan entregar en un ao; por cumplirse el ao, no queda Juan en mora, porque no hay estipulacin, ya que sta importa acuerdo de voluntades, y
en el testamento slo existe la voluntad unilateral del testada:. La ha
resuelto la Corte Suprema (1 !) Esta resoiuci6n est perfectamente
ajustada a Derecho, porque a1 fijar el testador el plazo no hay manifcutiicin dc voluntad de parte del acreedor, que es 10 que caracteriza
a la mora, y con respecto al legado el acreedor es el Icgritario.

348. b) Interpelacin contractual rcita.-De acuerclo con el

N," 2. , el deudor esta en mora cuando ha debido cumplir su obligaci&r dentro de cierto plazo que emana de la natur.4.m misma de la
obligacin, y ha dejado pasarlo sin ejecutarla.
En reaIidad, esta disposicin se refiere a un plazo tcito; no hay
una rnanifesracin expresa de vo1rintad. Ejemp!~: Se acerca la fiesta
rk la primavera; una comparsa manda hacer disfraces. Llega la fiesta
y el sastrr n.o termina los trajts: el sastre st ha constituido en mora,
porque debi cumplir su &ligacin en forma oportuna.
349. c) Interpelacin extracontractual.-Es
la que proviene
de tiri acto posrerior a la ce!ebracin dcI acto o contrato. De acuerdo con
el N." 3.", tambih
est en todo caso-"en !os demis cwis", dice la
disposicin-cuando ha intervenido requerimiento judicial de parte del
acreedor.
La expresi9n'"en los dems casas*' nos indica que esta es Ia regla
general; y por !o :arito los N*'" 1." y 2." son reglas de carcter excep
cionai. Notamos que el legislador exige que haya requerimiento judicial, 70 cual se aparta de ta legislacin francesa; Por lo tanto, forzosamcnce debemos concluir que un requerimiento mtr~udicial,por muy
enrgico y patente que sea (un aviso en 10s diarios, un telegrama),
no coloca al deudor en mora.
La expresibn "requerimiento judicial" da la idea e que se exige
demrrndrt judicial, ya sea que en ella x solicite ia ejecucin del conrrato o indemnizacin de perjuicios.
La Corte Suprema ha re;sucto que la demanda entablada ante

( 1 1j Sentencia de 19 de julio de 190+, "Reviira de Derecho y Jurirprudencia", torno. 11, seccin primera, pig. 5.

un tribunal incompetente no tiene la virtud de colocar en mora a1

deudor (12). Pero esta resolucin nos sugiere una critica. En el tomo anterior, al estudiar la interrupcin de la prescripcin, deciarnos
Corte haba resuelto que la demanda entablada ante tribuiial
incompetente ttae consigo la interruptin de la prescripcin; porque
el acreedor haba manifostado ya su voluntad. Ahora bien, si los rriIiiiiirlcs Iinn aplicado cs;e criterio cn la incerrupciii de la prescrip
cidii, no coinpreticicriios la razdti que Iian tciiido para rc~olvsrla cucs.
tin en sentido contrario en el caso de la mora. La interpelacin del
acreedor tambin consiste en la manifestacin de voluntad, y sta
tambin se exterioriza por medio r una demanda entablada ante tribunal incompetente. Para ser lgicos, 20s tribunales debieron aplicar
esta doc*tina en este caco de la mora.
' 1

350. 4) La mora requiere que cl acreedor haya cumplido

su obligacin o se alane a cumplirla en la forma. y tiempo de-

bidos.-Porque
el artculo 1,552 estal:iece q:;eninguno de los contratantes se encuentra en mora mientras el otro contratante no haya cumplido su obligacin o se allane a cumplirla en la forma y tiempo debidos. Disposicin ya conocida y que se traduce en el adagio "la mora purga la mord'.
Esta disposicin, adems, constituye la base de la excepcin del
con:rato no cumplido, que puede oponer el contratante demandado.

3.51. Excepcin del contrato n o cumplido; origen y fundamento.-Esta disposicin no fu conocida por el Derecho Romano;
la excepcin del contrato no cumplido debe su origen al Derccho Cannico. Y el Cdigo Francs no la contempl como regla general, tal
como lo hace nuestro Cdigo en el artculo 1,552. Pero los autores,
de disposiciones particulares del Cdigo Francs, le reconocen existencia.
El fundamento de ella es el mismo del artculo 1,489. Este artculo y el 1,552 estn inspirados en los mismos principios y tienen
igual fundamento.
Capitaht cree ver su explicacin en la teoria de 1,. ,.ausa, diciendo
que si un contratante no cumple, el otro no est obligado a cumplir,
porque su obligacin carece de causa, ya que en los contratos bi( 1 2 ) Sentencia dc 8 de junio dc 191 1 , "Revista
dencin", tomo IX, seccin primera. pg. 358.

de Derecho y Jurispru-

2 13

DE LUS EFECTOS DE LAS OBLttiAClONES

..- . .

.-.p..

~.--.

M
-

Iattrafrs la obligacin de una parte ts h causa de Ia obligacihn de

la otra.
Pero esto es un error, porque la c a w se exige al momento de
celebrarse el contrato, coma que es rtquizito de exisrcncia, y c1 hecho
de que con posterioridad desaparezca, no quiere decir que no haya
hab:o, Y ~derns,el acreedor puede exigir el cuinpiimiento, y cmo
se explica que l o exija cuando se dice que le falta la causa.
En verdad Ia cuestin no es tan clara. Lo que nadie p e d e negar
9s que esta disposicin, al igual que el vticub f,48Y, w basa en la
rehi8n de interdependencia qut existe entre dos obligaciones en el
contrato bilateral. Parece que en definitiva &lo es cuestin de patabras, porque decir que falte la causa o que st basa en la relacin de
inttrdependcncia de las obligaciones, cn ci fondo viene a ser Ia misma
idea. I11: todos modos, este es el primer fundamento.
J'lmto adems ricnt un fundamrnto d i d o :ii la ctiuiddiI, porqlie
no es lgico que se obligue a cumplir cl contrato a una parte cuazido
la otra no lo ha cumplido.
Y tambin se basa en una interpretacin de la roluntod de las
partes, porque el legislador ha sido ! g h a1 presumir que un contratante sSlo quiere cumplir su obIigari6n cuando ei otro contratante fa
cumpla o S: allane a cumplirla.
352. Condiciones que se requieren para oponer esta ex-

cepcih :
1) Que uno de los contratantes haya cumplido, aunque sea en
forma impttfecta.
2) Que d que la opone haya cunpUo o se allane a cumplir. No
bascara con dar la palabra de honor de cumplir. Se requiere que Ia
intencin de cump!ir se exteriorice. Pedro vende a Juan una propiedad, y com9 Juan no ha pagado el pncio, lo demanda; pero Juan
dice: yo no estoy en mora; opongo la excepcin del contrato no cumplid$ porque usted no me ha entregado t cosa. En este caso, ser necesrio que Juan, para manifestar su voluntad de pagar, consigne a la
arden del juez los 100 r f ! e le. corresponde pagar.
3) Que la prueba la prrduzca en rl juicio el que akga que no se
ha cumplido el contrato, o sea, Juan debe probar que Pedro no ha
entregadq la casa. Porque por b genmi kc excepciones deben ser probadas por quien las opone.

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214

CURSO I>L: D1:RBCHO C I V I L

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Dc aciicrdo con estas explicaciones resulta que si un individrio,

dcudor moroso, rcclama indemnizacin de perjuicios con respcto al
otro contratante deudor, no tendr xito. Porque la mora del que xeclama purga la mora del demandado. Ha sido resuelto en varias.ocasiones por los tribunals. Citemos una sentencia ya comentada. Exatninamos la cuestin ck si en presencia de dos contratantes negligentcs podra pedirse la resolucin del contrato, y concluimas que la Corte, aplicando medidas de equidad, se inclin por la afirmativa; di9 I i i gar a la resolucin. En esa misma sentencia, el demandante pidi que
se le pagara la clusula prnal estipulada, que es una forma especial
de indemnizacgn de perjuicios. Pero la Corte le dijo que no, fundndose t i ; el articulo 1,552, porque el hecho de ser l tambin moroso
purgaba la mora con rcspccto a1 otro contratante ( 1 3 ) .
353. Efectos q u e produce la mora del deudor.-Son

:res:
1) De acuerdo con el articulo 1,557, lo hace responsab!~el pago de los perjuicios que sufra el acreedor.
2) De acuerdo con los artculos 1,347 y 1,672, es responsable del
caso fortuito que sobrevenga durante la mora, salvo que la cosa hubiere perecido igualmente en manos del acreedor.
3 ) De acuerdo con el articulo 1,550, el riesgo del cuerpo cierto
cuya entrega se .debz, que por regla general es del acreedor, corrcs~ o n d eal deudor cuando est en mora,

Mora del acrcedor

354, Concepto.-Es
situacin dificii de encontrar en la
prctica la mora creditmta o del acreedor.
Habr mora el acreedor, cuando ste se resista, sin razbn legal,
a recibir del deudor la cosa debida. Vendo a Pedro un caballo; se lo
voy a entregar y Pedro, por capricho o por razones ilegales, no quure recibrmelo. Se produce mora de su parte.
El legislador, comprendiendo que ste no es caso de ordinaria
urrencia, no lo trata expresamente, sino que se refiere a 61 en articulos aislados:
( 1 3 ; "Revista de Derecho
mera, pg. 689.

Jurisprudencia, tomo

XXVIII,

seccin pri-

VR LOS EZ'ECTOS DE L A S k8l5LlGACrC3NIIJ

--- --..-..-215
-m"

1) En el 1 548, de acuerdo con el cual "la obligaciw de dar contitnc la de entregar la cosa, y si sta es una especie o cuerpo cierto,
contiene ademis la dt conservarlo hasta la entrega, so pena de pagar
los ~erjuiciosal acrctdor que no sr ha consrituido en mora de recibir".
2) En el 1,680, que dice que 'la decrruccin de la cosa en poder
del deudor, despus que ha sido ofrecida a1 acreedor, y durante e1
retardo dc ste en ~ecibitia, no hace respansab!t aI deudor sino por
culpa grave o dolo".
3) En el 1,827, ubicado ~ 1 1, A cmtlpravrfita, que declara que " , '
ci comprador se constituye cn mora dc rccibir, ntmnari al vendedor
el alqujlcr dc fos almarenes, &rancros'a vasijas en que x conrmya IQ

vendido".
355, La mora del acrctdor a t produce por ci hecho dc que
et deudor le ofrezca la cosa debida.-% dcspr-ndt del ar;ituIo
1,680, sobre todo de fa expresin "despus que ha sido ofrecida al
acreedor". Y no cs necesario, como pudiera pensar=, que st. haga Ia
consignacin d:: Ia cosa debida. Esta produce los mismm efectos que
e! pago: extingue la obligacin. Si yo pagiD por consignacilin, se extingue la ob!jgaciGn, y entonces no cabe hablar de mora, ya que la
mora es anterior a la extincin de 1a obligacin.

356. Efectos que produce la mora del-acreedor.-Se reducen a dos:

1) Et deudor si. descarga del cuidado ordinario de la cosa y slo responder dt culpa grave o dolo; ya no responde de.cu1pa.s leve
y Ievsima.
2) El acreedor esti obligado a indemnizar los perjuicios que su.
fra el deudor ron motivo de la mora.
Estos efectos estn fijados en los t n s artculos citados:. 1,548,
1,680 y 1,827.
AVhLLTACICIN DE LOS PERjUICXOS

357. Formas de determinar el monto de tos perjuicios.Estudiados los rtquisi:r>s de Ia indemnizacin dc perjuicios, corresponde considtrar &oca Ia forma c6mo se avaIUan &:-=.

hacerse en tres formas: 1) Las partes la estipulan a priori, al momento de ce!ebrar el contrato: ,-:ra avaluacin
convencional recibe el nombre de cluuufa penal.
2) La propia ley la hace: csta es la avaluacin legal, a la cual
se refiere el artculo 1,559.
3) Cuando no la han h.echo las partes ni es del. c m aplicar el artculo 1,559, corresponde hacrrla al ju.:z; esta es la avaluacin judicial
de los perjuicios.

La avaluacin

358. Concepto.-Es
la qur hace el tribunal, cuando no la han
detertnitiado Iris partes tii la ley. En realidad, no obstante ser de carctcr supletorio, en la pricrica es la que tiene mayor iiplicaciijn,
359. Qu comprende la indemnizacin de perjuicios.-"La
indem zacin d r per.uicios comprende el dao emergente y el lucro
cesante, ya provengan de no haberse cumplido la obligacin, o de haberse cumplido imperfectamente, o de haberse retardado el cumplimiento.
Exceptanse los casos en que la ley la limita expresamente al dao emergente". (articu!~ 1,556).
Son, en consecuencia, os los rlementw que se toman en consideracin: el dao emergente y el lucro cesante. El dano emergente es
el empobrecimiento real y efectivo que sufre el acreedor con motivo
del no cumplimiento de la obligacin de parte del deudor, una disminucin de su patrimonio.
El lucro cesante es algo ms hipottico, porque constituye lo que
el acreedor b 9 dejado e ganar a viriud del no cumplimiento por parte del deudor; lo que el acreedor habra obtenido si el deudor hubiera cumplido oportunamente.
Para ilustrar csta idea hay un ejemp!o clsico entre los autores:
Se contrata a un actor para que trabaje en un teatro. El empresario
hace lar gastos de propaganda. Despus el actor se niega a trabajar:
entonces el empresario tiene derecho a pedir indemnizacin de perjuicios, en h cual el dao emergente lo c.onstitu::en os gastos de propaganda que ha hecho y el lucro czsante la utilidad que habra obtenido si el actor hubiera trabajado .en su teatro.

Re estos dos elementos de la indemnizacin de perjuicias, cl ms

imporrmte ts el dao emergente. El lucro cesanre es, en la prctica,
por lo gcnerai, de difcit aplicacin, por str algo hipoeEtico. Por eso,
en una indemnizacin de perjuicios, bien puede faltar e l lucro cesante,. pero nunca el dao emergente. El mismo Cdigo da el ejemplo en
el articulo 1,556, porque dice: "Exceptanse los casos en que la ley
Ia limita expresamente al dao emergenteJ'. Ello acoiitcce en e! contrato dc arrindamienro, en el articulo 1,930, quc dice que slo se indemniza el daiio.
360. Clasificacin de los perjuicios.-Para
estudiar la clase
de p:rjuicios de que responds el deudor, aquIlos a los cuales tiene derecha 21 acreedor, hay que clasificarlos. Purd:n szr:
I j Morales y patrirnonia!es o materiales;
2 ) Directos e indirectos; y
3) Previstos e imprevistos.
El patrimonid es el que se traduce en una disminucion di1 patrimonio, algo avaluable en dinero. Ser, el de mayor ocurrencia.
El moral est representado por un sufrimiento, fsico o moral,
pero no st traduce en dinero.
Los directos son aqullos que estn represmtados por la consecuencia lgica .e inmediata del no cumplirnitnto d. la obligacin de
paree del deudor.
Los indirectos tambin tienen re!acin con e1 no cumpiimiento,
pero no son una refacin inrnediatl, sino remota.
A Pothier debrmos un ejemplo clsico para explicar estos dos
perjuicios: U n individuo compra un anima1 enfermo, y como consecuencia se contagia todo el ganado, que muere junto con el animal.
Despus, como consecuencia, no puede el agricultor seguir trabadando el fundo y es declarado en quiebra, y como consecuencia de todo
sto, sr suicida. Vemos todos tos pcrjuicis: la muerte del animaf y
del
la declaracin de quiebra y el suicidio. Serian directos: h
muerte del animal y del ganado, e indirectos los dems.
Los previstos son aqullos que se han podido prever al momento
de celebrar eI contrato.
Los imprevistos son aqulbs que no se han podido- prevtr en dicho momento.

Tambin debemos a Pothier el ejemplo clsico: Arriendo a 1111

iiidividuo una casa por 10 aos, pero la propiicad no es inia. El tercero dueo hace uso del derecho que le confiere la ky y ~ i d ela terminacin del arriendo y gana. La persona a quien he arrendado se ve
obligada a arrendar casa en otra parte. A q u i los gastos de mudanza
son perjuicios previstos, e igualmente lo seria el pago de una mayor
rcnta que tuviera que pagar esta persona. Pero en cambio, si haba
cstablecido un negocio determinado y como consecuencia de la mudaitza le disminuye la clieiite la, I l ~ yptrjuiciu i n ~ p r e v i s t ~porque
~,
yo
no poda prever que el individuo iba a establecer una industria determinada. Tambin seran impovistos los perjuicios que el arrendatario sufriera en la mudanza.
La Cortz Siiprema en una sentencia (14), estudia con dettncin
csto de los perjuicios directos e indirectos y previstos e imprevistos.
Resolvi el caso de un mandatario que, haciendo uso ilegal de su mandato, enajen la propiedad. Dijo que el mayor valor <; . 6sta toma con
el tiempo, despus de la eriajenacin, no es perjuicio previsto.
Estudi. ido la sentencia si ese perjuicio se pudo prever, expresa
que, a pesar de que la ley no consigna una norma para determinar qu
perjuicios pueden preverse, la doctrina estima como tales aqullos que
cl acre-dor sufre en la cosa objeto de la convencin; pero no los causados en !os dems bienes.
3 6 1 . De qu perjuicios responde el deudor.-En
la responlos moraks, sino slo de los pritrirnoniahs ( 15).
En esto hay una diferencia palpable entre la responsabilidad con.
tractual y la delictual, porque en sta es perfectamente indemnizable
el dao moral, y as lo resuelven la jurisprudencia y los autores. S i
' y en depsito un retrato antiguo de famila, de gran valor de afeccin, y por un hecho o culpa del depositario x pierde, slo tengo
derecho a cobrar el valor intrnseco de l, pro no la indemnizacin
del dao moral que me causa su prdida.

sabilidad contraccual, no responde

(14) Sentencia de 9 de novitmb~cde 1927. "Revlsra de Derecho y Juri*prudencia", tomo XXV, seccin primera, pag. 472.
( 1 5 ) Srntencia de 8 de junio de 1936, "Rtvjw de Derecho y Jurisprudencia". tomo XXIII, segunda parte, seccin
pg. 3 3 1 .

La afirmacin d c que en materia contractual no cabe la indeii~nizacin de! dao moral, que es aceptada por la mayora de la cloc:riiia,
Iia sido criticada por Josscrand. Este sostiene que no sc divisa razti
alguna dt pcso para aceptar la indemnizacin del dao moral en la
responsabilidad delictual y negara en la contractual; dehria proccder e n ambas.
Dciitrn dc icis perjuicios ,patrirnonial~s,por regla g:ilcra! tio rcsponde el deudor de los perjuicios indirectos, siiio c"fu Jc ft,s directos.
Por lo tanto, eI que vendi el animal .enfermo slo est obligado a pagar a la sucesin el valor de este animal y el del ganado, pero no los
pcrjuicic~s y i k orasima la q~iIcbrn y PI J a ~rnoral del suicidio.

Los pet-uicios directos pueden ser previstos e im.preristos. Esta

rlasiiicacin :ienc importancia porque la regla general es que e1 deudor s'o responda de los perjuicios previstos. Excepcionalmente, corno
esrab!ecr el artculo 1,558, responde de los imprevistos cuando ha habido dolo de su parte. Y como el dolo se equipara a la culpa grave,
:anibit:n rcsponJer. de ellos cuando haya culpa grave de su parte.
Aqui rncuntratna otra difer:ncia tncre la r:spotisnbiIidad contraccuaf y Ia delictual; porque en Ia contractual, si liay dolo, se n-..
ponde de los prjuicios imprevista, y en la delictual sienlprt se rcsponde de coda clase de perjuicios, independientemente q ~ i t ' d e prtc d ~ ;
aiitur del delito o cuasidclito haya dolo o culpa.
362. Modificaciones de las partes.-Estas
reglas pueden scr
modificadas por las partes. Lo dice expresamente el articulo 1,558.
Nada impide que se estipu!e en un contrato que el deudor va a rrsponder an de los perjuicios morales; no sio de los directos, sino an
de los indirectos, y con mayor razn que m p o n d ~ r ; de los imprevistos
aun cuarido no haya do!o. Pero hay una limitacion: no p + i a n tnodificarse las reglas b i t a el extremo de condonar el dolo futuro, porqut
en ello habra objeto ilicito.

En resumen: eI dtudor responde de 10s perjuicios maccririIes, directos ): previstos, cuando hzy cufpa de su parte; cuando hay dolo,
responde de

perjuicios materiaks, directos, previstos e imprevistos.

~QS

220
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. - ... .

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CU&SO
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DE DI(RECI1O CIVIL
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363. Procedencia.-Se

traduce en el estudio del articulo 1,559,

segn el cual ' s i la obligacin es de pagar una cantidnJ. de dinero, la
indemnizacin de perjuicios por la mora esti sujeta a las reglas sintiientes " . Y da el legislador cuatro reglas. Con el slo inciso l."
yc\ (rparcce el cainpa de aplicacin de es@ i i i c ! ~ .iizacin: sio ~rocedr
cn las ol-'igacio:ics de diiiero.

36.1, Reglas de la indemnizacin.-Las

cuatro reglas a las
cuiics cst sujeta esta indcmnizacin, de acuerdo con el articulo
1,559, son las siguientes:
"l." S: siguen debiendo los intereses convencionalej si se ha pactado un intcrcs superior al legal, o empiezan a deberse los intereses
legales en el caso contrario; quedando, sin embargo, en su fuerza las
disposiciones especiales que autoriccn el cobro de los in:ereses corritntes en ciertos casos.
2." El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando
s!o cobra intereses; basta el hecho del retardo.
7." Los intereses atrasados no producen inters.
4." La regla anterior se aplica a toda clase de rentas, cnones y
pensiones peridicas".
indemni365. Fundamento de la indemnizacin legal.-La
zacin legal tiene un fundamento prctico: evitar las dificultades de
la indemnizacin judicial, que re acentan cuando la obligacin es de
p a g x una cantidad de dinero, ya que el deudor ignora la inversin
que e l acreedor va a darle; y aunque lo supiera le scra. imposible determinar el perjuicio que le ocasiona con el. incumplimiento de la obligacin.

366. Caractersticas de la indemnizacin legal:

1) La indemnhacin legal siempre time el carcter slo de moratoria; nunca ..?S comptnsatoria. Porque por medio de la indemnizacin compensatoria viene a drscle al acreedor un cumplimiento por
equivalencia dz lo que habra sido el cumplimiento efectivo, y, tra-

de obligaciones de dinero, que se pagan en dixlero, es imposible que haya un2 indemnizzci6n compensatoria,
2) Otra caracterstica es la urgla itl 'N."
2.': drI areicuIo 1,559,
segn el cual si el acreedor s!o cobra intereses no necesita acreditar
perjuicios, sino que sirlo basra con el rcterd~.Hay para el acreedor
una gran ventaja, Porque hemos dicho, respzcto d? las reglas generales de 11 indemnizacin de perjuicios, que el acreedor debe acreditar ta existencia de perjuicios; ya entonces stfialamos este artculo
como una cxcepci6n, Al decir et legislador que basta con cl hecho del
retardo ha querido significar'que basta can e1 hecho de Ii mcrra, Esto
no admite dudas ed presencia dd inciso 1." del areicuIv 1.,559, donde
se habla expresamente de "mora".
3) Otra caracttriscica es que eIta e g t i esrablccida con mterioridud por la Icy y que los perjuicios no son de car6c:er variable, sino
fijos. Esto nos lleva P estudiar tos intereses.

367. Intereses; nue chsw.-los intereses representan los pcrjuicios en I;is obligacioncs de dinero. Hay 3 clases de intereses:
1) El legal, ti que fija la Iey, establtcido .:n e1 artculo 2,207,
segn el cual el inters Icgal, mientras otra ley no fije 10 contrario,
c5 cI 57+.
2) El corriente, es el que se paga en los negocios, representado por el inters bancario. Hay que tener presente la Ity 4.694 de
27 de noviembre de 1929, que en su articulo 1." dice que corresponde
a la Supcrinr:ndenci;r de Bancar fijar semestralmente el inters corriente bancario por medio de publicaciones que deben. hacerse en las
primeras quincenas de enero y julio en el "Diario Oficial".
3) El c o n v e n c i d , el que fijan Iu partes libremente, y que, de
.~cucrscon eI articula 2,206, no ckne ms Iimitacin que k siguiente: se puede estipular como inters convencional el inters corriente
ms ,un T E { . Por ejemplo, si tl corriente fijado por 1a Suptrintendencia es rt 874, tI mximum que pueden. estipular los contratantes eF
el 12%.

368. Reduccin del inters corriente superior d que p l

mice estipular la ley.-Supongamos
que los contreritttcs infrinjan
rsra disposicin y que fijen, por ejemplo, un inters del 20'7,. En este

222
--

F
-.-.

C U R S O DE DERECHO ClVlL

--.

-----.--

caso, e! artculo 2,206 deca que se rebajara el inreris al corriente; el

deudor podra presentarse al tribunal y pedir qu- se le rebaje al 8'<#.
Esta disposicin est hoy derogada por la ley 4,695; segn el artculo 2.", cuando se infrinje el artculo 2,206, se rebajar el inters al
legal, y no al coririente.

369. Reglas legales.-En

las obligacionfs de dinero establece
rl legislaJor que si se han pactado i~itercscsy stos soii sitpricwcs u1
legal; valen, salvo si exceden 31 mximum lega!, al mximum que la
ley permite estipular (artculos 1,544, 1,559, 2,206 y ley 4,694).
Si se pactan intereses inferiores a'l legal, valen, pero desde la mora se ciitrati ;t d c h r los Icgalrs, lo ciial sc critiriide sin ,perjuicio dc las
disposiciones especiales que autorizan el cobro de los intereses corrientes en ciertos casos. Por e::mplo, los dineros que queda adeudando el curador a su pupi!o d.cvcngan e1 inters corriente; e igualmente
las letras de cambio una vez protestadas; 21 deudor moroso de la Caja de Crdito Hipotecario debe pagar el 18'1 (decreto con fuerza de
ley 94, de 1931 y ley 5,441, de 1934).

379. Anatocismo.-La estipuIacin de intereses de intereses en

Dcrecho se llama anatocismo. A ella se refiere la regla 3." del articulo '
diciendo que los intereses atrasados no producen interis.
El legislador no ha mirado con bu:nos ojos esta materia, porque
puede ser perjudicial para el deudor y puede llevarlo hasta la ruina.
a inTambin se refiere a esta materia de la capitalizacin de l
tereses el articulo 2,210, ubicado dentro del mutuo, segn el cual se
prohibe estipular intereses de intereses.
371. E1 anatocismo tiene cabia e n contratos que no sean'
mutuo?.-Con rtsptcto a estos dos artculos se presenta .una cuestin discutida. Segn algunas autores (Urrutk, Alessandri, Correa
y otros profesores), estas disposiciones (artculos 1,559 y 2,210). hay
que entenderlas en este sentido: lo que dice el artculo 1,559 es que
os intereses atrasados no producen intereses de pleno derecho, pero
que podran producirlos por medio de una estipulacin de los contratantes, porque la prohibicin s!o es para el contrato de mutuo, de
acuerdo con el artculo 2,210. Por otra parte, el anatocisrno se acepta

DE LOS EFECTOS

DE

LAS

OBUGACIONEC

------

-.----

223

en el mutuo c.omrrcia1 (artculo 804 del Cdigo de Corncrcio) y en

lr.
la ley de la Caja de Cridito Hipotecarlo.
En cambio, segn ocra opinin (Barros Errzuriz y Pedro Lira), no podria estipularse irircrees de intereses ni en el contrato de
mutuo ni en ninguno otro; y argumenta que el legislador se refiere rn
e1 1,559 a todos los intereses, y que al decir en el muruo que no se
pueden csripuiar intereses de intereses, ha querido ubicar e i i este tculo todas las reglas generala respecto de los intereses. Y si rsac reglas st aplican en general a todos los contratos, por que no aplicar
tambin las regias de1 articulo 2,210.
~ntecedenieshirtricor.-la cuestin de armonizar estas dos disposiciones es discuciMe. Ambas tienen un asidero legal. 'tos antecedclites Iiiscrjrjccxr a travs de los diversav proyectos son los siguientes:
En los proyectos de 1,841 y 1,844 el
sr limit 4 rnai~ifescar,
al habiar de los efectos d t las obligaciones, en iI articulo correspondiente al 1,559, que aun cuando x hubiira estipulado, no se producan intereses dt intereses; y al hablar de1 mutuo, guard siiencio. Entonces, no cabe duda que en escos proyectos la estipulacin de intereses de intereses estaba prohibida en todo contrato. Vienz eI proyecto
de 1,853, q ~ een Ias reglas generales de las obiigaciones, es decir, en
r l artculo corres; .idiente al aauai 1,559, establece ocra vez-que no
se puede estipular inrerescs de intereses, salvo que hubieren pasado
10 aos de intereses; y en el titulo corresppndiente al mutuo dijo: se
prohibe pacrar intirs compuesto, saivo la ~>~:cepcin
a que nos hemos referido de los 10 anos. As aplica Ia regla en general y rn el
concrato de mutuo. Despus viene el proyecto indito, y sufre el articuIo una nueva variante. Q correspondiente aI actual, 1,559 dice io
mismo que el Cdigo: los intereses no producen intereses, y guarda
si1cncio a1 hablar del mucuo.

372. P~sibilidad de c o k otros perjuicios fuera de los

intereses.-Hemos
dicho que en las obligaciones de dinero, de acuerdo con eI N." 2.': cuando el acreedor s810 demanda los interescs, basta
con el hecho del retardo (mora). T r a es una particularidad que ofrece la indemnizacin Iegat Sin embargo, cabe preguncarse si el acreedor, aun tratndose de obIigaciones de dinero, podra cobrar otros
perjuicios que no fuesen los intertses nicamente. De Ia redaccin del
articu-lo 1,559 parece qut ello es posibk, porque dice 'iumrdo slo

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-.

CURSO DE DERECHO ClVlL

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cobra intereses". El Cdigo Francs, en un principio, prohiba acreditar otros perjuicios; pero una ley posterior estableci que ello poda
hacerse: no obstant? se trate de obligaciones de dinero, podran solicitarse otros perjuicios que no fuesen los intereses, debiendo acreditarse aqullos.

373. Prueba.-En

la avaluacin legal, los perjuicios se presu-

tncn (arrculb 1,559).

l3ibligrofin.-Vase
la memoria de 13 seorita Oyaneder, "Los intrrrius
Zn la lu~islaci01>chilena", Santiago, 1941.

374, Concepto.-Se

tncuentra tratada en los artculos 1,535

a 1,544. La avaluacin convencional de los .-,rjuicios es aqulla que

10; contratantrs hacin a priori sobre los porjuicios; de comn acuerdo entran a efectuar su avaluacin, en forma anticipada, antes que se
produzcan. De manera que la forma ms sencilla de definir 1;i clusula penal ?S diciendo que es la avaluacin Iirclin por 1x1partes de los
perjuicios que se uriginen por el no cumplimiento o por el cumplimicnto tardo de !a '4igacin.
Parxe que no existe inconveniente para que la clusula pc'nal se
estipule ya sea en zl m i m o contrato o con posterioridad, pero siempre
con anticipacin a la produccin de lo; perjuicios. N o habra razn
para negar a las partes el pactarla con posterioridad a la celebracin
del contrato principal.
El articulo 1,535 da otra definicin de la clusula penal, que en
-1 fondo coincide con la indicada. Dice:
"La clusula penal es aqulla en que una persona, para asegurar
el cumplimiento de una obliga'in, se sujeta.a una pena, que cqnsiste
en dar o hactr algo en caso de no ejecutar o de retardar la obligacin
principal7'.
Esta definicin viene a dejar ms de manifiesto el carcter de garanta, de caucin, que tiene la clusula penal.
375. Primaca de la avaluacin convencional.-Habiendo incumplimiento de una obligacin por parte del deudoi, para entrar a h

.--- .----

DE LOS EFECTO5
- . . ------------

DE LAS OBLIGACIONES

---.-

i 7;.
--

avaluacir! . ! los perjuicios, Io primero que debemos mirar E S si hay

o no clusu1a p:nal; y en presencia de una avaIuacin convencional tenemos quc aplicar cste acuerdo de la voluntad de las partes, p;)rque 6s:a es casi omni~otentey hay que estarse a 10 pactado, de acucrdo con
TI artculo 1,545. SIo se ap1K.n las otras formas dc avaluacioil e
los p:rjuicios

a falta

d: una :3:iP~13cin

de ! a s parr-s.

376. Ventajnbi.~-La estipulacin de la clruwla p:n;tl da al

acrcedo: muchas ventajas, y de ahi que s:a conveniente e.stipu~arlaen
Tcs contratos. LIS vtntajas que t k n i eI acrrtdnr son las siguient:~.
377. 1 ) El acreedor sc Iibera de probar Ios per juicios.-D:
acuerdo con el articulo 1,542, har derecha a cobrar la pcna p3r rl solo
Iieclio d i infriligirr: la obligacin y el dtudor no sera admitido a probar q i i n la infraccihn no ha causado p:rjuicio a1 acrritdor o lt ha pro-

ducido beneficia. Esta ventaja es trasccndeneal, evidenre, porque si hay

algo difcil de acreditar son 10s perjuicios q u e iia ocasionado ti no cumplimicnto. Bajo este punto de vista tenemos que la clusula prnal sigue
! a misma regla que la avaluacin IegaI, y por 21 contrario, dicha regla
ec diversa a Ia d t Ia avatuacin judicial, donde el acretdsr debe forzosamente acrrditar la exisr:ncia de perjuicios.

378. 2 ) Evita Ia 4;icusiOn subr? la cuanta de las perjuicios.

-Par i n d i o de la cl8usula penat rarnpoc2 cs psSib11 entrar a discutir
sobre la cuantia de 1.3s p:rjuicios. Siempre sz debir la cIiusuIa pztial, aun cuando :n la realidad las pxjulcios sufridos por el acrztdor
rean muy infrrior-s a 135 establecidoc zn la cIujula p~na!. Si se rontrata Ia compra de una partida de trigo y si estipula cono clusuta
penal que si el vendedor no entrega i I trigo pagar 100 al wmprador, hay derecho para cobrar los 100 aun cuando la no entrega ocas 3 n e un pxjuicio d: 60.
379. 3 ) La clusula penat constituye una verdaclera caucin.-,De manera que ptrfectamtnte ella puede figurar al lado de
las garantias ms e6caces: solidaridad pasiva, fianza, prenda e hipoteca. Por lo dems, el articu!~1,535, que la define, deja bieri en'claro
qu.: ella constituye una garantia.

720

CURSO UP DEREL.'O C I V I L

380. La clusula penal es una garanta p e r s o n d . ~ o m o hemos indicado, !as garantas pueden ser reales y personales. Cabe Drcguntarse qu clase de garanta es la clusula p:nal. La resputista es *ticilla: es siempre una garanta persona[.
En efecto, segn se desprende dr 13 propia drfinicidn que da - - '
articu!o 1,535, la clusula penal puede consistir en que el deudor se
obliyu: a dar o hacer algo. Aqu eniontramos una caracterstica intcresutit. de la cliusula Fenal. Hemos vijto que por regla general la indeninizacin de perjuicios se paga P I I ciiititro. Esta regia no tietir excepcin en lo que se refiere a las avaluaciones judicial y legal. Pero
t r a t h d o s e de la clusula p:nal, ella puede consistir en otra cosa que no
sea e! pago r n dinrro; el Cdigo dice "que consiste en dar o hacer aiGo". S r r i c.l;iiist~la penal decir: "si no cumple la obligacion el deudor,
,>,tb:,tt +i 1 O(;'': "cl Jciidor, a t ti110 LIc prti;~,SI INV c i ~ t t ~ ~511
) l eoldig~ci&t,
se obligx a dar a1 acreedor un caLallu"; "si P~ciiccuAltarriitdiio no ti\e
devuelve los 100 que le, he prestado, sc obliga a pintarme un cuadro".
Recalcamos que constituye una caucin 'personal. Ello tiene imprcancia para el caso que la clusu!a penal consista en que el deudor
se obligue a d a r algo; que se obligue a entregar el caballo, por cjemplo, si no cumple la obligacin. Como es personal, si el deudor venc!: e!
caballo, el acreedor no puede exigirlo rn manos de! tercero adqiiirentc;
en cambio, si fuera real, ello sera posiblc.
Muchas cansecuencias se deducen de este carcter de i3iicin q,,t
tiece la clusu!a penal. Las considerareinos ms adelante.
381. 4) D a accin al. acreedor natural para exigir la pena.
-Consecuencia del hecho de srr ii:!a obligacin accesoria, la clusula
ptnal tiene otra ventaja: en prettncia de tina cliui~lapenal que se estipula para garantizar el pago de una obligacin natural, sta puede
caucionarse, y el acreedor tiene derecho a exigir la ' -iisula penal y no
la obligacion natuial.

382. Enumeracin.-St
reducen principalmente a tres:
1) La clusula penal reviste el carcter de una obligacin accesoria.

DE LOS EFECTOS D E LAS OBL3G.IClONES

'17+ - d .

--

2) La clusula p n a t constituye uiia avaliinciciii ntltici~iadii que

de los perjuicios.
3 ) La cIusuia pena1 es una obligacibn condicional.

las partes hacer1

383. 1. Es obligacibn condicional.-Decimos

que la cliusttia
ptnaf es una oiIigaci8n condicional, porque para poder exigirla se requi,ere que ti acreedor no cumpla su obligacin. Hay en esto un hrrho
fiiriiro c incisrtp del cual va a dep:ndcr el nacimiento y la exigibiIidaci
de la clusula 'penall Y este hecho futuro e incierto lo constituye la
circunsrancia de que el deudor no curnpfa fa obiigacin principal. Acontcc:, aqtti ;i!gI, erti:-jantr a lo qtie pasa con las obligaciones fncutt;ittvas. En Aras se drb: tina especie dc2:-minada, pero el d e u d ~ rse reserv a la fac~iftadcir pagar coi1 otra ccia qur se itiJiyiic. Toti rlrspt-rr;~4
csta casa, es una verdadera obligacin coniiiiioiial, porque e b t i s u j e t a
a la condicin potcstariva que el dcudor quiera pagar con la cosa debida en fqrma subsidiria.

384. 11. La clusuIa penal es una obligacin accesoria, y tilc

no viene a ser en definitiva sino una consecuencia del hecho de ser rinri
garanta, Generalmente, salvo el caso de a so!idaridad pasiva, !a caucin es siempre una obligacin
rsoria. Y as como juridicamentt
n3 podemos imaginarn.0~Ia existencia de una hipoceca o prinda sir,
q u e exista una obligacin principal ajegurada, tampoco podemos imaginarnos una clicclsuia pena[ sin qac haya una obliyaci&n priticioal a
la c~iaIacctdan)r garantice.
385. Conszcuencias del carcter accesorio.-De la circunsrancia de ser la clusula penal una obhgacin accesoriz, se deducen
diversas consrcuencias.

386. a) Extinguida la obligacin principai,. igual stterte corre la ciusula penal.-Lo accesorio sigue la surrce de !o principai.
Si la obiigacin se extingue FOr ti mcdo impoci$i!idad en la i j e c ~ cin, .tZ~-!Frcopodr exigirs,e fa c~ujuIap:nai, porque ella se ?rringui8 como consecuencia de la ob!igacin principal. Sin embargb, no
obstante ser Ia dusula penal una &ligacin acczsoria, tambin purde extinguirse por va directa, ~ndeprndientemcnw de Ia obliyaci6n
principal. Por ojernpb, si Pedro, dmudor, para garantizar e! paso d t

728

.-

CURSO DE DERECHO CIVIL

----

su obligacin, se obliga a titu!o d r pena a entxgar a Juan un cabapero

llo, y ste muere por caso fortuito, se extinguz la clusula
stibsistr In ob!igacin principal.

387. b) Prescripcin conjunta de la clusula penal con la

obligacin principal.-De
acuerdo con eI artculo 2,516, las :,bligaciones accesorias prescriben en el mismo plazo que la obligacin principal. y par 'f. tanto, prescrita f a obligacin principal, tambin prescri-'
be la clitsulu pendl.
388. c) Relacin entre la nulidad d e la clusula penal y la
de la vbligacin principal.-Una totc:ra consecuencia encontramos
en 21 artculo 1,536, segn el cual la nulidtrd de Id obiigacin princip*! Lcarrca la nulidad de /a c l i t c ~ u l up-nal, prro la nulidad de la clusula p n a l n:, acarrea la de la obligacin principal. Si la obligacin

principal fu-re nula porqur el deudor consinti a virtud

za, tambin conjuntamtntc con su nulidad ser;., nula
nal. Parque a virtud d r su carcter acces:,rio no pu:de
m!a. PL:z-darse rl caso de que subiista la obligacin
tlunca !o contrario.

E! articrrfo 1,536, r n las incisos 2." y

de dolo o fu:rla clwula ptsubsistir por s

principal, p:ro

j.",por

la termIno!ogia que
:mp;ea, patecr indicar que .en ciertos casos de exczpcin, no abstantr
srr Ia obligacin principal niila, subsiste 1% clusula penal. A esta conclusin pa- . Iltgarse porqut dice el inciso 2.": "con todo", exprain
.<nima de "sin bmbargo", "no obstante".. Los inclsns 2." y 3." stran
casos de excepcin al N." 1.". La verdad es q u t la expresin "con todo"
no ha sido del todo feliz, p:,rque esas excepciones na constitriyen una
~ x ~ z p c i sino
n , qu.t son una confirmacin de los principios dc: la cliu-,
sula ptnal. Analicemos cada uno d t estos incisos.
Dice el incko 2.": "Can todo, cuando uno promete por otra ptrsana, imponindose una pena para el caso d e no cump!irse por sta lo
prometido, valdr la pcna, aunque la obligacifi principal no tenga tftcto pdr falta del consentimiento de dicha persona".
Para entender esta disposicin es necesario concotdarla con el articulo 1,450, que dice: "Siempre que uno de los contratantes se compromete a que por una tercera persona, de quien no es legitimo reprc-

stntnnm, ha dr darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera

p:rsona no contraer obligacion alguna, sino en virtud de su ratificaci6n: y si ella no ratifica, el otro contratante tendr acci9n de perjuicios contra el que hizo la promesa".
Esta disposicin rontempla !a ~ r o m r s ade hecho ajtnu. Dice q u t si
se Frarntte e1 hechc Lr un tercero, por la sola circunstancia de csta pro.
mesa, e1 tzrcero no contrae cbtigacin alguna. Y la raz6n: pr:rqut nadie puede ser ob!igado sin su voluntad. Slo pasa a obligarse :n virtud
dr sk ratificacin, de SU consrntimiento. Se va a celebrar un btne6cio
en un teatro: me comprometo con el empresario a que F!ores recite:
F!crcs no contrae obligacin-alguna, sino que sciio queda obligado si
cvnsir~lteen declamar en. aquella fuiicin. Si Flores no prestaiel constintimirnto, de acuerdo con t l articuIo 1,450, el emprrsario titnt dcrccko a cobrarme 10s perjutcios que se Ie ocasionen, No hay nulidad aqui.
Y En presencia de esto, e1 articulo 1,336, dice: si se estipula una pena
para -1 caso de que e1 tercero no cumpla Io prometido, siempre habr
derecho para cobrarla al deudor contratante, aunque ia obiigaciirn principal no tenga efecto por falta del consentimiento del tercero. En suma, estt articulo no es sino una aplicacin del articuIo 1,450, y no
constituye excepci8n a Ia regla del inciso 1." del artculo 1,536, porauc
aqui no cate hablar de iiulidad, sino qut !o que hay es que el que promete un hrcho del rercero y no consigue que Este lo ejecute, que cumpral est obligado a pagar !a cIusuIa penal.

Dice

i n c i r ~3.": "Lo lnismo suceder cuando uno csr:tiula por

otro a favor de un tercero, y la persona con quien se istipula se sujeta
a una pena para el caso de no cumplir lo
A su vez, hay que concordar esta disposicin con el atrictllo 1,449,
qu: contempla la figura
dencminada "la estipulaciii a favor
de otro", y dicc: "Cualquiera puede estipular a favor de una tercera
p:rsona, aunque nc tenga derecho para representarla; pero slo Esta tercera mona podr demandar lo estipulado".
Const;ruyr una aplicacin de la estipuiacibn por otro el conrraro
de transpartr y el. contrato de seguro. Donde :E ve ms palpable es en
e: segundo de estos contratos. Un padre contrata en La ChEtiia Consciidada un seguro a favw de su hijo. Hay una estipulacin a favor
de un rercero, comp' -amente extrao a1 contrato: y sin embargo, en
I se van a producir !os efectos. (En el tomo primero; cuando nos ree1

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CCRSO DE D E R E C H O CIVIL

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frrimos a los efectos relativos de los actos o coiitratos, setialamos coa

rno excepcin importante este artculo 1,449). El padre es el estipi
lante; la Compaia es el promitente, y el hijo es el tercero beneficiario. De acuerdo con el artculo 1,449, slo el hijo puede demandar a
la Compafia el monto del segur.0; el padre no podra hacerlo. En
?r?sencia de sto, e1 ir .:.;o 3." del artculo 1,536 dice: si entre el estipulante, rl padre, y el promitente, la Compaia, se estipula una pena, 100, para el caso de que el p<omitente no pague el seguro. al terecro bciicficiario, el Iiijo, y no cumple su obligaci0n, estar obligada a
pagar la pena al estipulante. Tampoco hay nulidad, la obligacin es
vlida; se contrae entrt estipulante y plomitentz. Y como el tstipu.
Iante no tiene derecho a exigir el pago del seguro, se estipula una pena para el caso de .;ue la Compaa no pague t l seguro.

389. d) La pena es divisible o indivivible segn el caricter de la obligacin principd (artculo 1,540) .-Si Esta es divisib!e, tambin lo srr la pena; si es indivisible, tiene igual carcter la
pena. De acuerdo con el inciso l." del.articulo 1,540, si la obligacin
6s divisible, !a tj:na igualmente lo es, y en caso de infraccin slo
habr dcrech.0 a cobrar la parte o cuota que corresponda a un deudor.
St obliga una p:rsona a entregar 30 sacos de trigo, estipulaiido como
clusuia penal la suma de 300. Fallece el vendedor dejando 3 hijos.
Si no se cumpIr la obligacin, s!o podr demandarse a cada hijo p r
100. P:ro agrega el articulo: si la pena se I\a cstipcilado para que :l
pago n:, pueda cumplirs,e por partes, habri cJ~r:clio a cxigir el total
al deudor infractor .o la cuota en ella a los ocros deudores. Puede
estipularst que la clusula penal se pagai'i ncegramente an por los
herederos. Entonces dice el legislador que el acreedor podr solicitar
el pago ntegro de b s 300 al deudor infractor, al culpable, o si le
pareciere, a cada uno de los otros su cuota en la pena, sin ptrjuicio
de la accin de r:embolco que tendrn los deudores inocentes contra
el deudor culpable. Y termina agrtgando el artculo que igual disposiciJn se aplicar; si la obligacin es indivisible; es decir, el acreedor
tiene derecho a demandar el total de la pena al deudor infractor o su
cuota a cada uno de los deudores.

Puede acontecer que para el pago de una clusula p n a l , se haya

a s e p r a d o sta por medio de una hipotcrg. En ese caso, de cuerdo

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LOS EI:ECTOS

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DE L.4S 0 1 J L I G A L t O N t S
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731

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con ci articulo 1,541, hay dcrccho a exigir el total de la pena en el

inmucbt hipotecado. Esrt articulo no constituye sino una aplicacin
del principio ya conocido de la indivisibilidad d.: la ac%n hipottcaria, que establecen h s a r t i c u ! ~1,526
~
y 2,408.

390. III. La clusula penal es una avaIuaci9n anticipada y

convencional de ,los perjuicios.- Es convencional porque es el fruro de un acuerdo de bs contraranres, y anticipada porque se produce
a priori, aiites que sr produzcan los perjuicios.
391. Diferencias entre. la indemnizacin ordinaria y fa
i:fusula penal.-P~ro, n o obstante sor una avaluaci-n de 10s perjuicios, Iiay qiie sealar algunas de las m5s notables diferencias entrc la
indirnnizacin d!: pcrjuicius judicial y la legal:
a) La m i s caracteristica: los perjuicios e indemnizan .En dinero;
en cambio, en la cl;i~sulapenal se obliga el deudor ri dar o hucer digo,
y an a no hacer (no habra inconveniente).

b) En la avafuacin convencional no hay necesidad de p r o b ~

!os perjuicios (articulo 1,542), y en esto se asemeja a la il~demnizaciOn lega!, dundc, de acuerdo con el N." 2." d2l artcu!~ 1,559, si slo
SP cobran intereses basta con el hocho del rtrirclo.
c ) L a ayaluacin judicial es variable, no tiene valor fijo; en .cam%o7 la clusula penal tiene un vddr fijo: lo qui estipulan las partes,,
y tambin se parece en este punto a Ia indemnizacin legal, porque en
ista los perjuicios estn reprrsentados por ios intereses.

d) La avaluacin judicial. sr produce a posleriori, una vez que

el acreedor ha sufrido los pcriuicios; en cambio, en la 'usufa ptnal,
a! igual que en 1a indemnizacin Irgal, este ava1o es d priori.
392. Consecuencias d e ser la clusula penal una Uidemnizacin de perjuicios.-En
todo caso7 a p a r de estas diferencias, la
cIusuIa ptnal es una indemnizacin de perjuicios, Y, naturalmente,
2- esra circunstancia se deducen interesantes consecuencias:

7--.-..3 2

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CURSO DE DERECHO CIVIL

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1) L a clusula penal, a l igual que la indemnizacin judicial, y

a diferencia de la legal, puede ser tanto compensatoria como mora-

toria; esto es, podri venir a recmp!azar el cumplimiento de la obli'gaciri o tendri lugar nicamente por el siniple retardo cn dicho cump1imi:nto. Esto la diferencia de la indemnizacin !egal, porque Gsta,
contemplada en el artculo 1,559, es siempre moratoria, jams compcnsatoria.

2 ) Por reg!d g~nercl no puede exigirse la obiipcin pr;ncipal y

pcna, porqut habra para el acreedor un doble pago, que el !egislador no p e d e admitir. Esta cs la regla gtneral; hay excepcio~csque
despus estudiaremos.
Id

3 ) Si la c!usula ptnal cunstituye una indemnizacin de pzrjuicics, es lgico y natural q u t -1 acr:eor no ptiedr. solicitar d ia vez: l d
.'nde,rri,~i<~tci6n
jirdicicl y ' l a p e n a Habra nuevamente un doble pago
para il. Sin embargo, como tambin veremos, hay pequeas Zxcep.
cionrs. 4 ) . Tambin cs natural que para poder exigir la clusula pena!
td indcniniicc;n de perjiticios.
En efecto, S: exigir que haya incumplimiento de la obligacin
(lo d a a :nten:r la definicin del 1,535) ; se requiere que el deudor
est en mora (lo dice expresamente el articulo 1,535 y tambin lo
manifiesta el 1,537) ; st requiere que el incumplimiento o la mora sean
culpabltr, imputables al dtudor: si no se cumple la obligacin por
caso fortuito, no habr derecho a solicitar la clusu!n penal. Esto no
ofrec: la menor duda en pres-ncia del artculo 1,558, inciso Z.", segn
el cual la mora producida por un caso fortuito no d a derecho a indemiiizacin de ~crjuicios,y si la clusula penal no :S sino una aplicacin e ir indemnizacin de perjuicios, tampoco puede exigrsela
cuando hay caso fortuito; es preciso que haya. culpa o dolo del deudor. D e ah que es insostenible la idea contraria, que algunos han pretendido fundamentar en el articulo 1,542, segn el cual h a b t l der.cho a txigirss la pena en todo caso. Pero esra expresin (en todo caSO), se est refiriendo al hecho que existan o n o perjuicios, que an
el incump!imiento haya sido beneficioso para el acreedor.

deban reunirse os mismos reqiii,itos qitr paru podtr solicitcir

DE L Q S EFECTOS DE L A S O B I J C A C Z O N B S

237

--

Son iwplicabies o IQ ckiuuda prnd i d ~o t r a condirimts ~ ~ t u diudur en fa idcmnizaci8n de perjwicitrs; es decir:

1) Que no haya clusuh dc irresponsabilidad para el- deudor,
porque si sr ha ~ a c r a d oclusula ~ 2 n dpara cl dtudor, ello es prccisarnencc lo contrario a pactar su irresponsabilidad
2) Q u t se produzcan los perjuicios, porque el articulo 1,542 establece q u e se ~u:den soIicitar !os perjuirlis en tco caso y el dtudor
no sera admitido a ategar que el incumplimiento no le ha causado
perjuirio al acr,ecdor o le ha producido beneficio.

393. Desde cuando $2 hace exigible la dusula perta1.-E%ptinto importa el estudio de los articulas f,537 y 1,538. De acuerdo
can el 1,537, antc.s que rt dcudor se constituya cii mora no
demandarst la pena, sino Ynicam~ntela obfigarin principal. Lo cortobora el a r t c u l ~1,538, cuando dice quz la pena s: debe desde que el
d.tuor se ha constituido en r n ~ . ~ .
dkpcsicin n o es sino una
aplicacin del articulo 1,557, segn el cual la indrmnizacin de perjuicios, si la obligacin es po~itirrl,se deb: desde que el deudor se ha
co!.~tituidoen mora.
S i la obligacin es negativa, la clusula es exigible desde Ia contravencin.
Dei articulo 1,537 se desprendc.n, azems, una serie de cons:cuencias:
tc

394. 1 ) La clusula penal no priva al osteedor del dere.

cho de exigir la ejecucien forzada de ia obIigan.-Es evidente
que ti hecho de haberse pactado una clusuIa pena1 no impide que e!
acteed.or .exija 11 cumplimienro dt la obligacin
la ejecucin
forzada de la misma.

395. 2 ) El acreedor puede demandar a su arbitrio la pena

a la obligacin principal.-Estando
en mora el deudor, segn el
arcicuIo 1,537, puedt cf. acreedor demandar a su arbitrio .tI curnplirnients de la ob1igaciQa o la clusu1a Fenal. Es una facultad que el
legisiador concede privativameate al acreedor, y en consecuencia el
acreedor no est obiigado a sdicitar primero e1 cumpIimiento y a pedir .u!xidiariarnente la clusula ,penal. T c d ~indeptndienternente de
quz la obliga&' sea de dar. hacer o no hacer. Esta facuItc perre-

ticce al acreedor, y no al d'udor, y en consecuencia ste iio es admiti40 a ofrecer la cusula ptnal si ti acreedor no acepta; si acepta, no
tiay discusin. Pero ante su negativa, el deudor no tiene derecho a
obligarlo que accptc

396. 3) Derecho facultativo del deudor.-El

decd.ur pucdc cxoncrars? dc la obligacin principal, ofreciendo sta o la pzna.
307. 4) El acreedor no pucdc pedir ;I la vei: In penu y lu
obligacin principal; excepciones.-Por
regla genri.i' no puede
exigirse al mismo tiempo el cumplimirnto de la obligacin principal y
la prna, Iwrque en esa forma ob:endria el acreedor un doble pago de
;a obligacin. Sin embargo, esta regla ge~icrnltictic cxccpcioi.ic.r, v para estuc:. :las es ntcsario distinguir entre la clusula penal compenratoria y la clusula pina' --oratoria.
398. a ) Pena cornpensatoria.-con
respecto a !a compensacoria, rige la regla indicada: no puede acumularse la pena a la obligacijn principal, salvo dos excepciones:
1." Cuando el legislador di-re al acreedor cste derecho expresatnctit-: t a l acotitece en el a r t i c u l ~2,463 de la tr.tiisacc:itiri, scgiiii c.1 cuai
si S: Iia estipulado una pena habr dzrecho a
Igirla no obstante se
z j e c u t ~la transaccicjn.
2." Dr .acuerdo con el articulo 1,537, hay tambin derecho a solicitar el cumplimiento de la obligacibn principal y la pena c u a n d se
111 estipuiado que la ob!igacin principal no se extingue por el pago
de la pena, en otros trminos, cuando hubieren pactado los contrarantes que se puede solicitar el cumpIimiento y Ia pena. El IegisIador no
v.: inconv,enientt en un pacto dt esta naturaleza que viene a agravar
la responsibilidad del deudor, ya c.19 si ste puede hacerse cargo di,'
caw fott~.!it~,no haY pOr qu negatie valor a una estipulaci6n de esta
clas:. En
' ( 3 caso, esta clusub tendra otro justificativo:
el hcclio
Je qu: la clusula p-nal tenga el carcter de caucin, adem:j d e indemnizacin de ptrjuicios. Pero nc bay que olvidar que para esto se
requiere que se haya estipulado exprrsamente entrr acr*:cdor y deudor.

399. b) Pena moratoria.-En

la moratoria no hay inconve-,

niente para so1:.:*-xconjuntamente la obligacin prin,ipal y la pena.

-----

DE LOS EFECTOS

DE LA5 OBLIGACIONES

235

Lo dice ef articulo 1,537: "a menos que aparezca haberse estipulado

Ia pena p3r eI simple retardo, o a menos que se haya cstipuIado . ."
(par+* final). No hay inctlnwcuencia potque la pena, a virrucl de ser
moratoria, no viene a reemplazar a Ia obligacin principal, sino que reFrcstnca la indemnizacin por incumplimiento rardo de la obligacin.
Hay que recalcar la diferencia de redaccin dei legislador. Ahora dice: '5 menos que aparezca haberse estipulado la p:na por el simple retardo". No requiere como en el caso de la compensatoria que se
h y a estipulado expresamente. Basra que de los trminos del contrato
sc deduzca que !a pena no es compensatoria, sino moratoria. S r a indicio cierto que la ptna es moratoria cuando hubiere una gran desproyrri8n entre la obligacin principal y la pena: se obliga Pedro a entregar una cosa que vaIga 100 y se estipula una pena de 500. Aparece
di manifiesto que es moratoria, y entonces habria derecho a exigirla
run cuando se cumpla ia obligacin.
400. Reduccin de la pena.-Puede acontecer que el deudor
cumpfa en parte su obligacin y que rI a c e d a r aczptc este cumplirnien:o parcial. Corno vimos, por regla general el acrtedor no tiene la obiigacin de acep:ar al deudor este pago parcial. Pero en caso qut el
acreedor, renuncando a este derecho, acepte, de acuerdo con. Ia ley, ci
deudo: tiene dertcho a que S- le rebaje pr,riporcionalmente Ia pena. Lo
es:ab!cce 21 articulo 1,539.

401. La clusuIa penal no puede acumuhrse, salvo estipuficiDn, contraria.-Csbt. preguntaiisr si existiendo estipul;~citin de
iItiusula penal habr derecho de parte del. acre,or a exigir clusula
prnal e indemnizacin ordinaria de pzrjujcios. Situaci6n qua contern?!a el artculo 1,543, estabfeciendo que la regia general es que no se
auedrn exigir conjuntamente. Razn: porqur el acreedor recibira un
Zoblt pago.
Sin embargo, eI kgisiador da valor a Ia estipulacin cawaria:
habr derecho a solicitar la pena y la indemnizacin de perjuicios ordinaria cuando asi se hubiere csripuhdo exptesamertte. Priro. esto slo
a virud cfe .:stipulacin expresa.
402. El acreedor. puede soiicitar facultativamente Ia indtmnizacin de perjuicios o fa clusula pefial.-Y si se ha estipulado

23 0

--

-.-a

CUILSO V t VIKL.CIIO

CIVIL
--.--p
.- .

una clusula penal, podr el a a e d o r colicitar la indemnizacin de

p:rjuicios ordinaria y no hacer uso de la clusula ~ : n a l ? El inismo artculo 1,543 da la respuesta, afirmativamente, diciendo que .el acreedor
<t
siempre" tiene derecho a solicitar la inckmiiizacin de perjuicios o la
clusula penal. Ello queda sometido a su e!-ccin.
Si opta por prdir la indemnizacin de perjuicios ordinaria, ten4c.i que cumplir con todas las ccndicianes necesarias para exigirla, entre otras, la de probar la existencia de los perjuicios, lo cual no est obligado a hacer si solicita la clusula peml (artculo 1,542). De ah que
no Sea muy frecuente que, habindose estipulado una clusula penal,
el acreedor opte por la indemnizacin de perjuicios ordinaria.
Pero es evidente que en ciertos casos, no obstante la dificultad de
ptcbar los ptrjuicics, urde convcnir al acreidor solicitar la indemnizacin de perjuicios: cuando la clusula penal hubiere resultado desproporcionac'.r con 1.0s perjuicios reales. La clusula penal ha sido 100
y los perjuicios sufridos por el acrtedor, 500:. el acreedor preferir pedir la indemnizacin de perjuicios ordina~&.
403. Limitacin d.2 la responsabilidad d e l deudor.-El
articulo 1,543 dice que siempre el acreedor tiene derecho a .w!icitar la indemniraciSn de perjuicios ordinaria. Sin embargo, no obstante lo categrico de la afirmacin, parece haber una excepcin: sera el caso en
que por una aplicacin dr la clusula p n a 1 se estipule una limitacin
de la rrsponsabilidad del deudor. Cuando estudiamos las clusulas limitativas d r la responsabilidad, vimcs que una de sus formas, es limitar en el contrato la responsabilidad del deudor hasta ciertos perjuicios:
el deudor responder hasta 100. Si se estipula esta c'lusula, q u i no
constituye sino aplicacin de la clusula Fenal, no tendr el acreedor
derecho a de.; ..ndar la indemnizacin ordinaria de perjuicios; sino hasta cl monw estipulado cxprcsamcnre.
Redtccc;n de la cliusuld pnui o clusula penat enorme

404. Nocin previa de la lesin.-Se

~ r o d u c zcuando un !cto o contrato acarrea para el deudor un desequilibrio exagerado en las
prestaciones, un sacrificio econmico exagerado. Cuando el deudor sufrt.,una lesin, el legislador acude en su auxilio, para poder obtener
una modificaciSn de este desequilibrio de presrxioi. ,h.

- ----

DE LOS EFECTOS
-.

D E LAS OIILIGACIONES
---

73 7
-

La legislacin chilena, al igual que la francesa, no accpta la r:eora dz la Iesin en toda su amplitud, como principio general, lo que es
consecuencia. d c su carhcrer individiraiistn. I-Iny cirros C9J;t:ni.. i ~ i i i s117.3dcr~iosque la ;icfptnii coiiiii regla g:ilcral, cii tocfos los acr:,s: cl Mejicano, cl AIemin, ci Suizo.
Esta c ~ o r i asIo time apIicacioiles aisladas n nuestro Cdigo.
U n a de ellas es el artculo 1,544, para el caso de pactarse una clusula p: ii;it exagerada.
Dc aqu que este articulo 1,544 constituya un prcceptu $oblemcnte c~c:~cional:
I ) Es una exctpcin al articulo 1.542, porque segn ste hay
derecho a reclamar en todo caso la prna: el 1,544 reduce en ciertos
casos Ia pena.
2) Es una excrpcin al principio del articulo 1,545, segn el
cual: e contrato es una 1-y para las parres contratantzs:

405. Fundamento y proporcin de la reduccin.-Ahora

bien; cl fundamento del articulo 1,544 no puede ser mis slido y rquitat-vo. El !cgislador ve que en cizrtos casos acr:cdor y deudor han pactado una dusuIa p-nal d~,sproporc!onada,a ia cual :l dzudor ha concurrido
por la circunstancia clz celtbrar c1 contrato: y znronces redilu Ia clusula p:nal. Y para v2r hasta que punto S= reduc:, ;lxY qu: dGtinguir tres casas, contempladas en 21 articrrlo 1,544.
Inciso 1.': "Cuando Far 21 pacta principal una de las partes st:
oblig a pagar una cantidad determinada, como equivalente a !o que
p: Ia or -t pan:: debe prtstarsz, y II prna consisrz scimismo en el
pago de una cantidad detirminada, podr pedirse que sz rebaje de Ia
irgunda rudo 13 que exceda al dup!o de la primera incluyndose sta
en l".

406. 1) D e la pena debe rebajarse todo Io que exceda al

duplo de la obligacin principal.-El articulo no ha sido muy fe-

liz en su redaccin, porque resulta obscuro comprenderlo a primera visra.

El articulo t ,544 se pone en e1 caso de un ,contrato de carcter
conmutatiro, en el cual las prestacioms de Ias partes son equivalentes.
Por cjempIo: tendra aplicacin si vendo un auto en 300 y se estipula que si no cumplo pagar corno clusula pena1 400. aplicar:..?^ el

2-19
C U K 5 O DL U t . K t C H O
.- .-. - -- - - ----

.
p
.
-

CIVIL

articulo 1,544 porque existe la obligacin de entregar el auto y correlativamente la d: pagar los 100, cantidad determinada equivalente r
la obligacin que he contraido. En presencia de este caw, el leyislador dict que Iiay derecho a rebajar la pena e n todo lo que exceda al
duplo de la obligacin principal, incluyendo sta en el duplo: en otrtx
trrn:*.os, el mximuni de pcna es la obligaciGn principal m i s uiii
C , ~ I I C I ~ ~ ~i:ual.
I\:
P. . ,+,a.tnplo.si vcndo el n f .o en 300 y escipiilarnoj
t I,'III:,II~,\
l * ~ * ~ ~ , laj lt a N)O, y o , t l c t ~ t ~ :I )C ~I I ~, ~,O ~ i ~ ~ t ~,I t tjt:hl
l ~ t !,I) I>I&II.I b:
rc.
diltca OUU, FOrqUr ah ,est el diipl:, de la ot)l~~;icicjti
priticip~I.
Eviiltiitenientc que para ohtcner esta reduccioii, L.[ deudor Lebe
entablar el juicio correspandiente. A l correspond;: ncrcdit3r que 11
~ " i n estiFiilada es enorme. Sobre l descansa la prueba.

407. 2) Inaplicabilidad al mutuo de la regla anterior: re.

ducin de ia pena en cte.-Cont::iua dicitndo al articulo 1,j-I.G:
"La dispsicin anterior no se aplica al mutuo".
E n :l mutuo, de acuerdo con el inci~o3." de este artculo, la p.
nn sc reduce al mximum del inters que es ptrmitibo estipular. Ccm vimes d e acuerdo con el artculo 2,LL\6, el miximo que .sc p-rniicc
cstipiilnr 2s el corri2nte ms un 50',. Por ejemplo: -1 intrris corrient e (de nctierdo con la ley 4,694 se encuentra rrprrs:nrado por -1 ir:it
I > . I ~ I , . I I ~ I ~tpi,.
~ l i j a , 1-1 S ~ ~ ~ ~ c r i i i t ~ ~ L!C
~ i ~FX:III<.,,~)
I c ~ i ' i a ~ $ 5tl &' , y ::
Iiii cbitFtil;\JL> zt:iiio i i l t t r ~ x , pciirll~.~
cl ?U' ' . L:ii ~>rcs~:~icia
JL. : s t l
estipulacibn e! de~idor tiene derrcho a que se !e reduzca la ~ c r . 3
al 12(,1.
Para aclrar ms estas ideas, es necesario t e n x presente que en
el mutuo se pueden pactar dos c!ases de intereses. U n o que paga t:
deudor y qiie vienc a representar el empleo de capita!t.s que hace ci
acreedor, que viene a se. !o1que paga el deudor a titulo de comcrtisa
cin por el uso de capitales que no le son propics. A estos inc:rcscs
el legislador tambin !es ha- puesto tln lmite, diciendo que cl inttrj
ccnvencional no putde exccdc.r al 5Ufr del corriente, y si esta d i s p .
sicin es infringida, de acuerdo con la ley 4,694, que rsfornia (.; articulo 2,326, el deudor tier:: cicrrcho a que :e Ir rtbajt -1 in::rCs
al fegul.
Pero al mismo tiempo zn el mutuo se puede zstipu!ar For no cum.
pllmiento de la obligacin o retrisb. Este inters tiene el nombre cic
ptnul,, y tampoco puede exceder al corriente, ms un 51Irr : p r o si x

ndice

DE LOS EIeECTOS DE LAS OBLIGACIONES

-.

339

infringe, se rebaja no a1 legal, sino d m x i m ~que fa tey permite estic

pular. Como se ve, hay una diferencia.

408. 3) Rcdiicciijn de Ia ciiuiruh penal en las obligaciones
de valor tnpreciablt o indeterminado.-En este caso deja la ley al
juez la facultad dt modificar !a pena cuando a su juicio le partcieri:
dtsconsidtnda. Por e;trnplo, un boxrzdor x comprornctt a pelear en t i
Estadio Nacional y tstipula que si no se efcctiia el match pagara una
m u f t * dt 400 cuando e1 pr:aia quc sc le va a d ~ es
r 100, Hdy pena
desconsiderada, y si el boxeador no cumple, el juez tknc dtrtciio a rea
bajarla d c acrt:rdo con titi criterio y e1 nlonto dc la cbligaciii,

409. Concepto.-Estus
das dertchos principairs- de1 acr.:*.2or
para prdic la ejecucin forzada de 1a obligacin y la indemnizacin de
ptrjuic'os se hactn efectivos en el pacrimcnio 21
. deudor y a virtud
del derecho d;. prenda grncral, que conternpta el articulo 7,463. Pcro'ci
!rgislzdor, siempre atento a satvaguardiar !os intereses: dct acreedor,
hubo de ponerse tn el caso d t que 21 deudor dilapidara sti patrimonio.
y tambin acude en su auxilio, dandole tos drrechur ~ i t x i i i c i r r s ,qtie
rirnen precisamcnrt FOr objeto mancener integro el patrimonio del deudor, vilar ~ o que
r no sufra di~miiluciun,para que en esta forma pueda
i.1 acreedor hacer tfectivos SUS dos iic'r~chosprincipales: tjrcuciit f ~ r .
zada c indemniracin de prejuicios.

Los derechos auxiliares son jnedid~r de ccnrc.rvcrcin y riryrrridaci

que el legislador da al arrrrrlor cl fin de mantener dfrcto el patri)rionio
del dcudor al ctrntpfimicnto de S L ~ obligaciones.
E
410. Enumeracin de los derechos auxiliares del acreedor.
en ciertos casos, se 111 obligado a entregar una isp:cie t:
cuerpo cierro, y t i Iegislador sc pone tn e! caso de que, por el so!; dereo de causar ptrjuici~sal acrttdcr, dercriore 11 esp:cit. Para evitarlo,
.da medidas conserrdtivas a1 acreedor.
Tambin p t d r acontecer
tl parrimonio del dei~dorsufra Je'!itarnitnto, en virtud de enajenaciones fraudulentas de ste, y con ~ o -

-El deudor,

qur

tivo de ellas S: llaga ilusorio el derecho de prenda general del acreedor.

Entonces el Irgislador, a fin de dejar sin efecto esas enajenacioties,
da al acrredor la accin paulianrt.
Pero todava pu,ede resultar que el dzudor no haga enajenacioiies, sino 2- abstenga de ej:cutar ciertas derechos, 13s cuales, si :jercita, van a btneficiar el acreedor. Tambin 21 legislador auxilia a1 acrecdor, y le autoriza para srtstituirse en esos derechos del deudor y ejorci/arios. As t:nemos delineados los derechos auxiliarts que el legislador
d a al acietliior: las medidas conservacivas, la accin patiliana o r: .ocltoria, la sustitucin del acreedor al deudor en ciertos derechos, y podcruos agregar c ! beneficio de separnrin de. pgtrirnonios.

A.

MEDIDAS CONSERVATIVAS

41 1. Generalidades.-.No
les Iia dzdicado cI legislador un
iitulo aparte d,:ntr.o del Cdigo, sino que hay dispo;ic:anes disctninadas en el Cdigo Civil, en el Cdigo d: Comrrcio y en e! Cdigo de
I>roccdimiento Civil.
Pueden d.rfinirse como el conjunto de actas qu: tiencn par objeto
aspgurar el ejercicio futuro d e un derecho, sin constituir el cjzrcicio
cirl mismo.
Tambin podra drcirsc que son m-didas quc persiguen mantetter intrtcto el patrimonio del deudor, evitando que salgan de su poder
fos bienes que 13 forman, a fin d. pucler rzspmder c!: todas las deudas.
Las disposicionts del C6digu Civil, que se rcfiir-n a ellas.sori:
1) El artculo 761, que d a al fideicomisario derccho a solicitar
n ~ t d i d a s conservativas, con resprrto al propietario fiduciario.
2 ) El articulo 1,C'78, que tambin d a derecho al asignatario bafo condicin siisp~nsiva a solicitar medidas conservativas.
3) El artculo 1,492, que concede igual dcrzcho al acrerdor con-.
dicional.
Tambin constituyen demostracin

d.: este derecho dentro dtl C-

digr Civil:
1) L m articulas 1,222 y 1,223: autorizan a todo el que tenga
iiltcrs en una sucesin o se presuma t-nerlo, el derecho de solicitar
q u e los bienes de la misma se guarden bajo llave y sello.

DE LOS EFECTOS DE

LAS O B L l a C I O N t ' S

242

2) EI articulo 1,255, que se refiere a la forma cmo debe efectuarse el inwncario cuando un heredero acepta una herencia con beneficio de invtntario y da derecho a algunas ptrsonas a inttrvenir en
e! ir*.tntario, entre otras, al acreedor.
3) Ef articulo 1," ', que se riherc al inventario que drbe zfectuarsr cuando se procede a liquidar una saciedad conyugal y da de-

ncho a impugnarlo.
4) Et derecho legal de retencin: puede conaidcrarx como medida conservativa.
En el Cdigo de Pracedimicnto Civil, existzn las medidas precautorias, a las cuales se referz el artcuIo 280, y que sz traducen en:
rcencin de bienes, nombramiento de un intervcncor, prohibicin de
celebrar acto o contrato, tcc.
412. Condiciones para que un acreedor pueda solicitar las
medidas conservativas.-El Itgislador en parte alguna ha rcglamznr~do esta materia; -.!n embargo, de las rzglas gntralcs pucdzn deducirsc las

siguientes:

1) Parece evidente que an un acreedor condicional. o a trmino

+ra solicitar las medidas conservativas; 10s arrcubs 76::, i.'978 y
1.492 estn demostrando que autdt rolicitarlas el acreedor condicio?al, y, par lo tanto, con m e p r razn podra hacerlo el acreedor a
plazo. En cuanto al acreedor puro y sirnp!e, no hay discusin.

2) Parece tambiin evidente que no se rcquiere que el deudor esen insoIvencia. Muchw veces estas mrdidas rens'vn por objeta prewnir la insolvencia d:I deudor. Es interesante llamar la atencin cn
cs:as dos ondicioncs negativas, porque en esto hay diferelicias Entre
ckte de.. &O auxiliar y los que estudja~moc.
t

41 3. C o n c e p t o . 4 f r e c e ms kqportancia prctica y te8cica

que cI derecho estudiado. De. acuerdo con e1 'miculo 2,365 toda obiigacin personal da derecho a i acreedor para perseguir los bienes prtantes o futuros, muebles e irrmuebles, del deudor, c m excepcin de
16.- O5ligs:kmcs

242

CURSO Uk U h K t ( . t l O CIVIL

-.

--

los n o embargables. Es la dispusici&n que contempla el derecho cic

prenda general, porque no es la persona del deudor la que va a responder, sino s u patrimonio. En este patrimonio es en el que el acreedor va a hacer efectivos los dos derechos principales que le conceda
la /,ey: ejecucin forzada e indemnizacin de perjuicios. Pero si et
deudor, en forma negligente o culpable, o con intencin lisa y llana
de perjudicar al acreedor, 110 ejercita ciertos derechos a que tiene
facultad, el legiirlaclur auturirci A Cbtc par4 que, t, i i o i i \ l i r t Jri Jtudor,
ejercite esos derechos.

A .
C1 d e r e c h o d e l acreedor de sustituirse en ciertas acciones d e l d e u d o r , no es amplio.-Del
artculo 2,465 seria lgico
desprender que en nuestro Derecho esta facultad del acreedor cs iacultad que puede ejercitar en forma amplia, sin ninguna limitacin.
Porque tambin son bienes !os derechos, las cosas incorporales. Y si
el acreedor, de acuerdo con el artculo 2,465, tiene derecho a pfrszguir t.oGos los bienes de! !-oudor, tambin deba tener facultad para
sustituirse en los derechos del deudor. Sin embargo, esta solucin
no la acepta nuestra legislacin, a diferencia del Cdigo francs, donde es amplia y constituye una regla general. Pero entre nosotros :I
1,egislador slo autoriza la sustitucijn en ciertas cosas determindd:u,
que expresamente indica y detalla. En esta forma, es evidente que escc
dzrecho . viliar no tiene en nuestra icgislacin la importancia que
t i ~ l ~ ('11
c ' IJ franc~s;~.
Sin imbargo, nUn bajo el imperio del Cbdigo francLs, la susrituciJn iio se aplica, por ejemplo, cuando se trata de los derechos del deudor que recacn en cosas inernbargables. Estos no qued a n afectos a l derecho de prenda general. L a otra limitacijn la. constituye el hecho de que el acreedor slo puede sustituirse en los dere&os de carcter patrimonial, p r o no en los de f?
5ste es un derecho netamenre de carcter patrimonial.
Pero en nuestra legislacin la situacin es distinta. H a y diversos
argum-ntos para concluir, en forma no discutible, que, no obstante
21 artculo 2,465, del cual podra deducirse este dereche amplio, el
legislador slo acepta en forma restringida este derecho:
1) En nuestra IegislaciC i no existe u n a regla general como en e!
Cdivc, francs. Y si ella sz inspir en este Cjdigo y no comer\,; la
disposicir. general que contiene, est indicando que el deseo de &lIo
fu que el derecho fuera ms restringido.

-- -

D E LOS EFECTOS DE L a S OBLICACIOSEC

243

El legislador, en cada caso

cuando quiso que obrara Ia sustitucin, Io dijm expnsamence, porque falta en nuestro Cidigo la dicposicibn general.
3) Segn el ar:iculo 617 del Cdigo de Procedimiento CiviI, e[
sindico puedt ejercer por el fallido los derechos del deudor en los
casos que la ley autorice este ejercicio: la disposicin demuestra qu:
slo en ciertos casas puede haber sustitucin.
2)

415. Casos en que esta autorizada Ia sustitucien:

I. De acuerdo con el articulo 2,466, puedt el acreedor suscitui:~
se al deudor en. el ejercicio de 103 ,dereclms reales, a ! e s como la pxnda y la hipoteca; y ello aparece de su lectura. Hs, cierto.. derechos
rea!c.s en los cualcs ese rjrrcicio dcl dcrcclio por cl ncrccdur iio cs sur*
cepciblr: a) En !os derechos de uso y habitacin. Lo dice cxprcsamrctr el artcuIo 2,466, y ello porque sabemos que este derecho es ir.
tmtzargable, person~lsimo,y, en consecuencia, es lgico qui: no tenga
lugar la sus:Itucin; y b) En los derechos de usufructo que tiene t!
padre con respecto a 10s bienes de hijo y el marido con respecto a
los bienes de la mujer, porque son derechos rscat!rcidos en consiJrracin a la calidad especial de padrc y marido.
2. De acuerdo con el mismo artculo, tambin puede sustituirse
en el derecho legd de retencin, en los casos en quc la ley !o concede,
como en e: conrrato de arrendamiento, dr: comodato, de depsito, Jz
mandato.

3. Segn Io dice expresamente el arricufo 2,466, tarnbiiri la sustitucin se purde operar en los derechos que tenga el deudor como
arrendat~rio,dz acuerdo con el artculo 1,968. Esta disposicin ~stablece que Ia insolvencia dedarada del arreridatario no pone fin a!'
arriendo, sino que. e1 acreedor puede sustituirsc prestando fianza de
seguridad.

4. Tambitn

e1 acreedor puede sustituirse al deudor en ,[osdcrechas que !e corresponc' como arendador. Lo dice el articulo 1,965,

que manifiesta que si se ha trabado fa ejecucin o embargo en la

cosa arrendada, subsiste el arriendo y el acreedor puede sustituir*
en los derechos del arrendador.

744
-

--.
--CL'RSO

p
.
.
e
.
-

DE D E R E C H O CIVIL

--

----.- ---

3. Tambin es posible la sustitucin en un caso ya estudiado y

que constituye una sustitucin "sui generisy': cudndo la cosa debida
p-ece por c d p a de un tercero, caso en el cual hay caso fortuito y ex:incin de 1.- ob1iga~:'n.Pero el legislador da derecho al acreedor para exigir a deudor que le d las acciones que tiene contra el terccro
culpab!~.

O) Ciitiil>liiilicriio rlc la eoiidiciciii 1wr.a q i i ~iiayca iin dtreclio.

Srgn el articulo 1,394, n.o dona el q~iedeja de cuiiiplir la coiicliciciii.
a qilr est subordinado un derecho, aunque as lo haga con el objeto
de beneficiar a un tercero. Los acreedores, con todo, podr;in ser autotirados por cl juez para substituirse a un deud.ar que as lo hace, hasta
cc~iicurrcticia dc sur cr6dit.i~;y del ~uliraiitc,si 1.0 Iiiil)icrc, yc iiprovcchxr el tercero.

St seala por algunos como caso de sustitucin el artculo 1,238,

quc se pon- en el caso d,: que un dzudor repudie una asignacin en
perjuicio del acreedor, y entonces da derecho a los acreedores para.
hacerse autorizar por el juez para ob!igar a ac2ptar al deucl 17. En este
,-;i\ola rcpudiaci6n iio sc rcscindc, sino en favor de los acreeclores y
Iiasa coiiciirrcriiia dc .sus crEL..,l\, subsistiendo el dibito. En i-eali,.
dad, este artcuio, ms que un caso de sustitucin, constituye un caso
de ~ r c i npauliana, stgn Somarriva.
416. Naturaleza y efectos d e la sustitucin; consecuencias-Putde decirse que en estos casos e1 acrredor no est ejerciendo un
derecho propio, sino uno q u e le corresponde al deudor; est obrando
a nombre d21 deudor. Por eso a esta accin se le llama indirect,
oblicua. Y de esta circunstancia se deducen varias consecuencias:
1) El demandado, el deudor del deudor, ei. contra quie: se dirig-. ei acreedor, puede oponer a ste h5
. mismas excepciones que podra oponer al deudor. As, si s~ ?rata de contrato de arrendamiento,
el arr?ndatario, cuando el acreedor pasa a ser arrendador, podra oponer la nulidad del contrato, el derecho Iegal de mencin, etc. La
cuestin n o vara para e1 tercero.

OB LOS EFECTOS

- -

DE L A S OBUGACIONES

---

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245
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2 ) .La segunda co~ecuenciaac rclacianada con Ia cosa juzga-

da: coda sentencia que se dicta entre el x d o r que x subroga y tl

tcrtcro viene a afectar a todos los acrrcdorcj. Aparece eI .xrincipio que
el acrecdor obra como represcri.*ntc de1 dcudor.
3) La que se obtenga por medio d t la sustitucin. del acreedor
dcudor entra a formar pacte del dcrec,iio de prenda general que cienen todos Iw acreedores con respecto al patrimonio del dcudor; vitnc a co!aclonarse a1 patrimonio ddcl deudor, y, por lo tanto, el dereclio benthcia, . nicamente al acrccdor que sc sustiruyc, sino a to.
dos los acrct'ores, hayan o no e'zrcitado cf derecho del dtudor. De
aqu rrsulra que pueda dar* el c m que el acreedor que ejercita el derecho en d,efinitiva no venga a obcencr ningn bcnef;cio con la accin
que ejerce. Ello sc producir en el easu en que d acretdor que obra
sea un acreedor que no goce de privitgio, un acrtcdor balista; pucde hnb:r otro acreedor privilegiado que venga a pagarse con anterioridad.
31

417. Condiciones que debe reunir d acreeor para sustial deudor.-Tienen hportancir, porque tampoco el fegisla.
mar lo ha dicho en forma clara, sino que debemos diducirlas de di-

tuirse

versas dispsicioncs:
1) El acreedor, para poder entablar erfu accin, ricbc tener intcris en ella. Y para tener inrers dcbcn llcrwsc dos candicioncs s h e
qw non:
a) Tencr realmente el carcter de acretch;
b) El, dcudor debe estar en insolvenck Parque i!, evidence que
en et caso contrario ?t dcudor puede oponem a 1a susritucin, porque.
pos- bienes en su patrlmon:~con qui pagar. Por Io d*m& t. conclusin 2 qut llegarnos est corroborada con d i s p w ~ del
~ s -O
Civil: el xrtculo 2,466, que habla de patrimonio ael drouor insolvente;
E articu10 1,958, que, refirindose al uso d. sustitucin en Ios dcrcJloj del deudor como irmndatario, dice que In inxilvencia del deudor
no pone fin at Contrato de arrcndamknto; y el; articulo 1,965, que, refiriindosc a h suscicucin dc lo5 derechos & acreedor c o y amendador, dice '"cuando se ha embargado el bien", y el. hecho del embargo
manifiesta que hay insolvencia de parte de! deudot.

146
..--

C L R S O VE UtRECHO CIVIL

--

--.--.

--. -- - -,

2) Se reqiteire qtre el acreedoir sea un ucrecdor puro y simple,

Por de pronto, parece que e1 acreedor condiciml no podra subrocarsr al deudor; debe contentarse con solicitar mdidas conservativas.
La cuestin se plantea con respeto al acrtedor plazo: podra
tustituirse? Parece que la solucin se encuentra en el articulo 1,496,
F r q u c establece que hay caducidacl del plazo cuando el deudor est
,zn notoria insolvencia, y si para ejercitar este d.ercclio se requiere que
haya insolvencia, y como por medio de sta cduca el plazo, no .se
i-ruJitcc la ciicrti;ti. 111) zottsec~ict:~
ir, Iiuy Iiiyar e la r~tstituci<jii.

3)

el dertdor seo ney, naturalmente, de acuerdo con

Pavu ejercer estn sitstitucin se reqiticfe yuc

c/igcnte cn el ejercicio de /u accin;

las reglas de la prueba, corresr-tlder al acrcedor que se trata de sustituir acreditar quc el deudor es negligente'o culpab!e y que no desea
ejercer la accin que le corresponde.
N o est de ms hacer presente ciertas. condiciones que no se exigen
?ara dejar ms de manifiesto las difcr,tncias con la accin paulizna.
Los autores concuerdan en no exigir en este caso que el crdito di1
acreedor sea antcrior a la omisin de parte del deudor al no ejerccr
sus derechos; an cuando fuere posrcrior siempre habra derecho a
:a sustitucin. Tampwo es necesario-como lo rtsuelvin los aurnres
ftan~-r;es-~ue el ~ e u d a rest constituido en mora,

418. Definicin-Vimos
que la sustitucin en los derechos
del deudor tiene lugar cuando el deudor, qu: d r e a ptrjudicar a su
acreedor, omite ejercitar ciertos dereLAiosa qut tiene facultad. Pero
:ambiCn hay otros casos en que perjudica a1 acreedor, y es celebranr'o actos . : - e cienen por objeto enajenar los bienes, hacer que los bie2:s patrimoniales que estaban efectos al derecho de prenda
del acreedor salgan +de ese patrimonio. En prexncia de estos actos,
51 legislador acudc en auxilio del acreedor y Ie concede la uccin puu1!;~nao rerocatoric, aue es aqulla que el legislador concede al acreedor pma rerocar los dctos e,ecutados por d deudor en frsude de sus
'er-echos.

DE LOS EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES

--

247

419. Fundamenta-Est contemplada en dl :arrculv 2,468.

El deudor, cuando celebra un contrato contrae una obligacin, no
puede ignorar el derecho de prenda general; sabe que ha obligado todgs sus bicnrs y ha concedido al acreedor el derecho ,!e prcnda ge-

3eral, y si con posterioridad hace disminuir e\*+ patrimonio o ctrcena el derecho de prenda general, est cometiendo un verdiidero acto
ilicith tin delito civil quc tiene que ser sancionadu por l<i /ry.
420. Origen.-La accin Fadiana tienz su origen cn e! fi:echo Romano. Fiii introducida en la legisIaci&n por e1 pretor Pau!o,
que Ie di6 su nombre.
42 1. Condiciones necesarias para que el acreedor ~ u e d a
ejercitar la .*tcin pauJiat1a.-Hay quc ~ i ~ i l i z n r j a dccJt
s
cri;rtt-o
puntos dt vista:
1 ) En relacin con el acto (del deudor) que S: trata de atacar
con ella.
2) Con respecto a! deud'sr que ejecuta el acto.
3) Con respecto al adquirente, o sea, a la persona con q u i ~ ncelebra et deudor el acto o contrato.
4) Can respecto al acreedor que la entabla.

422. 1. Condiciortes que debe reunir eI acto oracado por esta accin.-A este rcspzcto Ia accibn pauliana cs de apiicacin muy
amp!ia: no tiene ninguna limitacin en nuestro Derecho Positivo.
Nuestro legislador la establece como regla general y no hac? zxcepciones.
Ccncecuencia de esto es que Ia a~cin.~auliand
servir para dzjar
sin efzcto, no nicamente un contrato bihterd, sino tambiin los ocios
y cvntrafor anikterdes, sean a titulo gratuito ?r onzroso. Ms an,
ciertos actos, como la renuncia de !aderechos pueden srr atacados por
eila, y todava los autores estn de acuerdo en qw una autorizacin
~ L ' CY.. marido da a la mujer en forma fraudulenta para prrjudicar a
!os acreedores tambin puede ser atacada por la accin pauliann. Es,
pues, e vasta apficacin.

A p a r ck esto, un acto, para ser atacado por tfl+. debe cumplir, una condicin sinc qua non: este acto qrn ejecuta el deudor debc

2432

--

CUKSO U L !

SECHO CIVIL

'

----

- --

.e---

ser perjudicial u1 ccreedor. Y cundo el acto que ejecuta el deudor =r +judicial a ste? H a y una regla muy sencilla: ~ ~ . a n dt no virtud
c l, ci deudor queda en insolvencie
se agrava Ssta cuando ya estaba inrolvente. La insolvencia de una perw 1 consiste en qu,e el pasivo
de ella sca s u ~ t r i o ra su activo, en que la3 deudas sean mayores que
los derechos, o sea, que el deudor no pueda qagar sus deudas porque
no tiene bienes suficientes para hacerlo. Resulta de aqu que el deudor
titne p-rfecro derecho de efectuar cuantas enajenaciones o di.lapid;i.
cion:s quiera, siempre que stas no le dejen en insolvencia: si tiene 700
y deb: LUO, puede gastar $00.
N o tendr, For lo tanto, aplicacin :Sta disposicin respecto de los
bienes intnrbargabler, porque stos, aun cuando se mantengan en el patrinionio del deudor, no pu:den ser embargados. D e ah que, aunqu:
el drudor quede en insolviqcia por la enajenacin de un bien inernbargab!c,, no podr aplicarse la accin pauliana.
Tampoco se aplica la accin sta a los actos de fumilia: adopcin
d e un hijo, por ejemplo, y ello porque no tiene carcter patrimonial.
Kttiunciu de unu suce~;n.-La caracterstica de los actos suscepti.
blcs de atacarse por medlo de esta accin es que ellos constituyen un
empobiecimiento, una disminucin efeciva del patrimonio, y por eso
tcdos los autores estn contestes en que si u n deudor renuncia a una
.sucesin, a t e acto puede atacarse por la accin pauliana, ya que el
deudor adquiri esta sucesin por el solo hecho del fallecimiento del
causante, y esta renuncia cumple el requisito de disminucin del patrimcnio. Por el contrario, si se considera que el acto es slo de rio enriquzcimienro, o sea, se trata de que no ha entrado al patrimonio un bien
que
entrar, este acto no puede atacarse con esta accin. Si a mi
deudor Pedro le ofrecen una donacin, y l n o la accpta, no puedo atacar yo esta n o aceptacin con la accin pauliana.
ser

O t r a consecuencia de los principiob sentados es que el acto d e k

, .rior al crdito que tiene e! acreedor.

423. 11. Condiciones que d e b e reunir el deudor.-Debe

ser
un deudor frcudufento o de m l a fe. E n e.stt caso, e1 fraude es u n
fraude sui generis, aplicable slo a la accin ~ a u l i a n a .
El fraude pauliano consi. en que el deudor tiene ~ o n o ~ ; m ~ z n t o
del :nal estado de sus negocios.
-

De acuerdo con las reglas de !a pruaba, eI fraude no puede pre~umirse,y de ahi que el acrndor que entabla la acci8n pauiiana estar obligado a demojtrar que e' 'eudor, cuando hizo la enajcnaciirn,
sabia que a virtud de este acto i l iba a quadar en irisolvencia. Porque
c; fraude pauliano, ald igual que el dolo y la mala fe, el Icgislador jam s puede presumirlo, y " * m a un absurdv que as 10 hiciera, Io que
FOZ lo dems se despre$e
del articuio 2,468.
Excepcionnlrnente, el arricuio 72 de h Ley de Quiebras contempla un caco en que se presume el fraude pauliano: cuando eL deudor
renia con.wimiento del mal estado dc sur negocios con respecto a tos
actos ejecurados en los diez das anteriora a la cesacin del pago.
424. 111. Condiciones que deben concurrir en el adquirente, o sea, en la per-ona que celebra el acto o contrato con ef
deudor-;Se
exigir que t l adquirehte, 4 igual aue e! deudor, esti
tambin de maja fe? Way que distinguir segn que el acto sea a titulo gratuito o a titulo oneroso. Los N-"'l.' y 2." del artculo 2,408
reglamentan ambos casos:
1) Si el acta es u ttu10 grutuito, no s t requiere la mala fe o el frau.
de de parte del adquire-he: le bastar al acreedor comprdbar el fraude de parte del deudor, pero n~ necesita fiacerko respecto del adquirente.

2 ) Si el acto eer u titulo on~roso,se 9.

.-:: el acreedor prueb: fraude tanto en el deudor como en ti adquirente.
Esta distinta xilucin tiene una base Igica: con respecto al acto
a titulo gratuito, nada pierde el adquircnre; solamente estl Iuchandv
por cmservar una ganancia que nada le cost. En cambio, con reiacin al acto a rtu!o oneroso, est trata& de evitar una prdida en
s u patrimonio.
425. Situacin de loa sub;idqukmtes.-Y se presenta una situacin sobre la que no hay uniformidad de pareceres: en qu situacin quedan 10s s ~ b a d ~ u i r e n t e sSabemos
?
que en e1 deudor se requiere fraude en podo caso; en e adqukltnre, slo eru los actos a tituio
oneroso. Y en cuanto at subadquirente, It verdad es que el legislador
no ha solucionado h cuestin. Mi deudor Pedro ven+ ima casa a
Juan, y Lue la vende.a Antonio; para qru mi accin pauIiana prospre, 2rencr que probarIr mala f: o fraude a Anronio?

Somarriva opina %ue hay que distinguir tres casas:

1 ) El acto n3 poda dejarse sin efecto por medio de la accin
~auliana,porque no haba mala fe d,c parte del deudor o del adqui:ente, y entances, an cuando el tercero subadquirent: fuera fraudu!cnto, el acto no podra revocarse.
2) Tanto el deudur como el adquircnte y el subadquirente son
fraudulmt9s; cn cste caso sc imponr la solucin contraria: el tercero
:cra afectado por la accin pauliana.
3) El caso discutible: y si el deudor y el adquirente son frau,lulentos y el subadquirente es de buena fe? Este siempre ignor el
:nal estado de los negocios del deudor. ,Le afecta la acci8n pauliana?
Algunas como Alessandri, se inclinan por la negativa, y dicen en
apoyo dr su opinin que c legislador corisidtra la accin pauliana con . una verdadera accin de nulidad; prueba es que el artculo 2,468
Iiab!a de "rescindir" los actos ejecutados en ptrjuicio del acreedor; y
entonces, concluyen, si en este caso h- . verdadera nu!idad
rescisin
:endremos qe aplicar lu reglas de la nulidad, y sabemos que Ssta
afecta a los terceros, estn de butna o mala fe.
En verdad, esta opinin es defendida por la g..xn minora, y ha
7rman':cido. casi aislada en el campo del Derecho, porque, si bien
' a accin pauliana tiene muchos puntos de contacto con la accin de
:iulidad, ello no significa que sean idnticas o sinnimas; o sea, de la
sola expresin dcl articulo 2,45&que
quiz.is fu motivada porqtic
21 I.gislador no encontr otra palabra-no
pu:de sostcncrse que stan
:a misma accin. Por lo dems, los autores franceses empiezan por reconocer que hay mt:'ios puntos de contacto entre ambas acciones,
T r o a , m a r de efjo no,aceptan 1a doctrina de Alessandri, el cual, al
d-cir de Claro Solar, "ha dado demasiada significacin
a las pa!abras
ce rescindm, s.crn rescindibles de que SE sirve el artcub 2,468 para
expresar la idea que corresponde a la accin ~erccatoria.El argumento
en su forma no es admisible, porque ello nos tendra que llevar a la
conclus!n de .que en todos los caws. en que el Cdigo ha usado la paIabra rescisin la ha empieado en el sentido legal y tcnico que le da
en el titulo, "De la declmucin de nulidad y de la rescixin, y e!; sabido
que esto no es exacto" (Obra citada, tomo XI, pg. 610, Nota 287).
En resumen, a juicio de Somarriva, visto el olvido del legislador
al no reglamentar la situacin con resptcto a los s~bad~uirentes,
hay
que aplicarles las misrms.reglas que. a Ioc adquirentec. N o es lgico

DE LOS E Y E C T ~n~ L . ~ S OBLIUACIOSES

25!

.str m s estrictos con eI subadquirente que con ef adquirentc; y por Io

tanta, contra el subadquirente de buena fe no proce?oria la accin
pauliana.

Claro Salar expone su punro de vista as:

"La accin pauliana puede akctar a un tercero, subaquirente o
causahabiente dt aquel con q u i ~ ncontrat el deudor? Esta pregunta
:e re6zrc n o a 10% terceros, que contrataron directamente con el deudor
y que se llaman tecerps innrcciiator, sino aquellos que e n ~ Eobjeto
I
marerial del acto mismo suceden a Ips terceros inmediatos, ya como
suczsores a titulo universal, y n amo sucesores a titulo singular, canto
For disposicirjn testamentaria como p r act-3s e n t ~ v i v o s ;y que son iiarnados terccros medidros".
<<
Para apr,:cia fa situacin de stos ante la accin ~auliana,hav
que consi$ -Ir las dos situaciones en que sus autores, los terceros irmediatos, s i encuentran:
"l.lt E1 tercero inmediato, que ha tratado direcraitiente con el deudor, no se halla sometido a la accin pauliana; por ejmplo, cl deudor
ha vendido un bien raz en fraude de los derechos de s u s acretdot-c~a uti
:crcero que ignoraba el mal estado de los **cocios del deudor; este
comprador adquiere e! bien raiz irrcvocabkniente y sin poder ser perturta.do por Ia accin pauliana y, por consiguiente, si vende o lega el
5iin raiz a un tercero o pasa d i c h bien con su herencia a su heredero, este subadquircnt,e no podria c a m p ~ oser inquietado por accin
padiana.
2." El tercero inmediato, al contrario, estaba suJeto a esta accin.
Sc admite por regla general que deben aplicarse a !os terceros media:as las mismas distinciones que a los adquircntes de primer grao. De
este modo la accin pauliana tendr xito contra un subadquirente a
titulo gratuito, o cuando, habiendo 2.r' .?irido a titulo oneroso, h a tenido conociri'-nto del fraude: no sxia admisible fa acciVn pauliana
contra un subadquirente de buena fe".
11
Esta solucin, que es aplicacin de la ley romana, se conforma
con las propias disposiciones del ar:icu!o 2,468 de nuestro Cdigo Civil que en la distincicin que hacen e actos onrr,osos y actos gratuitos
han reproducido las disposicicrms romanas; y en el hecho no habra
raztin para. ,tsrableccr que en la primera clase de actos se requiera la
mala fe dt! inmediato adqulrente y no se exija en tl subadquirente que

no puede considerarse representado por aqul en un acto doloso" (obra

citada, tomo XI, JX." 1133, pgs. 608, 609 y 613).

426. IV. Condiciones q u e d e b e n concurrir e n el acreedor.

Son dos indispensables:
a) Que el acreedor sea puro y simple: no pueden, pues, entaUar
la accin paufiana los acreederes condicionales o sujetos a plazo, !os
yiie slo podrn impetrar las medidas conservativas;
b) Que tenga el carcter de acreedor con anterioridad a la celebracin de! acto fraudulento del deudor, pues, el acreedor q ~ i clia t2nido tal carcter despus de ese acto, nada puede reclamar, ya qut: i,
al contratar con el deudor, no contaba con ese birri que IiaS~.salid;:
con antcr. :dad del patrimonio del deudor.
427. Para e n t a b t t la accin pauliana ;se requiere que el
d e u d o r 1i.-, a hecho cesin d e bienes o se haya declarado en concurso?-O- proceder
ella en todo caso, indepzndientemente de !a
.
cesin ck bienes o de la dec!aratoria en concurso? La discusin tiene
su cierto fundamento, porque si nos ceimos a la letra misma de :a
ley tendremos que aplicar la accin pauliana restrictivamente. En efec.
to, dice el artculo 2,468 que con respecto a los actos o cantratos ejecutados p r el deudor "con posterioridad a la cesin de bienes o a la
d.eclaratoria en concurso, se aplicarn las siguirntes reglas". Esta
misma redaccin ha motivado la discusin. Advirtamos que donde l i ce "concurso" debe leerse 'tquiebra", con la actual legislacin, porque
el concurso, que se aplicaba s!o a los deudores civiles, ya no existe,
y la quiebra se aplica hoy t p ~ * c ?a los deudores comerciantes como civiles.
La ces*;nde bienes, de acu,erdo con el articulo 1,714, es el abandono voluntario que el deudor hace de sus bienes, a un acreedor o
acreedores cuando por accidentes inevitables no est en situacin de
pagar sus deudas. La Lcy de Quiebras slo la acepta con respecto a!
deudor civil, porqw con respecto al comerciante trae consigo la quiebra;
o sea, la cesin de bienes slo impide la quiebra con respecto al deudor civil.
Pero a pesar de la doctrina que sostiene la aplicacin restringida
de la accin pauliana, la gran mayora de los autorcs conside que

DE LOS EFECTOS DE

LAS OBLIGACIONE~
-

253
-

---- .... ..---.,

!a acci6n pauliana prmedt en todo c m , aun cuando no haya cesin

de bienes o declaratoria de quiebra. Las principales razonzs que se
ian, son:
a) El artculo 2,468 est en un ttulo donde lar dems disposiciones vecinas se aplican a cualquier acreedor: el 2,465 habla del derecha & prenda general que tiene el acreedor, indcpendientenertte de
!a c:si0n de bienes y la declaratoria
quiebra; el 2,466, de la accin
~ubro~atoria,
aplicable aunque haya uii ~ t i oacreedor, iridepndientcmente d t la quiebra o la cesin de bienes; el 2,469, consecuencia del
2,%5, manifiesta que el acreedor tienc 2--.-choa rematar lar bienes
i r l deudor para pagatse de su crdito, dispicin que tambin sc
ap!;ca independientementz de la quiebra y Ia cesin de bienes. Es 16gico concluir quc no S: ve por qu se quiera restringir la aplicacin
e ! articulo 2,468.
b) Esrc es un medio que el legislador usa para establecer la dif:rtsitia que existe en ese caso y el del articulo 2,467, que dice que
son nulos los actos ejecutados por el deudor despus de Ia cesin de
bienes o de la ap-rtura dcl concurso; y entonces, si el 5468 st rcfiri6
Eurvarnentt a la cesiiin de bienes o at concursa, f u i para dejar de mazificsto la dife~vnciaque existe con respicto a los actos que se ejecu:an antes del concurso o de Ia cesin de bienes y 10s que se realizan
despuCs de cl!oc; porque, si son postxiores, conforme af artculo 2,462,
503 nulos, y, en cambio, si son anteriores, se apIicar la accin
~auliana.
c) Finalmente, e1 propio plazo de prescripcin para su ejercicio
e5 otro argumento en favor de la apIicaci6n amplia d t Ia acnn pau..
.;arta. Esta accin prescrik en un afio, contado desde Ia czlebracin
del acto o contrato, (N.O 3.", articulo 2,468). Ahora bien, si para en:ablar la accin gxiuliana fuera necesaria l a declaratoria de qbieba o
:a cesin de bienes, en el hecho acontecera que la dispsicin no tendria aplicacin, porque ia accin pluliana ya se encontraria prexrita
en virtud de este plazo perentorio de prescripcin que fija el legislador.
AIessandri, Claro So!ar y Somarriva adhieren a esta dsctrina.

de

La juri~.p~dencirx
es un tanto vacilante sobre ef particular. &a
Ia Corte de Concepcin de 1883, (15) y otra de h Corte dle San-

--

rwmo

( 1 5 ) Sentencia de 2 de septiembre
JJ; F r. 1541, N.<i 278.

dc

1883, "Gaceta de !os TribunaIes",

224

CGKSO UE ULKECHO CIVIL

--

--- -

--

--

tiago de 1914 (16). declararon que la accin pauliana slo proceda en

presencia del concurso o de la cesin de bienes.
Por el contrario, otra sentencia de la Corte de Conccpciti del z
1900 (17) y otra de la dr Santiago del ario 1579 ( [ S ) , r.!solvicron qu:
la accin pauliana es d e aplicaciti amplia.
La verdad es que estas cuatro sentencias no estudian la cuescin. sino que se limitan a dar por sentado lo que se trata de discutir. N o ocurre as en una sentencia de la Corte de Valparaso de 1934 (19), qur
sosti;.ne que para ejercitar la accin pauliana no es necesario q u r r;
deudor haya hecho cesin de bienes o que est declarado en
La Corte Suprema en una wntcncia del ao 1937 (20),confirm;
en todas sus partes este fallo de la Corte de Valparaiso.
428. Efectos de la accin pau1iana.-Son
r e l ~ r i ~ o sy, estz
relatividad puede verse desde distintos puntos de vista. Es d t eiecco5
relativos:

1) Porque slo va a beneficiar al acreedor que la entctblr. Peciro

trata d t dejar sin efecto una donacin que ha hecho s u deudor m e diante esta accin; vuelve al patrimonio del deudor la casa donada.
Pero iqicamente vuelve para que Pedro, que ejercita la accin, pue.
d2 embargarla: no beneficia, pues, a los dems acreedores.
2 ) Porqite s i ~deja sin efectos el acto hasta oniirrrzncia dc.1
crdito de2 ereedor que la ha entabkctdo. D e modo que si e! deudor
ha donado 3UO y el crdito del aceedor es d e 1W. la donacin es
afectada nicamente hasta los 100, y subsiste en el exceso. Porque t l
acto jurdico slo queda sin efecto con respecto al acreedor que en.
tabla la accin, pero subsiste en el deudor y el adquirente. Constcuencia d. !o anterior es que no habra inconveniente para que ct
tercero enervara la accin pauliana pagando el crdito al acreedor, en
cuyo caso no tendra ste inters en seguir entablando la accin, y en
d* 19 14, p i s . 17 1, N " 77.
( 1 7 ) "Gaceta de los Tribum~les" e 1900, p6g. 907, N.' 963.
i18) "Gaceta de los Tribun i ..S" de 1879, pig. 347, S." 5 19.
( 1 9 ) "Revista de Derecho Y. Jurisprudencia".
tomo XXXI. se:cin M .
gunda, pg. 6 3 .
(20) "Revista de D e n c h o y Jurisprudencia", tomo XXXV. w ~ u n i l i
parte,, seccin primera, pig. 1 t.
( 16) "G.lcew ;le los Tribuna!es"

esta forma ei tercero lograra que

atacado por esta accin.

SI
acto subsistierk y que no

fusri

429. Caracterstica de Ia accicjn pau1iana.-Hemos dejado

su estudio para ti frnal, porque !as esplicaciorte~prtccdenrec facilitan
s u comprensin:

1) Es tina acci6n indiridtcal, y el10 pitquna doble taz9n: a) porque Ir tjtrcita el acreedor en su propio inters y no en el dc fa ma.
sa de los acreedores; y b) p r q u r , a diferencia de #la sustirucihn drl
acreedor e11 los derechos de! deudor, rl acreedor obra a ~ o m b r rprapio y no en rrpresentaciri del drudor, no rjrrcira Lina acciiri qut
?e corresponda a ste.
2,) Es una dccicin perio.onal, y ?!!o por una raz6n jenci!la: ia ir.tabla un acreedor, y ya por el $010 h ~ i f i odr habiar de r e d o r rcramos en presencia de un derecho ptrmnal,.de! cual slo pueden n a c x
.acciones personales. La accin pauliana tiene por objeto en dtfiniciva dejar sin efectos un acto i1iciro: hay en ella una verdadera sancin
para un deiito o cuasidelito civil, y stos tambin son fuentes inica.
menee de derechos personales o de obligaciones.

3) Es una dccin prescripttb/r. Aqui hay que iiiscinguir segiir.

haya entablado contra un deudor que ha hecho cesibn de bitque
nes o contra un deudor que est dedarddo rn qnirbra.
Si el acto Io ha ejecutado un deudor simp!rmcnce o uno que hayr
hecho cesin de bienes, la accion ~ a u l i a n aprescribr- rrt un ao, o sea,
aplicamos el N." 3P del articu10 2,458.
Pero si estamos frente a un deudor declarado en quiebra, esra
accin, de acuerc'3 con tl articub 77 e la Ley d i Quiebras, prescribe
en dw aos. Esta disposicin que establece Ia prrxripciSn de dos aos
no existia en 21 primitivo texto de la Lry dc Quiebras, sino que fut:
introducida por las modificaciones que a iscz hizo tl decreto e n
fuerza de ley 248, de 30 de mayo dc 1931.
En todo caso, esra prescripci8n de dos aos y la de un ao mn
prescripciones especiales, de aqullas que en virtud drl artculo 2,524
no se sirspendrn, sino que corren i o n rrnprco a todas !as personas.

256

CL'RSO D E

DERECHO

--

CIVIL

---

430. Naturaleza jurdica.-S:

bnn idcado tres J o c t r i n ; ~ ~S:.
gn una, es una verdadera accin de nulidad; otros, en cambio, dicen que no constituye sino una indemnizacin de pcrjtiicios; y finalmentz se ve en esta accin sirnp1em:nte un caso de inoponibilidad.

1 ) L d que sostiene que es rrna accin de nitlidad debemos dtsialtarld. Sus defrnsorcs se basan en los trminos usados por el !egisIador: cl artculo 2,468 1i;ibl;r de "rescindir", La verdad es que si :1
Irgisladar emple esta expresin, fu porque no tena otra; S:. ste un
"rnodus dicendi", una forma de expresarse del legislac~or. Por otra
parte, la accin de nulidad slo ti.cne lugar cuando existe ur.2 causal
sealada dentro del Cdigo; la nulidad es de derccho estricto, y en
ninguna parte se seala como caso de nulidad el acto que perjudica
al acre-dur: no podra en este caso invocarse objeto ilcito, incapacidad, ni ninguna de las causales de nulidad. Por ltimo, lo que carac:eriza a Ja nulidad es su efect:, retroactivo; borra el acto entre las
? a r t r y resptcto de trrcrros; sus efectos, son ms enrgico: ain que
13s dt la accin resolutoria. En cambio, por medio de la accin pauli.-,:a subsiste el acto entre el deudor y el terc,zro, y adem :.. respecto
?el acreedor el acto se dcja sin ef:c:o slo hasta la concc<:rencia de
cu crdito.

2) L doctiind que ve en l a accin pautiana una indentnizacin

ic prrjuicior,

sostenida p r Planiol, argumenta en la siguiznte forma. El acto fraudulento es un acto ilcito; todo acto ilcito qu: causa perjuicios da lugar a indemnizacin para el acr,:edor; en prescncia dcI acto ilcito y fraudulznto, pzrjudicial, que ejecuta el deudor,
e! Jtgislr.!-t le da al acr:rd.or una accin de iiidemnizacin de ptrjui&s. Y como le indemniza 10s perjuicios? Simplemente dejando sin
efecto cl acto ptrjudicial. La verdad es que esta doctrina tiene cierta
.has:,
. porque hay un acto ilcito, hay pet'juicios para el acreedor, y is
:ogica la indemnizacin consistente en dejar sin efecto ese acto. Sin:
embargo, time un pcro: por la indemnizacin de perjuicios se le da
a la vctima el equivalente, le c o m p h s a de 10s pzrjuicbs; peto el acto
iiicito que ha originado la indemnizacin queda vigente, no desaparec? jurdica ni materialmente. Si me atropella un auto yo tengo derecho a cobrar los perjuicios, pero con la indemnizacin no desaparece

DE LOS EFECTOS DE

L A S ODLI~ACIOEIES

.- .-

el hecho ilicito; en cambio, tn Ia accin pauliana se

tos, porque el hecho ilcito desaparece, se borra.

3) Doctritla qlre sostirne qiw

Irl

257
otra efcc-

dccidn prlirlian~ er iiw ric-cidn

ve en la ac-

de inoponibilidad. Somarriva acepta esta doctrina porque

riiiti p,n~liatia 1;is carnctericriras cir la inoponibi!idad:

l. EI acto inoponible sSlo no produce efectos con respecto a terceros; y esta condicin se elicuctntra en la accin pauliana.
2. EL acto inoponible se Jeja sin efecto con respecto a la prsona a la cual le es inoponible slo hasta .eI monto de los perjuicios.
Por esta dos caractersticas concluye que estamos en presencia de una
accin de inoponibilidad.
431. Diferencias entre la accin pauliana y la sustitucin
del acreedor en los derechos del deudor.-Son cuatro:
1) La susrituciti de1 acreedor en os derechos del deudor s u p
ne tlegligencia del deudor; hay una omisin que el tegisladar trata de
remediar, En cambio, en la accin paiiliana hay un acto, una *tividad de parte del deudor.
2) La accin pauliana trata de hacer volver al patrimonio del
dcudor bienes que estuvieron en ste y que saliera* -on posterioridad
como consecuencia del acto fraudutnto; en cambio, por medio de la
sustitucin se pretende hacer I!egar al patrimonio de1 deudor bienes
que jams se han encontrado en l, y aqui est la primera razn por
la cual Somarriva sostiene, en contra de otras opiniones-Ia el seor Alessandri entre &as-,
que el artculo 1,238 es un c m de ac.,
c o n p; - 'ma y no 2 q.istituci8n. Este articulo !,238 se pone en el
caso de que el deiidor repudie una asignacin en perjuicio de los acreedores, caso en que la Ier. ?o dice que el acreedor pueda aceptar por el
deudor: aqu se trara de que el deudor saca bienes que esraban en su
bwtrimonio, y afirmamos que estaban en su ptriinonio, d i c ~Somarriva, porque estos bienes los adquiri el deudor por el modo dt adquirir
denominado sucesin por causa de muert;, y si despus renuncia a Ia
sucesin, saltii los bienes de su patrimonio.

3 ) La accin padIiana es una acci8n particular, individual que

ejercita el acreedor cn su propio nombre, no com la accin de susti5

tucin, en la cual el acreedor rst;i obrando como representante

deudor.

de!

4) Por'medio ( ' P la sustitiici6n se va a rolirstecer el derecho de

p t n d a gcnrral de todos los ;i~.~~.cJores,
y no iinicamc'nte el del ncreedor qur la entabla; por el coiirrario,
accin paulinni s6lo favorece al acreedor que la entabla, y esto iios da el otro nrgiinacnto para
sostener qtir el nrticiilo 1,238 coiit:nipla i i i i caso dr acci<;t. piiuliann
y iio Llc siistit~i~itiii;poryuc :s,i disl>osiciUri, ~!c.\~iiFs
J r aiitoriziir ;iI
ncrredor pnrn quc nccpte I:or el drucior, ngr.ga: "lii~ c.sttb c,~sc)rio
se resciiic!c la r c ~ ~ u d i ~ c i 6sino
n , en beneficio LI: ir13 ~<.cr:,c!iir~.i,v Ii;tsin
concurrencia de sus crdiccs". Finalmrntr, tl articulo 7,468 de la acciOn pauliana tanibiin nos habla de rescisin, : igiinlnicntc el nrticulu
1,238, lo que constituye otro argumento para wstcrier iiiiestra opinin.

la

4 3 1 bis. La accin pauliana y la a c c i j n de siriiulaci<jn.-"No

debe confundirse la accin pauliana y la que se concc.de al acreedor
rn contra del deudor que efecta un acto simulado. leos .i~ciwu con.
tratos afectos a la accin pauliaiia son reales, efectivos, rncriniinados
a producir el efecto que cuvi:rcsn rn vist.7 'u, pactnntes. slo que en
ellos existe el fraude, que es el que justitiia 11 accijn pauliana; de
iriatit.ra quc, tina vcz rescindido por ,cs,i ;i~.ci<iti,Ii,ibr;i Iliciies reintets.ralJ.)sal patrinionio del deudoi*: pero niitrs cl dclidor iio r.eiri.i bit.
ties y sus acreeJores a l deciardrlo en quiebra sdlo tendran la :x[xctativl derivada del xito e n el ejercicio de la accibn pnuliana"
Entre tanto, en la simulacin hay un elemento de ficcin y la acci6n respectiva se endereza a establecer que, bajo el disfraz de un acto
aparente, o ni) hay ningn acto o exl.*e Otro diverso y qur se persigue mantener ignorado: luego se trata de establecer la voluntad real
y verdica de los pactantes y hacerla prinar sobre la voluntad que falsamen te expresaron.
Con la accin pauliana se pretende h.~,:cr abortar los efectos de
irna enajenacin real y efectiva, en tanto q l i c !a accin contra tl sirnuIador tiene por objeto probar que los bienes no han sido cndjenados
y que nunca han salido del patrimonio del deudor" ( 2 1 ) .
( 2 1 ) C. de Valparaso, 23 de octubre de 1934, "Revista de Drrccho y
Jurisprudencia", tomo XXXI, segund.\ pdrrc, reccion segunda, pigs. b5 y siguientes. V i a x la pg. 67.

.d..

....*___--.-.
-

DE LOS

ElFEC'I'OS DE LAS OBLlGACIONES

---.

.----L...-e. m
-

e--.-,-

2 59
--

i3ibliosufia.- l l Guillouiird, "Etudc sur l'.rctiun Pairfieniio".

2 ) Graubtr, "De I'nctton P.itiliciin,: $11riroti civil F r . ~ t ~ r ; ~contetnporitiii,
ts
iiibrr, Pars, 19 13.
En Lci obra Jr B.isti2n ''Essni d'ulr iIi6urre p;i.i~Jrilc. de I'iriopposibilit6",
Pnris, 1927, se defiende In teori,t que coiiridera a In .~ccirjnpauliiina como u11
citso de inoponibilidiid.

D.

BENEFICIO DE S E P A R A C ~ ~ DE
N PATRIMONIOS

472. Concepto.-El benchcio de separacibn estl c o r ~ t e m ~ l a d n

cl articuio 1,378, ~ i g n cl
i ~ cunf los acrccdvrcs tcsrririicrirarius o IICredirarios tien.:n derecho para sdicitar qu: no sc confunda el patrim o i ~ i i i del 1iercdci.o coi1 el del catisrinte a fin de poderse pagar con
preferencia s o t r ~los acreedores ricl I i e r r J ~ r oc i i li>s I7icncr dejados por
el difunto.
eii

433. Fundaniento-La
r n z h Jt' scr Je ~ ' s t t f bcncficio es que
fallecimiento dcl calrsant, sus L,:iirs w confrinJcn ri.1 los bietic3 clFlIIC~CJCPO;
(?@vaU iortt~ar,vrI I I I ~sola rii.as;i 'te Ilirbilrs, Y si se
trata ile uii jici.rrIrrc~ ~II.U>IYCI~~C,
q t w tirnr ~ r l l l c . I ~ o;~t:wrt..
s
.>r~s,
vct~Jria
a resuItar un perjuicio cierro para los acre-dores I~~rreditarios
y rescarxentarios, y por rsto, el legislador faculta a estos acreedores para
imprtrar el beneficio de separacibn dc bienes; as pueden pagarse
con preferencia en os bienes dejados por el difunto.

por

CI

434. E1 beneficio de separacin coi~stituyc una de las excepciones a la unidad del patrimonio, conjiintamrnte corl el bri.,ficio de invenrnrio. Es uno de Ioc cams de excepcin, segn ia doctrina
clsica, en que una ptrsona p e d e tener dos patrimonios: e1 suyo y -1
del causante.
435. Acreedores que pueden pedir el beneficio.-Lus nicos que pueden impetrar el beneficio de separacihn son Ios acreedoresdel 6ifnnto;'sean bereditd~ios~
esto es, los que el difunto renia en vida, sean resramct~t~rios,
o sza, los quz derivan del testamento; p r o
no pueden pedirlo los arrcedgyer del krzdero.
436. Requisitos para que proceda.-De acuerdo con los artculos 1,380 y 1,381 para que proceda el btncficin &e scpiracin, deben c~ncurrirlbs siguient:~ requisitos:

ndice

C A P I T U L O

TRANSMISIBILIDAD DE LAS Of3LIGACIOPIii;S

1. Diversiis forilias dc P O ~ L I L ' ~ I * \ C por
:
i~ctitC I I ~ ~ C vivos
'
y, por
de muerte. Cesin de deudas.
II. Obiigatbon.es intransmisib1es; su naturaleza pecuIiar.

C'IIUS~

C A P I T U L O

V I I I

TRANSMISIBILIDAD DE LAS OBLIGACIONES

4J 7. Traulncion ; de fitlici0ti .--TrasIaci8ii Je las olilig,icioiics
virtud clrl cual ia cbligaciJir pasa de una persona n otra.

es el acto

:rnplear la :xpr:sin t?asiaci8n para comprender tanto

Es
a aqucllris entre vivos como a las que Emanan de la sucesin por causa de rnuzrte, ya que trtnsrnisibifidd' da la idea nica~ntntede las que
nac:n dr la sufesi611 por causa de murrte.
aj38. Plan.-Vimos que etl la ot>iipacio~i)av dos elcmcntos p r ~un,il:s: e! acrecJor y ct dcuitur. Estuciicint)s i~riiticrriIJS rniitncioiics
qtir piieJc sufrir la ~ t t i ~ a prir
~ i c;llriI)~o
~ ~ J:f , ~ c r c r J o r~t clrI ii:tiJtir;
cii hccyuiJ t , s-gn qrte sc efccrus por nsru entrc vivos o por acto de 1'11tima vu:uiitaJ, por causa E mucrtc, y, finalmclitc, scgiin giic sc cftcie a citulo universal o a titulo singular,
439. Transmisibilidad de las obligaciones por causa de
muerte.-Eira
idea jams ha merrcido dudas en el Dcrecho; ningn
!egislador ha ~icgadoque las obiigacionis, tanto desde el lado activo
romo pasivo, se transmitan a !os herederos d:I titular. Aun ms, la
transrnisibi!idad de Ias obligaciones f u i aceptada por el Derecho Romano, al cuaI debemos esto aforismo: "El heredero representa al cau$ame, es el continuador de Ia p:rsona del difunto". Y ello porque si
no fueran transmisibles !as obligaciones del deudor o d.el acreedor fauna serie de ptrturbariones.
Ikcido, so
Hay ciertas pzqueas exceprioner en que fa obligacin no se transmite del lado activo ni del lado pasivo, o sea, no pasa a los herederos
e1 carcter de acreedor ni el de deudor. As, por ejemplo, derechos

como el usufructo, y en general los der.-clios p:rsonalisimos, son inqur iio se transmitransmisible~;en la misina forma, hay obligacion,~~
ten a los herederos, como los actos o contratos, que S: celebran intrrito personae, como por ejemplo: el mandato, y cn g-ncral las obligaciones de hacer cuando el motivo d,:1 contrato es la prrcona del
deudor.

4.10, La tr;irisiriieirr p u e d e s e r CI titulo u t t i v e r ~ a ia sitigu.

lar.-Por
regla general la *-;\numiuibiliJad de IJS ~ l l i ~ a c i o i i c yu de
los ucr.echos que se opera por la sucesin por causl de miierte, puedc
ser tanto a ttulo universal como a titulo singular, scgin dice el articuIo 951.
Se sucede a ttulo unirerral cuando sc traspasan a 13s h-rcderos
todos los derechos y bienes del difunto o una cuota de ellos, com,a
la mitad, un tercio, un quinto, ttc. N o se sucede aqu en un bkn 4:t i :inado, sino en la universalidad o en una cuota de ella.
E n rV;acin con el articulo 951 est el 1,097 q u t dice que los asig.
natatios n ttulo universal, asinque en el testamento se les califiqiie de
legatarios, bon hercdtros y suceden a la pcrsoiiJ del difunto e i i todos
los drreclios y obligaciones transinisibles.
La transmisibilidad de 'las ob!igacionrs-ya
sean activas o pasivas-es a ttlc!o singular, como dice el mismo articiilo 951. c~iandosc
traspasa una especie o cuerpo citrto o una especie indeterminada de
cierto gii,ero. Esta asignacin a titulo singular recibt el nombre de
Icgddo.
D e acuerdo con el artculo 1,104; el asignatario a ttulo singular, en cualquier forma que se le llame y aun cuando el testamento
lo califique de heredero, es legatario y no heredero, pues, sucede en
bienes determinados solamente y en las cargas que se le hayan impuesto.
Esta es la diferencia fundamental entre el hereder,~y el Iegatar'. : el hercdtro representa al di'' .ito, le sucede en todos lbs bienes y
en todas las obligaciones transrnisiblies; en cambio, el legatario sucede en un bien determinado, Y slo est afecto a las obligacrones con
que expresamente le hubure gravado el tesrador.
En suma, la muerte de una persona no produce ninnq-na variante
en sus relaciones jurdicas, y por medio de Ia sucesin por causa de

puzdc transferir tanto la calidad de heredero como la dc

deudor, y ya sea a titulo uiiivirsal como singular.

iniiercc se

441. Trasfacibn de las obligaciones por acto entre vivos;

evolucin.-Esta
curstin es ms interesanre y pr:senra mcnos uniformidad de pareceres a travs de las legislaciones de Ios difer,:nces tiempos, porque transferir Ia calidad de acreedor o deudor por acta
entre vivos es aigo quc est intiinainztitc. relacioilado con q u e sc tenga .en un momento dado un stntido objetivo o subjetivo de la obligacibli, y consecuencia de cstc plinto dc vista is c l aceptar CI t r n s p w
dc In calidad de acre:dor y d e deiidor.
En cfzcto, ya vitnos que cii lus coiiiieii~i,\< ! i b I llcrr'rhr, Rom<iilu
se obligaba la persona misma del deudur, pcro iiu sus bienes; con la
evolucin, pasaron a responder de las otlignc;ones l?s bienes. Pem
siempre qued impregnada la nociOn de la obligaciiiii itc la idea del
sujeto, del acreedor y del deudor. S.e tuvo en Roma un sentido subjetivo de Ia obligacin: acreedor y deudor eran indispensables. Los roinanos, en un principio, no aceptaron ninguna instituci4ti juridica que
viniera a afectar ai acrerdor y al deudor en la obligaci6n, y por esa
negamn la rii id.ea de la representacin; naturalmente, tampoco
aceptaron la cesin de cridicos, y menos por cierto la cesifin de deuJas, y ello por cste criterio netametite subjrtivo. Ptro los defectos que
estr criterio tuvo :ri la prSctica Iiicirron q u t l!rspiiSs se aceptara e:
"mandatum in rrm suam", el mand;iro eil L,tn:.hcio pr:>pio: sc daba
un mandato y el mandatario 110 tsraba obligado a relidir c;Lirntas.
Hasta aqu llegaron los romanos.
Viene la Cpxa de los COdigos que se inspiran cn e( de Nnputen,
las que avanzan un paso y reconocen la cesin de crditos, entre ellos
e1 nuestro, que establece en e1 artculo 1,901 y siguientes que se puede cambiar et acreedor; la mutacin que sufre la obligacin es cambiar de acreedor, p r o la obligacin es Ia misma. Otra forma de pro.
ducir el cambio de .acreedor en una obligacin es por medio del
pago son subrogacin. Pero, y la cesiiin de deudas? Puede la ca!ida de deudor cederse? Puede cambiarse un deudor a otro sin
que Ia.obligacin se extinga? El Cdigo Francs y sus simitares nQ
aceptan Ia cesin de deudas, precisamente como un resabio de la nocin subjetiva de la obligacin, Hay i n s t i t ~ ~ ~ u ntanto
e s , en e1 Cdigo

Frances como cl nuestro, que producen el cambio de deudor; pero

nacc con ello una obligacin nurva, distinra de la anterior; y p r lo
taiico, bi el cridito era privilegiado, al carnbiars: cl deudor, cotiio nn.
ce otra obligacicin, no se constrva el privilegio.
Fiiialmcnte, el Cdigo Alemin, :n su articiilo 414 y siguirnt:~, y
r l CIJiXo Suizo, aceptan la cesin dc drudas, o sea, nccprnii qilc s~
cainOic In ciiliciatl d i deudor tii una oblig;rciiin si11 qu: rsta se :xtingli
LLIquc cnriictcrixa a la ccoin de dcudas cs que sii[)sistc IJ iiiisi11.i
c~l~lig,tc.iciii;
cli,i ibsolutnrncnte en nada viirn y, por 13 t;iiiti,, si iiiitcs
g<tmi),i . I c-r:ccior dc Lin priviligio, ramhiin goza d: El ~.:*sj>-cto.II se.
giiiido ririidor.
E\t;i ii~n.16iide la cesin d r deudas cst vinculada a la inrcrcsclnr L. noctim licl p~/rirnoriio-f;n<lliddd.Viinos y,i y uc rl (-:c;tliKt, Alci~iiii
.acepta la iiociGii del patrimonio-finalidad como uti conjiiiito de bienes
afectos a las relacioiies jurdicas; y como cons:cuencia lgica de -Sra
csecepcin Iia debido aceptar Ia cesin de dcudas, Y as, por ejemplo,
si sc vende iin establecimiento dc comercio, tl q u t lo adquiere vtene
a Itaccrse cargo drl conjunto de derechos y obligaciones afcctos a ese
esrabltcimirnro, y, por lo tanto, 21 vtndedor S: desliga por completo
d t SUS obligaciones y pasa el adquirente a ejercitar todos 10s di'r:chos ar'rccos a dicho establecimiento y s haccrsc cargo de las dtudas
CJUL 10 -ravcin. En todo caso, es interesante advertir que, d r acuerdo
coi1 cl articiilo 414 del Cdigo Alemn, dcb: aceptar el acreedor al
nucvo deudor, de maneta q u t
cesin de deudas no podr Ilzgar
punta a equipararse total o absolutamente a la cesin de crditos. Si
yo, p3r rjcmplo, tengo un crdito conrn Pedro y se lo quiero ceder a
Juan, el deudor P t d r o no puede oponerse a que yo haga la cesin;
en la cesiun de crditos no se requiere el consentimiento del deudor
para hacerla. En cambio, de acuerdo con el arrculo 414 del Cdigo
.4lem;in, se requicr: que el acreedor consientl en la cesin de deudas,
y ello porque si la cesin de deudas pudiera operarst sin el conxntimiento del acreedor, rtsultaria que nada costara ceder la deuda a
un individuo indigente, y se burlaria al acreedor. Entonces, qu utilidad tiene Ia cesin de deudas si se requiere el consentimiento del
acrcidor? Todas las que derivan de la 'sistench dti mismo vinculo.

'

# - -

ndice

CAPITULO

I X

XTNCION DE LAS OBLIGACIONES

1." Mtrtuo disenso
Requisitos y efectos,

A. Solucio'n 6 pago efectirb.

Definicin y caracteres.
l'ili. cpictr piisric Iiacerse CI pago: 1.U pago del deudor; 2," pago
del cuctcuJur o Jci que tengo algti incerCs; 3." pago de un
tercero a nombre del deudor: con su consentimiento, sin sri conocimiento y contra su voluntad.
c) Efectos del pago ea los distintos casos.
d) Condiciones tequeridas para la validez del pago; obfigacioi~es
que tienen por objeto transferir el dominio.
del cre) A quien debe hacerse 21 pago. Pago hecho al
a)

1,)

dito.

f ) Lugar, poca y gastos del pago.

g) Cmo debe hacerse t i pago. Diversas situaciones que pueden
presentarse: ObIigaciones de dinero: moneda en que debe hacerse eI pago; estipuIacin en moneda extranjera y en moneda
de oro.
h) Imputaci6n y prueba del pago.
B. Pago por consipcin.
a) Condiciones que debe reunir: oferta y consignacirin.
b) Efectos de la cnsignacin vlida.

ii 0

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CURSO V E DERECHO CIVIL

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-__+..

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C . Pagc . on srrbrogacin.
a ) bivtrsar clases de subrogacin: real y persoiial.
L:) Definicin de csta ltima. Sus clac2s: lcgal y coiiveiicional,
C) Efectos del pago con subrogacin.
d ) Diferencias zntre el pago con subrogacin, el pago efectivo. la
novaciin y la cesin de crditos.
D. F"lXo por cesiri tte bienes y por accin ejectctivd del ucreedor o
,iirrc*ciores,
n ) Accin ejecutiva. Nocin del embargo. Bienes ettilntyables y
b i e ~ i ~nos embargables.
h) Cesiil de bienes. Qii deitdores pueden hacerla. Condicioiies
nrc:sarias para que los acrcedorrs se vean obligados a aceptar1;i. 'I'rniiiitarin. Efectos. Refcrrncin ;I I:I Icv dr yiiiri3r,is.
1:. l><igc)con I>et~eficiod e competencia.
a ) Concepto.
h ) Pirsonas que pueden imperr , - este beneficio.
C) Diferencias con los alimentos.

3." Dacin en papn

Natiiraleza jurdica; efectos; diferencias con otras instit~icioiies.
4." Noracin
a ) Drfiniciti.

b) Civersai claces de novacin.

c ) Rcquisitos para su validez.
d ) Efectos de la novacin.
e) Drlegacin: sus clases; efectos.
S." Remisin

a ) Definicin.

b) Divcrsac clases: expresa y tcita; voluntaria y forzada; testamentaria y convencional; total y parcial; a ttulo gratuito y a
ttulo oneroso.
c) Efectos de la remisin.
d ) Dif,erencias entre la remisin y la donacin.

DE L A EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES

. .- ., .
&.. . .
-. --.-....-.-----------e,.

-.- . . - .- -- -.- ----

---27 1

a) Definicin; clasiftcacin.

b) ConCicioncs rrqitcridrr para qric opere la compsnsacin lega:.

C)

Efectos.

a) Definicin,
b) C~ndicionesrequeridas para
c) Efectos.

SLI

validez.

a) Concepto. Obligaciones que se extinguen por este modo.

b) Requisitos.
c) Efectos.
9." Prescripcin extintiva

A. Definiciciit.
R. Requisitos.
C. C:asificac!n: d r arco y cie corto tiempo.
a ) PrcccripciOn de largo tiempo.
l." Diversas cIasec de acciones. R ~ ~ u i s i t upara
s
la prescriyciri
de cada una.
2." Interrupcin: natural y civil.
3." Suspensin.
5) Prescripcin de corto tiempo.
1." Accioi~es que prescriben en corto tiempo. Acciones especiales.
2." Carcter especial de esta prescripcin y sus diferencias con
la de iargo tiempo.
3." Interrupcin y suspensi6n.

3-i3

-. -.

_.

- ---. - - -.-.-- .- ---

C U R S O [)E DPRI:CHO CIVIL

- - -.
-. - . ,

____
------...
-----

- --

-4

.-A-

D. Caducidad; iiaturaleza; efectos. Diferencias con la prescripcin

extintiva.

Evento de la condicin r:solutoria. TGrniino extintivo. Muerte del

ricrc'dor o L f c l de~idor.Nulidad y r:cisihn. Transaccin.

CAPITULO
EXTINCION DE LAS OBLIGACIONES
443. Modos de extinguir ]las obiigacionec; definicin y
cnumtraci6n.T-Modos de extinguir las obligaciones son los iiccns o
hechos juridicos que tienen por objeto iibirrar al dtudor de la prestacin a que se hafla afecto resptcco del acrtedvr.
Los cnuniern el artculo 1,567; pcv*) en realidad su enumeracin es incompleta. En efccro, a los ohcr modos que esta disposicin
enumera hay que agregarle los siguientes:
1 ) La tiiucrtc del acr,-cdor o del dtudor en 10s coiirratiw intilito
prsonae, o x a , aqulos en qii: Ia Vrsana cs Ia razn principal del
contrato, como en el mandato: falleciendo una de las partes, se pone
:irmino a1 contrato y con ello caducan las obligaciones.
2 ) La acin en pago, qu: es ei modo de extinguir Ias obligacianes cn que el deudor paga aI acreedor, no prr.:samcnte con la cosa
debida, sino con una cosa diversa; por ejc:rrplo, yo debo 100 a Pedrcl,
y, de acuerda con l, Ic entrego una lapicrra fuente.
vimos que puede ser
3) El trmino extintivo. AI estudiar el
suspcnsivo o extintivo y que eI plazo emintivo es una forma de c.,iinguir las obligaciones aplicable sobre tdo a los conrratos de rracto
sucesivo.
A estas tres formas no contempladas en el artculo 1,567 agregan algunos la imposibilidad 'en id ejecucin. La verdad es que el artculo 1,567 en sus Ni0*
:8 y 10 contempla Ia prdida de !a cosa qut se
debt como modo de extinguir las obligaciones, y al decir prdida de
!a cr-.i que se debe ha hecho una aplicacion del m d o de extinguirlas obIigacioncs denominado imposibili&d en la ejecuci6n. En suma,

2 74

CURSO D E DEKECHO CIVIL

--

el Cdigo contempli este modo d r extinguir Iris obligricicnes, pero

no en fcrrna exacta, ya que lo contempla con nombre distinto.
Con est;s formas de extinguir las obligaciones no contempladls
en est: artculo y con las :n l enumeradas, ten:mo; q u t estas fo:mas son:
1 ) E 3 v!ttuc conscnciirriento JC Inj pxrt~.':
2) La solucin o pago efectivo;
3) La novacijn;
4) La transacin;
5) La remisin;
6) La compensacin;
7) 1.a confusiSn:
8 ) La pirdida d: la cosa qc: 5 : del.: o iiiip:~sil>iliJ~;l
rii l a ticcucin;
Y) La d~claracinde nulidad o rcccisin;
11:) El cvento de 'la condicin rc.solutorin;
1 1 ) La prescripcin;
12) La dacin en pago;
13) El trmino extintivo: y
14) La muerte del acreedor o el deudor cn los contratos intuito
Fersonat. En suma, son catorce.
Ya estudiamos la condicin rcsolutcria; vzremos la rescisin a[
ref-rirnos a la teora general dc !3s contratos; la transaccin cuando
vearncs los contratos en particular. El trmino rxtintivo y !a muerte
del acretdor o del deudor en realidad no mereccn un estudio especial
y a ellos nos referimos en los diversos contratos rn los cualeS tengan
aplicacin.
444. E1 pago y los otros modos de extingrl:. las 0b1i~acir.ines.-Por
de pronto, hay una distncin muy marcada, entre el pago
y las diversas formas de extinguir las obligaciones.
El pago es la prestacin d e lo que se debe, e1 cumpliniiento de
nF-';aacin,
y resulta, rn consecuencia, que en el pago ss oxtinguc
la
la obiigacin. N o acontcce lo mismo en las otras formas de extinguir
las obligaciones, donde stas se extinguon sin necrsidad de 'que el
deudor haya dado cumplimiento. N o es, entcnces, del todo propio
decir, que el pago ts una forma de extinguir las obligaciones, sinc
que en realidad es una forma d e dar cumplimiento, de eiecutar la

ndice

1.0

hliUTUO DISENSO

446. Concepto.-El
mutuo disenso o mutua cotis:ntimiento
acucro de las partes para dejar sin efecto un contrato por una
convencin, en que las partes, teniendo la librs disposicin de sus bienes, consienten en darlo por nula.
Esta disposicin es una de las que contemp!a la doctrina de la
autonoma de la voluntad (la voluntad es omnipotente para crear
o extinguir vnculos jurdicos). Tiene, pues, estrecha relacin con
el artculo 1,547, que dice que el contrato es una ley para las par:es; con el artculo 22 de la Ley de Efecto Retroactivo, que .dice
que se entiendtn incorporadas a los contratos las leyes vigentes al
tiempo de su ctlebracin; y con el articulo 1,560, que establece que
para interpretar los contratos debe estarse ms al espritu de los
contratantes que a la letra misma de los contratos.
es

C]

4-17. Obligaciones q u e pueden extinguirse por el m u t u o

disenso.-En
cuanto a su aplicacin, el mutuo disenso la tiene corno forma de extinguir las obligaciones, cualquiera que sea la fuen:e de don& ellas emanen.
Dcsde Iuc. >,:e aplica a las que ti'cnen por origen el contratoIa fuente principal de las obligaciones-, y ello, porque hay un aforismo jurdico segn el cual 13s cosas se deshacen como se hacen,
y, por lo tanto, si las obligaciones han nacido en un contrato, por
un acuerdo de voluntades, no hay inconveniente para qu: por otro
acuerdo de voluntades se dejen sin efecto.
Hay un contrato, sin embargo, al cual no le es aplicrbk esta
forma de extinguir las obligaciones; el mdtr;rric~nic>~
no. pueden made! ma:+rnonio; pero
rido y mujer dejar sin efecto las obligo:!
en ver<'.~d,la unin legal.de un fiomhrr 1.; i!iia :::I:;*.-. no tiene &

-U E

LA E X T I N C ~ ~ NDE LAS

OBLICAC~~INES

277

contrato ms que lit exigencia del consentimiento de las parta para

su celebracin.

Este articuIo 1,567 tambiin se aplica a iiis obtigacioiies que

nacen de los cuasicontrator, delitos y ctrasidelitos. Porque si a m
me atropeflr un auto, tenso der,echo a exigir indemnizacin al victimario, y Este tiene obligacin de indemnizarme; pero nada impide
que entre la vctima y el autor s t acuerde dejar sitl efccto la sbiiyacin de indemnizar, porque stgun el articulo 22 del Cdigo Civil,
los derechos qiie miran al inters
de lo.; rnntratanres pueden reniinciarse.
f:ill;llt~~t'~itc,
S:

aplica a las

I C ' ~ J / L * ( ~.1)11
,
tal qlir* iiiire:i
iir, cutl. jiroIiil)iJ;i rLi

~l>l'~c(t.iv>t~~)

al ititcrCs itiJiviJual clcl rci~iiiiciaiitc y qtie

rciiui~cia.

Peco hay obIigaciones que no pueden extinguirse por convencin

de los interesados. Son muy contada. Y estan entre stas las que nacen de convenciones irrerocdbl~rcomo, por ejemplo, las capitulaciones
rnacrimoniales, que 581.0 se entienden irrevocablemente otorgadas desde
el da de la celebracin del matrimonio, y. qut,
cefebrado ste, no pue.
den s:r alttradas (articulo 1,722); las obligaciones que la Iey prohiLc
renunciar, como, por ejemplo, el derecho de ptdir alimentos (artcclo 334).

448. Momento en que esta forma de extinguir Ias obligaciones puede operar.-En
realidad, para que estemos en prtscncia e1 mutuo consentimiento de las partes se requiere que an no
:e haya c m p l i d o el contrato, que an no s t hayan cumplido ias
.obligaciones; dr lo contrario operara el modo denominado pago. Yo
vetido un caballo a Pedro: slo podr opcrar un mutuo constntimienro antes que yo #entregue el aniinal a Pedm y antes que E! me
pague t i precio; pro si con posterioridad a Ia entrega del caballo y
al paga del precio acordamos dejar sin efecto el contrato, no opera
ya el mutuo d i w .
449. Critica a la frase "consientan en darla por nufa" que
usa el C d i g o c C a b e llamar la atencin sobre la terrninoIogia poco

ndice

ndice

2 a0

---

CUK.50
.-

UL I > t K L C t U CIVIL
--.--

- --

-.-.

-- -

sofucidn es muy grfica, porque indica que en virtud del pago viene
a desligarse el acreedor del deudor, se soluciona la oD::gacin.
El pago se diferencia notablemente de las otras formas de-extinyuir l a j obligaciones porque constituye, ms que un modo mismo,
cl c u n ~ ~ l i m i e n tdc
o la 0b1;~ncir.
454. Requisito esencial.-El pago, para que produzca sus :fectos, dcte reunir utia conJiciSn bisica: que exista una obligaciin, sca
natural o civil; y decimos tambin ndturd, porque uno de los efectos
de las obligacioncs natucales es que sirven de causa suficiente al pago. De aqu resulta que si se paga algo sin que exista una obligacidr.
t i n t i i r n l o civil quc IrF..iint el pago, liay pago de !o no debido,
?! art i c u ! ~2,297 ri~itoriza 1.i ..cpc.ticlSii & lo dado o p.iy,iJu.

Enumeracin de las personas : :e p u e d e n !-;!:er!o.El articulo 1,572 establecr que pued.t pagar por cl deiictor ciirilquirr~
persona. sin s u con~entimiento,y an contra su voluiita~l,y ;IL'III a p:sar del deudor. Dc esta disposicin y otras del Cdigo resulta que las
personas que pueden ejecutar el pago son:
1." E1 deudor principal o directo de la obligacin;
2.' Ctras Fcrsonas que tingan inters en rstinguir la obligaciSn:
1." U n tercero extrao que no tenga ninguna relacin jurdica
ccn t:l acre'cdor y el deudor.

455.

456. 1. P a g o por el deudor.-la

situacin normal ser qur
el quc ccntrae la obligacin la cumpla, que el dcudor ejtcutc la prestacin. Aqu tomamos la expresin deudor, no i n el sentido de perzona fsica, sino en su amplio sentido jurdico; y debe entenderse
For deudor:
a ) El deudo^ fsico;
b) El heredero, ya olie est obligado por las relaciones jurdicas
contradas por el causante;
C) El !eyatario cuando el difunto le hubiere irnp-ies:o la obligacin dc pagar esa deuda;
d) El mandatatio o repr. .entante legal, y a que en vire* de la
re~rcstntacin !egal se supone que est actv-?do, no el mandatario,
S'RO :'! mandante.

 E L A E X T I N C I ~ N DE LAS O B L I G A C I O N E S
-

-- -

-- 2%
- - -f

No hemos incluido e n la enumeracibn a1 cesionario, porque nuestro legislador no contempla la cesin de deudas.
Cuando el pago lo ejecuta el propio deudor (sentido jurdico),
Ia obligacin se extingue erga omnes, o sea, con respecto a todos; produce efrct.5~absoluto y universales; deja de existir, caduca juridicamente la obligacin.
457. 11. Pago por las personas que, sin ser deudores abso!utos, estn ligadas por una relacin juridica con el. deudor,
y tirn.cn, por lo tanto, un verdadero iritcrFs cri qtir sc rxtinga Ia obligacin.,Son tres las pmonas que co111~reiiJc cste ~ ~ L L F Oc1: codeu.
do: solidario, el fiador y el poseedor de la finca hipotecatJa.
El pago efectuado For estas p-rsunas extingue la obligacin atre el deudor y el acreedor, pero subsiste para el deudor; ella cambia de acreedor, pasando a ocupar su puesro el t-rczro que ha pagado (el codeudor, el fiador a el. ~ s e e d o r ) .Haremos hincapi en los
articuIos que contemplan esta disposicin, Forque ciertos apuntes quz
circulan los equivocan, mencionando otros muy distintos. Respecto
del deudor soiidario que paga, es el artculo 1,522 ei que lo ~utoriza
para ello; la situacin dsel fiador que paga est contemplada en e1 arricuIo 1,610, N." I.", (.dichos apuntes mencionan el 2,3701, que dice
que la subrogacibn se opera en favor del que paga una deuda a que
se halla obligado sulidaria c> "subsidiariarnrrite"; y la situncijn c.!
ti.rcero poseedor de la finca hipotecada ia coiicrmpla el artii:ulo 7,479,
inciso 2.", que dice que el tercer
que hace el pago se subroga en los derechos de1 acrzedor (los apuntes mencionan el articuto
1,610, inciso 2.").

458.

XXI. El pago efectuado por un

tercero completameaa la obiigacibn, que no tiene ningn intc'ris en el vncuIo jurdico que Iga al acmedor con el deudor. Esto no es de ixtrafiar, porque en realidad, efectundose el pago por un tercero, el
aqeedor n o sufre ningn perjuicio; lo que a l le interesa es obtener
el cumplimiento de la obligacin. De otra parte, vimos que el error enla persona no es motivo de nulidad de un acto jordico, salvo cuando
el contrato es intuito personae. Pero esta regla tiene ui1.z. exc~pcin:la
del articulo 1,572, inciso Z.", segrin el cual si la obIigacin cs de hacer y si al contratar se ha tomado en consideracin el talento o las
t extrao

262
-

A
-

aptitud:~ del deudor,

timiento del acrerdor.
so para q u t m t haga
:sticas, y no podra

CURSO DE DERECHO CIVIL

------

no podr pagarse por un tercero sin el consenPor ej:mplo, si contrato cori un pintor famoun cuadro, es zn atencijn a sus facultades arcu!llplirsc la obligacin por un tercero.

459. El p a g o efectuado p o r u n tercero esta sonietido a

iclititic,~s regla3 cliie el hecho por el deudor.-As
13 ha dicho la

Corte Suprema (1). Di la doctrina s:ntada por la Cort:: parece Igico deducir que en el casa en qu.: un terctro ofrzzca pagarle al acreedor y ste se r:sista a a ~ ~ ~ : a r lno
c , Ic quedara otro camino ;i1 deudor
$ 1 1 1 ~ ?ficril,ir el pago por cunsignacin. Esto es -vidente por cuanto
V I nrti.i110 1,>72 ~ I C Cque el t c ~ c ; r ~pu:J:
)
I I . ~ L , : ~ e l p.~go ".II'III .I lic.\nr Jnl nrrc-dar", lo quz cst significaiid~ qil: :I n c r e i d x no podr
!i:gars: a r:cibir cl pago ,cf:ctuado por el tercLro.
360. El p a g o p o r un tzrcero e n relacin c o n el conocir i ~ i e ~ i del
t o deui'd>r.-El terctro que paga por el deudor puede haccr'o: I ) con el consetitimiento dcl d:udor, ya sea :xpreso a. tcito; 2) sin
que el d:uJor tcnya conocimi~nto,o scn, ignorando el deudor que est
pagando por l un terctr.3; y 3) contra la vuluntad drl deudor. E3n cada
caz3 la solucin es diversa.
461. 1) El tercero paga consintiendo expresa o tcitamente el diudor.-En
este caso estamos en prtszncia .de un verdadero
mandato. D z acutrdo con el artculo 1,610, N." 5.", se entien\'< el

tercrro que paga subrogada t n los d e r t c h x dzl acreedor, porque ese

articulo dice que se produce la subrogacin legal, entrz otros casos,
do
o tcir,imentr el d t u cuando se paga una deuda c ~ n s i n . ~ ~ r iexpresa
dor. Aqu, lo que acontece en la subrogacin es nicamente que cambia el acreedor; el deudor n o sufre ninguna mutacin; la ob1igac:;n se
transforma porqur pasa a ser acreedor el que ha pagado con el consrn:imirnto dcl dzudor, y subrogado tl a c r t c d ~ r .El subrogantt t>u:d.t exigir al d:udor cl curni ' ..rito ce! la ~Sligacinen la misma forma que
exigirlo el primitivo acrredor. Adrms, tendra otra accin el
cgrcxo que ha pagado: la derivada del c,ontrato de mandato. En sq.in?a, tendra dos acciones: la siihrogatoria y la que emana del mandato.
( 1 ) Sentencia de 28 de septiembre de l9Og "Revista de Dc.recfio y Jurisprudencia", tcmo VI, seccion primera. pg. >&.

Pucdr ptr6:ctamentt acontecer que af qur ha ~agadobe sea m i s til

Saczr uso de la accicin c'z mandato y n.o de la subragatoria.
La G r t t Suprema ha xrsu:ltr> que el acreditar el consentimiento
dr1.deudor para efectuar el pago
hacerse por mcdio de tcscigos;
no cab-n, cntoncis, las limitaciones qu: :stablzczn eI articulo 1,708 y
siguientzs en cuanto a la
(2).
462. 2 )

El tercera paga sin el coi~ociiiiietttodel JeuiIurl-4

Pued: acontecer que una p-rsona, en el deslo dc hacerle un favor a

otra, de Iibrarla de un embargo, por ejemplo, pague la dcuda rn su IUzar. En est: caso, rige Ia rigIa d.1 artcuIo 1,573, segn el cual, si se
Faga sin c1 con?cim~.antodel d e u d ~ r ,no se tien: a,ccin sino para zxigir la repeticin de lo
pero no se entendtr subrogado por la
ley rn las derechos del acreedor. Aqu tambin se extinguc la obligaci,
c n r r i el Jeticiiir y el acreedor, p-ro el tercxb que ha pagado tienformsam:nte una accin contra el dzudw para exigirlt la,rtptticin
d.: lo pagado, ya que de io contrario cl drudor sr~friraun enriquecimiento sin causa. En rcaliclad, aqu si preotntl -1 crrasic.)ntracn $42 g.5tiiin d: ncgacios o agencia aficiosa, qu: consiste en un mandato en cl
cual n.o hay conszncirniento di1 mandante, cuando un t,zrcero c!t mottr pr.cpr;o g-otima tos negocios dz xro, y ES : p virtud de rst: cuaslc~ntrat:,quc -f tsrczro tienc accin para repetir.
rin el cons~ntirnientode1
La situaciOn 221 tercera q u e ha
con
?cudor ES rnanifitsramentt lnfzrior a la del t:rcero que ha
dkho cons:ntimiinto, porque en este caso hay subrogacin, y la subrogacin viene a s,:r para el terc:ro que paga el mximum de seguridad,
por cuanto cf crdito pasa a su ~ ~ d . i e todos sus privilegios y garantas. En cambio, Ia acciiin que tiene el tercero que paga sin comentimirnto, sirve simplemznr~para obnn:r la r e p t i c i i n de !o pagado, y
no .se podr po; medio de ella hacer uso de las hipotecas y garantas.
Tanto 2s as, que =I legislador mism:, dice que no ce entiende subrogad.3 este tercero en lw &redios del acrerdor ni podr comptkr al acredzr a que Io subrogire (articulo 1,573).
d
.

463. 3 ) Paga un tercero extrao a la obligacin contra !a

voluntad del deudok-EI dm:udor en ciertos casos puede tenrr un in( 2 ) Sentencia de 2 de junio de 1930, "Revista de Derecho y furisprudencia"; tomo XXVIII, seccin primerr, pg. 61.

<i&n drI artiiirio 2,291, que est hablando de la gtstin o adininistraciUn Jc ntgucitis contra ia voluntad del interesada.

Claro %lar 110 ve coi~tradiccinalguna y expresa qri,: si uiia tercera pzrsona paga contra la voluntad del dcudor, el pago ecxtinyiic
igualm-nte la obligacibn y el que paga no tiene la accin para que el
deudor le reembolso lo p*ado, sino nicamente una accin de in rem
i9ir.ropara demandarle aquello en que ei pago le haya sido realmente
UtiI (articulas 1,374 y 2,291), salvo que cf acrecdor Ir Iiutiicra cedido
voiuntariamtnte su. accin. Y tn una nota agrega: "A primera vista
parece que hubiera contradiccin entre Ios artculos 1,574 y 2,291; y
as Io hace notar Amuntegui Reyes ("Imp:rfecciones y erraras del
C6digo Civil", p5g. 132); pero cl artculo 1,574 se limita a establecer
que cl pago de una deuda hecho contra la voluntad &I deudor no da
derecho al que lo hace a rtperir lo pzgado, extinguiendo la deuda y Jef a al que lo hace en la condiciv que ~ n c l r i ael que se mezcIa en la administraci6n de un negocio contra h-voluntad de su duefio: La accin
dc la deuda no existe, p r q t r e la deuda se extingui definitivamente
can el pago; la acci6n.de. lo pagado no existe porque el pago se ha hecho contra fa voluntad del deudor y no puede estimarse como una gestin de nrgocios; p:ro c o m ~
habrr lxntficiado efcctivinentc al
deudor, quien a psar de Ias razones invocadas por I para no pagar,
hubiera drbido pagar, con lo que se ha hecho mis rico, existe la accin
de in rem verso pzra demandar aquei10 en que ese pago le ha sido realmente til, que es la accin del artculo 2,291 y que puede ser inferior
a Io efectivamente pagado por el tircero" (obra citada, .tomo XII,
pgs. 51-in fine-y 52. Nota 30).

B.

CONDICIONES QUE DEBE REUNIR

at

PAGO CUANDO TIENE POR

OBJETO TRANSFERXR LA PROPIEDAD

464. Enumeracin.-Vererncxo
estas condiciories en Ias obligasioces de dar que tiznen por objeto transferir la propiedad, porque
hay obligaciones de dar que no tienen este objeto, como las que slo
dan la mera tenencia de la cosa.
Dichas condiciones son tres:
i ) Para que el pago sea vlido, de acuerdo con el artculo 1,575,
l-Se ser efeauado por el dueo de la cosa o con su consentimiento;

? 8b
---------

CCRSO VE DEKbCHO ClVlL

- -=

2) Por la persona que tenga capacidad de enajenar la cosa qu:

se paga; Y
3 ) Debe hacerse con las solemnidadrs o rtquisitos legales.
465. 1) El q u e p a g a d e b e ser d u e o d e la cosa p a g a d a o
el dueo de sta debe consentirlo.-Dice
el artculo 1,575 qu: r.o
:S
v;ilido el Fago quz debe transferir la propiedad si no es efectuauu ~ o el
r dueo de !a cosa o con el consrritimirtito del dueo. El
pagu, :n este caso, viene a ser sinnimo de la tradicin, y estarerncs en prrr:nria de una cbligacin que t:nga p ~ robjeto ttinsfcrir :i domini:, cuando ella eniane de u n contrato que ccinstituya un
~iemplc,si se trata de uli contrato
ti:u:o traslacicis de dominio;
d: compraventa. Como el pago :S la tradici8n y como sta :S un moLo de adquirir el dominio, es lgico exigir que el Fago sea rftctuad
por el duro o con el cons:ntimiento del duro; F:ro se pucde :,bj:tar que la tradicin hecha por quien no 2s dueo n o es nula, y ahora
SE cos ('ice i u e e! pago hecho por quien no :S dueo n o es vlido, es.
decir, '3 nu!o. Nosotros creemos que hasta cierto Funto ha habido
una impropiedad en el lenguaje de parte del legislador, al dccir que
Zste pago es nulo, porque no habra aqu ninguna causal de nulidad,
alssoluta ni relativa; y tanto es asi que este pago no es nulo, que si
d:spu6s el que paga adquiere la cosa pagada o si con posterioridad
el dueo de !a ccsa ratifica el .
pago,
ste producz todos sus efectos. Y
por otra parte, qu clase de nulidad seria Esta que pasara a sanearre ~ o la
r ratificacin del verdadero dueo? T o d o est drixoserandu
que no hay tal nulidad, y sencillamente se aplica en este caso el artculo 682 del Cdigo Civil, o sea, como el pago se efecta por quirn
no era dueo, no constituye tradicin, y por l el acreedor no adquizre el dominio de la cosa, sino que nicamente la tradicin le va a srrvir de titulo para empezar a poseer y a prescribir.

466. 2) G1 que p a g a d e b e ser capaz de enajenar.-Dicc

c!
artculo 1,575, que no es vlido el pago si no se efecta For quitn
tenga la capacidad para enajenar. Este s que es un caso de nulidad.
porque aqu falta la capacidad: Por e:o decamos en el tomo 11 que,
ccmo la tradicin es un acto de disposicin,
requizre en e1 que
Iiact el pago la ms amplia capacidad Fara enajenar; y si no hay ca-

---_

DE L A E X T I N C ~ ~ NDE
_

LAS OBLIGACIONES

7 87
~--

pcidad, I6gicarnrntt habr nulidad, nufiCad qur podr:*a saneatse

o ratificarse cuando eIIa fuere de carcter relativo.
Excepcionairnente, S-gYn el CSdigo, el p:go efectuado p3t quien
no es dueno ,o psr quizn ns t i ~ n cfa libre capacidad de znijenar es vildo cuan03 at trara del pago de cosas consumibles que han cid5 consumidas For e1 acrcedor de buena fe. Dos son "ntohces los requisitos q u d:~
beii concurrir para que se apiique esta -'~,psicin: 1) qu~: sr trate
de cosa3 consumibles; 2) que se hayan consumido de Luzna fe por r~f
acreedor. Respecto a1 primero, cabe advertir que el legislador, al rscribir "cosa fungible", quiso decir "cosa consumible~', como lo demu:stra la msmz xcdacrin dct artcu!~: "qui hayan s:do consumi.
dxs ~ . 3 r~1 acre~d3e". R r z ~ c c t odel srgundc, en cstr caso la biiena fi
consistira en el hecho de que el acreedor haya credo inocencsmc.ncz
que el que pagaba era plenamente capaz y q u e ;a coja pagada era
efectivamente de propiedacI de! deudor que estaba haciendo 21 pago.
U n a cuesrin: en est: caso, se prerrrn.iri I t u e b fe del creedcr, o ste tendr q u p p r o b d ~ i ~ fEn
? . realidad, habria dos razones tn
contradiccin. Vimos que de acuerdo coa el arciculo 707 sz prrsumr
la buena fe, y concluimos que esta disposicin era de aplicacin general; pero en este caso parcce q u e no se aplicara ia presuncin del artculo 7C7, porque esra situaciri de quc si pago sea vlido :n ciertas
circunstancias es exc:pcionaI, y, For !o tanto, si e1 acreedor quiere
aprovechar de esta situacin exc:pcionai, e5 Igico que dzba demostrar las dos ccndicicnes exigidas.

467. 3) EL p a g o debe efectuarse ron [as solemnidades Iegaies.-Aunqucr rio Io diga el artculo 1,575, cl pago debe efectuarse
con los requisitos legales; si sc trata, por ejemplo, de la obligacin
que tiene t vendedor d: entrtgat al compradcr Ia ccsa vendida y kta es un inmueble, deb: hacersz fa tradicin por medio S- la correspondiente inscripcin en et Conservador d e Bienes Races. Este is un
requisito que zmma de las rcglas g2n-ra!rs.

468. Personas a las que pt:?de hacerse; acreedor.-El

articulo 1,576 dice qcr para que el pago sea vlido drbe I~acrrsea.

acreedor (entendindose por tales an aquillos a quienes hubiere pasado el crdito a titulo singular) o a las perconas establecidas por la
:ey o por el juez o a la pcrsona a quien et acreedor hubierc diputado
para cl cobro. Pero tambin el pago puede hacerse al poseedor del
crdito, de acuerdo cori el inciso 2." de est.z articulo: ' l l pago hecho
de buena fe a la pcrsona que estaba entonces en ps:sin ael crdito,
cs v5lid0, aunqil,: despus aparezca que el crdito no le pertcn:ca"E:'ii suiiiii, soti trcv las pcrsoiias a 4 t ~ i ( . ~ l v bpt~rdrcfectuiirii: el pago: el acr?cdor, el representante del acrzedor y el pos:edor el crfdi:o. Esta cuzstin de sab-r a quin debe efectuarse el pago es muy
irnportnce, porque hay un aforismo jurdico segn el cual "el que
p c n mal, p- - * dos veces"; en otms trminos, si el deudor paga a
q u ~ ~non tizne facultad de recibir, skrnpre el acr:rcl
exigir
e! pago. D: aqu el ciiiLado que debe poncr a.n el pago el deudor.
~

469. a ) P a g o e*rctuado al acreedor.-En

primer lugar, el
efectuarot al acreed,or, y agrega el artculo 1,576 entrc
pago
parntesis: "bajo cuyo nombre se entienden todos los que le hayan
suc=did&en el crdito, an a titulo singularv. Por lo tanto, la expresin acreedor la tomamos en sentido jurdico, no en sentido fsico,
aatcrial, y para este efecto se entender acreedor:
1) El acreedor fsico o material;
2) Los herederos, ,que son los continuadores de la persona del
difunto y al cual represenian dc acuerdo con el artculo 1,097;
3) Los legatarios, que son precisamente quienes suce2:n a titu!o
singular; y
4) El que ha cedido un crdito, o sea, cl resionario de un crdiro. qut tambin sucede a titulo singular. H a y en esto una diferencia
o n respzcto al deudor, porque el pago no puede hacerse al cesionar:~
el deudor, ya que el Cdigo no acepra la cesin de deudas.
470. Casos de excepcin en los q u e el acreedor est h p e dido para recibir el pago.-Naturalment,~, lo ms comn es que e1
pago sc haga al acreedor, ya que l .es el que contrata, y a! contratar,
lo ha h x h o precisamente en la esp:ranza y seguridad de que se cum?la la obligacin. Por eso podemos concluir que la regla general es que
e: pago se haga a! acreedor. E x c t ~ . iidmente el acreedor se encuen-

DE L A ESTINCIN DE LAS OBLICAC1ONES

,

. -.
- --

2 89

Ira impidido para recibir el pago en 10s tres casos que taxativamente
cnumcrz el articulo 1,578:
l." Cuando no tiene 1a libre administracin de sus bienes;
2." Cuando se ha man,dado retener el. pago o embargar el crdito: y
3." Cuando w paga aI deudor insolvente en fraud: clc los a c r e dores a favor de los cual.:s se ha abierto cancurso.

471. 1) Acreedor que no tiene h libre administracin de

sus bienes.-&
acuerdo con el N." l." del articulo 1,578, no puede
cfcctuarse el pago al acreodor cuanro ste no tiene la libre adminisrracitin de sus bienes, salvo que et pago se Lubitre efectuado en su
provecho a 5.2 justifique este provecho dt acuerdo con el articulo
1.688, stgn ei c u ~ el
l relativo o absolutamente incapaz no putdt recibir eI pago. El legislador crey conveniente esrablecer esta prohihiciOn como una medida de proteccin y seguridad a 10s incapacrs.
Pero el mismo articulo cantempla una excepcin: e l pago h.tclio a un
incapaz es vlido cuando S: ha efectuado en su provecho, provecho
qur S: considera d.: acucr.d con el articulo 1,688. Esta excepcin rit; una slida base de equidad y constituye una aplicacin del principi3 de! enriquecimiento sin causa, qu-, sin estar enunciado en forina
expresa! informa toda la legislacin. De acuerdo con el arrcu!~ 1,688
ciiandc s- anula un contrato con un in,capaz por su incapacidad, no
tiene el otro contratante derecho a exigir la devolucin de lo quz pag salvo en cuanto el incapaz se hubiere hecho ms rico; y ce enttndcr que se ha bociio ms rico cuando las cosas pagadas o las adquirdas por medio de ellas Ie hubitren sido necesarias, o. si no Ir han
sido necesarias, subsisten y se insiste en retenedas. Tenernos entoneque zer vlic?~el pago efectuado al inc~pazcuando las cosas pagadas le hubieren sido necesarias, o si no le han sido ntczsarias, subsistan al momento de la demanda y el mnor desea retenerlas. Por ejemplo: el pago que hizo el delrdor al menor de edad permiti a ste
comprar acciones C'SI conflicto del Chaco cuando estaban a 74; si hoy
.estn a 114, eI pago ha sido una ventaja para t' acreedor incapaz, y,
en consecuencia, no tendra derecho a alegar la nulidad d-1 pago.
gualm,:nte, si mediante el producto del pago ei incapaz detuvo una
ejecucin o e ~ l i s r g oque recaia sobre sus bienes, se aplica el artculo 1,588.
-

5 90

CURSO

V E DERECHO CIVIL
.
u

'e retencin del pago o embargo

del crdito.-De
acuerdo con el N." 2." el artculo 1,578 tampoco
cs vlido el pago hecho al acreedor cuando se ha mandado embargar
cl crdito o rctencr su pago, y p3r esta razn htmos insistido en t.!
c!!riclio ci: pr:rida gcncrnl que ti:nc el acrcccfor con respecto r los bietics d:l dcudor, prrsentcs y f 'uros, muebles e inmuebles, corporales
c i t i l . t ~ r l ' o r ~ l r uCon
,
la sola rxccpcin de los bienes no embarg~bles;
ahora, el credito que tiene el acrecdor es un derecho, es un liieti incorporal que :st en su patrimonio, y, por !o canco, este acrezdor puede, para pagarse, embargar el crdito, puede obtener-corno medida
precnutoria-qne se r:tenga :se crcdito, y en este caso, si -e rncutntrl
en?bargado 21 crdito o retenido rl pago, c l p,i);a Iicclio al acre:dor
es nula, ya que en otra forma ste quedara burlado.

472. 2) Mandamien*.

Efectos qrtc produce el ei6urgo o r~tencid~r

de rin cridiro.S a n varios:
1) Es nulo el pago que ejecuta tl deudor :n esta circunnancia.
2) El acreedor no puede demandar al deudor y no est rampoco t1 deudor obligado a cancelarle, y ello apar:cc claro en presencia
del a r t i c u ! ~681, segn el cual se puede pedir la tradiccin de todo
lo que se deba mientras no haya plazo pendiente o intervenga ckcrtto jubicia! en contrario. Ahora, el decreto judicial conscituye un
acto de la autoridad, ccnscituye f u m a mayor, y, pcr lo canto, si 21
deudor no paga la obligaci6n cuando se ha embargado o rrtenido cl
crdito, no est colocado e r mora, porqu: le impide h x c r el pago e:
dccrcto dcl juez, y sabemos que la mora supone qut el incumplimiento
dc carcter culpable; por eso la jurisprucncia ha rtsuelto qu:
no sz encuzntra en mora el deudor cuando no paga
la deuda si &ta
. .
est retenida o embargada ( 3 ) .
La retencin 2-cretaca impide que se haga el pago. Y la ley n o
distingue que la rebrncin sea decretada a peticin de un tercero o dei
mismo acreedor y, por lo canco, a a m k casos debe aplicarse la regia
crel artculo 1,578, As, la jurisprudencia ha dicho que "entregada cierta suma a! arrendador para que oportunamente se pague de citrtaj
rentas de arrendamiento, y decretada antes de hacerse el pago !a retencin cn poder del arrendador en un juicio diverso seguido ..,? 1 mis-

--

( 3 , S?n:ei:cia d e 3 de ju:iirr J I 1907'"Revis:.1

roma IV, scccr6n prtmrra, p i j .!-!l.

dencta",

l e D e r x h o y. J ~ i r i s ~ r - : .

mo, en contra del arrendatario, no procede declarar pagadas esas renras en el juicio en que se le cobran ejecutivamente" (3 bis).
3) Embargado el crdito no es sueceptib!e de comptrisacin, csmo lo dice el artculo 1,661, inciso 2:'.
4) Si el pago lleva envuelta a enajenacin, habr en l objeta
ilcito, segn el artculo 1,464, regia 3.", que establece qut hay objet,~
ilicito en la enajenacibn de lzs cosas embargadas, y, hnbi:ncJo objeto
iliciro, hay nulidad absoluta.
473. 3) Quiebr. del deudor y pago fraudulento.-Dz
accerd n con el articu!~i,578, N," 3.'; tampoco cs vlido el pago hecha al
deudor irisolvrnte cn perjuicio de !os acreedores cn cuyo favor sc ha
abierto concurso. Este N." 3." deb:mos entcndcrlo de acuerdo con 13
actual Ley de Quitbras, y aplicarlo tanto al deudor comerciante como al c:vil, por cuanto hoy , i no existe el concurso, sino s6lo la quiebra. Ahora, no puede ef-ctuarse el pago al deudor en estas casos porque con motivo d p la quiebra se produce !o que se llama el desasirniencc dr los bienes; en realidad, el fallido pierde la aminis*~aci0ny Ia
disposicin de sus bienes y todos pasan a manos del sndico; de =ado que el sindico ser quien deba recibir el pago del fallido. Con esto
se obtiect qu: todos los acreedcres s t rncuencrrn en igualdad dt coadicicnzs, lo qcc no se obtendra si E deudor pudiera hacer pagos
aislados a los acrredores.

474. b) Pago efectuad* d representante del acreedor;

clases de representacin.-En segundo lugar, cambitn puede recibir
cl pago el representante del acreedor. La representacin para recibir
el pago ,puede ser de tres cIases: judicial, legal y voluntarza. En orros
trminos, las tres clases dt representacin estudiadas son xplicablzs al
de manifiesto con la sola redaccin del articulo
pago, lo que
1,576.
475. 1) Representacibn judicial,-Escarernos en presencia d r
Ir representacin judicial cudndo la persona que va a recibir el pago
es nombrpda por el juez, como acontece con los d e p ~ i r a r b so socuestres y como aconeecia con los sndicos antcs de ja Ley de Quitbras, p u s
, { 3 bis) Cas. fondo, de 18 de diciembre d e 1937, "Rvisca de Darecho
J u r i 3 p r ~ d e n c i .',~ tomo XXXV, segunda parte, seccibn prirnprs.
;z. 276.

:.

-lo?

CURSO DE DERECFIO CIVIL

---

---.---.--.

hoy da son nombrados por el Presidente de la Repblica para todos

:oc casos (antes eran designados para cada quiebra en articular).

476. 2) Representacin legal.-A

la representacin legal s.
refiere el artculo 1,579, cuando dice que rzcib-n legitimam,cnte: los tu:or:s u curadores p r sus resp:ctivos representados; 1.0s albaceas a quienes se les Iiubicrc ciiconendado o que tuvicren la tenencia de los bienes
del difunto; los maridos por sus mujeres en cuanto tengan la ndministracin de los bienes de stas; los padrrs o madres de familia por
FUS hijos en iguales trminm; y las dems personas autorizadas por
Iey especial. De modo $que todo repres- ::tante legal tien: facultades
.ara recibir el pago.

477. 3) Representacin voluntaria; diputacin p a r a el pag o . - C u a n d o la representacin para 'recibir es ,-ruluntaria o convencional, roma el nombre & d i p u t c i n pura el pugo;y puede s i r de tres
ciascs:
1:' Se confiere al rnandla+ario la administracin de todos los
zcgocios;
2." Sc confiere al mandatario la admiriistraci;n de un negocio
particular d ~ n c l eva compr.endido el p ~ g o ;y
3." S: otorga tin mandato espccial expreso que se pone en conocimiento del iuandatario.
Esta disposicin no puede ser ms sencilla, porque la facultad
para recibir el pago puede ser una consecuencix de tener la adminis:racin de todos, los bienes del acrredor, la administracin de ciertos
negocios del mismo o un mandato conferido expresamente para recibir,.
que es el caso ms mrriente.
Para que se considere %:lidoel pago hecho a una p2rs.ona que ha
recibido mandato del acreedor, es nzcesario que lo reciba en. el carcZer de mandatario. En consecuencia, si lo recibe en otra calidad, cl
pago es nulo (*)

478. C a p a c d a d para ser diputado.-El

artculo 1,581 establece que cualquiera persona a quien el acreedor le haya conferido este en( * ) Car. de 20

ua7', romo

d e agosto d e 1032, "Revista d e Derecho y Jurispruden-

XXIX, segunda parte,

. ci6n

primera, p . g. 61 1.

cargo pucdt ser diputado para recibibir el pago, aunque no tenga la idrniniscracirjn de sus bienes ni sea capaz de renerla. Es decir,
ser
dipurad,o para recibir eI pago an un rtlacivamente incapaz. Este ar-

rculo 1,581 est tn perfecta armonia y concordancia con la regla general que contempla el articulo 2,128, del cual se desprende que rambiEn p u ~ d eser mandatario un reIativamence incapaz. Pero es evidznrt
que no podria ser10 un absolutamente incapaz.

479. El poder para denqndar en juicio,

cibir el pago.-En ciertos casos Ia facultad para
duce en forma indirecta; as, PI mandato que se
lleva en si envuelta la facultad dc recibir e1 precio.

no faculta para rerecibir -eI pago se deconfiere para vznder

En cambia, de acurrdo con el artculo 1,582, e1 poder conferido a una pzrsona para actuar
en juicio no es suficiente para que reciba el pago de la deuda, disposicin que est en perfecta armona con el articu!~ S.", ,inciso 2." de!
Cdigo de Procedimiento
que establece que una de las facultades que deben conferrsek especialmenre al mandatario es la de percibir, y que si nada se dice, se entitndz que no tiene facultad para ello.
480. Teminacidn de la diputacin.-En
realidad, la forma
de terminacin de ella no consricuye sino una aplicacin di: !as reglas
generales de la terminacin del mandato, ya que esta diputacin 2s
un perf,tcto mandato. Expira la facultad de recibir el pago en Ios t r t j

casos siguientes:
1) Por la muerte de! diputudo, de acuerdo con el articdo 1,386,
que estab!ece que no se transfiere a Ios herederos ia facultad de recibir el pago; y este articulo est .rn perfecta concordancia con el rrticulo 2,163, segn et cual el mandato expira, entre orm c:tsas, por la
muerte del mandatario:La r&n est en que el mandato es un contrato intuito-persona, al. cuai se aplica la muerte del acreedor o del dtudor ccmo una forma de extinguir fas obligaciones.

2) Par Id teroc~cin,apIicacin del artculo 2,163, que estab1ece

que ci mar 'aro se extingue, entre arras formas, por la revocacin. En
conszcuencia, este contrato nos ofrece la ~articuiaridad de poder dejarse sin efecto por la voluntad de uno solo de los contratantes. Esta
regla general tiene dos rxccpcimes, o sea, hay dos c a s a en
cuaits
Its:

?'4 ---

C C R S O DE D E R E C H O CIVIL
.-

-.

acreedor no pu:dc revocar a su arbitrio el mandaic> conf,erid:, par1

recibir el pago, 1.. ellos estn contemp!ados en los artcu!os 1,584 y.
1,585.
c!

a ) El a r t i c u ! ~1,584 c.: pone :n el caso de que el diputado o mand a r a r : ~Iiubiere sida nombrada de comn a c u f r d o por el acr2edor y e;
C':itd3t, cnt3ncts, naturlllrientt, coma una aplicacin dr los principio;
g:x:ral~s que el contrato 2s utia ley para las partes, tio pucclc :I drrcr.
lo:, poi su s d a voluntad, dejar sin efecto es: man.dato, ya que a ello
se oF3n: la voluntad d.21 otro contratant:, q u r tambin confiri el
mandato.
.mbargo, .t1 mismo articub 1,584 tieii: una conrra~xcepcin,
9 r q w taculta al acreedor para hacerse autorizar por -1 jurz para revocar =I mandato conferido de acuordo con el cl-udor cuanta ste no
tiene inters zn o p n e r s e a esta revocacin. Parque pu.ide acontecx qur
el mandatario no sea una persona seria y honrada, como S: crey al
principio, y entonces no S: vera el intzris del d:udor para ninntcn-.r
mandato, m~:ivo por el cual -1 acreedor p ~ d r arevocarlo perf:ct;.
mente.

b) El articulo 1,585 sc p n e en el casa d: que s: haya estipulada

:l pago P d r 5 hxc-rse al acn-edor o a itn tercero. Frrnt: a esta si.

~ L I C

:i~dci~li,
por r:g,!a Srricral el acrcedsr na pndria imp:.dir que el pago
Iiicirre al rcrszro, salva d3s contra.rxcepcioncs: 1 ) cuando 1: acre-dor
;a Iiubicrr der,inndnJo al deudor; y 2) cunnd.) t.1 a : .:rltir tilvi:r- I I I I
justo motivo par1 revocar -1 a. lizrdo. En atnlos cabos, c.)iitciiiplados
t n el artculo 1,585, el paga tendr que ef-ctuars- al acreedor y na al
tercero.
'e

3) Terrnind la diputacin por hacerse inhbil el diputado (artculo 1,586), se h a n inhbil el mandatario, como por ej,:mplo cuando
!e sobrrvicne demencia, murrtc civil, potestad marital, etc. Y termina
articulo, expresando la regla general: "y en general por todas las
causas que hacen expirar un mandato".

s:I

481. c) Pago hecho al poseedor del crdito.-Y .en ltimo

lugar puede efzctuarse al posetdor d d crdito. Se refier.~a l el ar-

-___
-

- ..---.

DE L A EXTINCIN DE L A S OBI-IGACIONES

7 -

.. -

--

--,---

2Q 5

ricrilo 1,576 en cI inciso 2.1 cuando dice qtrr "el pago hecho de buena
fe a ia ptrscina qur tseaba entonces en posesin del crEdito es vlido,
aunqu: despus aparezca que e1 crdito no te perteneca". Esta disposicin ts:ne inters, porque constituye una aplicacin di: on aforismo

jurdico Izgado por cI Dertcho Romano y s:gn el cual el error comn

constituy: derecho. Porque si una percona estaba en posesin del crdito, era lgico que el deudor supusirra, por las. apariencias, que realniciitc era su dticiio; y .; despus aparece. qiie realmente no lo :S, .era injusto fnrmuiar cargas al deudor, ya q u tuvo causa sufici:ntdc error.
Esta mixima, que naci en el Derecho Romano, tambin se

de-

nomina Ley de Barbario FiIipo, fpretor de Roma). En Roma no pda x r prrror qiiien habia sida primero esclavo y drspus libzrto.
das ignoraban qur Barbario Filipo haba sido ambas cosas antes de
pretor. Pero fGi demandado ptiblicamente. Surgi iina gran discusin. C 3 m o pretot, habia ejecutado muchos actos de autoridad; dejarlos sin efectos era p-rturbar la vida juridica Y s: IlegCt a :Sta
transaccin: se dej afirme todo Io ejecutaJo por l y Barbario fui
qucrnsdo en una p!aza ptiblica. A rravcs d.:! CGdigo liay otra:i aplicaci *es d: esta mixima.
482. Aplicacin restrictiva.-lomo
cionaI, hay que apIicarla restrictivarn:nte.

esta dispo~icin e.; :xcip.

483. Requisitos para que el pago sea vlida.-Para

que cl
pago sta vlido deben concurrir las dos circunstancias que znumera
e1 articulo: que el rerccra sea pojetdor del crdito al tiempo de zfectuarse el pago y que el d e u d ~ rest de buena fe, ES dzcir, que realhente haya creido estar pagando a quien es acreedor.
Con respecto al primer requisito, hay qw advertir qu: e1 legislador se refiere, no a la posesin rnakridi del crdito, sino a la juridicd; no a hecho de ser ttnedor rnoterid del titulo, en el cual c3nsta
la obligacin, sino a una pnsesibn jurdica, como srria en el siguiente ejemplo: se cede I crdi~oa una percona, pero con vicio d t incapacidad; es cesin nula, y ei cesionario, aunque no es duero, es poseedor del crdito. Todavia, puz& suc:rier que 1 crdito Io haya
cedido quien no era dueiio, y entonces, a virtud del principio qu.

3)b - .

----C U R S O

D E DERECHO CIVIL

hadi: puede transferir ms derechos que los que ticne, tampoco :I

cesi2nario pasa 3. ser dueiiu, pero es poseedor, y se aplicara el artculo.
H3Yotra aplicaciii en el caso del 1i:rcCcro putativo a quizn se !c
hubiere conferido la posesin efectiva de la Irtrencid; si el deudor I c
paga cr.eyndolo verdadero hcred-ro y despiigs aparece qiir no lo es,
estara bien
porque la ~osesin :fcctiva hacr creer que tfectivaiii: n t e es heredero.

484. El p a g o efectuado a u n a p e r s o n a q u e n o p u e d e recibirlo, n o e x t i n g u e la obligacin; excepciones.-Y

stas son las
Fxsonas que pueden recibir el pago. Ahora bien, todo pago tfectuido
a otra persona que no sean Cstas, no proJuce el efecto de cxtiriguir
la obligacin, y, por lo tanto, el verdadero ricrccdor ticne lierrclio a
cxigir :l pago, y 21 deudor queda obligado a pagar dos veces, por p l g,\r tii;tl. Sin embargo, rl articul'o 1,377 establece 40s c.xcc.pcic~nes,,)S
casos en que el pago efectuado a persona diversa de las enumeradas
tien.: la virtud de extinguir la obligacin:
1) Cuando el acreedor, con posterioridad, y teni,endo suficiente
capacidad, ratifica el pago efectuado a ese tercero.
2) Cuando el que recibi el pago, por cua1qui:ra razn, llega a
suceder en el crdito al acreedor; por ejemplo, ste lega el crdito a
dicho tzrcero; p r q u : entonces :S convierte en verdadero acreedor.

0.L U G A R

DEL PAGO

485. 1tiiportancia.-Tiene
importancia drtrrmiiinr cfoncle debe hacersc el pagc., porque ello va a tener influencia :n la competencia d~ los Tribunales. Porque, de acuerdo con lo: articulas 213 y 216
de la Ley Orgnica de los Tribunales, es competente el juez del lugar
dondr deb: efectuarse el'pago, lugar que sealan los artculos 1,587,
1,588 y 1,589 del Cdigo Civil. V1:amos qu dicen estos a & . -LL~OS.

486. P a r a determinar d n d e debe hacerse el p a g o hay q u e

hay, nada
distinguir s e g n h a y a o no convencin de las partes.-Si
ms deb-mos av,eriguar, porque de acuerdo con el artculo 1,587 el pag:> debe efectuarse en el lugar conveniao. Se aplica la !ey c coiitrato.
Si nada han dicho los contratantes, ds acuerdo con el artcilo 1,588,
hay
hacer un nuevo distingo, segn qur ia deuda sea de especie .o

0% LA EXTINCIN

DE LAS Vk5LlGAC10NES

197

cuerpo cierto o de distinta natura!eza: cuando se refiere a especie o

cuerpo cierto, el pago debe ,tfectuarse en el Iugar en que la especie se
enconrraba al momento de celebrarse el cont-ato; si es dt otra naturaleza, d'e'be eiectuaise e n e! dorniciIio de1 deudor, entendindose por ral
e1 lugar en quz :I legislador supone estabiecido al deudor para el efecto d sus relaciones juridcas. Si el deudor estaba en Santiago, el pago
debc efectuarse en Santiago, y no en Delicias 1058, porque sta ts la
tiatitacititl,

El articuto 1,589 se pone en rl caso de que haya una mutriicicjn dc

domicilio entre la ceirbracin ti contrato y el paga, y dice que :be
estarze al domiciIio que exista al momento del .contrato, salvo ~stipuInci<;ii ~

I cotitrariu,
I

487. Regla general.-La ley no regiamenta txpresarnente zsra

materia. Pero puede conc!uirst que el ptgo debe hacerse inmediatamtnte despus dc czlebrado el contrato, despus de contrada fa obligacion,
siempre que se trate de obiigacin pura y simple, ya que si e3 condicional o a plazo hay que esperar que el plaw llegue o ia condicin se
cump!a.

P. GASTOS

DEL PACO

488. Quin debe soportarios.-El Cdigo se refier: txprtsmenre a esta materia en el artculo 1,571, diciendo que son de cuenta
del deudor, sin perjuicio de la estipulacin de las pares o de lo que resuelva ei juez sobre las costas judiciales: estas son las dos excepciones
a Ia regla general.

G.

CMO DEBE HACERSE EL PAGO

489- Reglas generala-Con respecto a esta materia hay dos

reglas gtnerales que la inspiran y que e1 legislador contempla. En el
artculo 1,559 una y en el 2,591. otra. El actcsiculo 1,569 establece que
el pago e& efectuarse bajo tcdos respzctos de acwrdo con el teno:
de la obligacin, y agrega qu: el acreedor no podr ser obligado a re-

continuar

ir atrs

CUKSO VE VEKECHO CIVIL

700

-- --

artculos 14 y 19 del decreto-ley monetario 606, de 14 de octubre de

1925. Dc acuerdo con estos artculos nadie puede ser obligado a recibir cn una sola vez m& de $ 30 en moneda de plata y ms de $ 4
en moi.i<a de nquel, salvo el Fisco, que est obligado a admitir cualquiera cantidad de esta moneda.

494. 2) y 3) C h p l i m i e n t o d e obligaciones contradas e n

Cliile c i i tirorrcdu extranjera o eti moneda nacional oro; diversos
perodos legales.-El
cumpliiniento de obligaciones contradas en
moneda extranjera o en moneda nacional oro ha estado sometido a
normas legales diferentpc t n los siguientes periodos: (4).
495. Primer periodo.-"Dtsde
I.)
vigencia del Cdigo Civi!
(1." d: enero de 1857) hasta que empez a regir el Cdigo de Comercio ( I de riicro de 1867).
Durante este tiempo la nica disposicidn aplicable es el artculo
1,569 del Cdigo Civil, que dispone que el pago se har bajo tc. : k s
los respectos en conformidad al tenor d r la obligacin, sin perjuicio
de lu-que en casos especiales dispongan las Icyrs y que el acreedor no
podr ser obligado a recibir otra cosa qur lo que se 1: deb, ni aun a
pretexto de ser de igual o mayor valor la ofrecida.
Por consiguiente, de acuerdo con la citada disposicin, estipulada una obligacin en moneda extranjera o en moneda nacional oro,
~1 c t r ~ ~ d odebe
r
cumplirla neces~riamence en la moneda convznidi.

."

496. S e g u n d o perodo.-Desde
la vigencia del Cdigo de Comercio (1." fe enero de 1867), hasta la promulgacin de la Iry de
10 de septiembre de 1892.
Para estudiar las disposiciones del Cdigo de Comercio (artculos
113 y 114) que modificaron lo prescrito en e1 Cdigo Civil, es necesario distinguir si la estipulacin se refiere a obligaciones contradas
cn moneda extranjera o en moneda nacional oro:

A) 061iga.ciones estip.Iudus en

moneda extr~njera.-Para

esta
clase de obligacionts los artculcs 113 y 114 del Cdigo de Comercio,
( 4 ) Las lneas que a continuacin nos tornarnos la libertad de reproducir
pertenecen a un excelente trabajo de los distinguidos abogados tio ores Chln i y Moza.

dkpncn qut el pago puede realizarse en moneda nacional, rcduciindosc por convenio de las partes por avaluacibn de pcritos, h m+
ncda estipuIada a la moneda nacional segn la relacin exkt:ntc en-

tre ambas monedas al rempo del cumplirnienta de la obligaci6n.

B)

Ob!iIFdciones ertiprrludas

ctn mat~edd tidcionuf

tiro.-sobre

ellas, el Cdigo de Comercio, no conc:mpIti reglas esp:cialcs, ya que

la iiit)ncd;i legal en circuhcin en Chile era prrcisamcnte en cal ipoca, niutizJa de oro,
Pero desde que ces tste regimcn monetario con Ia dictacin dc
biIIc te inconvertiblc de curso forzodiversas Ieyes que establecieron
so, f u i necesario determinar si aquellos billetes podan servir para canmiar obligaciones
contraidas en moneda nacional oro.
Las respectivas leyes de ificonvertibilidad se encargaron de escablecer con toda claridad que los billeces cuya emisin autorizaban tenian valor iiberatorio para Ia solucin, sin recargo, de tod.a tsptcie
de obligaciones, cualesquiera que fuera su fecha y Ios tirmincls en que
cstuvieren oturgados. (Leyes de 6 de septiembre de 1878, 13 de junio,
10 de abril y 26 cie agosto de 1879 y IO d e enero y t Y de agosto de
188P).

497. Tercer periodo.-Desde

la dictacin de la Ity de 10 de
septiembre de 1892 hasta la pmmulgacin de los decretos-leyes de 22
de agosto de 1925, N." 486, sobre Banco Central, y de 16 de srpticmbre de 1925, N." 528, reemplazado por el de 16 de octubre de 1925,
N." 606, ambos sobre legislacin monetaria.
Durante este per& rigi lo citada ley de 10 de septiembre de
1892, que moific Ias prcscripcioncs del Cdigo de Comercio y las
kyes de inconvertibilidad mencionadas.

A) OMigucioms cstipui,dds en moneda extranjera.-A

su respecto, es necesario haccr una distincin entre las obligacancs contraidas en el extranjero para ser cumplidas en Chile, y las contradas
dtnrro del territorio de Ia Repblica.
1. Las obligaciones en moneda exrranjera contraidas en el cxtranjcro siguieron rigindose por el Caigo de Comercio f articulo
114, inciso l.*), par cuanto fa ley de 1892 derog 6nicarntnw e1 inciso segundo de este ardculo, que x refien a ~ P Sobligaciones con-

tradas en Cliilc. Eii ci>iiscc~icricia,en las obligaciories contraidas eii

~ O I I Cextr;ii\jzr;i
JL\
ftiera dr la Repi'ghlica para cumplirse eii Chile, el
JttiJor [ ~ d i , il?+ig,tr~ i i~noiit*J.~
ii.~~toii~;il,
~ ~ ~ i ~ ~ - t i i , iI;i
i J orl*Jt~cc~G~t
se
d e ;icuerdo coii 1,) prtlscritcb cii el .irrictilu 114, iiiciso 1." del (':;,diyo d:
Conirrcio, a1 cual ya hos liemos referido.
2." E n cuanto a las obligaciones en moneda extranjera concraid a s dentro d e la Repblica, la ley de 10 de septiembre de 1892 dispuso qiic G S C ~ Sseran exigibles en la moneda convenida, salvo estipulaci6n en cciitrario. Esta ley ttioJifica, t l i c~tiwcu:iicia, !ar pretseripciw
nes dtI Cdigo de Comercio y vuelve a aplicar los principies qu: csta.
'.'ccn el Cdigo Civil.

1%) Ol>lih'cl,.ior~c~s
L * T ~ I ~ I I I Utstl
< I ~(nionrdcl
IF
r i d c . i ~ n d oro.--Rcsprct~,
ellas, la citaJo ley J e LO de s t ~ t i c m b r ede 1892, d i ~ p u s oqu: tanl.
biGn, salvo estipulacin rii contrario, erdn exigibles en la morieJa convtnida.
lir

498. C u a r t o periodo.-Desde
la dictacin d.. 'os mencionadoj
i ~ r c r c t ~ > s - l r ysohr
r s * fZ.tiicc> Central y legislsci8n monetdrta hasta 11 dic.
:&ti.~(\n
<Ir 1.1 Ii'\. N." 4,975, de $ 0 Jr j u l i o de 1931, rt-rmplaz~dapor
l a 1i.y N."' ) , l O l ,
1') ~ l c - .tI)r11 J c I V J 2 , ; I I T I ~ . I S sihr: L . ~ I I I ~ ~ I *i11r:r
IS
n.icionnlrs.
i i l ,I;I~I !O.!>,v i i v ~ r t ~L!:~ los
d d c c r ~ ~ ~t-11) r~t *~t ' cI~ c~i t ~~. t bc
,~~ , ccstd~
b!eci 1iucv.iriienrc rii Cliile el sistema monetario del pacir6ii de oro,
crendose cl Banco Central, con facultad de emitir billrtes convertiblcs a la vista, a la par y al portador. Durante este perodo pierde,
pues, en gran parte el inters prctico de las estipulaciones de obligaciones en moneda nacional oro o en moneda extranjera, ya que la
moneda chilena adquiere un valor fijo en relacin con el oro.
t

A ) 061ig~cionrr cn rrtonrciir cxtrutijtra.-En

lo que se refiere a
estas o l l r y u c i o t i ~ r ,el decreto-ley 486, de 21 d r agosro de 1925, sobre
Banco Central de Chile, dispuso en su arti. . , : o 68 q ~ i : no abiiant: el
~ : o d e r liberatorio amplio que otorgaba a los billetes del Ba~icb,
convenirse e n contratos particulams que el pago se efectuara :n cualquiera o t r a moneda. Por consiguicntc, a este resprcro no x modific
la situacijn existente en virtud de 15. !cy de 10 dc septiembre dc 1892

y siguieron aplicndose los principios expuestos sobre

ef:a

materia en.

el p;irrafo pertinente.

B) Obligacin en moneda nucionaf oro.-En

cuanto a ellas,
prcticamente la situacin no presenr~ba dificultades, por el hecho
de lenile la moneda corriente era precisamente moneda oro.
La Iry no consider, e n consecuencia, la posibi!idad de estipulaciones especiales sobre pago en rnuiiccia ii*r luiial WO.

499. Quinto y ultimo perodo.-Desde

la dictacihn de las 1:yes de Control de Ca~nbiosInternacionales hasta el rnomrntu.
A ) 0 b i X ~ s N ) tcit cirttrcriddi rti rtrurr;x/cr t , x t t u ~jrrr~.-Es
i
preciso
disrinyuir a rstc rcsprcto cntrc las ubligacio~ics cutirraiJ11?; coti l i r i t c .
rioridad a la vigzncia de !a ley 5,107 y las que se celebren con posteriaridad a su dictacin.

f." I,dr ohliga&m~s contrridd~ con rtnterioridd a /u ley 5,107

csrn regidas por el inciso 3." del articulo Y." de i<r citada ley, que diupone qiie elIas slo son exigibles previa autorizaci6n de la ComisiSti
Jc (Juritrol Jr Cariibios y por las cantidades q ~ i cEsta serialc. Por coirsiguitntc, sc establece respecto de estas obligaciones una verdadera
moratoria, ya que la Iey hace cesar su exigibilidad y permite al deudor
el no pago de ellas mientras la Comisin de Control de Cambios ito
ie otorgue las divisas extranjeras necesarias para su cancelacin. La
exttnsin de esta moratoria llega hasta el punto de que el acreedor no
puede izi siquiera exigir el pago e n moneda nacional al tipo d e cambio

oficill, lo que st desprende de lo dispuesto en el artculo 11 de la misma ley de cambios inccrnacionaies, que ,por exccpci6n concede esra fac u l ~ l dal a c m d o r &lo en el c m de obligaciones provenientes de
ccrnpraventa y arrendamientos de bienes existentes en Chile.
La citada ley de cambios internacionales, junro con ,est;bjecer los
principios anteriores como regla gener;i para las obigaci~nes en moneda extranjera contraidas con anterioridad a su vigencia, cstablrce
adems reglas espxiaies psra !os siguientes casos de ~xcepcin:
a) Respecto de los depsitos en monedL r x t r a n j ~ r a hecho; en
Bancos Comercides, disFonc que sern exicibles Dor d depositante en
p3rciaiidades no s u ~ x i s r sal vrinte por cirnto cada tres meses, a

C L ' R S O DE U t R L C t I O CIVIL

7 04
-.

--

desde la f e ~ ' , - del vericirnitiito o de la promulgacin de la i-y,

( ' ~ t t t v i ~ r aV
n C I ~ C ~y~ <que
) S , 1:)s dcpsitantcs &ben vender al Ban1 (.':>irlrrcial rcspcctivo la inoiieJa txtrarijcra que Ics vay,i ccirrcspoiiciii:riJo recibir. El Banco debcr invertir estas monedas en compenynr cri:ditos de la misma naciiralc-/a qu- haya 0torgad.o y el saldo de;, , ! .t v,+ll,lc~rl,\
,ll l\.lil, 0 ( ~ , ~ l l l l r , t l .l .,t5 vri11.t5 5,. l l . t , ~ . l l ,i 1.1 ( , t \ q l ,l,-l
.lllltiio del da. L:)s dcpo:,tt;iiircs q ~ i cj~ibtif~quen
aritr la C:t)iiiisioii dc (:;iriil*O , I i l t e i r 1 ~ ~ ~ ~ 1 0q~~1i ,et5u.s
l c ~ ~ l ~ ~ ) , ' )C~I I i ~III,>II~$I.I
os
~-xtr;tiij~~r..~
,,,~rrr\
;,;tricfc.~ia ol,ligacicirics coiitrnidas lrgalmentc r ~ icsn clnw cfc iiiq>i)+.Ja
o a iicccsidadcs cfectivns del depositnnte o de su incitratri;l o cr>mrriio. c n las mismas monedas, no cstnrin obligados a velid~rlos en la
orrna .~iitcJiclia.
Los dcIisitos qiic trngan cn los Bancos Ins coiiip;ihins i1ncic1naIc.i
J e w ~ u r o s , cn, inoncda cstrniijera, que correspondan a las reservas
:Ccnicls, no cstariin sujetos a las dispasiciones expresadas, y las com~ a r i i a spodrn exigirlos para el pago dc sus cornpromisns en esa clasc
de moneda.
contar

h) Respecto de los crditos en moneda extranjera

q i i ~ tengan

:os Barcos Comerciales contra los deudores, podrn ser solucionados

~ 3 Csros
r
en los mismos p!azos y forma esrablecidos en la letra anterior v el Banco Central debcr v ~ n d e ra estos deudores las monedas
cstranjeras disFonibles resultantes de ventas quc le hayan Iiecho los
n . ~ n ~cn, \ can
~ forrnidnd a lo expresado an ttriormente.
c) Los compromisos e n moneda extranjera que deban satisfacer
las compaas .le seguros debern pa;;.xJc en la moneda estipulada o
en : a s correspondientes letras sobre el exterior, previa calificacin dc
la Comisin de Cambios Internacionales; si el pago :S consecuencia
de siniestros ocurridos en el pas, deber entreglrx al Banco Cm. V I
ia respectiva moneda extranjera, el cual pagar a los acreedores en
marteda corrients el valor d c sus crditos, al
ibio del da del pago.
N o est, por coiisiguicnte, sujeta la exigibilidad de los crditos
provtnientes de las operaciones d e seguros, al otorgamic :o de divisas
For parte dc la Comisin de Cambios 7nternacionales.
t

d ) E n cuanto 3 las obligaciones en

ineda es:*-njera que cor r e s p n d a n a precios de compraventa o - a rentas de arrendamientos de

Ii1t.n.c~ cxistci~ccs en Cfiilc, ei acreedor tiene facultad para exigirlas en

~noncdacorrientc a a fecha de su vencimiento y al cambio del da
del pngo, o scn, el acrccdor puede elegir ya el rol>ro en la nioneda
estipulada, en cuya caso la obligacin sGIo ser3 exigible a medida que
la Comisin de Cambios d divisas al deudor, o ya el cobro en mo-

l ta forma antedicha.
neda n a c i o ~ ~ aen

2." OMig~eiqricscontrdda en nronedu extrdtajmrl Ju~dntr1~ vigencid de la ley 5,107,

Estas obligaciones pueden ser pagadas en moneda legal chilena
con cl recargo dc cainlio c~rrrs~ondieiite
n la frclin de los vencimientos estipuIados. En otros trminos, toda obiigaci8n contrada coi1 posterioridad a la dictacin de la ley 5,107, en moneda extranjera, ; d e
srr
por c l deudor en moneda nacional.

B) Obtigdciones contraidas en moneda naciond aro.-l." Obligaciones contraidas en moneda nacional oru, con dnterioridccd a la dicta.
cin de

la ley 5,207.

Conviene tener presente previamente que las dbsulac en moneda

oro pueden ser de dos clases: unas que sr denominan generalmente
cliusulns "oro espcifico" en que el icrcidor tiene la facultad de exigir
en esp:cie o en moneda la cantidad de oro fino que se Iiubiere estipula.
do y otras denominadas clusulas "vafor en oro", en que el acreedor
s!o
exigir e1 pago en moneda corriente pero con el recargo correspondiente al precio del oro al tiempo del pago.
La ley 5,107 no contempl en ninguna de sus d:~w2ccionesregias
referentes a ob!igaciones tontradas en ,oro con anterioric!:d a su vigencia,
Debido 4 esto, se han mtenido diversas opiniones al respcto.
Ante todo, es necesario establecer que, en ningn caso, ni tratandose de clusul~poro espzcfico, podr sostenerse que el deudor estaria obligado a pagar ::n oro fino o atcc~nedado,va que se encontraria
en la imposibilidad materia1 de hacerlo en vir,tud del decreto-ley 103;
de 25 de junio de 1932, que dispone quo nicamente el Banco Central
~ d r comprar

y a E1 s!o se podri vender oro en barras o arnonedado.

Por consisuiente, 11 dificultad queda reducida a determinar si la
c-ntidad que eI deudor debe pagar en moneda nacional
numiri-

camente la misma contrada en moneda oro, peso por peso, O si dc'u

recargars: con el mayor precio que tenga el oro al' tiempo -del pago.
Los que sostien - esia ltinia opinijn, se fundan en que el tcxto
d e la ley 5,107 qt!, result aprobado por el Congreso, contena una
d i ~ ~ o s i c i d que
n
expresamente prescriba que las tarifas zstabl?cicias
en moneda oro por empresas d i suministros o utilidad pblica, debid11
d e cobrarse en moneda naci.ona1 sin recargo algvno, y que tal dispssiL L ~ I I'ui
I
v,:t,~cl,\I'or i.1 I'i-i.siJi.iirr tft* 1.1 Rcptil)Iizn, I!hqiie dara n 211,
tender que la voitintad o intencibn del legislador fm: aceptar que las
< + l ; i - ~ . . i i ~ r l c . ~ a-cmrrnidns en oro pudieran cobrarse con recargo.
.,lqiinir~iraaJcrnis que 13 ley de 10 de wptieiiiLre de 1802,
jw17)11ti~,('1 ctdvo ( 1 ~Ins 01~li):nciones cn la rnonedn rstipillnda y q ~ i c
respecto cic esta clnsc cic obligncioiiss cfcl)r enwiiderw vigciitc pibr tio
Iiabcr Cn la ley 5,107 disposiciones expresas sobre ellas.
Kesp:cto del .i,tilmcnto fundado en los antecedentes legislativos
d e la ley 5,107, deb: tenerse presente que la hisroria de la ley sirv?
para iiitcrpretar iin t e x t o legal difcil u obscuro, pero en ningn caso
r.eniplaza la aui;t,licia de una prescripcin legal. Por otra parte, el
veto a que se 1ia heclio referencia, segn el mensaje mismo que lo
contiene,' no tiene otro objeto que evitar que la ley resi,r.lva situaciones
convenidas con anterioridad a ella y en ninguna parte aparece la intsnciAii del lfgislncior de disponer qut el pago de'las obligaciones estipiil,?dns c!i oro se Iiicierci con el recargo establecido por el l3anco
Central.
E n cuanto n ! argumento fundado en la vigencia de la ley de 10
de septiembre de 1892, se rebate fcilmente teniendo en consideracin
que esa ley, en cuanto a las estipulaciones contradas en moneda nacional oro fu tcitamente derogada por el decreto-ley N." 486, de 21 de
agosto d e 1925, que cre el Banco Central de Chile y que dispone que
los billetes del Banco Central sern recibidos a la par y sin limitacin
alguna de cantidades en el pago de impuesto, y de cualesquiera otras
obligaciones, as pblicas como privadas, permitiendo nicamente ese
lecreto-ley las zstipulaciones contractuales resprcto de moneda extranpuede
jera y no respccto de moneda nacional oro, ya que expresa que
.
estipularse el pago "en otra moneda", expresiones que excluyen necesariamente a la moneda o y , qu- era la moneda corriente representada por los billetes drl Banco Central.
Por consiguiente, se otorga a los Lilletes del Banco Central valor-

1iber;itorio rcipecto de toda clase de sbligaciotics, salvo nicnniei~te

las estiprilaciories sobre p a w en inoneda extranjera.
La Iey 5,107 aun CL;.,.:JD
estableci la inconvr.rtitilidad de la
Lillcres, iio mutiiiic6 LAS J i s p s i ~ i o ~ ~legales
cs
que otorgaban a k t o s
amp!io pudcr iiberaeorio.
En corisecuencia, pueden paga-rse con diclios tiiletcs, sin tii~ig"~
rtcnrgo, t d a clnx d: ahligaciones, sean o no en oro, siempre que no se

en oro con aiiterioridad a la vigencia de Ia ley 5;107, se ppurdcn pagar por eI deudor en moneda corriunte, sin recargo alguno y pr:. por
p s o . (Esta misma doctrina se sbstizne en. un informe del Consejo
Je Defensa Fiscal, (it feclla 10 de ciltiro cIc 193 3) .

2." Dc acuerdo con lo dispuesto en el articulo 14 de la ley 5,107,

la y~igencid de la iey 5,107 pueden ser pagadas por el deudor en moneda legal
chilena, con el recargo correspondiente a 1a fecha de los vencimientos
as obligaciones contradas en moneda nacionaI oro durante

es tiP~ilados".

500. Jurisprudencia.-Nuestra
Corte Suprema sosciene que
las obligaciones contradas durante el regimen de la converribilidad
en moneda de 183,057 milIonsimas de gramo ck oro fino por peso,
deben solucianarse en conformidad con e1 tenor be la obligacin, esta
es, precisamente en ~ i r ofino. As !a doctrina de una de sus ultimas sena
tencias, dictada el 3 de enero de 1939 (5) , dict:
"Es nula porque infringe los artculos 1,569 de1 Cdigo Civil y

8," de la ley 5,107, que reglamenta las operacionu de cambios htert

nacional6s, la xntencia que declara qw ei billete del Banco Central
tiene poder liberatorio para solucionar h obligacin en aro contrada
el allo 1930 en que se estipul que o1 mucuo contratado dctia rescituirsa
en moneda legal de CI~ileexistente en esa fecha, esto SS, de 183,057
miIlon&imas 5: gramo de oro fino por cada peso, pues con esa mlud
cin se admite que el deudor pueda hacer el pago en disconformidad
con el tenor de la obligacin y que e1 acreedor es obligado a recibir
una suma distinta en pago de lo debido, y se a t r i b u y ~ a imehciohado
te,

( 5 ) "Revista de Derecho y Jtrrisprudencia", tomo XXXVT, segunda par.

~ c c i o npriniern, pg. 416.

artculo 8." un sentida que no tiene, puesbse da al billete un poder

liberatorio para toda, clase de transacciones, lo que no .c. desprende
de la referida disposicin.
"Es adems nula porque infringe el articulo 1." de la ley de 10
de S-ptiembre dz 1892, al aceptar el pago en billetes respecto de una
obligacin contratada cn moneda nacional de oro con posterioridad a
esa ley, qu: O~C!L'I~Bctlmplirla en la moneda contratada y no en otra;
Y Iiolqtlr I I I ~ ~ I I I ~ : ,td~+ti~,h,
,
'OS articiilos 7." dcl ti:,-rrto-Iry N." 606 y
68 del decreto-Iry N." 486 que reconocen valor a las convenciones en
oro o en cualquiera otra moneda, en contratm particulares".
Otra s~titenciadictada en el mismo sentido que, prp va de ejemplo podemos citar, es una*dcl 8 de enero de 1938 ( 6 ) .

501. Refutaciti a la doctrina de la jurisprudencia chilena.

-Las principalrs razones que se invocan contra la doctrina de nuestra Corte Suprema piied:n resumirse as:
"1) L;is clusulns t n que las partes hablan de pesos de 183,057
tnil!onsimos de gramo de oro fino no son sino la reproduccijn de las
leyes moiietarias. Las partes las incorporan de un modo exmeso a los
ioiitratos. Nada nuevo se agrega por lo que respecta a su alcance o
..%n.
,
ititcrpr*:
"Ellas equivalen a esos adjetivos explicativos de la gramiitica, tales
como h e m o r r a g i ~de sungre o blanca nieve, que ningn nuevo concepto
aaden ni modifican a1 substantivo.
"2) Lx jurisprudencia argumenta tambin con la autonoma de
la voluntad. Sc dice que puede hacerse todo lo que la ley no
y se citan en su apoyo el artculo 1,5b9 y el inciso final del articulo
2,199 dcl Chdigo Civil.
"Estas argumentaciones no admiten el menor anlisis. Las partes
tienen libertad p a n pactar todo lo que deseen, siempre que no con.
trsren las leyes de orden pblico. El aludido articulo 2,199 est limitado por las leyes monet-r3a vigentes Durante el sistema de converzin, por las leyes ya estudiadas, que disponen que e1 billete debe recibirse a la par: peso por peso, y que representa oro. Y durante la in( 6 ) "Revijta de Derecho y JurispruJenci.t", tomo
te, seccibn primera. pg. 3 1 8 .

XXXV,

t r ~ u n d npar.

-- .~~ .-

U E L A LlXTINCilON V E L A S 0BLIUAClONt:S
.-

3O
'>
-. ----

canvertililidxd, por ef articulo 14 de la ley '5,107 que prescribe que si

,ir;, o cri tntinccla t x t r ; ~ n j c r n P ~ ~ C~~ I I~I T Pl ! ~eT Sen
C bi1tetc.s

:,t ~ , , ~ c I .t.11
L

el recargo correspondiente.
"Siempre ha teni-do Iimitaci-ones Ia -.**nnomia d. la voluntad de
las partes. El articulo 114 del Cdigo de tomercio, que se derog por
la icy de 1892, decia que .x pagaba e n bitietes ounquc se hubiera estipulado en moneda extranjera.
"Oirti c,ini iIc Jrriy,;ii.iGii por raxoI1es dr o r c i ~ n I ~ ~ b lvemos
i~,
cn e! inciso 2." dci articulo 2,199 de1 Ci>digo Civil q u pcrmitc pagar
en otra moneda distinta de la convenida p a r d a n d o Ia equivaIencia.
El n r t i c : : ! : ; 20 del decrcro-!ey 486 dejo sin efecto esta autorizacin y
..
Jisl)ris<ii i i i c ccs.ti);i cic scr ol>1ig;ttorin la rtccpcion Jc citlr!iiir.rn tiloneria cxtraiijcrn cn pago Je Jriidns, a mrnos que se liubirra p~cradoeii
dicha moneda e!! c:onf.ormic!ad a !a ley de 10 Jr sqxiernbre de 1892.
"Siempre los tribunales han ~ s t i m a d o que las leyes monetarias
son de orden pblico, y que m.odifican 13 voIuntad de las partes.
o11

"3) Se dic. que las referidas Ieyes permiten que se estipule en

t~lt,tti'rf;~ v
. i . ~i r : ~<:I
~ ~nrtrl!/o 68 del ciccrctri !ry 4x6 y 10s nrtrti!OS 7." y 20 d-1 decreto-ley C>W.
"Basta leer ezos preceptos para convenczrs: de que ellos se refieren a moneda extranjera.
"N3 p e e decirse que es mon:da distinta la definida por Ia Icy,
:*S decir, el peso de 183,057 rnilIonEsimos de grirno de o r o fino, Esta
cs la moneda chilzna, la tinica que existe en Chile. El biIIete no es
sino el signo representarivo de elIa, que por disposicin imperativa
del I~gisiabordebe recibirse siempre en el pago de cualquiera clase de
obligaciones,
"Por otra pirte, debe recordarse que de acuerdo con el regimen
de1 Banco Central puede ocurrir .que no se encuentren monedas de
oro coda vez que, en ca:iiurmidad a su ley orgnica, no est obligada
dicha institucin a entregar :*mpre monedas de oro por sus billetes.
"Es evidente entonces que se han violado esos preceptos a1 darles
un alcance que n.o tienen, es decir, al considerar comprendidos los pt;
sos de 183,57 rniiionsimos de gramo de oro fino, que constituyen
la moneda legal chilena, en las acepciones "moneda especial" o ''cua1quiera otra moneda".
ivr;t

"4) Tampoco pueden invocarse razones de justicia para aceptar

la valicirz be la c1,iusula oro que reconoce el fallo. Antes por el contrar'o, :;as razones abonan ampliamente nuestra interpretacin.
" D ~ s d e luego es preciso considerar que los deudorcs no podran
apreciar al constatar las csnsecuencias que p3ra -110s pueden significar .-Stas c~ti~ulaciones.
Se dara val.or a una clusula respccto de la
c~ial /lay imposibilidad par1 apreciar su alcance cn el momento de
,,,llv~~llll~l,l.
"Por otra parte, cnlw ohs:.rv;ir qiic niiigiina cquiv;~lciiciatiay entre r.1 Frjuicio que ~ u c d t iexperimentar el actrcdor col1 la desvalorii;it-ic;ii (le la iiiaiircia y cl b-iieficio q ~i i recibc con el recargo de billet,,,
1 l,+l 1 ~ l ~ t . 1 . 1 , ) t l , * l l l t . , , .
' * l ,1 ~ l ~ ~ , \ " . , l l ~ l ~ l , , t , ~ l l '( 1, 1t %~ l , l l t t l ~ l l ~ , l ~l ~, t d ~ < l l l ~ t~l l:l . , l l / , l . l t ~ l'lh ~ > l ~ I!O>
Sl
en -1 interior del pas v, por lo que r-spccta a la cquiv.~'riiciaJr IILIL'S.
tra ~ n o ~ c dcon
a las extranjeras, ella se traduce cn que deben darse ms
~noiicdaschilenas por la misma cantida.d d e monedas :xtranjt.ras que
se roinpaban antes d? la desva!orizacin.
"No siempre Iiay paridad entre estos dos cfector. La moneda
piirdc dcsvnloriznrse cuatro vcces con respecto a las monedas exrranjeras t n el exterior y no alcanzar al doble en el interior.
"Esto es precisamrntr lo que ha ocurrido en Chile. El encar-ciriiitncc, de la vida, segn la estadstica, no alcanza al 100' ; despus
ciz la c.~dade la moneda. Puede decirse, hablando -n otros trminos,
que hoy se necesita el doble de la cantidad de moneda que JL. necesitaba 2nc.s para comprar la misma c x a . La desvalorizacin en el interior ha sido de 100(;(, o sea, la monrd3. vale la mitad de !o q u t vala
antes.
"Sin embargo, en sus relaciunes con la moneda extranjera, tenemos que la desvaloriza<:in ha alcanzado en el mercado libre un W ' ; ,
O sea, que la moneda chilena vale la cuarta parte de !o que vala antes.
"Las C I ~ U S L I I ~ cro
S en gramos de o r o fino sc traduceri al final en
bi!l:tes, con el recargo correspondiente. La equivalencia se ha
con
relacin a Id moneda extranjera, u x a , multiplicando por cuatro cada peso oro. Resulta as que el acreedor para quien la vida en el interior d-l pas, no lia bubido sino rl doble, recibc por SL: crc'.?itc: crint-s
billetes como el monto de l multiplicado por cuatro. El perjuicio del
deudor es manifiesto y as queda drmostrado que la justicia est de

parte de la interpretacin que hrmos hecho de las leyes monerarias" ( 7 ) .

502. La cIusula oro en pases extranjeros.-la cucscin de

la cfusula oro se ha presentadQ tambin en varios otros pases, czmo
Esrados Unidos e Inglaterra, En Estados Unidos la cuesti8n se rerohi por medio de una Icy que rstablrci qur el pago
hac:rse
rii tillrtc.~,clOl,ir jnbr dhlar. Eii lrig,l;itrrra y nrrns piisrs In citrstin
se ha resuelto en a m h sentidos.

11. Ob!igdcioner de especie o cuerpo ~ . i c r f o

5Ol. El acrcrtlor debe recibir la cosa en t?l estaclo etl quc sc
encuentre; deterioros.-Se eelicu:iicmn regidas por e l iiitrr~lo l,WO
del Cdigo Civii, disposicin que no hace sino rep:tir diversas reglas
qur ya hemos estudiado aI referirnos a los efectos de las obligacionrs.
De acuerdo con dicho artcuIo, el acrezdor est obligado a recibir la
cosa d:bicla en el estado en que se encuentre. La interesante es ana.
tizar cuahdo la rosa ha sufrido deterioros. Plra ver si el acreedor est
obligad* a soportar aros deterioros, hay que hacer un tripIe disringo:
'..

I ) Si loi iI'rtrrioror ron producidos por ltn tclltt lurti(itt> 1tl.rnrayor. e1 acreedor deb: soportarlos, y el deudor no rierit: ~ i i n g u n a
rcsponsabilid~d, porque uno de los efectos del casa fortuito cs liberar
de responsabilidad al deudor.
:d

2 ) Si los deteriocos se han producido -par u n acto u obra de un

tercero, este acto tambin consri:uye caso fortuito, de manera que e
acreedor tambin debrrd c o p r t a r Ios d.xerioros; pero, de acuerdo con
el artculo 1,590, inciso f;nal,+tient derecho a exigir del deudor que Ie
ceda las acciones contra el tcroero culpble.

3) Si los deteriora se hm prodtrcido por culpa del deudor o durante su mora, naturalmente no est obligado e1 acreedor a soportarIos, y el articulo 1,590 lo autoriza para podir la "rescisin" del contrato con Ia indemnizad6n de perjuicios; lo queeha querido manifes7)

Razones que aduce

de formaIizacion de

don Frrnando Aksundri Rodriguez en el escrito

de casacjon en el fondo,

un recurso

la "resolucin". S i no obstante 10s deteriotar es que puede

ros, insiste el acrerdor en 'llevarse las cosas, tiene drrecho, y podri solicitar la indemnizacin de perjuicios. Tambin otro tanto .tcont:ce
cuando los perjuicios no son cuantiosos.

111. 061iguciones de gnero

504. Especie que debe .entregar el deudor.-D: acuerdo con

cl articulo i,>09, el deudor est obligado n etiticsar una espxi: de
calidad a lo menos mediana.

fj.

CL PACO DEHE SIIH TUTAI.

505. Regla general.-El pago no slo debe 1ilcers.- con la

minmu coscr objeto de la obligacin, sino tambi6n debe efectuarse to.
talmente, Sogn el artculo 1,591, e1 deudor no pu.de obligar al
acreedor a recibir el paga p r parcialida.des, salvo acuerdo en contrario o disposicin exprrsa del 1:gislador. El pago debe Iiac-rlo el deudor
por la totalidad.
Razn de este artculo: lo ha establecido el legislac!3r <rey-ndo intcrprrtiir la vol~iiitnd(le las plrtes, porque lo IJ!:icci cs c1uc i I ai.rccdi)r
d e x c que se le cuiiipla la ubligaciGn eii la tut;iliJnd, pi)rqLic pit.'dc
acontecer que, cumplida por
no d a! acrecdor la utilidad que crey obtrner al contraer la obligacin. Por lo mismo que cs
interpretativa Je la ~ o l u n t ~ded las partes, es que puede str derogada.
Es evidente qur para Iiablar de la indivisibilidad Jcl p;igo se re.
quiere que cstcriius cri prcscricin dc Liiia ol~lignci;ii C I I qtic Iiiy;i iinidad de partes, no p'uralida.d, por cuanto, si con respecto a la obligacin d e cosa divisible hay varios acreedores o deudores, como la obligacin seria conjunta, de acuerdo con las reglas estudiadas y contempladas en los artculos 1,511 y 1,526, cada acreedor slo podra
exigir su cuota en el crdito y cada deudor estara obligado a pagar
SU cuota en la deuda.
506. Excepcionalmente el pago puede efectuarse por parcialidades:
1 , Cuando as se hubiere estipulado.

2 ) Cuando la ! : y establezcl lo contrario, y I,?y :.n cv.9 -n que 'a

la deuda; cn Ia succsiGn, pi~:qu: el articulo 1,354 estatuye
que la deuda se divide cntre ios herederos a prorrata de sus cuotas ficreditarias.
3 ) En r l caso de la fianza, cuand.0 hay varios fiadores, los cuales goaari de b.~ief;ciude divisirin, segn cl cual la deuda sc divide entre !os cofiadores.
Otros casos de pago parcial contienen os articulas 1,592. y 1,593.
El 1,592 se pone en e l caso ,en que haya controversia .Intre las partes
sobre la deuda y. sus accesorios: cl juez p e d e mandar pagar la parte
no disputada 2,- la deuda; el acreedor dice que se Ic debe 100, y c1
d : ~ i J ~ > qr ,~ l eso10 rlfbi* 80. c f j r i . . , manda pagar 80. EI artctilo 1,593
cst,illccc cl~icsi la oLlignt.i;n r s Jc pagar a I>lazci, .. cntctider dividido el pago en partes iguales.

divide

507. Concepto.-Pueden
existir entre un mismo acreedor y
un mismo dci!dor varias deudas de igual naturaleza, y el pago efeccuado p r e1 deudor no ser suficiente para que r o d a sean canceladas;
a cul de ellas se enciende que se aplica e l pago efectuado por el
dzudor? ;A cul de ellas se imputa el- pago efectuado por Estc?
De este punto trata la imputacin di1 pago, que puede definirse
como la determinacin de Ia deuda que debe considerarse extinguida
entre varias cuando el pago no es suficiente para extinguirlas a todas.
508. Requisitos.-Para que la imputacin
gar, dcbcn concurrir los.siguienres requisitos:

del

p ~ g o.tenga !u-

l." Q u e entre acreedor y deudor hayan variar derldas, por cuanto

5i"exisre una sola, a ata-.sala se imputar ei pago;
2." Q u e las deudas sean de la m i s m n d ~ r a l e z a parque
.
si no, no
cabe habiar de imputacin. Si Pedro debe a Juan la entrega de un
caballo, pintar un cuadro y 100, entre Pedro y Juan existen varias
obligaciones, pero canlo son de distinta naruralria, no c a h hablar
de imputacin. En cambio, cuando son de fa misma naturaleza, se
presenta ia c u e s t i ~de determinar a cul sc va a imputar el pago efec-

ruado por :! Jzudor. En realidad, esra cuestin casi siempre tiene apli:acin en las obligaciones de dincro; si Pedro debe a Juan 500 en virtud de un mutuo y despus 3UO como saldo de precio de una compravciita, cabe Iiablar de irnputacibn, porque son dtudas de igual naiuralez3; y
3. Que el pago efectuado por el deudor no wu si(ficirtrtc para
caric.?lnr In rntalidad de l i s obligaciones. P:>rque, en :I ejeinplo,, si
,l l'l't11'0, ' 1 0 !*L. }?'VSClltd 141 ~ I I C ' ~ I I ~ ' ~ I I ,
I I I ~ I I})$Ik:,l 10s
509. Quidii p u e d e Iiacer la iniputaciJri; i.cg1.i gciit-r.il.
1.,1 ~ c * ~ k:cnrr,~l
ln
c ~ t ; c-oiitc.nidn eii el articiilo 1,500. In irnp~itacibri
corrt~.q:,t)tiJt.;L/ t l c * t i < l o r . lil l sy,ibl;~Jt)r,C I I chta L ~ I S ~ N ~ ~I I OI ~l i~; ~I t ~csi110
' ~ ~
aplicar el articulo 1,560, S-gn el cu;ll las c l i ~ i ~ u l i i,irtiLigii,is
s
r!c ti11
ccntrato sc interpretan a favor del Jeudor. Conc~ierda este articula
1,596 con el 1,500,. inciso 2.", segn el cual en Ins ob!ig;ici~nesalt:rnativas la eleccin, en txinci~io,corresponde al deudor.
510. Limitaciones a la libertad d e l deudor par Iiacer la
imputacin.-Prru
rii el ejercicio ?e ebtc Llcrcclio i i c , tielir C I Jc.iiJl)r
iina libertad ilimitada, sino que el legislador le po1.e ;.!sil.3s !im.
taciones:
a ) Si lu drilda devenga intrreres. no piede el c!criAor. vin consentimiento del acreedor, imputar el pcgo al cnpitdl (articulo 1,595).
Evid.nte que si el acreedor consientt que se impute al capital, el deu'%)rpuede hacerlo.
Razn de la limitacin: si el deudor pudiera indistintamente imputar su pago a los intereses o al capital, a su arbitrio, casi siempre
lo hara a ' capital, con los consiguientes prrjuicios para el acreedor, ya
que el capital le est produciendo intereses, y los intereses no
cen intereses.

b ) El dcuor no p i e d e impittar el pago u i 4 w 06li,~acinque no

csti devengado (artculo 1,596), en otros trminos, S: p n c el Irgislador en tl caso de que, de las obligaciones, unas sean de plazo vcnci20 y otras no lo sean. Y dice: el deudor tizne que imputar ,-1 pago a
13 deuya ya vencida, ya devengada, y no a las aun pendientes.

I1L l.A

-.. --

. _

I~XTINCIN i

> L~ A S

__I_..___&.__

0BLIGACIUNt:S
.~

...

3 15

-----.

), N o puede CI rfertdor rlrgir d c d u I P I L ~ Y U Irl Irl t.cfr~tiJ,,<l

qt,e
tiene. Si e1 pago efectuado por el deudor es suficiente para cancelar
una obligacin, pero no alcanza para sovtntar la totalidad de h s
otras obligaciones, no puede el deudor imputarlo a aquella obligacin
que no alcnrira a ser p.~gacla en su totalidad. Si Juan paga 300 de los
800 q u e debz, no poJria impuc~rel p a y a la deuda e 500. Razn:
~ o r q' i si
~ !U pirdirra, el acreedor estaria obligado a rccibir cl pago
parcial, ~ i uy:rtiiitic[o Iwr cl articulo t,591.

si'el deudor no efectita

recfiii pasa al acreedor (artculo

La imputacin al pago, el de.

1,396) .-Y la imputacin al pago

La Iiace C! acrcedur cii In carta Je

pago (recibo), y si ,rI Jctidor nc,

5 1 1.

rccIama en ese momento, no p e d t

hattrb despus.

el legislador ha sido pr-vi5 1 2 . Ittrputacin de Ia ley.-Pero

suceder
que
rampDco
ti
acreedor haga la imputasor, y como
.
21011 a1 ~i;tgo,c / .u+ici~Iu
1,597 establece que el pago 5.c impiitnri a la
cle~tit.irtiri. ; i I r c . i i i I ~ t > rsti~vierc~ l c v r n ~ a d ay; s; ;;ttr!n:. c'..tl*i.4.ut,1,
vi,eren devengadls, a la deuda que el deudor eiigirrs, o sea, vurIve
nuevamente :I derecho de hacer la impurau&n al deudor.
En resumen, el orden de preferencia es ste. diudor. acreedor,
legis2ador j; deudor.

En

diferencia en mareria civil y corntrcial. En martria comercial, tambin corrrsponde hacer la imputacin al drtrdor,
y si n o la haq, al acreedor, pero ah se queda. Gnserva :sa faculrad
el acreedor, y no vue1ve al deudor como en mareria civil.
EI artculo 121 del Cdigo de Comrrcio modifica, p u ~ s ,al arricuI.~ 1,597 del Cdigo Civil, ya que dice:
"El acreedvr que tiene varios crditos vencidas contra un deudor;
p e d e imputar el pago a cualquiera de las deudas, cuando el d e u d a
no hubiere hechb Ia imputaci! 71 tiempo de hacer el pago".
csto Iiay una

PRUEBA DEL PACO

513. LimitaciSn en cuanto a la prueba testimonial.-E1 Icgisador no se ha referido a ella en prrafo esrzia1, sino que sb
d;?posicioncs aisladas la tratan. Dekmos tener on consideracin una

la
-3--.--

--.

CURSO
.

P
-

~.
-.

t. D ~ K E C H U C I V I L

..

. .- -

--

.-.. .... . .
~

.-.

--u

regla muy importance: el pago constituye un acto jurdico bilateral;

es un ejemplo d3 conveiicin, porque exige la concurrencia de dos voluntades. Si-ndo convrncin, r<esulta que es aplicable a l Ia limitacin i r la pruoba testimonial que ,establece el artculo 1,709, segn :!
cual deben constar por escrito los actos o contratos que contienen la
:ntrega o promesa de una cosa d.: ms de $ 200. D e manera que si x
trata c'c probar una obligacin de ms de ;d 200, no se admitc la prueba
iestimonial, salvo cuando haya 2xistido imposibilidad de obtener pruet a por escrito o cuando haya principio de prueba por :scrito, que son
los d . 3 ~casos d 3 excepcin al principio general.

514. Carta de pago.-Sin

cnibargo, el Cjdigo Civil no consagra al deudor CI derrclio de exigir al acreedor' la carta de pago;
pero el Cdigo de Comercio, en el. articulo 119, lo establece expresamente. El deudor n o est obligado n contentarse con qur se le deexigir al
vuelva el ct~ilode la >bligacin, sino que adems
acreedor el otorgamiento de 13 carta de pago.
puede
5 15. P r e s u n c i o n e s legales a favor del deudor.-Pero
acollt:ccr ~ L I cn
C
<.icrtos casos ios recihos sc cxtrnvien, y entonces cI
!tg;slador sienta algunas prcsuncioncs con respecto al pago. Son dos
n
: el Cdiga Civil:
I ) De acuerdo con el articulo 1,595, inciso 2.", si re otorgd irna
t.drtcl de pogo referente al capital, se entienden pqados los intereses.
Esta regla la repite el articulo 2,209.
7 ) De iicuerdo con el articulo 1,570, en los p ~ g o speribdicor, la
~urtttde pago ;le los tres iiltimos perodos hace presumir el pago de
lor anteriorer. Si SP trata de un arriendo, basta .con guardar los recibos de los tres ltimos mesrs.
Estas son presuncionts que tienen el carcter de legales; el acreedor, aduciendo prueba contraria, tiene derecho a destruirlas.
EFECTOS DEL P A G O EFEITIVO

516. E x t i n c i n de la obligacin.-!%
produce la extincin de
y conjuntamente, como consecuencia, d-jan de corr:r

Iz.obligacin,

los intereses en contra de1 deudor, que queda liberado de responsabilidad con respecto a la cosa debida y pagada.

ndice

5 19. Definicin.-Hasta

dc

aqLi hemos dkciii I ido sobre la basr

rl ncrcedor no tfnga inconveniente en recibir el pago. Pero pucrjc ,u oiiicc.cr c l i i s iio c l i t ~ r .1i rt.<.il>irlo,y iio por ~ i i c r oc-;ipri~.lio,sino porqiir p ~ d ~es t i i ~ l ~a Lr I PCI j);~goqlle sc Ic ofrccc iio
L ~ C,i<~iici.cIo
(oii rl
qiii.

tenor de la obligacin, que no es precisa y CstrictJtiieiite lo cl-biclo. Eii

estos casos surge la figura del pago por consignacidn, materia que nues.
tro legislador trata en los artculos 1,598 a 1,607.
De lo dicho se comprende en qu consiste el pago por consignaci6n: es el que se hace contra la voluntad del acreedor. Por eso el artculo 1,598 dice expresamente que para que el pago sea vlido no se
requiere consentimiento del acrrcdor; puede hacerse an contra su voluntad mediante la consignacin.
El artculo 1,599, definiendo, dice: "La consignacin
es el depsito
de la cosa que se debe, Iieciio a virtud dc la rcpiign'rncid o tio conlpdrecencia del acreedor a recibirla, y con las fcrmalidadcs necesarias, en
manos de una tercera persona".

520, Maneras de pagar v1idmente.-En nuestra derecho

hay dos formas de pagar vlidamente: con consentimiento del acreedor y sin 61, mediante fa consignacin. Ambos pagos, en trminos gea
nerales, producen idnticos efectos: extinguen la deuda, dejan de correr los intereses, eximen de responsabilidad al deudor y ste tiene derecho a reclamar que se le devuelvan las garantas. Sin embargo, es evi.
dente que hay pequeas diferencias entre ambas pagos: el por consignacin no sirve para transfrrir la
porque nadie puede adquirir derechos contra su voluntad.
Como ya lo insinuamos al estudiar h accin resolutoria y la facul-

<-.-..-

DE L A EXTINC&IU
'

01: LAS &BLICACIONZ?C

'

310
-

tad del deudor para enervarlapor el pago, d o existen Ias dos formas
de pagar indicadas.
De ah que, como lo ha resuelto la jurisprudencia, una oferta privada de pago y un depsito a la orden judicial no producen la soluciti dr la obligacin, si no reunen las formalidades legales del pago

por consignacin ( 8 ) .

i,r)iii6ri ~ ~ i e c efectuar
ie
el paga por consiknacin?Lii~Iqiiicraptrwtiri quc quicra y pilec4:i pat;.tt, ~a ir., ;cr.ci .i * r , , . i . . :
do o extrao (artculos 1,572 y 1,598).
5 2 1.

5 2 2 . Etapas qiie comprende el procedimiento del pago por

coiiaig~iaciJn.-L)rntru del prucrcii~iiirt~tu
e1iyurrt)so y J i f i c i l iJracio
por e legidador, hay dos etapas diversas: la ofertd y la consigmtridn.
La oferta tiene por objeto indicarle al acreedor que el deudor de=
x.1 pagar y dejar constancia de Ia negativa de aqul a recibir el pago.
La consignacin es ya poner la cosa debida a 'disposicibn del acreed o r Z I I ~ I I W L I S dt
terctro; no hay slo la intencihn de pagar del
deudor, sinu que Gsta se i~rii<rtcrializa.

1)

LA OFERTA

523. Definicin.--La oferta, que por cierto es previa a la consignacin, es el acto por e1 cual e1 deudor manifiesta al acreedor que
est dispuesto a cumplir la obIigacin y poner la cosa a su disposicin.

524. Finalidad.-La finalidad de la oferta es dejar constancia

de1 propsito del deudor de pagar y de h negativa del acreedor a red
cibir.

525. Cfasec.-La oferta puede ser real o verbal. Real es la que

se hace mostrando Ia cosa debida: llevar el caballo a Pedro. Verbd o
lubid e? ia que se hace de palabra o y r escrito: Ic escribo a Pedro

y le ofrezco entregarle :1 caballo.

(8) Gsacin de 9 de t m y o de 1919, "Revista de Dtr: i h o y f t i r i ~ ~ t k r p c i a " .
XVIr, segunda parte, .e -cien primera, pag. 117.

tomo

3 ?(3

------

..-

CURSO

-.

DE DEKBCHO CIVIL
--- -

---- - . . - .- --- - .

De estas dos ofertas, nuestro 1egisl.d~: ac:pta y reconoce; segn

Alessandri, la verbal, y no exige que sea real. N o cabe duda si se
considera la historia del establecimiento de la ley; en 10s proyectos
de C6diqo -1 legislador cxiga la real, y d2spuCs cambi de criterio,
contentandose con la verbal. Y adems, esta conclusin sc afirma
5.", que sSlo exige que se ponga en m a n a
ante el artculo 1,600
dr un rninistro de fe, una niinuta de lo que S? debe, y no IJ soscr
rrrisr~ici".Por otra parte no hay artculo que exija oferta real.
Claro Solar afirma que la oferta debe ser red. "Es cierto-dieen 1845
que el Proyc.<:tn de 1853, as cumo en los anteriores
y 1847, Bello calific~bade "real" la ofzrta que dcb: preceder a la cuiisigncin y sc !tenia ms estrictamente a la letra dcl Cdigo FrancL.5
diciendo en el lugar del N,"
5," del articulo 1,600 del Ciidigo Chi1,rno:
7." "que la ofzrta llene c~mplidament~e
la obligacin con los intereses
vencidos y las dems cargas lquidas, dndose la seguridad competente
para el paL:. de las cargas ilquidas2'; pero en el N . O B.* se agregaba
que "el acta susodicha (la que dcba extender el ministro de fe encargado de la oferta) designes la cosa ofrecida d~ p e r a que no baya
peiigro de que se confunda con otra, y si es dinero, el n m ~ r oy clase
de tds especies metlicas". Segn sto, a pesar de ser calificada de rcal
la oferta y de exhibirse a1 acreedor la cosa que sc le ofreca 211 pago,
era menester h ~ c z ren e l acta la designacijn de 11. cosa de modo de invidualizarla y d: evitar su confusin con otra. De esto se deduce, por
lo tanto, quc la supresin de la palabra "real" y el cambio de redac.
cin hecha en el artculo 1,600 no bastan para indicar un cambio de
sistema. Se estim tal vez redundante : innecesario el calificativo de
r~w''.
<<
Para autorizar la consignacin, cuando ello es posible fsicamente, hay pues,-concluye
don Luis Claro Solar-, que principiar por
ofrecer al acrcedor la a s a misma; de modo que pueda ser tomada inmediatamente por l; si es dinero, presentarle las monedas o billetes
de curso legal; si es un cuerpo cierto, exhibirse10 tambin'' (Obra citada, tomo XII, Santiago, 1939, pg. 183).
??

el articulo 1,600: "L consignacin debe ser precedida de oferta, y para que la oferta sea vlida, reunir las circunstancias que siguen ". Estos requisitas pueden reducirse a cinco:

526. Requisitos de la oferta.-Dict

1) De acuerdo con el N." L." del articulo 1,600, se requiere que

fea hechu por el deudor capaz de efectucir el pago, y r.:cordamos que
cuando el pago tiene por objeto transferir eI dominio, de acuerdo
con el articulo 1,575, debe efectuars: por el que tenga plena caplcidad de enajenar.

2) Debe efectuarse al ucreedor que tenga capacidad pura recibdr o a su legtimo representante; tambin debe comprenderse al po.secdor

de/ crdito (artcuIo 1,576, inciso 2.").

3 ) Si la vbiigain es condicional o rl plazo, debe haberse vcrijlado ld c~ntiicino haber llegadado el plazo: la obligacin debe ser
exigible. Esto qut dice ;f N," 3." hay que aceprarlo con una pzquta
modificacin: no hay inconveniente en efectuar la consignacin habiendo plazo p~ndrente, si m i estipuIado en bznrficio del deudor y
puede ste r:nunciarfo; ya que al hacer la oferta el
31dor est renunciando tcitamente aI piazo, Esta afirmacin, indestructible por su
apoyo e n la historia del establecimient~de la ley, la hacan exprccamente los prayectos clel Cdigo, y fu suprimida par inn-cesaria.

\'-

4) Debe ofrecerse pagar en eI lugar convenido, de acuerdo con

las r.ogIas de los articulas 1,587 a 1,589.

5) D:be efectuarse ros as forn;alidr;dts qte establecen los N."' 5.",

6." y 7." del articulo 1,603 y que v e r e m x ms adelailt:.

527. Definicin.-Esti
definida en el arrculo 1,599, que dice
que 'es el depicito de la cosa que se de&, hecho a virrud de Ia repugnanciz o no ccimparencia del acreedor a recibida, y con las formalidades nec-.sarias, en manos sle una tercera persona".

528. Finalidad.-La finalidad de la consignacin es dejar consrancia del prop&:*r del deudor de desprenderse de la coca materia
de la obligacin.
21 -%?,,i(ac~ncs

372
--

CURSO

---.

UE U L K I ~ C L ~ C
OI V I L

-p.--

529. Cundo tiene lugar.-la consignaci&n tirnr lugar c i r ~ p t t r ~

de realizada la oferta y de rechazado el pago.

5 3 0 . Distincin.-El
Frscrdimienro del pago psr consignacijr:
esti detallado minuciosamente en los artculos 1,601, 1,602 y 1,603.
!).ira ~stiiJi.rllo, t y qiic Iiacrr i i i i ciiotiligo, qttr r a i ~ ~ h i ~~: r. i~ ~ i i t + r 21
npl~
(:titliKo, s c ~ i nqiic rl acreedor S: ciictientre presente o nitsztite.
f 4

a ) CJSL>
i n qire el acreedor e;tC en el

irlS,.i~

de, 'pago

5 3 t . a ) Oferta; escrito y notificacin al acreedor.-Dr asti?:.

do con cl articulo 1,660, hay que tener presentc. que el dtudor (!:be scr
capaz de pagar y el acreedsr drbr t e n x capacidad para recibir, q u t
la obligacin debe ser exigible y que el pago debe efectuarse en el lugar
convenido. Reunidas esras condicicncs, el deudor debe presentar
al tribunal que designe ministro de fe, pata hacer
un cscrito
la oferta a[ acreedor.
r\Jri~i;is, J la C1ri11anda pre.$:ntada debe acclmpnilarse titia minu.
ta d= lo que S * debe, indicando los ir~terrses vrtislcios y Liriiiis ~ . t r g b
lquidas y ctin una descripcin individual de la cosa ofrecida. Estc
N.'?.", qiie cxigc todos estos requisitos, establece que la minuta sz
F<iiidri .:n ninrios de un ministro de fe, de dbiide parcse Jcducirs:
~111: la c.ritrcg,i se Iiact: directariicntc a l, para que ste ofrezca la sosl
;iI ;icrerJor. Pero no cs asi. Porque, segiiii sc 1lrsprcii~!c-ilrl .irtii.ii!,>
'352 de la L c y Crg.iiiica dr los TriLuri;tles, los rccrptorrs, que son !o,
ministros de fe empleados aqu, jains proceden de oficio, siiio en vir.
tud dr un decreto de orden judicial. Por esu, la minuta se compaa a
la demanda y se presenta al Tribunal.
El mismo N." 5.0 tstablece que, en casos necesarios, puede sup l i r ~la falta de ministro dc fe por el subdelegado o inspector del lugar en que debe hacerse el pago. Esto est modificado por la Lcy Orgnica de los Tribunales, y debemos entender juez de subdelegacin
O de distrito. En resumen, el ministro de fe que va a notificar la oferta al acreedor puede szr un vccptor, un juez de subdelrgaci6n o LIR
juez de distrito.

La r>frrra no p c d e ser Iiecha por un notario (CJdigo cid No.

tariadu).
532. Acta con intercalacin de minuta;-Notificado
el acrerdar de la oferta, pueden acontecer dos cosas: o bien e1 acreedor se

convence dr l a s ventajas que ocasiona el pago, o no acepta Ia c o ~

ofrecida. Cuando acepta, todo ha terminado, y no alcanza a producirse el pago puc c'on:iil;iiaci<jti. c~i;itidotia nr-ibl>tn, rustido insiste en
su negativa, e acuerdo con los N'."' 6.' y 7." dcl articulo 1,600, r:
ministro de fe debe !evantar un acta de todo lo obrado, que deber
comprender la respuesta dada por et acreedor o su representante v
31 Lttl~i;l ~ I c L IJIO r t t ) t r l l ~ t l , 11i1 I ) t , i i ~ * r o
110 (1t1rrrr nreptar. En rl nsra
dobra copiarse la minuta.

5 33. b) Consignacin; escrito y notif icacn de la res&cin.-Hasta aqui estamos

la oferta, que se ha efectuado y que e:
acreedor S: neg a recibir. Et deudor contina con, su procedimiento.
Dr. acuerdo cr>n el artculo 1,601, el juez competente autorizar fa
consignacin y designar !a prrsuiia en rnaiios J e qriieti J e b e Ilacersr.
El deudor, presentar anres itn nrrero escrito, relataiicio fo acontecida
y s~licirandoia consignacin de acuerdo con el citado artculo. En
este caso, segn ei arcculo 1,602, la consignacin sz har por citacin
del acreedor.
Viene una segunda notificacin dd areedor. Es interesante observar que la expresibn citacin est tomada en sentido de norificacin, y no de !a citacin a que sz refiere el artcu!~72 del Cdigo de
Procedimiento Civil. De acuerdo con &te, cuando se decreta una citacin, la perzona a quien sc cica tiene derecho a oponerse, Pera c!
.articulo 1,602 no tiene este alcance.
j:

534. ReaIizaciOn de la consignar' :h.-Efectuzda

Ia notificacin al acreedor, viene la,tercera etapa: se procede a efectuar la consignacin. Aqui puedzn presentarse dos siruaciones: -1 acreedor concurre a la diigzncia de la consignacin, o no cancurre. Si no comFarace, habr que notificarle por tercera vez, intirnandol~a recibir 13
cosa ofrecida (inciso 3.", articulo 1,602). Hay, en consecuencia, trei
notificaciones al acreedor: la de Ia oferca, !a cid decreto del juez qur

324

..

----

C C R S O DE UI!RECIIO

CIVIL

ordena la consignacin y el hecho de haberse efectuado ya la consignacin.

535. El p a g o por consignacin jes a s u n t o contencioso o de

jurisdiccin voluntaria?--iP~ied,e cl acrccdor negarse a recibir la
cosa consignada? Esta gestin de la consignacin es de jurisdiccin
contenciosa o voluntaria? Si decidimos que puede negarsr, entonces
cl proccdiinieiito srr;i c-oiitcncioso; si decidim.:)~la contrario, ser de
jurisdiccin voluntaria. La cuestin ha sido discutida. La jurisprudeni i i i (*.S vncilantc.
Algiinos sostienen-tnrre
ellos AlzssanJri-que
csra gcsrit.in J c l
~ ; I K OIn'r c-otisiyiinciii c s dc jiiri.idiccin voluntaria; cl acrcedor n o
;~tlt*iL+
I ' O I I I I I I ~ , I ~111t I ~ ~ ~ I ~,~)cii~iiiitfosr
I I C
J iiir11o pap,o, ya qiie pi>r segulicln vcz quednriri en siis matins la posibilidad de Iiaccrsii o no cI
pago.
ESta doctrina cuenta con algiinas decision.:~ de la jurispruden-

cia (9).
Somarriva considera que la cuestin pued- resolverse en sentido
diverso y declara que el asunto es de jurisdiccin contenciosa.
Razones:
I ) I..I < ~ r ~ . <i ~ l ~ i i i i i ~ti<-iirr,.
ii
cri irnn p~qiicfia contradicricin: dice
<111!+ 1.1 r l ~ ~ ~ i ; i i ~~ < I l I. ~~ prc.sciitarse
Y
;a la Secretaria de la :ortt. de A p Inci;)iies para que s.: J L : , I ~ I IjC~ 'i ~ g i i c i;ihi,
~ ; C I I for111.~;111~,lic.it.i~ C C O I I O c- que es de jurisdiccitjn conttiiciosa, porque si fuera voluntaria se
presentara directametite al juez de turno.
2) Lo que caracterizl la jurisdiccin voluntaria es el hecho d e
que no existan partes, demandante y demandado; no hay intereses conrrovcrtidos (el inarido qiie solicita autorizacin para enajenar bienes races de la mujer, el nombramiento de un curador, etc.). H a y
una sola persona que pide. Y es sta la situacin que se presenta en
el pago por ionsign.i8:in? La respuesta es negativa. Prtcisamente ti
pago por consignacin S: hace porque el a c r e e d ~ rno quiere recibir
ia cosa dobida; hay dos partes: deudor que desea pagar y acrerdor que
no quiere aceptar, y no por mero capricho. H a y intereses controver( 9 ) Sentencia de la Corte Suprem ,le 28 dz mayo de 1935, "Revista d,
Derecho y Jurisprudencia", tomo XXXII, segunda parte, secciiin primera. p i ~ .
; ; 6 : Sentencia de la Corte de Talca d e 19 d e mayo de 1931, "Revista de Dcrecho y Jurisprudencla", rocno XXVIII, seccin segunda, pg. 63.

cidos. En consecuencia, el asunto es de jurisdiccin contenciosa. E!

mismo Cdigo emplea expresiones no conciliables con Ilz idea de que
sea de jurisdiccin voluntaria: el articulo 1,502, dicc "con intimacin",
suponiendo as que hay alguien que se opone, que hay controversia.
3 ) Evidentemente es absutdo sostener que el acreedor no pueda
ricgarse a recibir la cosa debida. E1 CIjdigo define el pigo por consignacin como el e+ito de la cosa que x &be, y puede. suceder que
el detidor no ofrezca la cosa debida. EI deudor debe 100, y ofrece 20.
Si el acreedor estuviera obiigsdo a recibir, tendra que aceptar un
pago que no corresponde a la prestacin.
4) El artculo 1,606 proporciona un argumento decisivo. Dice
q t ~ *si 13 ~ ~ i t ~ s i ~ t ~ no
a c ise tIia
~ Iieclio irrevocable por accptaciSn del
a~rescioro por sriitrtlcia rjccutoriiidr que I~iyap u d o rti ;iutoricf.d
de cosa juzgada, puede el deudor retirar Ia consignacin. Indica que
e1 procedimienro del pago por consignaci6n puede terminar en dos
formas: que el zcreedor acepta !a cosa, o que termine par sentencia
del tribuna1 en que sc declare bastante el pago;
tl momento de dic. tarse esta szntcnch Ilegar cuando el ancedor, durante el procedmiento, se haya opuesto a recibir el pago por consignacin. A esta
observacin se p d r i a Iiaccr esta otra, que formula la parte contraria:
que Ia sentencia a que sc refiere el artcub 1,606 es f a que se dicta.
en un juicio diverso, .
:
n cl quc se discute la prwdencia u n o prwtJencia del pago p r consignacin. Con la consignacin terminara
e1 pago por consignacin; y si el acreedor dcsta reclamar, debe entablar un numevo juicio contra el deudor. Y a e juicio se r e f :ira la
sentencia deI articulo 1 , q . Pero, dice h a r r i v a , esta interpretacin
no es Ia legal, por dos razones:
a) Porque eIla dicc que si el acreedor no ha aceptado la cunsignacin o no se ha dectarado bastante el pago
por la wntcncia del tri- el deudor retirar la consigna& y, por lo tanto, Io que
bunal,
nadie puede negar :S que La aceptacin de la consignacin se produc:
en .el mismo procedimiento del pago por consignacin. Luego, es rambin lgico que el otro caso (sentencia del Tribunal) se prduzca en
e1 mismo procedimiento.
5) Porque l a historia del tstabiecimiento de la ley icc lo conrrario de lo afirmado por la otra opinin. En los primeros proyecros de,
C+iigo (1841 y 18") haba: un articulo que decia que la consignacin
irrevocable cuando el acreedor aceptaba la consigna~

cin o se declaraba suficiente el pago por sentencia ejectiroriada. Este

artculo rtpctia la misma regla del 1,6tl5, y por eso drspuis sc suprimi. Al constar en forma expresa demuestra que debe haber scntrniia, y qiic <.II.a favnreceri al acreedor o al dc~idorsegiin qtic cl juez
crea que la cosa ofrrcida es precisamente o no la drbida.
Jirrirpr~tJrnci~.-LI jurisprudencia es vacilante. La ciicstitin tos
m im1x)rtaiicia con motivo de la clus~ilaoro, ya que los Jeudorcs
t l ~ i ~ + t i I>.igrr
~ i i
cii 1)illcics tle t\,tiico, ~ , : $ . i ~ \ o rI W ~ Ny I ,11" ~t~'.rwilorrr
exigan pago en oro o con recargo. Dos sentencias de la C k r e Su?tenia lian declarado que el asunto es de carcter contencioso (10).
La iiltinia declar que era contencioso por 4 v o t i ~contra 3, lo
cual da una idea de lo discutible d r la cuestin. Dos entenciss lian
c!cc,l.ir.icIo ~ ~ I I 1.1C c.iirsritin cs de c;ir;icrer vo1iiiit;irio; y.i l i i i citatilos
J I c,\~i\icIerar14 otra opi11i611.

536. Excepcin relativa a obligacioties d e dinero.-'l'odas

:s.
ras reglas, en cuanto a1 pago por consigni~cin, sufr-n tina pcqura
excepcin cuando la cosa debida es una cantidad de dinero y el deudar desea depositarla en arcas fiscales. En este cso, de acuerdn con :1
;irticulo 1,601, inciso Z.", no se requiere la ntitorizrici<Jn cf-1 juez para
c.fecrii.tr 1. c.ons~griaciri,ni tampoco S: J:.sigiia I;i prrhorin cii poder
de quien se va a consignar; no se requiere Irvaiitar .icta J c 1.1 cuiisig.
nacijn, sino que basta con la boleta que se d i en la Tesorera Fiscal.
b) Caso en que el acreedor no est en el !ugm del pago
5 37. Procedimiento c u a n d o e l a c r e e d o r est ausente.- 1 .i procedimiento est establecido en el artculo 1,603. El deudor debe ser
capaz para pagar, la. deuda debe ser exigible y ofrecida en el lugar
convenido, y debe acompt~arsela minuta del N." 5."; el deudor deber rendir una informacin para acreditar que: el acreedor se cniueritra aii=tc,
y con esto el juez autorizar la consignacin y d c .
signar5 la p-rsona a quien de& hacerse y x incorporar a las actas
1101 Sentencia de 9 de noviembre de 1927, "Revisra de Derecho y Ju.
:ispmdencia", tomo X X V , seccin primer.^, pag. 494; Sentrnci.~d.: 1 3 de se;:
rirmbrc de 1930, "Revista de Derecho
Jurisprudencia", romo XXVIIJ, seccin
primcr.1. p ~ .226.

JcI 1>n>.t-mla niiiiutn, y en xgtiidn se rlotificirii al defensor de

ausentes.
Pero si Ia obligacidn es de dinero y ci deudor pr:fiere depositarla
en arcas fiscales, s t omite el nombramiento de la pcrsana en quien so
har la consignacin y no se necesita la rninuill, sin,, que basca con
la h l c t n Jc la Ttssorcrn.

538. Diversos efectos.-Estn establecidos en el artculo 1,605,

=gUn -1 cuaI, la corisiynaciJn cfccti~ndavlidaniintc rxtingire la obligacibn, y, en constcucncia, hacc cesrir los iilteresrs, y cxirrir de[ itridcrAo y c-ott~ervucidn
I<r cosd, d e d e e1 da de la consignacin,

5 39. Retiro d e la ca~~rigilaciriin~

por parte del deudor*-Urm
vez efectuada la coiisigancin por el deudor, ;puede dejarse sin eftcto? El punto est sukucionado expresamente en los artculos 1,606
y 1,607.
P a r a decidir, es ~iecesariodistinguir segn que la consignacin
est irrevoci2ble o no se haya efectuado en forma irrevocable.
De acuerdo con :I articuIo, 1,606, se entiende que est efzctuada
en forma irrevocab1.e c ~ i a n d oel pago ha sido aceptado por ef acresdor
o ha sido declarado s~tfcicnte por scnrencia pasada en nutciridad de
c o d ~juzgada.
Segn el mismo articulo, cuando no ha sido efectuada en forma
irrevocable, puede el dzudor ntirar la consignaci0n, y entonces st
mirar como no hecha y de ningn efecto repecto el consignante y
de sus codeudores y fiadores.
N o hay, pies, inconvenitinte p.ira que el deudor se desista de fa
c~nsicynacin y la deje sin efecto, porque ha habido un acto unilateral, en eI cual no ha irittrvenido el censentimiento del acreedor.
Pero cuando la consignacin se ha hecho irrevocable, ya sea por
aceptacin dcl pago del acreedor o parque e1 pago ha sido doclarado
bastante en sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, de acuerd o con el arrculo 1,607, p e d e dejarse sin efecro con el consentimiento del ucreedor. Se deduce qw el deudor n o puede dejarla sin efecto
por su propia volunrad. Porque ya se han unido las v.oluntades del
acreedor y del deudor; ya n o hay acto unilateral. En este caso, agrega

ndice

[[l. PAGO CON SUBKCXACLOiN

541. Definicin de la subrogacin< clases de sta.-Es

otra
modalidad del pago. L a subragaciiin consiste en sustituir una Fersona por otra o una cosa por otra. Con esto ya aparece l a dasiicacin
de la s ~ b r o ~ a c i b np: r d e ser real-cuando se sustituye una cosa por
otra-y persona!-cuarido
se sustituye una prrsona por otra.

542. En qu consiste.-lomiste en strstituir un bien por otro,

ya sea mueble o inmueble, corporal o incorporal, de cal inanrra que sl
bien qrte se sustituye pasa a ocupar la misma sitiiacibn juridica Jcl
bien sustituido; el nu.evo bien se rige por idnticas reglas q u e ste,
e s t a sujeto al mismo estatuto jurdico.

543. Requisitos.-Para

que tenga aplicaciOn esta institucin, se

requieren algunas condiciones previas:

l." Que la persona que efecta la enajenacin sea. la duea del
patrimonio; y
2." Que el bien que se ha enajenado est afecto a un fin especial, o bien, que ta persona que hace la enajenacin tenga en su puder
dos patrimonios distintos.
544. Concepciones tradiciond y moderna de la subrogacin real.-De acuerdo con la doctrina clisica de la subrogacin real,
los autores la vean como una consecuencia el parirnonio considerado cr>mo un conjunto de bienes o derechos que son fungiblts enttc s.
En isro radicaba la sutrogadbii real. Porque si un tiiciividuo venda

t111 c ; ~ l ) ; j l l ~s.~lia
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C * J I ~ I , I I ~ VI

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a sustituirlo. Se operaba una verdadera subrogac~jn rcal, y asi se explicaba el que el patrimonio fuera iiialterable. Y tambin, de acuerd o con esta doctrina, la subrogacin era muy cstri:ta eii s i l aplicacin:
se necesitaba u n texto expriso de la ley.
La verdad es que esta concepcin tradicional est hoy en desusa
v es combatida por los autores ms modernos. Se critica esa noci0ii
del patrimonio. El derecho de prenda gciicral de los ncrccdores con
respecto al deudor se explica, porque lo que se obliga al contratar no
son bienes determinados, sino la universalidad, y, por lo tanto, n o hay
para qu recurrir a esta idea de la subrogacin que sostiene la doctrina clsica. En seguida, tambin se critica esa aplicacin restringida
dc i.1 subrogacin real; puede aplicarse en otros casos, aun cuando no
haya texto expreso que la autorice.

545. S e g n la concepcin m o d e r n a , la subrogacin real tiene iiplicacin en dos casos distintos:

I ) Cuando el bien enajenado, el quc salc del pntrimnni:) del deu'<.r, se encuentra afecto a uii fin determinado.
2) Cuando se trata de rfscituir una universalidad jurdica; cuando S: est p s e y e n d o un11 masa de bienrs que, llegado el momento, ebt restituirse.

546. 1) El bien e n a j e n a d o esta afecto a u n fin especial.Esto recibc aplicacin cuando una p-rsona tiene diversos patrimonios,
o diversas con'untos de bi,cnc.. sometidos a dist,intos regmenes jurdicos.
H a y una. aplicacin dcntro del Cdigo en la sociedud conyicgal.
Dc)acuerdo con el artculo 1,725; toda adquisicin a titulo oneroso
zntra a formar parte del haber de la sociedad conyuga;. L g un
' esta
rcgla general, r c s u l t i l ; ~que si sr ciiajcii.il>a ~ l r i L>icii propio J r la miljrr y con :1 producido x compraba otro bien, ste pasaba a formar
en el haber de la sociedad conyugal. Pero el legish~dor dice que en
este caso poda operarse una subrogacin real, cont:mplada en los
artculos 1,733, 1,734 y 1,735, que consiste en que el nuevo bien comprado pase a reemplazar al bicn de la m u j e r que fui vmdido; a virtud
de k~ subrogacin p-rmanect en el patrimonio propio d sta. S u p n gamos, en otro ejemplo, que la mujer tiene una propiedad por hcren-

de la vtnca se compra una. chatia, que enajena, y con el

cra. Si no optrara la subrogaci9n7 esta chacra pasara a formar parte
del habtr de Ia sociedad conyugal (articulo 1,725). Pero mediante la
subrogacin (articulas 1,733, 1,734 y 1,7351, supone el legislador que
el lugar que ocupabu, la casa pasa a srrr sustituido por la chacra, que
prrnanec: siempre en el haber propio de la mujer; es un bien ptrso-

nal siyo, y no dt la srxiedd conyugal. Vemos que existen dos conjuntos de bienes sometidas a titi rcgiiirn jurdico Jivrr,io: !as hir~trr
de la suciedad conyugal y los propios de Ia mujer.
Tambin otr . caso de aplicacin hasta cierto punto lo tenernos
la ley 5,521, que sustituye a l decr-to-ley 328. De acuerdo con esa
ley, rudo lo que adquiere la mujer con motivo de su trabajo, industria
y profesin :s entiende que le prtenece y para el efccto se la considera separada de bienes. Si la mujer ejerce la profesin be abogado
y gana un jiiicio de IiW, stos le son propios; si con ellos adquiere
una popiedad, Ie pzrtenece: viene a reemplazar a los 100. H a y una
verdadera subrogacin real. Si vende la casa y se compra un fundo,
tambin s e es bien personal suyo, que subroga a la propiedad. As,
En

Ius bienes pasan a formar parte de su patrimonio.

Otra aplicacin se poduce cuando un bien se encuentra afecto a

:rn ~ f u d r n e nreal y resulta que se destruye. Se opera una subrogacin reaI porque el monto de la indzmnizacin que se deba por Ia destruccin pasa a reemplazar a1 bkn, Y el tirular del derecho re11 hace
efectivo su derecho en $1 monto de esa ind-mnizacin. Hay casos denrro del Cdigo que consagran esta subrogacin: e! ms
se
encuentra en e( articulo 5 5 5 del Cdigo de Comercio, segn el cual
1t
la cm3 que es materia del seguro es subrogada por la cantidad asegurada para el efecto & ,:jcrcitar sobre sta los ptivilegios e hipotecas constituidos sobre aqulla". Przsto 70 a Pedro, quien me da en
hipoteca *una casa asegurada; si se incendia,. yo, acreedor hipotecario,
puedo hacer efectivo mi derecho en Icls ,100 en que Pedro tena asegurada su propiedad. Es i n t c ~ s a n t cver que el c r d i t ~que yo cznz
permanece intacro, y por lo cantq como yo gozaba de una prcfcrencia (hipoteca) , puedo hacer cfeava sta en el monto dei seguro. Es
Lccir, cl ~c.rcrtforpiirde alegar peferencia.

Otro LISO iii;is interesante encontramos en las leyes de prt-trd'i

c.cpc.irlil<i, qiie csi..ipaii .I 1.1s rrgl:is t l i I CGJino (:vil. c actierdo coi1
el articulo 10 de la ley de renda agraria, el acreedor ~ r e n d a r i opuede hacer efectivos s u derechos aun en las indemnuaciones que por
cualquier motivo se deban con respecto a1 bien dado en prenda; se
hace efectivo, no nicamente en el monto del seguro, sino en cualquier indemnizacin que se deba. Soy agricultor apurado de dinero, y .u,lic,iio i i i i I)~<:"(,LIIIO ,I In (-:aja, k ~ . i i i c l o cri g . ~ r ; i ~ i t ; i nii gnnadt,.
El treii nie mata IU ca1,rias de gaiiado. Lil i~rticuloIU dice yuc st,l>ic
el monto de la indemnizacin a que tenga derecho el deudor, tambiCn
goza de pri.ierencia el acreedor: el monto de la indemnizacin, ya sea
por sw,:~ro.ricuyo o d;itio, pasa .a rc~mplazara los bic:ncs dados eit
prenda.
Igual aplicacin hace la ley 4,702 de ventas a p1ai.o~. En C I articulo 7." establece igual principio: las indemnizaciones que se deban
vienen a reemplazar la la cosa.
,~rtic.ti/o1,IOl dt.1 Cc;digo tic l'roce~11miento Ciril. Se deduce de l que .! un bien es expropiado por causs
de utilidad pblica, el acreedor hipotecario consrrva sus derechos cor.
respecta a la cosa expropiada en la suma que se le pague con motivo
de la expropiacijn. Lo que p g a el Fisco pasa a reemplazar a la cosa
hipotecada.
C1tr.i

. t ~ ~ I i ~ ~ . iIi;iY
~ i i ~e11
i ~ el

Otro caso, sui generis, de subrogacin real se encuentra en ei

articulo 1,672 dcl Cdigo Ciril: si la especie o cuerpo cierto perccc
por culpa o durante la mora del deudor, la obligacin subsiste, pero
vara de objeto, y el deudor es obligado a pagar el precio de la cwa
y a indemnizar al acreedtpr. La ehpccic debida pascl a 'ser sustituida
por el precio de la cosa, qu: entra a ocupar la misma sitiiacin juridica de aqulla. En este caso, no podra decirse que ,existe novacinr
por los trniinos del artculo: la obligacin subsiste, pero varia de
objeto; y en la novacin la obligacin se extinguc y nace una nueva.
Y es importante decidir si hay subrogacin real o novacin. Porque
si hay subrogacin, continan adeudndose los intereses y los privilegios del acreedor con respecto a la cosa debida se traspasan al precio. Si hay novaciQn, no sucede nada de sto.

DE LA EXIIINCIN DE LAS OBLICAC!ONES

333
.
e

547. 2) Se posee una masa de bicnes que debe rc.itituirse

Ilegado el momento,-Dentro. de nuestro Cdigo es caso m s discutible, no de tan clara aplicacin. Sin embargo, la tiene en f,os si-

gukntcs casa:
1 ) V t ~ n de
t ~ ritr hirw ht'rt-diidrio p r c-1 Idro hrrt.i/ero. U n individua, dicicndax heredero, posee u n , l Iicrcncia. D:spu<s, el verdadero heredero entabla la accin de p:ticin de herencia y gana eI juicio. En ,este caso, el falso horedero est obligado a devolver Ia herencia, la ;rasa JC Liciiss yw 1s ~ompiiion.Prro s ~ i p ~ i y ; t m oque
s iI h;i
cnaienado un bien en 500. Parece entonces no habrr inconveniente
para q u est
~ obligado a devolver los 500, que v,rndrian a reemplazar
al ,bien enajenado.
2 ) En el caso de I
s poseedores pro~i~oriosc n l d tnicerte >recrintd. Estando en el perodo de la posesin provisoria, el deudor pued.? hacer enajenaciones, con cierti~slimitaciones. Vende un bien raz.
Si despus reaparece- eI desaparecida, e1 poseedor deb-r devolver el
monto de lo recibido. Se opera una verdadera subrogacin r?al.
548. Aplicacin amplia de la subrogacin real, segirn Ia nueva doctrina.-La
niitva doctrina de la subrogacin reaI da a sta, mayor aplicacin e importancia prcrica, y con ella hasta cierto punto
desaparece mucho eI carcter de ficcin que tiene, segiin Ia d m r i n a
.~ntigua.Por eso los autores estn contestes en que debe darsele aplicacin ms amplia. Y par ejemplo, cada vez que st trate de una persrjna que deba devolver una masa de bienes, debe aplicgrse la subrogacin real. Igual casa cuando unr persona tiene das masas de biznes
sujetas a regirnenes jurdicos distintos: para evitar Ia csnfusin de
ellas, deb: aplicarse Ia subrogacin real, aun cuando no haya texto
expreso que la autorice. Sin embargo, cn este iiltimo caso los autores
franceses aplican por analoga A= reglas que se dan en ia subrogacin real para la sociedad conyugal: la subrogacin pasara a ser un
acto solemne, y habra qtx dejar .-onstancia par escritura pblica que
e1 bien adquirido viene a teempIazar al salido del patrimonia; cxigtncia quc tiene yor objcco salvaguirdiar los dcreclios dct los teraros.

549. Concepto.-Tratada
en i
a ;itricuIos 1,608 y siguientes.
Cuando estudiarnos hs prrsonas que pued:n ejzcutar el pago, vims

33.1 - - --- CURSO

-

----

-----

V E D t R B C H O ClVlL

----.
A
~

que no slo el deudor puede hacerlo, sino tambin h s personas interesadas en extinguir la deuda; an ms, el legislador autoriza que sea
efectuado por un terccro extrao a la deuda. Y como diiirnos en !u,
efeccos del pigo, cuarido es realizado por el deudor, la obligaciii sc
extingue erga ornnes; el pago produc: efectos absolutos. Pero est3
situacin no se produce cuando el pago lo efecta un tercero intrrcsado o uii tercero extrao con consrntimirnto expreso o tcito del deudor. Si bien la obligacin se extingue entre e l deudor y el acreedor,
subsiste entre cl deudor y el tercero quc Iia pagado, que pasa a acreedor
en virtud d r la subrogacin.
5 5 0 . Accin subrogatoria.-Cuando
paya un tercero una 4.u.
da I>or el dc~idi)r,Cstc
obtener la devoluci~iiciC l o paK;icio zi:

virttid de accio~:~s
person~lesqur teiidria por el vin<.ulo iurclico que
Io une coi, cl ciclidor. Si yo pagi) iina detida d r Pedro coii SLI coiisrricimietito expreho, entre Pedro y yo existe un verdadero nirndato, y a v i r tud dc la accin que nace de CI yo podra exiglr a Pedro que me i i r vuelva lo pagado p r 61. C t r o rjemp!~: prreto 100 a Pedro par1 qu:
pague una dtud;; tambin tendra. con respecto a l una accin personal, q u r nace del contrato de mutuo para que me devuelva lo prestad ~ Y. en otros casos se tendra una acci6n quc nacera del ciiasicontraro de agencia oficiosa 3 gestin de negocios. P t r o estas tr:s ;iccionrs
son acciones ~:rsotiales, que no dan d l t:rcero que paga, la suficiente S:guridad de quc Jespuis se Ir dev.c)lveri lo que ha p a g ~ d o .Entoiices el
legislador enrra a subrogar al terccro en los derechos del acreedor, ! J
que v ~ l edecir q ~ i rrl qu: ha p ~ < a c ' oentra a ocupar la misma calidad
del acreedor.

551. V e n t a j a de la accin suhrogatoria,.-Es

evidente que ;x
accin subrogatoria del tercero es rnrtcho m i s eficaz que la accin ptrsonal emanada de los contratos. Porque si el crdito que tenia el a c r e J o r priinitivo crin privilegiado, se consrrva como cal, drsptiGs d e 1 1 subrogdcin; si estaba garantizado por prenda, tariil. ..,, el tercero entra .i
gozar de .esta garanta. C -rce as la enorme ventaja que tizne para t:
tercero la accin subro~atoria.

552. El s u b r o g a n t e n o pierde las acciones p s r s o n d e s c o n embargo, el Iiecho de que la ley subrogue a1 tert r a el deudor.-Sin

. ..

.-

DL L A EXTIXEIN
V E LAS 0BLIGACtVNt.i
-.
- .. - -. - . . - --. .. .- .

--

----

--

..--

335

. -.
---...-- -

ccrri que Iia pagado, 110 qiiierr decir qiw Gstc pierda las acciones p r sonaIes que rime en virtud del vincuIo juridico que lo uiie o n el drudor. Siempre Ias conserva. Y resulra en el hecho que son dos clases de
acciones las que tiene: la accin subrogatcria y las acciones personales. Y rri ciertos casos pucdc strlc m i s ventajoso hacer uso de 13s acC ~ ~ I I I I,PI.SVII;I~I'S
I . ~
y ~ I Oc?C' la nccicitt s ~ b r o ~ a r n r i a .

553. Origen histrico.-La subrugacidn vie~iedel Llrrrchu Ro.

mano. S u origen es e! mismo de la cesibn de crditos. Be aqu que
muchas autores creen ver en la subrog;rcin una cesin de criditosi
En realidad, liay pocas inscitucionrs juridicas que tengan menos erpli<.at.i<ii~
;irridicn

q u e el pago un sulrogaci6n; y, por otra pnrrs, hay

pr)c;is qilt IxrsrCti nlayor ~irilidad. I'orqiic

c.5

uriJ

il~rtitilciJr~qtls

114,

q t ~ cI>citcfici;i -1 iriuclios; 11~nrft:iri 31 acreedor

quc se It Faga, porque as Gscr obtiene lrr cancriaci6n de su cr6dico:
iio causa iwrjiricio al deudor, y, por el contrario, el nuevo acreedor
piit.tI;. svr ~ n i sb ~ ~ con~ r l ;e y tampoco
~ ~ ~perjudica
l ~ ,.a1 tercero, q u e
scgiir.atiicritr pagar por Iiricer iin xrvicio, y qiic scTiirat~irntest h e iieficiari al encontrar as una iucva rrianrra de ilivcrcir sus capital-s.
Iii\ c.ir;tli.s clitcd;iti gari;iitdo inrtrcxs y I>ictl gararirizados. D e este rno.
JCI Jc1nuc5tr~que i.i vi& p ~ i t d ct ~ t . i h qttr l.%lcigit..t j~~ri'ik-.a,
v.' ~ l t
e! Iegislad~rse h. visto obligado a aceptar una insritucin que zo, ticne expiiracin jut idica.
pcrjudirn a

ri3di:.,

sirid

554. Definiciones del pago con subrogarion.Baudry Lacanticcrie deknc t I pago ccn subrogacibn corno "un3
ficcin juridica en virtud de la ~ i , . t i , un crdito qui: ha sido Fagado
con el dinero suministrado por rin tercero, y ~ U Pqueda por tanto extinguido respesto de1 acreedor, se reputa subsistir intzgramrnt: con
sus accesorios, en. manos de rse rercero para as:gurarle el r t r r n b o h

que paga" (1 1) .
El artculo 1,608 dice q ~ i z la subrogacin es [a rransmi,tur: E
los Jerrchos de1 acreedor a un rtrcrro, qur Ie paga".
El p ~ g ocon subrogacin rs una ficcin jziridicd, al3> +e no esr
de acuerdo con la calidad, ya qllr por II circunstan-ia dc :frccuarsr

de

1.3

( 1 1) Bauiiry-Lannrlnerie e: B-7rJr. "Trait rhdorique er prntiyiiz J r dra:r

civil". Des Obliyaiionr, tomo 11, Parir 1908, N? 1.516.

i ~

el pago, qur S: modo de extinguir las obligaciones, debiera extinguiise

la obligacin, y sin embargo, sta subsiste.
5 5 5 . El s u b r o g a n t e e n t r a a o c u p a r la misma situacin del
subrogado; pasa a tener igu31:s clcrccli~s. Los autores, para cxplicar
cste Ilccho recurren a ejemplos gr.ificos y mis o inenos felices, aunque exagerados.
Iloii LL'oI~oltloLJrt'utid dice yiir rs iRiial q u S s i i c l si~bro~anrc.
se
pusiera la m , k n r a del s u b r o g ~ d o ,y Alcssariciri explica la figura diciendo: supongamos una armadura de acero, dentro de la cual esta
el subrogado; sale ste y ,-ntra el subrogante.: a 10s ojos del mundo
no tia pasado liada. Nos\xros vcrciiios e n los cfcctos de la subrogacin que estos ejemp!.as c m exagerados, porqu: ellos identifican absolutamcnt: al subrogado can -1 subrogante, lo que no es totalmente exacto.

556. Critica a la definicin del Cdigo.-En

el articulo 1,608
la
tr.iiisniisin de
cl legislador drfine 1s siibrognci;>ii ciicitiicl.,
los drrechos del acricdor a L I I ~ tcrccro, q ~ i cIc paga". Est.i JcfriiciJn Iia
sido criticada por los autsres .i virtud de dos ~I'LOII'L'S:
1;'. Porque no da una nocin exacta d r la subrogacion; y
2." Porquc cniplcn la cxpr-sin t r m s ~ ~ i i t i o rlai , cual siipfiiic 11 traslacin del derecha por causa de muerte; en cambio, la subrogacin opcra p ~ acto
r
enue vivos. D: este modo wsulta impropia en trminos jurdicos Iiablar de tran.sniisin. Pero si bi-11 esta critica es fundada par
lo menos tiay una cxplicnciti Llcl Ii,:cli,) dc qiic cl Icsisl;idar haya ernplearlo este trmino. Quizs lo .:mpleb para explicar los efectos de la
subrogacin, por cuanto el her-dero pasa a r,-pr,ssentar a la pcrcnna
del difunto, as como el subrogante al subrogado. Y por eso, para darlc mis fucrza a la dcfinicicri y para dar a ent,cnder mejor su idea, sc
vali de dicha expresin. As tambin dijo: el subrogante representa
al subrogado.
"PS

557. Clases de subrogacin personal.-Desde

cl punto de vis-

ta de su origen, puede srr legal o conv:nci.~nal.

LegrJ, cuando tiene por origen ur. ;,xto exprtso de la ley, independientemente de la voluntad de las partes.
Conrencional, cuan& tienr por fuente la voluntad del acreedor.

A la legal se refiere el articulo 1,610, y a la convencionaf el 1,611.

si bien en cuanto a s u origen la subrop ~ i J nprrcde ser lega1 y convencional, bajo el piinto de vista d: sus
C
f
~ hay
~
uila
~
~ silla
,
s~ibrogacin;cn otros ti.rcrlitius, i,is cfecrcts Jc la
~ i ~ b r o ~ a c ilegal
n son idnticos a las de la but>rogaci;>ii cuiitc~icia~,af.
.As; aparece de manifiesto en el articulo 1,612.
La legal la establece el legislador cada vez qilz quiere favorecer
o dar scgiiridad; . .i una p-rsona que ha pagado. Y entonces la auxilia,
subrogndola en los dcrecl~osdel acreedor. Veremos, pues, 2 travs del
cxnmcn del articulo 1,610, como en cada caso que contemy!n cl legislador ha r-ni& ramnes poderosas dc equidad para subrogar al tercero
t n los derichos del acrerdor.
pero c s interesante notar que,

En cambio, la subrogacin p:rsonaI tiene su origen en Ia voluntad

del acreedor, y precisamente ella proceder6 cuand.3 no proceda {a Itsal; rntonccs bucnamrnrc el acreedor siibragar at tzrccro en sus derz&os; ptra el tercero no pus+e obligarlo. Por eso el articulo 1,573 dice
qut cuando se paga sin conocimiento del deudor, no tiene el tercera sino accin par3 repotir lo que paga, p r o nojpuede comFler al acreedur
para q u t lo subrogue.

558. Definicin.-Es la que opera por solo ministerio de la ley,

qilr e1 tircrro hace el pago al acreedor. Excrpcion a esta regtr
e5 tl caso del N." 6." del artculo 1,610, donde la subrogacin tien'r eI
caricter dr solemne. En los otros nmeros se opzra automticamente,
i:na vsz

Ipm jure.

559. .Aplicacin restrictiva.-La

subrogacin IegaI es un benc5cio para -1 acreeJsr, y de ahi que su ap!i:acin sza rescrictiva. No pucde aplicarse anaigicamentc. Hay necesidad de un texto exprcso; jams podemos C~~ducirla.
Sin embargo, dzl articuio 1,610 y d e su redaccin se desprende
qrie los casos que enumera (son 6) no son los nicos casos de subrogacin. La disposici&n no es trixativx. El legislador ha establecido otrgs

CURSO ifL
-3-35
- --- ----~~.--

D E R E C H O CIVIL

casos de subrogacin legal. Pero queda eli pie la idea de que se nz.
sita texto cxprezo que la contenga.

560. 1 ) S e opera la subrogacin a favor del acreeuor que

paga a o t ~ oacreedor de m e j o r d e r e c h o en razn d e un privilegio
o fiipoteca (arrictrlo 1,610, ;-J.' l.") .-El caso sera el siguiente: Ur.;
propieciail se riiciieiitra IiipotecaJa y tiay cuatru acreedores 1 i i ~ a t r c ' ~ ros. El primero de istos saca a retiiatc la propiedad. Pero la situaci61:
rs incierta y las poibilidail!, jr inclinzn porque la Frcipiedad sca ma.
veiididn y se vaya a pngnr zt,i,> zl priii~eracreeicr. En presencia de tjt:
Ii:'cI10, ;SI citnrro acreedor diic 21 priiiicri): yu pagi] su crrdito, para :L:rnr c I rcnint:. Y S: s~il>ri)~ci
:II biis L!L.~.t!ill~b. P . i b r l J s ~ prt111cr
r
.KISIC!,):
Iiipo~~cario.
As ~ v i t ael ~ e r j i i i i i aq ~ i cIc Iicit~icrcica~is,~du
tI reti13tc'.
Requisitos.-El
pago no piicdr efectuarlo un tercero cualquiera.
JcslignJo JtI deudor; d r b c l>Lii-tlo ~.it.tto t ~ r i e r o ,calificadc, que <,
ucr~e*dc,rdc.1 U C ' L ~ ~ U TEl. acreedor qu: paga pasa a trner dos iriAi:,.,
con resFecto al deudor: el propio jr a q u d en qu: rc subroga.
La otra condicin que se requiere es que este acreedor pague 2
( ; / r ( ~ t t w . l o r < / t . r ~ + c . / ~fil
o . I ~ ~ i \ l . i i l ose
r ciic.~r~c;
cxprcsarncntc d c de<::
q ~ ~ IIILIC.II~!:
;'
1101.
111rjor
' ' 11 1..11ti11 i I i - 1111 I,ri~i~t-C;t)
o hiF:o[~ca". Ha,definido el ni-jsr tcrrcliu. Por <emplr>, tendra aplicacidii
ta ciispcsicin si un acrc-.dcr que no gcza e Fr:frrencici. paga a u.:
acreedor de crdito hipotecario de cuarto grado. Dehnicndo e: mtjor
der?:ho, P O puede caber duda cobr: el pirticular.
t l i . ~ . i b t i ~ i >

Significado d e la e x p r e s i s n privilegio.-La expresin "privii;'

g i ~ ' 7 est tomada en szntido estricto, jurdico, en el sentido ds c a w
de prrfercn.cia para el prgo, en virtud del .. ;culo-2,470 y siguitnce5.
Si un acreedor tiene medidas precaucv;ias con respecto al deudor. v
otro acreedor paga a ste, no se opcra subroglcin, porque si bitn 135
medidas precautorias significan una ventaja para el primer acreedor, no
constituyen un privilrgio en sentido estricio; y si .un acreedor rimt derecho a sclicicar la xso!ucin dr un i-nrr?to, y otro acreedor paga.
t a m p x o hay subrogacin, aunque la facultad d i pcdir la rcsolucir.
signifique ventajas para el airtttdor.

Acreedor que goza del derecho legal

de

retencin.-Es

intc-

resantz s a k r si se opera Ia subrog3cin cuando se paga a un acreedor

~ I I Cg : ~ a
dri dcr-rtit, legal de retencih. Snrnarriva opina afirmativa-

inriritr. Purqur Jcbt rrcordarsc qi~e,de a c u ~ r d uson 11 r:glri~nenraci~~

del Cdigo de Procedimitnto Civil, este derecho se equipara a lcs bicnei
dados en prenda o hiFottca; y, en consecuencia, el acreedor que goza dr
isie drrecliu ehtraria a gozar de un privilegio de seg,ttnda cIase. E::
otros trmincis, dado que el C6digo de Prscedimierito Civil establec.:
o u t los tienes rctcriidus se equiparan a los birnts dados: en prcrida o hl.
p o t x a , parece lgico rducir que se aplica este nrticiilo cuando r!
a c r ~ e d o rgoza del derrclio Itgal e retencidn.
561. 2) St. oliera Ia subrogacin legal 3 favor del que ha.
biendo c o n i p r a d o un inmueble se ve ot\lib~cf:,-i ;?s;;a: ;.
.%i*~,.u
Ir-%

dores a q u i e n e s el inmueble estaba hipotecado (articu'a i,6IG

N-"2.") .-Puede decirse que esta disposicin es una gran inconsrcuecc:i
jurdica. Pero e1 legislador hubo d t aceptarla porque tizne importancii
prctica y gran base de equidad.
Aicance y requisitos.-Es

dificil fijar!? el v e r d a d ~ r o a ! c a n i c .

par^ efro cenemos que rtlacionarIa con e1 arciculo 2,428

vil; sin su auxitio, sirla i m ~ o s i b l eencender esre

1,610.

del C a i g o C.-

N.:'
?." del

arccuid

El drrrcllu de liiFot:cl es un Jrrrclir, real, y sorrio coiixcucnc:r

da a su titular la facultad e perseguir la cosa en nianos de q-iier 5:
tnctlentre, porque se ti,tne el derecho en la cosa sin respecto a determinada pcrscna. Esta facultad de perseguir la cosa se exringuc eh varios
casos; enrre otros, en el contemplado en el articulo 2,428. De acuerdo
con este artculo, S? extingue cuando un tercero adquiere fa popiedad
en
subasta con citacibn de los acreedores hipotecarios y cuando
ha mediado entre fa citacin y la subasta el plazo de emplazamirnto.
D.: manrra q u e si se sncn a rcmlte una propieda,! que tiene cuatrir
acreedores hipotecarios, cada uno por IW, y f a remato yo, y la propir.
dad sale rematada en 103, con ellos se paga ti prin;:r acreedor hipo.
ttczrio y se produce ipso facto la caducidad de !as otras hipotecas. Es
i 3 que dice ei artculo 2,428. Pero resulta que por d r ~ u i d o
o ignorancia no se sabia que habia un quinto acreedor tiiFotecario, a quien n o jz
cit a dicho rtmate. Sin embargo, ste q e d a perfectarnentt vlido, p-

ro el actcedor no citado conserva su derecho de persecucin, su accin

Yo remat, soy el dueo. Si el quinto acreedor hipotecario hace uso de su accin, de acuerdo con el N." 2." del articulo 1,610,
!a ley me dice que yo, qu: compri rl inmueble, ine subrogo en los dcrcchos del primer aciredor, a quien pagu
los 11X) del
del re.
mate, y paso a sustituirme <cnsus derechos. Asi el legislador saIvriKtiardia los derechos drl qtie ha oiiiprado el inrnurble. La sit~incihnqurdr
corno si riada Iiubicra pasado. El quinto acr-edor no c~iiibiade situacin; cs 1111acreedor de qiiiritci g r n c l ~ . Se ve Ia incorisrci~cricia J ridica
.,
de csta disposicin. I'orqur se produiiril !a aLcrr.i~iun ;iii:dic, c l x . l ~ c .
una ~ r w n ava a S L ' ~acreedor hipocec;~riode un bien propio. Y o riie
he stibrogado en los dcrechos del primer acr-edor ! . p ~ t e t a r i o :he pasaJo n ser acreedor Iiipotccnrio del prinier acr:edor Iiipotccario de un
.oicn
,
quc m pertenece. 1-0 cual juridicamrnte no tieiie explicacin.
Pcro 11 necesidad prlictica ha 1i:ch.o cstablccer este precepto. En una
5:nrcricia de 13 Corre Stlpr:ma,
estudia minuciosarnence este caso
dc subrogacin del N. -. ( 1 2 ) .
t ~ k . . ccaria.
.

P ~ r aque se opere esta subrogacin se requiere, como condicin

?rcvia, k-gn lo ha resuelto tambiin la jurisprudencia, que el producto drl remate SI: haya p;tgado a1 acreedor en cuyos derechos se va a su! > : < i S a i . Si x 11.ig.1 J I cIi~ril<>
tlr 1.i I>r.>l>ictl.itl,
.iI ,cj:ciit~tto, al deudor,
-o se operaria esta subrogacin ( 1 3 ) .
En resumen, los requisitos para que esta subrogacin se opere,.
,on dos:
J." Q u e el inmueble se adquiera par compra; y
2." Q u e el comprador con r.1 precio cancele directamente a los
acrrcdores hipotecarios.

562. 3) Se opera la subrogacidn :cgal a favor del que paga una deuda a que se encontraba obligado solidaria o subuidiariameiite (artculo 1,610, N." 3.") .-Nosotros nos hemos referido a
esta dispasicin: cuanda hablamas de los efectos dc la solidaridad en-

f 1 ' ) Sentencio de 29 de wpiieinb-r dc 1928,

rtsprudencia", tomo XXVI, seccibn primera, g i ,
( 1 3 ) Crncenc~a de 2 6 de i c : . ..ihre d e 1919.
risprudcncia". tomo XVIJ. w ~ i i * . ., 8 8 , . $ i u r . i p
, ig.

"Revista de Derecho y Ju-

616
"Revisra

542.

2: Derecho y

JI-

OC L A

--

IIYTINCIN

UE L A S OBLIGACIONES

74 l

tre los deudores y cuando estudiamos cl pago quc podia hacer una
persona interesada en extinguir la deuda.

Alcance.-Resulta,
de la ndarcin, que esta disposicin se apiica, en primer lugar, ril que esti oblig& solidarictmente, de acuerdo,
por lo dems, con el artculo 1,522 del Cdigo Civil. Recordemos que
esta subrogaci6n de las cadeudores soiidarios tiene una pequea noeI total contra los otros deudores solidarios, sino a pwrrata de
IIS cuotas que les corresponden. Por ex, esta subrogacin es una subroz
gacin ' u i gkneris, que no podticc los efectos generales de la sup7r

brogacin.

En segundo lugar se refiere Ia dispicin a os fiddorcr. Porque

e1 fiador que ha pagado por cl deudor tambik csr premunido de dos
a+,.iones: la accin de reembolso-accin personal que riene contra el

deudor para que le restituya Io pagado, articulo 2,370-y la accin

siibrogatoria en los derechos del acreedor que contempla el artculo
l,hlt), N." 3.".
Generalmente acostumbra a dccirx que esta disposici0n sc aplica c n !os 20s casos siguienres: cuando paga el que ha hipotecado un
bien propio para gararitizar una deuda ajcna y cuantIo paga
cl rcrc:r
. postcdor S- la finca Iiipotccada, casos conrcmplados cn los articulas
2,430 y 2,429, respectivamence. En ambos casos tambin x opera la
subrogacfn. Lo dicen expresamente dichos artculos. Pero la verdad
es que dichos casos no caben dentro del NP 3." del articulo 1,610, porqu: las petsonls indicadas no estn obligadas subsidaria o solidariamente, sino quo estn afectas al derttho de hipoteca. Gsos son casos
de subrogacin legal porque los contempla un texto expreso de la
ley; v r o no estn cumprendidos en el articulo 1,610, que no es
taxativo.

Fundamento.-El
fundamento de la subrogacin legal de!
NP 3." se slido: e[ legislador quiere dar mayor garanta para que i.1
obligado solidariamnre obtenga el reembolso de lo pagado.

563. 4 ) Se opera la subrogacin lega1 a favor del heredero beneficiario que ha pagado con sus dineros propios las deudas de la herencia (artculo 1,610, N-" 4.") .-E1 beneficio de inven-

rario consiste en que el heredero slo respond.: e las dtudas de la

htrencia hasta el manto de ellas..Si la herencia es 700, yo p ~ g odeci.
r'as Iiasta par 200.
Con motivo d i este bmificio, se ha producido una cuestin q u r
~ ! a n t e ael N." 4.". Si 'rc.eptrr el IwreJcro con hrnt,f;<ic, tic itrrt.tatario.
, ~ cpr~t.irr. o no, la sep~racind e los patrimonios (el ptrimo!iio del
Lausant: y el dtl li:rec'ero)?
-fay diipasicinn:.~ expresas del Cdiga de Proccdimicnto Civil,
c~rehacen ll,zgar a la cbnrlusi6n negativa: puede sostenerse que no
2:oJtice la separacin de los patrimonios a virtud de este beneficio, ei
cual sblo l i i i i i ~ ; ~1,i icsy>l,i~.,.tl~ili.lacl
,171 Iicic~lcro. I'cri)
cst;, c1c+l-trln,1
:irne a ser discutida par estc artculo 1,610 N." 4.". Porqiie cs cvidcnrr que eii este caso parece dcsprcnders: que por el bcneficio de inv:n.
?ario S: pruduc: la separacin dc 1
s panirnmios, y con el!o, si el he-edero 1xn:ficiiriu paga con bienes propios una deuda de herencia,
guecia h ~ l > r i ) ~ a deiio lo, Jcrccliw del ncrcrdor. I i l iiitc.i:'.s ',tic. ~ I I C L ! ~
:ener el heredero en pagar una d-uda de la herzncia es rnanitiest~:
al ir al rematc los bienes, salen por un precio exiguo, y para evitarlo,
1 paga la deuda, y S: subroga Irgalmoirr. Aparzce claramente qiic
hay separacin d: patrimonio.
564.

5) S e o p e r a la subrogacin legal a f a v o r - d e l q u e paga

rrna d e u d a consintindolo expresa o tcitamente el d e u d o r ( a r ticulo 1,610, N." 5.") .-Materia
estudiada en el caso cicl terc-ro quc
ffecta el pag3 can el canstntirnicnro del deudor. H a y quc advertir,
como dice expresament.; el articulo, qut este consentimiento del deudor
puede ser expreso o tcito; no x requiere una formal, expreso.
Como hemos dicho, la Corte Suprema ha resuelto q u - es admisiS!e la prueba testimonial para acreditar la existencia de este consrntim:znto expreso o tcito del deudor (14).
Como veremos al estudiar la ptucb*, Ir inadmisibilidad de la de los
restigos que establecen los artculos 1,708 y siguientes del CScligo Ci~ i Si: refieren a los actos y contratos, y en el caso fallado se trataba
i r acreditar la veracidad de un hecho, y, F3r lo tanto, no caba aplicarle las litnitaciones de la pruea testimonill.
(14,) Sentencia de 2 de junio de 1930, "Revista dc Derecho y Jurirprur'tricia", tomo XXVIII, seccion primera, pag. .61.

Requisitos.-Para
que op-re en esre caco ia subrcigacin S: requiere que exista una deuda, que sta la pague un tercero coti fondos
~ropiosy que haya :S? consentimiento expreso u ricito dci dzudsr. As
la Iia dicho La Suprema, agregando que si el deudor alega que el pago
!o i:tcctuO ef tcrccro coi) fo~idosdel dciidor, 1:: ~ o r r r i ~ n n d r r iaa 61, t i
deudor, probar q u r diclio pago fri lircli~con los E J I I ~ O S i~ldicadosy
no con Ios propios del tercero; p r q u - de acuerdo con o! articula i O O
del Cdigo Civil el posezdor se reputa dueo: si el tercera paga con
fondos quz posea, se presume que era d u e h de tlfos, y si el deudor
~retendcque n o h l habido subrogacin, porque cran de su prapiedad
!os fondo;, Ie c.~rr:spon: acredirar esta circunscnncia (1 5 ) .
565. 6) Se opera Ia subrogacin legal a favor del que h a
prestado al deudor dinero para efectuar el pago, constando as
en la escritura prblica del prstamo y adernis en la escritura pblica de pago que ste se efectu con los dineros prestados (artcuio 1,6I 0 N." 6.").-Este nmero escapa a ias reglas d: los otras casos de la subrogacin legal. Es un acto mkmne. Requitre el otorgami'zn:o dt escrituras pblicas. Razn: este N." 6.", eri el Ct;aigo francs es
c a r d: subrogacin q u e sr efeitira par la voluntad de1 d l ~ d 3 i ;y de
ah qur en dicho C a i g o Ia subrogacibn voluntaria admita una subclasificacin: en subrogacin por valuntad del acreedor y :n subrogacin por voluntad del deudor, que es el caso e n cuestin. Nuestro Codiga suprimi Ia siibrogacin par voluntad d:i d e u d ~ r ,y la puso csmo
caso dc subrogacin lega1 {rn el ig.' 6."). Porque es absurdo qu: :!
iieudor est subrogando en 10s derechos que correspondan a! acreedor.

Es interesant.: 3bsorvar tambin qu: en el N," 6." que el pago no

!o ~fectu trn- tercero, como es regla general en los diversos casos de
subrogacin, sino el propio deudor. pero con dineros facilitados por irn
tercero.

Requisitos.-Para
qu: S- praduzca zste caso de sutragacin st rtquiere por lo pronta que un tercero le haya facilitado al deudor el dinero para el pago; en szgundo lugar, qu: el pago de la ob!igacin sc
haya efectuado prec lmente con el dincro quc tacilirb el t
y zt~
( 1 5 ) Sentencia de 3 1 de mnrzo do 1926, "Rt.vista de Dxecho y Jurirpru2cnciay, tomo XXIV, seccin primera, pig. 2 5 .

tercer lugar, ambas circunstancias-la

del ~ r s t a m oy la del hecho q ~ i ;
,el pago se efectu con el dinero prestado-deben constar por escritura
pblica. N o hay dificultad para qiie se otorgue uiia sola escritura piiblica; pero es indiferente que se otorguen dos. Como es ste un acto
solemne, cualquiera condicin que se pacte, no se operari la subro.
gacin.

566. O t r o s casos de subrogaciti legal.--!

Iciiius JicIio que iiu

h10 exihtia ~~thri)g;icin
legal en 10; seis casos del artculo 1,610, sino
qtt: I i ~ 1 ~ i . totros 1 1 t P ' t ) ~ i t r t ~ ~ ~ J ~ctit J tV!.IC
~ x A ~ . I ~ ~ . I I I ~ I't~ct)
I,
111,ih ~ r r i b a
eiiunciamas dos: el del articulo 2,429 y el d r l articulo 2,430, dispusictoiies que se p n e n en ef caso de que efecte cl pago el poseedor de 13.
6iica Iiip)tec,iJs o el tercero que tia IiiF\)n;;ido un bien propio para
garantizar una deuda ajerid. H a y otro caso en el artici110 2,295 del C6digo Civil, que se pone en el caso de que una perjona.pagve una deuda
ajena creyendo que era propia; si esta deuda ajena ha existido, n o puede el tercero que ha pagado exigir la devolucin al acreedor, p r o queda subrogado en sus derechos para dirigirse en contra del deudor. Y
hay otro caso, relacionado con el s:guro, en el artculo 554 del Cdigo
de Comercio, que dice: "Por rI mero hecho de pagar el siniestro, el que
asegura la solvencia del asegurador de la cosa se subroga al asegurada
en todos 12s d-reclios qiie a ste confiere el primer s2guro.
Quzda dsmostrado, pues, que el articulo 1,610, no es taxativo.

567. Definicin.--A ella se refiere el ,artculo 1,611, al drcir

que se produce la subrogacin convencional cuando el acreedor rccibc
el pago e u n terczro y lo subroga voluntariamente en todos los derechos y acciones que le corresponden como tal acreedor. E n este caso,
agrzga el articiilo, la subrogacin est sujeta a la regia de la cesin Lie
derrcli.os, y debe hacerse en la carta de pago.
568. Aplicacin.-La
subrogaci8n convcncioiial tendr precisamente aplicaciGn en los casos en que no proceda la subrogacin legal,
porque si es sta la que acta es innecesario hablat de subrogaciti
conve~cional.Sr. ..i por ejemp!o en el articulo 1,573, cuando un tzrce-

ro efecta cI pago sin conocimiento de1 deudor; dice expresamente el

articulo q u e el tercero no podr comptltr a1 acreedor para que 10 subrague, lo que no es trn inconvctiience para que el acrcedor produzca
Ia subrogacin por un acto voluntario.
568 bis. Identidad de efectos entre a ~cibro~acin
legaf y
la convencional.-Como indicamos, la subrogacin convencional es
distinra de Ia subrogacin legal en cuanto el origen; pero los efectos
de ambas son idnticos. L:, dice exprzsamentr el artculo 1,6I2.

569. Unica diferencia entre Ia subrogacin legal y convenc.io~i.il l.11 cririiito .i lo:, rfcctos. -tNt) ot>atatitc 1'1 t I i ~ - f i o , 1 1 si11)ro~iciJii coi~vcriciunal,t i i ciinnto a sus tfrctus, prrcJc difcreiiriarsc de la
legal en el sentido de que las partes pueden modificar, limitar, 10s cfcctos de la subrogacin convencional; en cambio, en Ia legal, no ~ u e d e n
liacer modificaciliii alguna.
570. Requisitos.-De
las propias expresiones del articufo 1,61L
aparecen de inmediato !os rcyrriritris de la subrogacin convencionaf.
Pueden reducirse a cuatro:
1) La base de esta inscicucin: sr requiere e1 consenrimirnto de.
acreedor;
2) Se requiere que e1 pago lo haga uii tercero, con fiindos de su
propiedad;
3) Se requiere que la subrogacin se haga en la carta de pago y
ai mommtnto de1 pago; y
4) Se requiere que se observgn las condiciones establecidas ~ 3 r
eI legislador para la cesin de crditos.

571. 1) Consentimiento del acreedor.-Esta

condicin es Ia
base sobre la cual descansa esta institucin. Pero si bien se requiere
el csnsentirnicnto del acreedor, en cambio no t , riectsario e1 del deudor. EI deudor, entonces, por ms que 10 desee, no puede oponerse a
quc S: opere 1a subrogacin entre el tercero que paga y el acreedor.
La r ~ z n : la subrogacin no puede traerle a1 deudor ningn inconveniente o gravamen; no tendra un inters juridico en oponerse a
ella. Por eso slo basta la voluntad del acreedor,

S? presenta un piinto no resuelto por el legislador. ,Silpongamos

qiir cl paga fin sc l i ~ al
a acreedor, sino a iin inandatario designado
F . J ~ ~r It < , l ~ i r l o .SC L I ~ . S , . I ~ i ~ l > *<'Ur ciinn.l;itario t>ci.lrin cfcctiiar la suirogacin csiivenciunal. La cuestin parece qu: deb: resolvrrs- cii
.:ntid.) afirmativa. En priin-r lugar, porque dc esre acto de subrogac ~ J i ino piiede rejiiltar para cl ncrccdor mntidante el ms miiims Ffriuicio; y cn ~ : ~ i l l i L i 3Iiigar, pnrquo cl articulo 2,147 rstabiece que 211
general 21 iiiandatarto p ~ d r r iaprovccliarss Jc las.~ircuiistaii~i;i~
p. ir^
r e ~ l i z a rsu mandato con mayar brnefiiio o mcnor gravamen q u t los
dcsignldos por e * ' niandaiite. Pucde suceder que cl tercero diga al
mndatario: yo 1:. papo la deuda d.- Juan siempre qut usted m.- subro?;uL" en los Jr.reclio.s ki!. sii iiinridnrite. Tt.ndrinmoi i i i i caso de conv2nicncia para q1i.s el mandataria subraguc, Farqiic si no, no ~ b t r n d r i a
r! crdita. S2 aplicara el artcula 2,147.
572. 2) P a g o liecho c o n f o n d o s propios del tercero.-Si
requiere que rl pago lo efece un tercero con fondos propios suyos.
Esta es una condicin g e n s a l en Itt subrogacin, purquz siempre el
?ago tirite qur cfectiiarlo un tercera. L n dice la definicin de la SLIi3rogacin. citando manifiesta que cs 11 transmisin l e los dercchos
le1 acreedor a iiii tcrccrn q ~ i cle pngl. Sin crnbargo, ex~r~cionalment:
t i i el caso d e los codeudorcs solidarios, no paga el tercero, sino un deujor, y tambin en PI Nis'6;' del articulo 1,610, donde paga el deudor
con dineros facilitados por el ttrc-ro. Pero 13 regla general es que pague l:. tcrcera, y vimas ya qu: la jurisprudencia ha resuelto que si
t.1 d.~uciorPt.ctciid~qii(* el tcrccr:,
Iia[,ia pngaclo con fondas del dril.
Jor, a l coirzspand: acreditarlo, ya que el tcrccro est amparado
?sr la presuncin del articulo 700 del Cdigo Civil.

573. 3 ) L a subrogacin debe efectuarse a l momento del

pago y en la carta de pago.-Es
por lo tanto la subrogacin con;.encional un acto solemno que deber forzosamente constar por escrito, bien par instruments pblico o privado; ya que el recibo es un,
escrito.
Al momento del pago; es decir, ni antes ni despus. Razones:
No puede efectuarse la subrogacin ant,ts del plgo p s r q w en realida, si as fu.-ra, ms bien caeramos en cesi~iide crditos; ni despus,
porque ya seria tarde, a virtud de que el pago ef;.ctua&o por el rer-

exringu: la c.sida, y a qrro z! pago es un iriodo do extinguir 13s

.ibfigacioncs, y si el crdito y los dzrivadas S- han extinguido no se
a subrogar.
:.e en qli< 5 5
;:rn

574.. 4) Deben observarse las reglas dadas para la cesin

d e crditos, materia,que despus estudia-remos y que el Cjdigo Ciiii, reglamenta en os articuloc 1,901 a 1,906. Las formalidades qu:
cstab!cccli esas disposiciancs, cii stiresis, sun las sigiiiciit:~:
1 ) La s~ibro~acio
convenciona1 se entender Cwrfeccion3da por
!a entrega del titulo .jue el siilrognntc Iiact: al stit3riignds.
2 ) Con respecto al deudor y al tercero, ?a"., r l l 1 ' e p ~ f . - c r : ? r In si~bro~aci<jn
w r i nrcosari,s qu: -i t2rccro accpre la s i ~ b r o ~ ~ c io n
31.12 se 1.o notifiqu-. No se requiere que acepte el dcudor, sino que
1: notifiqut la subrogacin.
5asta con que

575. Enunciaci6n.--Estn
indicados en el artcuI~ I ,612,
.cuando dice que "la subrogacin; tanta legal oiiio convencional, tras?asa 31 nuevo acreedor todos h s derzchos, acciones, privilegios, prendas e hipotecas dzI antigua, asi contra eI deudor principal, comn coii:ra cualesqui--ras tercer~s,obligadas salidaria o silbsidiariamente a la
deuda". (inciso I .").
este traspaso del crdito del
han ideado varias para expIicar jurdicamente csta institucin. U n a doctrina, sostenida principalmente
par Marcadi, dice: el crdito n o puedr pasar del subrogado al subrogance, porque el crdito principal se extingui por el plgo; es
absurdo que, hzbi'zndo pago, p e d a traspasar= un crdito, que se Iia
extinguido. Pero scgn esta doctrina, si bien no se traspasa el crdi:o. mismo, en cambio, pasan Ioi accesorios (garantas,
prendas e hipatccas) y estas garanrias vitnen a asegurar la accin pxcona1 dei subr~gante,esa otra accin de que esta prernunido el tercero
que paga: ia que puede emanar del contrata de mandato, de mutuo. o
la ag-ncia oficiosa. Pero esta doctrina no puede defenderse. Es absurdo considerar que existe lo accesorio cuando se ha extinguido lo princi-

576. Doctr-mas que explican

subrogado al subrogante.-Se

I4H --

~t U ~ Y P C ~ I UC I V I L
- --- -- -- - -. -- - - - - .-

CUKLO

pal. H J ~indiscritiblcrncntc,
,
una inconscr~ienciaen lo que sosciene esti
doctrina.
Orra doctrina cree ver en la subrogacin convencional lisa y Lanamentc una cesin de crditos, doctrina tambin falsa, porque si bien
es efectivo que tanto la subrogacin corno la ccsin de crditos tienen
un mismo origen y si tambin es efectivo que la subrogacin convencio1 1 ~ 1 ,dc ,tc.iicrclu con c l articulo 1,611, ac pcrfeccioria de igitrl mi~ticra
que la ccsiJii de criditor, de estas dos argurtientaciones iio pucJr JeJu.
cirse que la cesin y la subrogacin convencional sean instituciones atiilogas. Mis adelante veremos las muchas diferencias .que existen entre
am Las.
Hoy los autores, cotno ya Lo hara Pochisr, rrcurreii a la txplicacijn de la ficcicin. En e1 pago por subrogacin se mmantienr e1 cri.
ditc, con sus garantas y pti~ilcgim, que se traspasan al nuevo acrce.
dor. En esto el legislador sc ve obligado a recurrir a una ficcin jurdica. St supone algo ir,real, qu: el mismo crdito con los mismo3
accesorios Iiati pasado al nuevo acreedor. Lo que caracteriza a la subrogacin no es el que s: extinga una obligacin y nazca una nuevl
con otro acreedor. i:w es la novacin, div:rsa a la siibrogacin. En
Jstli, es la niisma obligacijn, idcnticaincntc igual, cuyo iiiiico caiiibio
consiste en que entr;i un nuevo acreedor. Y precisamente porque la
obligacin es la misma es qu: se conservan los privilegios y las garantias. Porqiie si as no fuera, stas se extinguiran. Tenemos entonces
que a virtud e la sirbrogacin no x produce ninguna mutacin, nin.
gn cambio; sOlo se traduce en que hay'un nuevo ac::ei!sr.
De zqu:
se deducen consecuencias muy interesantes.

Capitant, pero con.qii&

Todo C J t O est muy bien, dicen Colin
objeto S: recurre a la ficcin? "El empleo de sta poda serles familiar a los romanos, pero ya no.es Util entre nosotros, dada la difercncia de nuestros
legishtivos. Hoy el legislador no ntccsita fingir; ordena. La verdad a qut la institucin de la subrogacin nos hace asistir a uno de esos conflictos que surgen frecuentemente entre la lgica jurdica y las necesidades de la vida. El !:gislador, con todo su poder, ha preferido stas a aquCIIa. Es intil inttntar ocultarlo. Lo que realiza !a subrogacin, es, en realidad, una o p -

racin Ilibrida, que conscituy:, por una parte, e! accesorio y la consccticncia de un pago, y por otra, se parct;c niucfiu t la ccsi011dc crGLJ~CO, pero se difcrrncia cn purttos cxrtciales. AJcnids, esta op:raciJti
y : s r servicios prcticos imprtantcs, y esta es la mejor de sus jusrificact~nes'? ("Cours iltmentaire de droic civil francais", t o m II,

Paris, f935, pg. 797, N." 31 1).

577. consecuencia^ del heclio de que fa subrogacin no

prodilcc ningiti1 carril,icr, fuera Jel iicrcecfor:
I ) Si la deuda primitiva produca intcrcses, istos sigucn cr>rticiiy con e1 mismo,monto en poder Jel nucvo acreedor.

o cn igual forma

7) Con respecta a la prrrcripfin, tambiin conrina corriendo en

Si eI tercero que sc subrogi paga utia deuda que n o sc
wlvcnriiba a l acreedor durante Y aos, que estaba a punto de prescribir, este credito subsiste en el subroganre solamcnte un ao mis, y
no emp:zaria a contarse una nueva prescripcin,; pasado el ano, prescribe rl cridito.
C ~ ~ forma.
a !

3 ) AJcrnis, en la subrogacit3n n o pasa iinicamc~itcal s ~ t l > r t ) ~ a n t e

la c a l d a d de acrerdar, sino cambien ia de contruilrrilr. Dc triaticra qiie
si cl origen de la deuda qut se paga es un saido insoluro de una campravrnta, tun virtud del pago que hace el tercero, Fsre entra a o:iipar
c : papel de vendedor. Pedro vende un auto a Jtiin cn i,tK)O y qitcda
adcudando 500; llega Antonio y paga a Pedro 10s 5W adeudados. Se
;ipr:i la s~ibrogacin, y Antonio pasa a ser ei vendedor del auta, u11
i ~ t ~ i a t a t ~St,:e , deduce una consecuencia muy interesante: que es posible y permitido al subroganti enrabiar las accione q u e IiacLti del

coarraro, cuales son Ia resoiutoria, la cle rescisin o de nulidad y la

pauliana. Todos los- autores estao contestes en considerar que en Ia
subrogacin, como consecuencia de .traspasarse tambiin la calidad d.:
ronrraranre, podra el tercero entablar esras acciorics.
E1 articulo 1,612, al hacer esa enumeracin, no la hace en forma
raxativa, sino p x . v i a de ejemplo, queriendo indicar que pasan al que
cc subroga todos Ios derechos del acreedor. S i . h a y intereses, contirian corricndu; se mantiene inalterable La prescripcin. Lo que se
:raspasa cs la condicin dc contraante.

41 (Jorno dice el articu!", tanibiin se traspasan los privileyioj.

Si el crdito que se paga goza de privilegio de primera clase, tatnbiin

pasa con igual privilegio. Esto es frecuente en !os despachos de a d u l na. UII despacliador paga al Fisco los derechos que debe un importador; como hay crdito privilegiado, el despachador tambin pasa 3
.iirctil<>rd: priliicr~ c1;ise. L a ji~ris~r~icitiicia
al rrspecto Iia cstabltciJo !.I bigu~tlittJo<. ~ I I J :
"El despacliador de Aduanas que paga al Fisco derecho aduanr1.0s sc rii[)l.og~c ~ i10s Jct.ecItos JC CSII. ptlllicl~clo 11,tc:r VJIL'L' SI privi+
legio de q u t goza el Fisco" (16).
De acuerdo con el arrculo 2,472, N." 6." del Cdigo Civil son
crt:diros de ~ r i n i e r aclase los dtl Fisco por !os iniptrrstos drvengad>.
L l l l CL,II:SLLIL'IILIJ,
~ 1 1 1 1 1 i I -1t- 1.1 .,~lIiliIg.1' 1<;11 i111i- < ' ly~,-l.,,,.ti11l'ltrll,,.
al N." S." del a r t c u ! ~ 1,610 del mismo Cdigo tambin pasa como
cridito p r i ~ i l : ~ i n d oal dcsFac\indor de aduarias que se siibroga. Esta
soluci6n es exacta y resulta de aplicar rl ar'tcii! 1,612. Pero si cl
iniportnct.:~'iio pga al dt.spacliador y Gsre lo demanda, ipodra sos.
tenerse que For estar subrcgado en 10s derecfi. el Fisco goza de privilegio Jc pc:brezn? Sorn:irrivn crcc que no, p r q u s lo contrario seria
cscigerai. los C ~ C C C U Scis I,\ siibroyaiiAii.
i

i!

5) Ademis, pot meciio de 11 subrogacin, 3e traspasan los dcrc.

clios, no s-Ii> ccntra el deiidor pririciFal, sino aii contra [o oblisd.
(lo( ioI~d,,rr~~
o , ~ ~ b j ~ ' / ~ , , r i , ~ r ~ rJt * t r t td~'ti4.t.
*
lo q i ~ cqi~ierr decir ~ L I ?
las ti,itizns i u ~ i t i n u ~ ci ri i igual tk)rrii;i, y por lo tanto, el tcrcsro q u c
paga
Jiriyirsc coiitra cl deudor prinrip31, contra el codeudor
solidario y tambin ccntra el kador.
6) Tambirri se traspasan al subrogante las I?ipotrcur de que gozaba el crdito, las garantias que se hubiercn dado. Si el crdito estrba garantizado por una prenda, subsiste; si por una hipoteca, tambin sta subsiste. Y se Frestnta una cuzstin de sumo inters: cmo
sc produce el traspaso de la hipxeca del subrogrdo al subroganc:.
del acreedor al tercero qiis paga. La Corte Suprrma (17), ha fallado
( 1 6 ) C.ls.ici&i~
de 1 de 3.icienibr: de 1935. *'Revis;2 d e Drresh~y ]u:;;.
prudencia". t o m o X X X I I I , w ~ u : i J . ip.Irt?, srcciori prrmera, p i y . i I > .
( 1 7 1 Senrzncta d e !Y de s~,zr~:mbr
de 1921, " R + v i i t i de Derecho y J - i .
r i r p r u d r n c i , ~ " . toma XXI. s r c c i u i i PrtmerJ. p i 3 . 146.

que para que se opere este traspaso de la tlipoceca sr requiore de una

iiiscripci~i en el Conservador de Bienes Races. Pero esta sericencia
ha sido objeto de varias criticas. No es jurdico cxigir inscrip-in p d ra e l traspaso de la hiI:oteca:
1) Parqri- del articulo 1,612 se desprrade quz este traspaso S:
hace ipso jure, sin necesidad de nueva inscripcin; si fuera n~cesaria
una nueva inscripcisn, no q u r d a r i ~r1 subrogante en la misma sirua<.iii~l
rI:I s i ~ h r i t ~ a d oqui:
, cal es e! espiritu del irgisiador. '
2 ) La i~~scripcibn :.1 Cuilservcirfor de ffiriies I(,tiies cs tr,iJ:,
ciCin, y todx ttadicirin requiere un, cirulo trastacicio d c doiiiitiiu: y e !
pag;) por subrogacin no ha sido ni ser iin ctu!o traslaticio.
3 ) L,n inscripcicin es tradicibn, y , ! a tradicin es uit acto volunta.
rio del tradente - y del adqtrirent=;,supon- intrnci6n de tratisferir y ar'quirir; y en !a subrogacin, cuando zs legal, es forzada y o p a ac
sin intencin el acreedor de transferir la hipoteca al tercero.
Con postericridad la jurisprudencia ha evolucionado, y ,la Corr:
de ApeIaciones de Santiago (181, r~solvila doctrina contraria: nv
se requiere inscripci~i. Sin embargo, por razones d e prctica, es conveniente hacer una anotacin al margen de Iri inscripciiin hipotecaria:
p-r.0 n o uiia nueva iriscripriGn, ~ i iiina subiriscripci~n, ya qiir Irgalmente la h i ~ o t e c aha pasada al sulrogance ipso jure.

7) TambiEn ccmo una consecuencia de que en virtud del pago

~ 3 subrogacin
r
permanece Inaitcrable la obligacin, rcsulca que en
el caso de qce !a obligacin pagada sea a p1a:o v el crrcero paguc ntttes que eI plazo se curnpia, estc cercero no podr eviyir la cbligasi6i:
al deucKor sino una vez cumplido e plazo.
578. Las acciones personales inherentes a la caiidad dicontratante del subrogado, se traspasan al subrogante?-Hemos
visto ya que se traspasa al nuevo acreedor a n la calidad dt contratanrr, el crdito con sur accesorios. Se trasp;i4~r3nal subrogante las
acciones p:rconaIes inhermcts a la calidad de ccntratantc 2-1 subrogado? La cuestin se ha analizado con motivo del siguiente raso pr::encado en varias ocasiones en la jurisprudencia: Un sror A paga
una deuda a la Caja Hiporecaria, con~inrindoioel c!r.udor; dc acurr(1-8) Senrencia dr 1 1 de aciubrb d~ 1927. .-Re'i.istz
prudencia", como XXVI, 5x:in sgtitJ~.pig. 45.

.'e

D e r c c h ~7 Juris.

d o con el N." 5." del articulo 1,610 se subroga en los derechos de la

C ~ j a .En virtud de leyes especiales, E e r n
cobrar un inters penal mayor que el ~ e r m i t i d opor la ley (atices el 24',; y ahora el 18', )
D: aqu se ha p!ameado la cu-stin: Puede el rerczro que ha pagad.3 a la Caja cobrarle al dzudor el inters del 18' ;? La Corte Suprem 3 ha resuelto en dos ocasiones e11 forma negativa (19). Las comentaristas del Cdigo dicen quc su falla es de equidad, de conveniencia,
p r o qiic se aparta de los principios jurdicos.
Sin embargo, Sonjarriva cree que la Suprerna Iia fallado pcrf:ctamente bien, tanto d s d e el punta de vista de la conv'zniencia como
desde el punto dc vista ~strictamente jurdico. Porque en realidad
sostener q u t en el pago con subrogacin pasan an al subrogante las
acciones ptrsoiialsimas, cs extremar la cucstiri. Y par cso dice Somarriva que esa identificacin absoluta entre rubrogante y subtogad o es cxagrada. Veamos, agr,rga, hasta dnde conducira esta idenrifictcioii, Iiasta qiiE absurdos jtirdicos Ilcgariatii;~s. As por c;rmpl;),
si el acreedor era incapaz, un demelit.e, dr acutrdo con las reglas del
Cdigo Civil, x le susp:nde la piescripcin; si aceptamos que pasan
an las acciones p:rsonal:s, t:nem.os que ac-ptar que el tercero que Iia
pagado tamhiin s t le suspinde la prescripcin, no obstante ser capaz.
H a y una inconsecucn<:ia. Pongamos por caso qut el acretdor fuere
incapaz dr rc.cibii. Si pasas? la iiiisiiia t i t l i n , 1611al s~ihrogniitc,tainbin ste pasara a i n c ~ p a z ,no obstante scr capaz. Lo mismo acontecera con e l privilegio de Fobreza. Si un t2rccr.o pagare impuestos qu:
dcb- un acreedar, se op-ra subrogacin en los derxhos del Fisco. Como ste tiene privilegio d e pobrrza, si aceptamos que se traspasa la
calidad :l subrogado al subrogante, ste tambin tendra q u t tener
privilegio de pobreza. si demanda al dtuclor, 1.3 cual es inacepable. Y
todava, puodr acontecer que el acreedor gozare de fuero para litit
gar; si aceptramos que tambin pasan las excepciones personales,
tendramos que concluir que el tercero que ha pagado gozara . nialmente dc fuero.
Por todas estas raz-mes, termina Somarriva,
concluirse que
no pasan al tercero las acciones inherentes a la persona del subrogado.

( 1 9 ) U n 1 cntencia r s d e 6 de julio de 1918, "Revista de Derecho y Jtt.

:*prudencia". tomo XVI, seccin primera. pig. 6 2 y la otra do 5 de enero de
; 9 2 3 , "Revista de Derec!io y Jurisprudencia". tomo XXII, seccin primera,
peg.

'5.

esto no cabmc duda ante fa Iiistoria del ~st~bIecimicnro

de la ley. Seg n las anotaciones d: Bello, el artculo 1,612 fu tomado del correlativo del francs, y las autores franceses aceptan unnimrmencr esta
doctrina. Y por eso estn ajustadas a Derecho las sentencias de la
C x t e Suprema, porqu-. la facultad de cobrar intereses de la Caja es
una facuitad esprciaI que d a la ley a la Caja".
La G r r e de T-muco, empero, en una szntencia de 1936 (201,
acepta la doctrina contraria a la de la Corte Suprema.
Alessandri y Claro Solar son canrrarias a la doctrina de la Cmric Somnrriva. Don Luis Claro 5.2 cxprcsa as:
''Drsd~'que cl ~ i ~ r c vacr:-dor
u
suceA ;i1 ;iiitigiio ril 1.1s J:rt-clins
que ticric y puede hacer valer con motiva de la pbligacin, no puzd.:
cuiscionarsr ~ U Ppueci: I ~ a c e r l ~valer
s
t d o s eilos. Al indicar el alcance d.: la subrogacin i1 articulo 1,612 no ha zstablecido, por to d:ms, limitacin alguna; y no ha .:stablecido, por lo tanto, que los dzrechos, acciones, privilegios, prendas e hipotrcas quz correspondan
al antiguo acreedar pasen al nuevo acreedor &lo cn cuanto sean inhzrcnres a1 crdito subrogado y le pertznlzcan en razn de SU clase o
ii.iriirnltza jurdica. La ley no establece esta Iimiracin; y establec,-rla
tc SiiPrpmq Y

J i ~ ~ i LiIr! I . ~ / : y que el Irgial,i.li,r II fi;i :-s;,blr~t.i.iifi,".

"La ii~t<rpreraciiique la Corte Suprema da a la disposici611 dcI
articulo 1,612, continua el seor Claro Solar, es caprichosa y carfce
de fundlmcnto, Feccisam:nto la ley al expnsar q u e ia subrcgacin
rraspasa al nu-vo acreedor los pririiegics del anriguo, sin hacir dif.r-ncia entre ellos, mani#i:sta qu2 rraspasa todos aquellos er-chos
qu: can transmisibles, es drcir, que no supcnin el ejercicio pcrsonal del
:irular
Y la Falabra pr'~iieg,brtomada en su sentido jurdico a:iri1p<)rt3

rivc, se aplica a la fey particular o a una disposicin parricular de una

que no conccde el derecho comn; y zn su sentido pxsivo es la prerrogativa misma o:org.ada par dicha Iey o disposicin particular quz si le es dada en :msideradiin s3larn:cite al individuo, sin esprcta a sus bienes, pzrman:ce adhcrida a la persona a quien S: otorga, no pasa a sus herederos
ni a sus cesionarios, ni por lo mismo a fos qut se subrogan tn sus d.rechos, es intransmisible e intransferible; pero en la subrogacin, 10s
leY que o t - ~ r g acirrtas przrragativas espzcia1:s

(70) Sentencia de 10 de enero de 1936, "Revista de Dzrecho y Jurisprudencia", romo XXX, segunda parte, seccibn segunda, pag. 68.

privilcg;cs a qu: la l ~ yse r:fert con los asor;lac(os a cicrtis causas.

P citrtas acciones i n el ejercicic de las siiales sl acreedor goza CJL' dei-clio~cspzciales de q u i no goza en el ejercicio dc todas las acciones;
tal:s dercclios especiales pasan, con los creditos, a las petsonas q u ?
su:ef:n en rllos a Iss acreedor:^, por cesi011, subragacin o de cua:quisrn otra nianera. Por eio dict rl articulo 2,470: "Estas caiisls ri:
Fr:f:~:~:c.i;is (el priviI:#i(: y la h i p t e c a ) :on iiiher-ntes a los c r d i t ~ j
par,, cuya s:guridad sr Iian estallrcido, y pdsan ci:ii ellcs a t o d ~ sias
F:rsonas que los adq~iieren~ 3 cesin,
r
s~ibrogacin,o de otra manera".
'
If
Finalm:tite, e l s:or Claro wsticce
que nc es p;.rsonalisima 1s
(!.si t I ~ . 1 li:ir~ilr~ic-de .-nbr~r intrr:s,-s d? int7resrs e 'iicere::~ p:iial.+!, ~ i l l l l ~ l 4 l l..l
~ . \ ~ ~ l l ~ ~l dl. ,l l +
L l ~ ~ , l. l * l l l l ! ~ l l \ , , , : l Q l l 4 , 1 1 8 . *,, , 7 r l l , l , l \ , ~
, ..tc
qi:? di6 nacimixta a 1.1 Caja d: ~ r i d i t oH~p.r-car!o rr~.:la yc:
I:10%,nt11:~2<:s~ibidas f u z t o n ( i j ~ d o jpara 2s'gilrar 1:
servicio puntua:
$ 4 1

\.p..C

!as d-udas n. fin de qiic la institucin tuvi:rz c,:n la debid1 uporrtini-tad Iss rtcurcos necesaricj
haczr ~1 sxvicio de int2rtscs r.
:~n~citieacibiidc ~11s1:cras. f . n niisnin razn iiiro fijar For :rnicstr:r
ai?:;ci~ac'os el servicio de sus cbligacion:i p:.r Ics deudores. S - trntl.
~112s::sm3 dice la misma Coric Suprtma, de privilrgics a dcr:cr..li
qii- segiin la p~.
t c ~ i a! > y 2.. s ~ iins~itiicin scn inherentes a esta clasi
de iriditos y ~ L lisI p:rcal:c:n
~
:n razn d r s ~ i?aciiralr.za
i
jurdica 25.
~ : s i a I . El temor 2-1 abuso quc piidirrl comet-rs: Fsgaiido deudas dc
csils initituciocis cara cc!c:ar caFital:s a altas int:res:.,
aclr.>r;7a
;a intcrpr-taciin q u e cc Iia 23do :n clichs f a l ! ~a una disposici&n pr:.
cisa y c l ~ r a " (Obra citada, toma XII, Santiago, LY39,
772, 3 ' 3 !
274 y 275).
d?

ara

579. Srtbrogacibn parcial.-Hay que advertir que puede acscttcer que el terczro slo pague u i i r parte del crdito. Se opcrarara una
s u b r ~ ~ a c i parcial.
n
De acuzrdo ccn el artculo 1,612, inciso 2." en :Ste caso tiene prcftrrncia el acr:rdor para pagarse sobrt el tercera que
se ha subrogado zn la otra parte dzl ctedito. Pedro deb: a Juan 100, y
Diego paga 5C, S: scibrcga en la mitad: Para Fagxrce del rrsto, Jua!:
qu::da coi1 ~rt.ftr,:ncia sobr: el tercero, que Iia pagada la mitad,
580. El tercero q u e ha p a g a d o al acreedor, a d e m s d e la accin subrogatoria, est preriiunido de la accin personal que nac e de1 vinculo jurdico q u e lo u n e con e l deudor.-De
nian:ra qut
al arbitrio dzl cercero qucc'ar el entablar la accin siihrogaroria o la

usar la accijn
pcrsonai. Cicrro que gerieralmente c l tercero
5itbrogaroria; pues lo lgico szr el que el crdizo goce do alguna garantia. Pero rio quiere r l l o decir que t l r i p : d a cnt;tl>lar la aciiOn pcr<anal; hay casos en que Ir sir; ms conveniente entablar* esta accioii.
Por ~jrrn~ilr:,dijimos q r ~ rpor rrirdio AL* la subrogaci<iti n;) S - opzrahn
iii~igutla inudifir ~ctiirri 1.i pres~.riiici;ti. i3i:Lfr;i .~c.i,rit:c*r q i i c i.! icrcrro quc ha pagado sr encuentre en Ia irnposibiiidad de entablar fa acci&i ~ i i L r t : ~ ; i t i > r ipirrrli::
n
cl rrt!ditn ya haba prrst.riin. En este casi:.
cntonccs, cclir obicner la devoiucin d, io pagado entablando la ac.
cn P ~ r ~ ~que
naL
lo ligaba con rl acreedor. Otra caso: D e acuerdo co!i
i: articulo 2,158, una dr !as obligaciones que tim: -1 mandant- rs drvn!ver al mandatario, 13s dineras que &re hub:-rz i n r 2 r t i d ~en ei m-indarc ms cl inters corrienr:. Si yo, manc'arario, al rj2rcirar el manda.
ro, gasto algo, rl inandanco est obligado a devc1vtrrr.c el dinrr:, gasta&,m i s el i ~ i c r i scctriciite. Puedc suceder q u e -1 inrrris p i c t a ? ~f116t:
nlayor qiir el corribntc, e1 7' ( por ejemplo. Si ,-1 tciccro ~ L I C113 pagad^'
entabla la accin subrogatoria, slo podr cchrar a l i : i ~ d ? r el inrcris
de! 7'1, p r q z era el FactaCo entrr acreedor y deudor. Si entabla 12
acciOn F:rsond que nace del conrrato de mandatc, pcdr cobrar el ir.ttres csrrient: (8 a 9: ) . Evidrnremenrr que ri rzrczro entrib!ar,? zst:
accin ~ e r s o n a l .
281. Paralelo entre el pago con subrog~ciony la cesin de
. .
tncluii:dr q ~ i crxist<n LIIIC:
anibos siiri:
crditos.-las
1) T a n t ~r n rl Fago con subrogaciQn ccms en la crlsih~i de crid:tos hay un cambio de acreedor sin que sr oprrt la extincin de 1 1 ob1igacin.
2) En una y otra pasa ai subrogante y cesionario e1 crdico CO:
sus accerorios, privikgi3s y garanrias.
3) Arnbac. ~ s t nsujetas a !as rnismzs formalidadzs: vimos cms
el articuic 1,611, s e remite en la subrogacin convencional a las reglas
2.2 la cesin de crditos.

Si bien existen estas semejanzas, r.0 puede sosc-:ners- que son dcij
inccirucionz; iguales. En realidad, hay entre ellas muchas diferenciar:
1 ) En cuanto al origen: mientras Ia sub:egacin
ser ILIgal o convencima1, Ia cesin de crditos nunca es legal; supone sien?pre un g c u x 1 3 de valuntades entre ceclcntr y cesionario.

3 56
- A-.

--

CURSO V E 1)ERECtIO CIVIL

-.~.

_ __---

.-----a--

2) En cuanto a las f o r t n ~ l i ! / ~ d t puru

.s
qice c,/)rrc.ri: la subroglcin por regla general op-ra de pleno derecho, concurriendo las circietistancias estab!ecidas por el legislador, y excepcionalmente es so!emne en el N." 6." del artculo 1,610, y en el ~ 3 de~ la3 subrogacion
convencional. En cambio, la cesien de crditos es siempre, sin except'ihii, cJe carictcr s<ileii~ne.
3 ) En cuanto a los efectos (en ellos est ms de manifiesta la
diferencia): es tradicional ver eii la cesin de crditos un acto de esI~clilaciUti,.titi ;icto p;>r c l ciial el ccdriitt :;.ata tlc 1i.tcer iin ticgocio
con el cesionario, parque pagar una caiitidnd tiienor qiic cl ~ricfito.
En la subrogacin no hay acto de esp:culaci8n; ms bien se ve un
favor, un servicio que presta el tercero al deudor. De esta diferencia
sz deducen las siguientes consecuencias:
a) En la ccsin de crdit~s,cualquiera quc sea la cantidad que
el cesionario pague al cedente, puede exigir del d,eudor integramentel valor del crdito. Pedrb es acreedor de Juan por 100; yo compro en
SO el crdito; pues bien, yo puedo exigir a Juan, no los 80 en que h e
comprado el cri.dito sino los 100 que constit~iyensu valor. Se ve la
ezp:culacibn. En catnbio. en la subrogacin n o S- pued; exigir sino
nicamente lo que paga el terccro al acreedor. Si pags 100, slo puedo p d i r los 100, pera no ms all.

h) Vimos que si en 13 subrogacin se paga una parte del cri.

dita, tiene pr2ft-rencia el acreedor para pagarse del resto con respecto
al tercero. En cambio en la cesin d: crditos, ante la misma situacin, no hay preferencia alguha; obrarn en igual forma el cedente yel csionario.
c ) La cesin de cri:ditos, como es la tradicin de los derechos
personales, generalmente ser a ttulo oneroso, ir precedida de uii
titulo traslaticio de d0mini.o (compraventa, por lo general). Resulta
que si despus 3par:cc qiie el acreedor no era tal acreedor, tendr der.ocha el c-sionario de reclamar al cedcnt:, que resp~ndode eviccin.
En cambio, en la subrogacin, si despus aparece que el acreedor no.
era tal, no habra esta accin de eviccin.

d) En la subrogacin se traspasa an la calidad dc contratante?

y por eso el subrogante puede entablar la accin pauliana y la resolu-.

ndice

;\'. 13AG0 IJ012 CESION DE BIENES I' POR .ICClOS EJECU'TIVh

583. La insolvencia origina este pago; nocion previa de

ella.---Lo l6gico y iiornidl y la rcgla grneral 5rr.i qii: el ticiiA.>r q~i:
i: nirgl a pagar una deuda sea impulsado por insalvciic~;.~
o por 2 ;
mal estado de sus negocias. D e ah que antes de estudiar el pago PO,.
cccioti ejecutirr; dirzmos algunas palabras sobre la insolrencia, quz es
:a que origina :ste pago.
No la Iia tratado el Iqgislndor en un titulo .esprcial, sino que S:
:.efirre a ella en diversos artculos distminados. Pero en todo caso la
cxprzsin insolvencia es un trmino comn dtntro del Cdigo. Es e l
csiado dtl deudor que iio pu:de pagar sus dzudas, cuando su pasivo
<.S supcrior a su activo. La insolvencia, por lo tancq es un Iiecho jurdico, porque d- l se deducen consecuencias de Derecho.
Ida verdad es que cl legisladot en parte alguna cxig: quc-, pnr.1
que la insolvencia produzca,sus efecc~s,sea declarada judicialmtnt:.
Por eso decimos qu,c es un estado de hecho, una situacin de Iiccho.
Hay, por lo tanto, entre la insolvencia y la quiebra una gran difcr-n::a; ~ ~ o r q ulae quiebra se declara judicialmente.
Como la insolvencia ts un hecho que se produce, puzd: acredi:arse en cualquier forma. A u n no habra inconveniente para acrrdiiarla par medio de la prueba testimonid Evidentcmentz que cort's?ande acreditarla al que la al-guc, de acuerdo con las reglas gen:rales de la prueba.

584. Efectos principales que se derivan de la insolvencia:

CI

I ) La insolvencia va a traer consigo la cesin e bienes que hac:

deudor, lo que procluct una sxie de vzntajas paca l.

7 ) Cuando es notoria, de acuerdo can e1 articulu 1,496, produz:

la caducidad do los p!az3s; e2 decir, a: deudor, par caer rn norsria
insolvencia. sz le h2cen exigiblzs rodx-s sus obltgacion~s.

3) O t r o e f c c t ~en !a cornptaveiita: 211 cl artculo 1,826 S: :SraSlece que si el comprador caz en ins3lv:ncia en ci rieinp:> int:rrnedia
cntrc la ceieLraciGri del coiirrato y la entrega dr la c\rsn, pu:dc ci
vendedor negarse a entrzgar la casa mirntras no :S le pague cl precio O
se le asegure el pago. Este articulo es una aplicaci8n de1 articulo 1,557,
qiin i,iciita :I 8ddgi.i qiii dic: q t r ~"Ia mora purga I n inarn", y ciu: es
;a Iiinsr de la enccpziJn Jcl coiitrata no cump!id{i.
la iriso!v:ncia ct?
4) Ccra cfects en ciertos conrratos: a virtud
cntratantes i e pone fin a rIlos. Acsntsce t n el contrato de m a n d ~ .
:o,el cual, de acuerdo con el artculo 2,163, termina tanta por la insolvencia del mandante como del manclafario; y en el contrato de sociodad, el cual tzrmina si :r pr.nduce la insnlvrnciri de iiiio de lo; socios.
Lo dispnnc el articuIo 2,106.
135

5 ) O:ro :f:cro :S qu?, dz acuerdo can c l artculo 135 dzl CEAigo

Civil, la insolvencia de parte del marido autoriza a la mujer cacada
para solicitar la srparacirin d,c bitnrs.
Por tadas cstas cons:cucncias
csrroorals s! I i L : I i U d: ?u.
Ia ias3!vencia es iin hecho jurdico.

585. Concei.. :. -En pr:s:ncia de un deudor iiiso1v:nte el arrcedor no va a Fad.zr obtenzr el pago en forma pacifica. Entone:; tizne
que ricurrir a1 paga p a r acciUn ejecutiva, que tio es otra cosa que !a
ejecuz:n forzada d e la obligacin. P - x q u e hemos dicho qu: el prixipio que informa -1 Der-cho modzrno :S qw rcspondcn d: las obligldones los bienes drl d e u d ~ r ,su patrimonio, y no su pcrsona. Ah radica el dertcho de prenda general (articulo 2,465) y el d.rr.zcho del
rcreedor de hacer rematar los bienes d-I deudor (articulo 2,469). Precisamente, como conccc&ncia de este hecho de que los bicnzs r t i p n dan, cs qur el acreedor, en prtsencia de un t c u d o r inro!v-nrr, r:-n:

dcrccliu ;i st>licitar el pago for2adment6, p r medio de la accin ejecuriva, skiiii>re que est prcmunido e un titulo e;rcutivo de los que
esrabl:ce taxacivamente el artculo 456 d:! Cdigo de Procedimiento
Civil.
El pdgo por accibn ejecrrriva puede, pues, definirse como el que
x obtiene mediante el juicio ~jrcutivo qu: reglam-nta el Cdigo de
Pr.iccdimienta Civil.
586. Nocion del chibvrgo.-El
jt~tcioejrcutivo se iiiitcriali~i
un rl c~nihurXo.Inmrdiatamrnt: de entablada la demanda cjrcutiva se
traba eiiihargo rii los biriirs drl deudor para garantizar el p , ~ g ~El
> . rin1 ) ~ r g oprodiic.r coii,rt.iiciie.ids iiiiiy irnportrritrs para cl acrcrdor y rl
deudor. Por el &lo Iteclio del embargo no ae priva al deudor del dominio de *iir b i c n r ~ ; ricmprr io COhst!rOa. Canrccuencia ser$ que ri
~IPSI)LIIS
tlrl rr~il~iirgt)
CI L1riid~)r~ ~ ~ i i Iilwrt;itsr
rrc
cfr il carictlaiirlo Ir
cleiid.1, ello .scr,i piuil>lc. I'rro si 1)icii el embargo iio 1.0 priva del doiniriiu de siis bienes, en cambio lo limita en forma notoria. Lo limita
e1c.d: Jivrrsus piiiitos de vista.
Eii primer Iiignr, porque el dcudur queda privado de la administraci6n de sus btenes, la cual pasa al depositario.
EII $eslindo Iilg;\r, porque si lo :mbargado es iin cridiro, de acurr.
c l o &.o11el .irticii'i, 1,)7X, no pu:de liacrrsr el pago de &te al acriedor.
En tercer lugar, hay una limitacin establecida en el articulo
1,464, segn el cual hay objeto ilcito en Ia enajenacin de cosas :mbargadas, y por lo tanto, la sancin es la nulidad absoluta; en otros
trminos, el embargo tambiSn priva del derccho de disposicin.
En cuarto lugar, la limitacin ms importante est eri que e; rcii.
bargo da origen al rrmare posrtrior: porque si las exccwionrs del
deudor san rechazadas por el juez, se llega hasta el remare, y slo
en .virtud de ste pierde el deudor el dominio de los bienes embargados.

587. Acuerdos e n t r e d e u d o r y acreedor.-D2ntro

d2l juicio
ej:cutivo pueden el dcudar y el acreedor hacer los arreglos que deseen,
ya sea en cuanto a la administracin d e los bienes embargados, ya sea
en cuanto a su realizacin. Porqric en conformidad al artculo 1,624 se
aplica al pago por accin ejecutiva lo dispuesto en los artculos 1,618 y
siguientes; y en stos se d a libertad para que acteedor y deudcr llcguen
un ar~ierdocobre 11 administracin de los bienes.
LI

588. Representacin

del d e u d o ~pur el juez.-Con

respecto

a 10s bienes embargados y rematados zn pt;blica subasta, el j u e s por

disposicin Expresa de la Iey es representante legal del deudor, del

ejecutado. La escritura
de compraventa con el que remate la
propiedad la suscribe el jutz. Y recordemos que si bien es represxonce legal, ello es slo para el efecto de suscribir la escritura publica d,: venta forzada, j3ero no tiene !a represcnracin durante la tramitacin de! juicio ejecutivo. Lo Iia dicho la Corte Suprema (21).

589. Disposiciones aplicables.-Se encuentra r*.gida por dos

clases de disposiciones legales: por el ~ r r a f o9." del Titulo XIV de1
Libro IV del C6digo Civil, artculos 1,61.1 y sigiiirrites; y por los 2.rticulos 212 a 226 de la Ley de Quiebras en vigor, Titulo XIV. Antes que rigiera la Ley de Quiebras, a la cesin de bien$$ se le aplirthan disposiciones del Cdigo de Comercio, de1 C6digo dt Procedimiento Civil y Qel Cdigo de Minera. Hoy todo esto ha desaparecido.
5 0 0 . 13efitiiri<it1.--El artii-itlo 1,614 del CJdigo Civil dice que
''la cesidii de bienes es e1 abandotio voluntario que el deudor hace dc
todos l
a suyos a su acreedor o acreedores cuando, a consecuencia d e accidences inevirnblcs, no se hallo en esrado de pagar sus deudas".

591. Condiciones q u e debe r e u n i r un deudor para que

pueda hacer cesin de bienes.-Porque
hay que advertir que no
cualquier deudor puede hacer cesin de bienes, sino que deben rrunirsi por El !os siguientes dquisiros:

I ) Como se desprende de la definicin del artculo 1,614, se requiere que el mal ,csrado de las negocios d:[ d e d o r sea a consecufnk cCe accidentes inevitables. Cons:cuencia: s se debe a actos culpables del deudor, no cabra hacer cesin d , ~
bienes. El legisladar, hasta
cierto punt,o, presume Ia inc~l~abilidad
del deudor en el mal estado
de sus negocios. Pero s.gn lo establtci expresamente el artculo
1,616, cuatquier acreedor puede exigir al deudor q'ie prii*.b, s u in0

--

(2f l Sentencia
dencia'?, tomo

XVII,

de

9 d z julio d e 1919, "Revista de D ~ r c c h oy Jurisprul

369.

soccin prixara, pis.

,-ulpabilidad. Es &ir: se presume quz el mal :stado de los negocios

de1 deudor si debz a casa fortuita; p2rs coti iin sol3 acrredor que exi,'a prueba de la inculpabilidad, 1: dzudor est obligadl. i probar.
2 ) Sc requicr: qiic se trntc de iin d-udor

113 conlerc-idtzte,

parqu:

:I articu!o 212 d: la L2y d: Q u ' c b ~ a sliiiiita la faciiltad de h x t x c-si0n

de birncs al deudsr no com-rcianti.
4) Se r.cquicrc qiic, siendo dciidr civil, rru cc c-tic,rctrt/rc. en i'lXic/os C . I S O ~c ~ l t ~ f c ~ n l l > lcett
~ <C./
l o .c~, r ~ i ~ ~ c /$7
C i( I c 1'1 / A Y <k8 , j f l i c hrds.
Estos casos, en sntesis, son los siguientis:
h a e r cesin de bienos el deudor civil cuands tua) N o
iMcra cti su contra rres o 'nis titulos :zc~itivos q ~ t ipracedi~tnn dc
~ b l i ~ a c i s n ediv-rsas
s
y cuando ya estuvirren iniciadas das ejtcuciones
i 1 citando, iniciadas, ni> hubiere presintado r1 dcudsr biznes s~ificieti::*S
par1 pagar las deudas (N." L." del arric,ulo 37).
b) T a n ~ p o c opodra hacer cesin de bienes el deudor quz se ha
Fugado, dejando cerrados sus establecimientos u oficinas y no d2jindo
:,-prcscnrantes en el pas (N." 3." del a r t i c u ! ~37) .
..
C) Tanipoco podiia 1inc:r ccWsiondc biriics :I
dciidor c-ivil qii:
hubicrz celebrado can sus acrtedcr,-s un canvenio o~tr~juc!;cil!
v
psterioridaci ste hubiere sido r-suelto o rescindido.
V.)F

(It*

592. Tramitacin d e la cesin de bienes; distincin.-Cuanio el deudrir reme los rcquisitns ps~itiv3sy negativos indicados, sc
encurntra en estado de hacrr c:sin de bien-s. Y veamos a grandes rasgos cmo se tramita la cesin d: bienes. Para estudiar esta tramitacin
!lay qu: distinguir segn que S-a un sol9 acreedor a quien 5 - haci la
~ e s i U ~que S-an varios. Porqur el artculo 1,614 hab!a d ~ abandono
l
voliintario que rI deudor hicz de sus bien:s "a su acrccd.or o acreedores". Li tramitacin ts diversa rn uno y otro caso.

593. 1) Cesin d e bienes a un solo acreedor.-Cuando

S:
!iacc a uno, se pon: en sii conocimiznto qu: time el plazo d: seis dias
?ara contzstar sobre la czsin, y la oposicin que l h ~ g ase tramita en
forma d: juitia sumaria (breves, rpido). Y si se acepta la cesin, ya
rea p3r l O p3r sent-ncia judicial, se liquidan los bienes del deudr, de
acuerdo con las reglir del juicio ejccutivo.

594. 2 ) Cesibn

de bienes a varios acreedores.--Cua~do

s.:

de una wrie d.e gcatiunLs7 ;a>:~t!i:: c . rcr:ifica a 13s acr:edarcs, si esctl e n la Rephblica, que tien-n i.1 plazo d:
:?tinta dias, ms otros .sois para apoilers: a la cesian, y si zsrin fu-ra
Jel pas se les n3tif;cx p r rnedi,a dr: ,zxhortos, dando #,-1 plazo de cm?iazaltiieiirn que csl.respor~de,ms seis dias. La oposicin dc !as a c r e :ores rambiin s: namira en farma d- juicio sumarig.
I;acc a varios, entonces, dentro

595. Rechazo por sentencia judicial; quiebra.-Y en caso de

haya un solo acazedor o varios, si se rechaza por scnteiicia judicill,
.t P r 3 d ~ c ela qiiiebra dctl deudm: e1 rechazo de I;t cesin de bi-nes que
' I ~ C C c'I ; ~ c r c ~ J o
i rra . c:>nsig:.i la d?rl,arnci6ti cl: quiehra dcl dcrtdor.
GUC

596. Ei juez debe dictar una resolucin aceptando la cesin

de bienes que hace el deudor.-Esta
wsolucin no se umitir cusil;
'
U ha habid3 oposicin de parte de 10s acreedorzs. Pero aun cuando no
Saya habido op3sicii1, sino que se haya procedido en sil r:be(da, siem?re es importante que se dicte la resolucin cn la cual el juez accpca la
: ~ 5 l ; l l '12 i i i ~ l > . > ' i .

597. Oposicin de Ios acreedores a la cesin de bienes.iP3drian los acreed.ores oponerse a la cesin de bien25 que hace el
deudor? Y si pueden, iszr i n f ~ r m aamplia o sij-tos a c a u s a l ~ scs:aDlecidas por e1 Iegislador? La ley responde expresamente: 13s acrztdores por r:gla g-nxa1 no puzden ap3ntrse; porquz la cesin de bie3:s hasta cierto punc.3 acusa buena fe d,- parte d:I deudor, deseo de
s g a r . A n t i esre acto, r; lgico que 13s acr:cd3r:s,
en principi~, no
m e d a n oponersr. El doudsr t i m e intzrs en que st haga la ccsin de
bienes por as ventajas que
acarrea.
598. Causales de oposcin.-No p e d , - n oponerso, s a l v ~par
las causales que exprcsamente establece el articulo 1,617, disposicin
raxativa. Esras causales o razones que pueden aducir los acrcidx-es
?ara oponerse a la cesiQn de bienes, son cinco:

1) Los acreedores pueden oponerse cuundo el deudor h majrt rnpctia Jo o hiporecri.io csmo prooios bienes ajenos a sabiendds.
Natura1ment.r que el vender como prapio un bien ajeno es un acto

...,.do,
.
-.

?h4

<:URSO

DE D E R E C H O C I V I L

-.

.- =

d e mala fe, y a un deudor de mala fe n o es lgico conceder este bcncficio.

2 ) Ptiedcn oponerre cuando el drudor /)a sido condenado por

hurto. tobo, falrificacin o quiebra fraudulenta. Es otro caso en que
el dcudor no es merecedor de este beneficio.
3 ) f i d y tdu,crl Je vporicin ~uaridv (11 (r~*tidorsc le hu6icret~
concedido quitus o esperas; en otros trminos, cuando con anterioridad a la cesin de bienes los acreedores hubieren hecho rebajas en el
crGdito o hubieren concedido plazo para pagar al deudor.
4 ) Huy caiisal de oposicin t rtdndo el deudor ha dilapidado sus
bienes. Porqiir el deudor que dilapida no se encuentra en mal estado
de sus negocios por circunstancias inevitables, sino por su culpa.
5 ) Tambin los acreedores pueden negarse a aceptar la cesin
de bienes crrdnrio el deudor no htibiere hecho una exposicin circunstanciada o verdica del tnrkl estado de sus negocios o cuando por cualquier otro medio fraliddento bubidre tratado de perjudicar a los
acreedores. Porque existe esta obligacin de acompaar una exposicin del estado de los negocios.

Efectoc* de la cesidn de bienes

vo

599. 1) Al igual q u e el embargo, p r o d u c e el efecto negatide n o transferir la propiedad d e los bienes d e l d e u d o r a los

acreedores.-La
ley se encarg de decirlo expresamente en el articulo 1,619, inciso final. Por lo dems, la Corte Suprema as lo h a
reconocido en una sentencia (22). La razn: porque por acto entre
vivos, para que haya transferencia, se requiere un modo d e adquirir,
que ser la tradicin For regla g:ncral, la cual debe ir precedida de
un titulo traslaticio d,e dominio; y en la cesin de bienes n o hay mod o de adquirir, tradicin, ni ttulo traslaticio.

De este principio

deduccn d.os cons-cuencias:

a ) Que si los bienes cedidos por e1 k i Jor son mayores que
sr

129

( 2 2 1 S e ~ t e n c i ade 18 d e junio de 1934, "Revista de Derecho y Juriiprudencia", coro XXXI, seccin primera, pg. 454.

deudas (caso hipottico), ste tendra perf-cto derecho para reclamar eI exceso.
b) Segn lo dice expresanenre el artcuIo 1,620, el deudor pued,e arrepentirse de Ia cesin de bienes y recuperar 13 que cxisre pagando a los acreedores.

600. 2) Limitacin del derecho de dominio del deudor.Pero a1 igual que el embargo, la cesin de bienes produce otro efecto
importante, cual es que. queda limitado e1 derecho di: doiiiinio que t i e i v
el deudor. Esta limitacin se manifiesta en diversas formas:
a) Porque
el deudor dc fa adniinistracihn de estos
bienes, administracion que, cuando la cesin se hace a varios acreedores, pnsa a manos del sindico respectivo, y que, criando sc hace a rin
solo acreedor, pasa a ste; pero nada impide, porque Io faculta pirpre:.iitirIitc cI .irtciilo 1,621, ylir por un ariterd;, :.iltrc Ii>s anteedorrs y
el d-udor se deje dicha administracin a ste.
b) Porque, de acuerdo con el articulo 2,467, son nulos los actos
ejecutados por el deudor con posterioridad a la ceslbn do bienes; is decir, pierde tambin e1 deudor la facultad de enajenar, de disponer.
C) Porque una vez efectuada fa cesin de biznes, los actos rjecriiados con anterioridad a ella y que perjudican a los acre,tdor,-S pueden
ser atacados For medio de la accin pauliana (artculo 2,468; tiay cicrto efecto rctro~ctivo).De modo que Ia situacibn de los actos ejecutados
por eI deudor es distinta segn que se efe.irC: antes o despuis de fa cesin de bienes.
d) Porque n o puede efectuarse el pago de1 crdita cuando el
creedor ha hecho cesin de bienes, segBn se desprende del artculo
1,578, N-" J.".
e) Porque se procede al rzmare, a la liquidacin de 13s b!rnes (limitacin ms ostensible); y slo entonces el. deudor pierde definitivamente el dominio de sus bienes. Todo esto de !as limit3ciories dzI derecho de dominio Io ha dicho expresamente la Corte Suprrma en un
f a l b de 1930 (23).

601. 3 ) Se produce la caducidad de los plazos, aplicando tl

articulo 1,496: aiin las obligaciones de plazo no wncido pasan a ser
xigi blcs.

:2

----

123) Sentencia de 23 de lunio de 13211, "Kuvist,> de Drrccho y Jurispriiciencia"; tomo XXVIII, seccin primera, pg. 252.

602. 4 ) Se a c u m u l a n en u n solo proceso todos !os juicios

que existieren contrd el d e u d o r ; pasa a ser &te un juicio de carictc:
universal.

603. S ) Cesa el a p r e m i o personal al d e u d o r (articulo 1,619.

N." l.") .-Este efecto tia perdida tcda su importancia con motivo de I;
suprrsin de la prisin por deudas. La tenia antes, cuanda rristia 1;
prisin, porque ccn la cesin dc b:er.:r quedaba librc de ella cl Jeudor.
604. 6) Se e x t i n g u e n las obligaciones d e l d e u d o r Iiasta el
m o ~ i t ode los bien- ccdidov (articulo 1,619, N." L.").-Es CPCC.
entcnces, un caro de cxccpcion al a r t i c u ! ~ 1,591, que iio obliga a .
acr:eor a aceptar el p ~ y opcr parcialidadei. Hay excepci6ii porqu:
no podria oponerse el acre:dcr a aceptar la cesion dr bienes.

605. Obligacin de pagar c o n posterioridad a la cesin de

bienes; limite d e tienipo.-Su~ongamos que con ~;ast-riUL;laL(a :i
cesion de bienes adquiere ctros bienes el deridcr: ;estarii obligado i
pagzr
el salda con estos bienes? El Cdigo, en el N."3." del a r t i c u ! ~ ~
- 1,619, responde afirmatil. mente.
Antiguamente, bajo la vigencia del solo Cdigo Civil, esra obiigacin del deudor de pagar lo que queda adeudando con los bicnci
adquiridos p:~sr:riormente a !a cesin de bienes era "in ecernum"; si
espus de treinta aos adquira bienes, siempre estaba obligado a
Fagar. Hcy da esta situacin est mcdificada por el artculo 225 de
ia ey de Quiebras: segn E!, :sta ~bligacindel deudor prescribe :r.
cinco aiios. Es un caso bastante interesante,. porque
es un producto
.
hbrido de prescripcin y de remisin legal. En rralidld, esta dispo.
sicihn tiene s u filosofa: se quiere que al deudor se de una oporcunldad para levantarse y seguir.trabajando, porque de !o c o n t r ~ r i oco.
dos sus esfuenos tenderan a pagar
a sus acrezdores. Por eso, pgi.
. nar mis atrs, hicimos hincapiC en q ~ i csiempre deba dicrarse una re.
so!uc& aceptando Ia cesin de bienes. Porque el plazo de cinco a c i
que establece el anculo 225 se cuenta precisamente drsde 1 1 aceptacin de la cesin de bienes; y para evitar dificultades es conveniente
la dictacin dc dicha resolucin, cuya fecha ser la inicial para contar'el plazo & cinco aos. Con esta diiposicin la cesin de bieces h i
pasado a tener mayores vtntajas para el deudcr.
-

606. 7) El deudor que ha efectuado la cesin de bienes

goza del beneficio de conipetenria (lo veremos n16s :idelante).

607. 1 ) La cesin de bienes es un derecho personalisin~o,

y por ende intransferible e intransmisibl-. Par t.:o si LLII d:u3o: g o z ~
dt r:si&n de bienes, no por tila va a gnzar e
si1 , ~ d - i ~ J bsL!i
dario, ni tampoco :i fiador. Por lo dims, as lo dice t.xpi:samentc e'.
arriculo 1,623, manif:stando que "la crsijn rlr bi:iit.s no nprav:c!i:.
a los ccdeudcrrs salidarios o subsidiar:gs, i ~ ial q ~ i -ascpcO !s 11-ren.
cia c'rl Jt.trlic:r siti I)i+iic.l;c.i,)t i t . iiiv,.iit~rir,".
Dicr e l arricrr!~q~r: la c:sijn de L i e i i c ~n U . i p r u v i ~ l 1i ,rl I i c r r J c t .*
qu: accptij ia I I ~ * ~ C I I C I b; ~i t 1 I : ~ ~ I I : I I ~ - I UJc I I I V : I I I . I ~ ~ L >,~,
~ { . \ t ~ t l :p x r e ~ . ;
dtbucirs: que al heredero que la acepta con Lziicticio J c iiivencari,~

Ic aprovecha. Pero no es ste rl alcancr del artculo. El hrr:c!cr~ que

acepta !a herencia con benzficio de inventaria tienc limitada su rospnsabiIidad. E dice: he recibido 1Cc) y Fago fCO. No tizne n:ctjidad d: invocar Ia cesin de b i ~ n e s ,ya que por el solo hecho de aceprar 11 herencia con beneficio d e invcnrario qliedn !imitada s ~ iteiFor?sabilidad a l monro d? 12 rciibido. En crirnb:a, cl que no ,zc:pta CJ::
beneficio de invrntario ritne rzsponsaliilidad amplia; no Ir aprovrclia
la cesip de bienes.
608. 2 ) La cesin de bienes es irrenunciab1e.-C~mo coi-.stcuencia de su carcter incomrrciable, la crsicri de tirr;:s es irGnrrncisf;ir- Lo Jicc cl rirtic.ulo I,015: "Estn scsicin c l c l?irrics seri ndmirida por el juez con conocimienro e causa, y 21 drudor poJrli impiorarla no obstante cualquiera estipulacijn en cotitrari,;l". Df 12s ilci.
mas palabras se deduce que es irrenunciable. La razn: si pudi:ra r:nunciarsz, pasaria a Ser una cliusula de estilo en los rontraros, y no
produciria ningn efecto.

609. 3) La cesin de bienes e 3 universal.-Como Jicz 21 3rticulo 1,618, la ccsin de bienes comprende codss !os biznas del &u.
dar, a c e p t a los no cmbargablrs, Y esrr arcictilo Cnrinttca cuiies son
!os bienes no embargables. Ac'rrnris, estos bi~r,rsystn cnumtratos En
eI artculo 467 del Cdigo d: Precrdimizi~toCivil. Es inrrresantc advertir y hacer norar que 'la Corte Suprema Iia rtsueito que trarn-

3(78
-

- . -- -

C U R S O DE 1)tRhCHO CIVIL
- - . -.

dose de cesin de bienes, debe tenerse como no embargables, no los

que enumera el articulo 467, sino los que enumera el articulo 1,618.
H a fundamentado su decisin diciendo que el artculo 467 se refiere
al caso del jiiicio e'ecuiivo, y el 1,618, por expresa dispasicin, al caso cic l , ~ccsit'm Jc I)i:iiis. Sc IlcgJ ;I 1. ca~icliisici~i
de qiic los Fcrroc 1 rriles, quc eran inembargables de acuerdo con el articulo 467, se comprendan en la cesin de bienes, porque no los contemplaba el artculo
1,618 (23 b i h )

Extincin

de tu cesicita de

bienes

610. Diversas maneras.-S:

extingue de cuatro maneras:
1 ) (:ui111d:i V I d.:titI<)~.,II~c~cIIJ:)
tiso dc la f ~ c i ~ I t ;q~~di tIC conficre el artculo 1,020, li,ig,i ri los ;icrccdorcs, caso que cs iniiy liiptitico.
2) Por la cctztcncicl de pados (en ella se reconoce cules son los
ncreecfor~sy eii qui. fornia, prrlaci3n y prefer:ricia se van a pagar) :
es la forma normal de terminar la cesin de bienes.
3) Por el sobrcscimiento que se dictare cn el juicio de cesin
de bienes, el cual sobres-imientu puede ser temporal o d,:finitivo.
4) Por el cotzvenio que se haga entre el deudor y los acreedores61 1. Nocin del convenio.-El
convenio est rr:itada excenfament: :n 1.1 1 , ~ y d2 Q~iiebras,Titulo XII. articulos .
4 186. Per.) la Las,.: siib>tntitiv~,
cl origcii dcl c,~nv:nio,est tratada dentro de[
CCdigu Civil, en los artculos 1,621 y 1,622. El articulo 1,621, despus de manifestar que los acreedores puedtn dejar al deudor la.administracin de sus bienzs, agrega q w pueden llegar a cualquier acucrdo con el deudor.
El cunvenio es tin acuerdo que siompre ri:ne p x sbj-to dar fncilidades al deudor a fin de poder cumplir con sus abligaciones. Por
eso puede vzrsar sobre ampliacih de plazos para pagar (prorrogar las
obligaciones par un ao) O sobre el perd6.n o disminucin de las deudas (tl d-udor pagar el 60:; de las deudas), o sabre cualquier otro
objeto lcito relativo al pago de la deuda.
El canven:a pu-.d: dcfinirst como "un contrato que sr celeb.-a, 311tes o durante cl juicio d.? quiebra, entre el deudor y la totalidad o un
cierto nmero de~losacreedores, con el objeto de establecer la forma de
f

( 2 3 bis) $-ntencia de 9 do julio de 1926, "Revista de Derecho y Jut-i~prudencia", tonio XXIV, rectin primera, pag. 215.

ndice

61 3. Concepto.-El
Ixnefiicio de competencia, de acuerdo con
el articulo l,b.!5, cdtisiste en no obligar al deudor a pagar mis dc io
q u , ~buenamente pueda, dejndose!e, en consecuencia, lo indispensable
para una modesta siibsistencia srgiin su clase y circunstancias, y con
promzsa de pagar el resto cuando mejore de situacicin.
Si el legislador tiene que proteger al acreedor para que obtengi
la satisfaccin de su crdito, por otra parte no puede dejar al d c u d ~ r
en indigencia absoluta.
614. Caractersticas:
1) El bineticio de competencia, como el nombre de beneficio lo
indica, es un derecho personalirirno, que no puede cederse, transmitirse ni renunciarse; est fuera del comercio.
f ) Piirdc OFOiierje t n c'itafq~iit.rmomento en un juicio ejecucvo
sin una d-claraci6n previa. Si drniaiician a una persoiir ej~cutivamente, una de las excepciones que ella tiene es el beneficio de c o m p tencia. Lo ha dicho la Corte Suprema (24).
3 ) Tiene curtirter alimenticio. Aparece de manifiesto en presencia de dos disposiciones: del articulo 1,627, s-gn el cual el deudor no
puede solicitar beneficio d e competencia y derecho de alimento a la
vez, sino que tiene que elegir uno de ellos; y de los arrculos 1,626
y 3 1 I , roiici~rcidos, :I primero de lo; cuales liacr 11 enurneraciJn de
las pirsonas acreedoras a beneficio de competencia y el segundo de
los cuales ~ s i l b l c c cquines y a quiinrs se debe derecho de alimento.
El que !o iovcca debe acreditar que sus circunstancias, son aflic-

--

,.-:cnna".

S+n:rn:t~ ;le 19
:>XJ

de

agoscs

de 1910, "Revista de Derecho y Jurlr.

L'III. wccion primera. pig. 215.

rivas y que es acreedor a l. Resuelto por la Suprema (L5). Manii'rstd la G r t c que el hci:ho de cfectiiarse rl embargo 14- 10s bienes ifcl
deudor no acreditaba su circunstancia afiictiva para liaccrsr acreedor
al beneficio dc comptunfia.
615. Quiines pueden invocar beneficio de competencia.Las Fersonas que estn enumeradas taxativamente en el articulo 1,626.
Como es un beneicio, una excepcin, hay que interpretar en forma

estrictira. Las Fersotias son:

1) Lcs ascendientes y descendientes, siempre que no concurra
causal de deshercdaci&n;
2) El cnyuge no divorciado p o r su culpa;
3 ) Los firrm;inos, siempre que rtci coiic.lirr;i. cai~sal de drshrrracin. La raz8n de! derecha de estas tres categoras de persorias radica en e! parcntcsco;
4) Los socios entre s, slo con respecto de !as obligaciones que
nacen del contrato de sociedad; disposicin.heredada del Derecho Ros
mano, donde los rocics se consideraban hermanos;
5 ) El donante, slo en cuanto se le trate de exigir el cumplimien~
to ci- la donacin proinetida; y
6) El deudor de buena fe que ha hecho cesin de bienes, cuando se trata de perseguir s u responsabilidad en bienes que ha adquirido cofi PO~t~rioridad
a 19 ~ t s i o h ,pero s f ~contra lcs acreedores que
eran cales a l momento de sta. Es el caso del N," 5." del ar~icuto1,616.
Esta disposicin, muy favorable para el deudor ances de la dictacin
de la Ley de Quiebras, hoy ha perdido un tanto su aplicacin, parque
pasados cinco aos despuis de la cesi8n de bienes no puede exigirse
el pago de obligaciones no wiventadas. Despus de cinco Jos se alegar la prescripcin en vez del beneficio & competencia.

10s

616. Requisitos para oponer el beneficio.-De acuerdo con

tminos del legkLador, para oponer e1 beneficio -e competencia S*

requieren las siguientes condiciona:

l.' Que rl deudor haycr tfecrrrudo cesin de bener. De aqui que

ya quede excluida de invocarb el deudor comerciante, por cuaneo is.
(29) Sentencia de 29 de septiembre de 1917. "Revista de Derecho y Ju.
risprudenciaY'. romo XV, reccitjn primera, pcig. 1 SS.

372

CURSO DE DERECHO CIVIL

te no puede hacer cesin d e bienes. Sin embargo, excepcionalmente

cuando la quiebra de1 comerciante ha sido declarada fortuita, puede
aiegat beneficio de competencia. Lo establecen los artculos 104 y
708 de la Ley de Quiebras;
2. Que ~c trate d e perseguir al deudor en obligaciones que ya
cxistun al tiempo de la cesin; si existieron despus, no habr dere-

cho a invocarlo; y
3." Que lo, crcrccdorrs a quienes rl deudor .oponga el beneficio
de i.orrrpctrnciu hcry~nsido tcrlrs rrl monirnto de cfrcttrurre kcr cczin
de bienes. Lo dice expresa,. nte. el articulo 1,626.

616 bis. Fijacin de su cuanta; cosa juzgada.-"La

cuanta de los bienes a que tiene erecho el deudor que x le dejen, debe ser
determinada por el juez en .-1 juicio respectivo en que se oponga el beneficio de competencia y con arreglo a Iw bases determinadas en el artculo 1,625, es decir, los indispensables para una modesta subsistrnciq,
segn su c1;we y circumtanciiis, o sea, segn su p i c i n social y la
relacin o vinculo q w lo ligue con el acreedor. Aai lo han declarado
uni formemente nuestras tribunales.
EI monto, de los bienes que puede retener el deudor a titulo de beneficio de compttencia, es, por consiguiente, esencialmente variable,
rcgn las circunstancias de cada deudor, ya que es varia la posicin social de las personas, su clay y circunsrancias.
El juez tiene, pues, cierta latitud de facultades para apreciar los
hechos y el monto de las bienes que de&n dejars? al deudor".
"Pero la resolucin que concede el beneficio, es esencialmente transitoria, como la que concede las pensiones alimenticias, y pucde q u e & ~
sin efecto en virtud de una nueva demanda del acreedor y de una nueva prueba que acredite que el deudor ha mejorado de fortuna y tiene
bienes suficientes para el pago de la obligacin. En este sentido, puede
decirse que la s t n a n c l judicial que acogt .el beneficiv n,: p;;ducc ccia
juzgada; pero mientras una nueva resolucin no se dicte, la primitiva.
produce pleno efecto respecto de los mismos deudor y amedor".

617. Paralelo con el derecho de alimentos.-El beneficio de

competencia si bien tiene carcter alirnentcio, no se identifica con e l

ndice

3." DACION EN PAGO

618. Concepto.-Es
un modo de extinguir las obligaciones en
el cual a1 acreedor se Ie entrtga en pago una cosa distinta de la dtbiJa. Debo 100 pcw a Pedro, y en vez de pagar con ellos, lo hago
con una lapicera fuente.
El legislador n o ha dedicado un ttulo expreso a este modo, sino que slo disposiciones aisladas se refieren a l.

619. Requisito esencial.-Ssgn

el artclilo 1,569, C1 acreedor
no puede str obligado a recibir una cosa distinta de la debida a pretcxto
de ser de igual o mayor valor la ofrecida; porque el pago debe hacerse
de acuerdo con 1: t2nor de la obligacin. Pero ya decamos que tsa disposicin es de caracter p3rticular, y nada impid.: quc c1 acreedor aceptc
que se le pague con una cosa distinta de la debida, aplicando el artculo 12; y cuando -1 acre~dor,renunciando al articula 1,569, acepta eii
paga una cosa distinta, estamos en presencia de la dacin en pago.
De manera que es requisito esencial cl cicerdo de vo!vntdAcs Jel
deudor y el acreedor.
620. Casos de dacin en pago.-Tambin
se refiere a zsta
materia el articulo 2,382, ubicado en la fianza, que establece que si el
acreedor acepta en pago una cosa distinta de la debida, se exringuc la
fianza, no obstante la eviccin que d u p u i s sobrevenga.
Igualmente el articulo 2,435, que se refiere al contrato de anticresis, y segn el cual la anticresis es un corirbrto por el cual el deudor
entrega al acreedor un bien raz para que se pague con los frutos
que l
As mismo se refiere a esta materia el articulo 1,913. N." 3.",

ubikado en la ceiin de los dcrcchos litigiosos, y qw se prir cn el

de que iin crdito se de en pago de una deuda.
Tambin puede considerarse como Acin t n pago el caso de las
obligaciones facultativas, articulo 1,506; p r q u t si el deudor paga
su obligacin can la cosa debida, n o hay dacion en pago; p r o si soluciona su obligacin con la especie con que se reservaba la facultad
dr pagar, hay dncin en pago.
E'acra Je las ciisp,siciories del (:;digi~ i;tvil, li,iy rii i t i i c i s C:t'tJig<,s aplicariones miiy intcrcsantcs, sobre todo rn la Ley de ~tiiebrts.
I.a crsihii dc I i c ~ i c spiicJc liaccrsc a uu tiJo ;icn.rclrr <i ;i v.irios, Ijsr
caso

si s:da no transfiex el diitninio. Cualido x Iiscr a iin ao!l> nircrJi>r, rl

articulo 216 de ia Ley de Quiebras cstallccc crxtircsarticiltc. que e1
deudor p d r entregar sus bienes al acredor, darlos en pago. La uti-

!idad de esta dacin en pago es tvidenre; porque sin ella el acreedor

csti obligado a rematar los bienes; en cambio, con ella, lisa y Ifanamente pasan a su dominio.

621. Caractersticas.-La dacin en pago constituye un titulo

irurlaticio de dominio; pzro no constituye por si sola un modo de adquirir: ex un, titulo, Para que opzrt Irr tra~liicicindel d,uminio d:be ir
q u i d a de un modo de adquirir. Si yo acuerdo en dar u n a casa a Juan
en vez d: los 100 que 1: adeudo, por medio de la dacin en pago adquiere ste un titulo traslaticio para exiginrie la traslncin, y pasa a ser
dwa cuando inscriba la daciiin en pago en el Conservador de Bienes
Raicrs.
Es una convencin, .
porque
rzquiere acuerdo de vu1untadi.s para
.

su formacin.
622. Condiciones que se requieren para que opere la dacin en pago.-Son.
diversas.

623. 1 ) Se requiere que existi una obligacin que se trate

dc extinguir.-Esta
obligacin puede ser de dar. hacer o no hacer:
su naturalez~es indiferente. Si no h
y obligacin, nos encontramos
en presencia d? un wi-dadsro pag3 de lo no debido, y el quz ha :Pxruado Ia dacin en pago tiene derecho a repztir del acr~edorla cosa
Parcci ividrnte que tambiin pu:dr extinguirse una obligariA
natural, ya que .dijimos que sta sin: de causa suhtiente al pago.

3 76

CURSO DE D E R E C H O CIVIL

--

--

-.

- ~ - u

624. 2) Se necesita q u e haya una difereticia cualquiera entre la prestacin debida y la q u e la sustituye (uliud pro aliu).-Respecto a este requisito, dice Giorgi, es preciso detenerse a investigar
cules pueden ser los cambios sustanciales de la przstacin. Y ante todo, si penslnsoE que toda prstacin puedz ser por mutuo consentimiento sustituida por ott.. el objeto de la d<itio in solutum nos presentara
unas veces:
1) U n a cosa 11it1~bIil
o (tltxiileble en I~igarde otra o en lugar de
dinkro 3 de un hecho (rem pro re, pro pcctcnid, pro facto).
2) Un hecho positiv o negativo del deudor en lugar de otro
hecho, o de una cosa, o del dinero (factum pro facto, pro re, pro pzcunia).
3) Finalmente, un crdito para con el acreedor o con respecto a
otra pzrsona en lugar de la cosn, o del dinero, o del hecho debido (nomen iuris pro re, pro pecunid, pro fdcto).
Supuesto, por lo tanto, una de estas sustituciones, que evidentemente hacen pasar la prestacin de una a otra de las grandes categori;u e n que se subdividen todas las prestaciones, comprendiento tambin rn el hacer la dbstencion (non fuc-rre), se tiene indudablemente
uliud pro dio, eseo es, el requisito qu'e exigz una diferencia cualquier^
entre la prestacin debida y la que la sustituye" (*).

625. 3) S e requiere q u e haya consentimiento de ambas

partes, del acteedor y del deudor. Respecto del consentimiento de.
acretdor, el legislador lo dice expresamente en el articulo 1,569,
cuando manifiesta que el acreedor no est obligado a recibir en pago
una coja distinta de la debida. Pcro no ha dicho, ni tcitamente si.
quiera, qu: S: requiere consentimiento del M o r ; sin embargo. es
evidente, por cuanto el acreedor no podra demandar del deudor una
casa distinta. Si yo estoy obligado a entregar un auto y Pedro me demanda dicitando una radio, pierde el juicio. El nico Cdigo que lo
dice expresamente es el austraco.

626. 4) T a m b i n se requiere la capacidad del acreedor y

del deudor.-Tenemos
que aplicar las reglas generales, porque el
( * ) "Tmria de las Obligaciones en el
llana, v o l XIT, M.idrid, 191 2, p i g . 341.

Derecho Modcrtio". traduccion

ca5c.2-

Iegisiador n o ha reglamentado la dacin en pago. Forzosamente hay

que hacer un distingo entre la capacidad que se txge en el acreedor y
e n el deudor. En cuanto al acreedor, la capacidad cs la general, la
que se requiere para recibir e1 pago. Dt ah que ef artculo 1,578 es
Frrfcccaniente apIicabie a la dacin cii pago. Distiiica es la situ~ci8n
con respecto al deudor: aplicando las reglas cIcl articulo 1,575. Iiay
que concluir que de su parte se requiere capacidad de enajenar con
resprccci ai uhjctci qtie da cn pago. EI artculo 1,575 establece qrrc "el
pago e n que se de& transferir la propiedad no es vlido sino e n cuanto e1 que paga es duefio de la a s a pagada o paga con el conscnriinirnto del duro". Y como la dacin en pago transfiere el durniriio,
no vemos inconvenienrc lrgaf para aplicarle por anillogil esta dispasicin.

Segn Claro Soiar, "como la dacin en plgo importa rransfcren.

de la cosa dada para solucin de Ia, obiigacin, es indisprnsable de parte d: ...r.Aor contrailantcs de cuporidad de enajenrlr:
de modo que no todo mandarario pata pagar o para recibir e1 pago
consentir una dacionr en pago, sino los que tengan expresa facultad en el mandato para dar :n pago una cosa diversa de aquiIla
que deben pagar ccgin el contrato celebrado por el mandante, o que
tengan facultad expresa para recibir una cosa distinta de aqulla que
szgn el conrrato deb: ser ~ i i f r e g a d aa1 acreedor; ni todo adjer-tir,. soiittionir cartsa sino iinicamence aqul que tenga explcitamente tai facul tad".
"NObasra, por lo ranto, la capacidad requerida para el pago, que
tambin debe exisrir en la datio in solutrrrn, como es natural, sino la capacidad especial qus requiere un acto de disFosrci&n, ajrnu al coiirrlto
mismo y que est destinado a darle un nuevo cumplimiento no contemplado por las pattes al obligarse'' (Obra citada, romo XII, pg. 366).
cia del dominio

Es evidente que un mero diputado para hacer o recibir el pdgo

no estaria facultado para la dacin en pago. Si doy un mandato a
Pedro para que reciba de Juan una deuda de 100, por el hecho del
mandato no fo faculto paza que me reciba en pago una propiedad de
P-dro; se necesita para eIio un poder tspecial.

3 78
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C U R S O DE D t l E C H O WVlL
A

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627. S) Sc requiere que la dacin e n pago sc haga con

las solemnidades legales.-Y
cabe preguntarse: jser la dacin en
pago un acto solemne o consensual?
Somarriva dice que hay que aplicar las reglas generales del Derecha Y podemos concluir que por regla general es consensual cuando se trata de murblcs; pero, exi~~.pcionalmente,si recae sobre inmuebles, rev.:stir carcter de acto so&
y deber constar por escritura pblica. Rcizrjii: rs wlcmnc porqiw la tacin cn pago es un
ttulo traslaticio de dominio, que tiene que ir scguido de tradicin,
y para efectuar la tradicin en el Conservador de Bienw Races .es
necesaria una escritura pblica. Esta solucin, que no merece discusin, se afianza con el articulo 216 de la Lty de Quiebras, en su inciso
Z.", que dice expresamente que si se comprtnd,:n en la dacin en pago algunos de los bienes enumerados en el ;irtcul\, 1,381, inciso '.",
el acuerdo entre acxedor y dcudor deber reducirsr a escritura pblica. Y el artculo 1,081 se refiere a los casos en que la compraventa
cs solemne, cundo debe constar por escritura pblica, y el mi, ca-.
lificado es el de los inmucbles.
627 bis. La dacin en pago se refiere a u n a cosa material
cuyo dominio debe ser transferido a1 acreedor.-"Apart:
de estos
requisu;~generales qu: eiig: 11 dacin en pago, hay que agregar que
en un sentido restringido, y en la mancra ordinaria de hablar de !os
juristas, se ha entendido siempre por dacin en paeo. la prestacin dc
hecho, el fucerc,
una cosa material, excluyndose as prcticamente
y la transferencia de un crdito, un nomen juris. Por eso la ha dcfinido Romussio: cierta entrcga que el deudor hace de una cosa de su propiedad al acrcedor, pari pagarle con ella, debiendo transpasarlt, c l dominio de ella, con la tradicin concurrente, salvo que otra cosa se
convenga".
"Sc.gn los autores esta especie de da& in solutum, no slo rrquiere el conxntimicnto y la capacidad sino que exige qu,c la c o s ~pertei>czcri al dcudor y ste le transfiera la prop-dad al acreedor; salvo que
con el consentimiento & las partes se entregara una cosa ajena, sin
pxjuicio naturalmente de los dzredio6 del verdadero dueo; pero la
doctrina moderna gcntralmentc aceptada, no considera perfecta la
datio in solrttum hasta que la cosa no ha llegado a ser propiedad del
il:udor".

628. Do~trnas.-Es un punta intedsante y muy discutido,

discusin que sc remonta al Dztecilo R,nmnno, la i:pics de los
proculcyanos y sabinianos. N3 es meramente rctirica, sino que tiene
consecuencias prcticas.
Para explicarla se Iian ideado tres doctrin;ls: para unos cs una
novacihn; para orros rrna compraventa, y para otros una modalidad
csp:ciaI dcI psgo.

629. a) Doctrina de fa novaci8n.-la

dacin en pago cons:iruye sznciUamente una navacinn p r cambio de objeco. Supongamos
quc debo a Pedro 100 y acordamos que se tos voy a pagar con mi radio. Sr dic.:: h habid3 novcin por cambio de objeto. Cierto que la
segunda obligacin subsiste slo un instance, pero juridicamrnre ha
exkrido.
630. b) Doctrina de Ia compraventa.-La dacin cs una,
compraventa, Ia cual o p r a auxiliada p3r medio de uni compensacin. Debo 100 a Pedro y acordamos que dar en paga una radio. Segi;n esta dorrrina, yo he vendido la radio a Pedro.

631. c) Doctrina de la modaldad de pago.-La dacion en

pago es una modalidad especial del pago, y, por lo canco, para estudiar sus efectos y las reglas que se t aplican, dehmos temirirnvs aI
Pagojurispsuduicia.-Una
sentencia de 8 d.= septiembre de 1937 ("Revirra de
Derecho 7 Jurisprudencja", romo XXXV, segunda psrre, aecciiin primera, pig.
i 21, qu? confirmo o:ra dict-ida por Ia Corre d= Val parniso (9 d e encro . d i 1934
"Revista & Derecho y Jurirprridencia", tomo X X X I I , segunda p;irtt.. szcciir
segunda, pg. 39). estudia en forma brillanre la n ~ t u r n f e z a jurdica de la da;in en pago. Deja en clara, d z d s luego, la diferencia que existe entre escz
figura juridica y la compraventa, con lo cual n o hace o t r a cosa que confir.
ixar lo resuelta por el mismo rribunal en una xntencia anterior (4 & mayo
de 1923, "R?visra de D-rscho y Jurirprudencia", como XXIII, segunda par.
:e, rtccin primera, pg. 9 9 ) . Y esto hay que subrayarIo, =u>
en un fatlu
anterior aun (27 de julio de 1916, "Revisu de Derecho y Jurisprudencia",
tomo XIV. segunda parre, seccin primera, pg. 9 3 ) ; no haba reparado
e n ello.
La sentencia del ao 1937 cambi6n afirma que la dacion en pago es Un

titulo tr.-tsl.iticio de dominio. lo cual, dice Som.~rriv.i. nos plrece p r r f r - t t

mente ajustado a derecho.
Por Ultimo, reconoce que Ia dacibn e n pago tiene f i s o n o m i ~j u r i d i c ~ pr*
pia y equivale .i 13 s01u~ion O pago efectivo. conclusi6n que rambiin Ir pir...~
cr acertada a1 mencionado profesor, e n cuya concepto la dacion e n pago
solo,una modalidad del pago.

EFECTOS

632. Extincin de ia obligacin-Por

medio de ella, en primer lugar, se extingue la obligacin: es un modo de extinguir lai

ol>ligaiio~ies.

633. Cosa evicta despus de la dacin en pago; soluciones

derivadas d e las diversas docttinas sobre la naturaleza jurdica.
-Pero viene el punto interesante, en d cual seri irnportntitc Jetcrminar su naturaleza jurdica: qu situacin se produce si con posterioridad a la dacin en pago el acmdor es privado de la cosa, si la
cosa es eviaa. Yo debo 100 a Jum, y &y en pago ,-:na casa. Despus
aparece que la casa no era & mi propiedad; el verdaderc* d!>pc tiene
a salvo SU dctv~lio,y puede reivindicar de Juan. Quitati a ste 11 propiedad. Qu suerte corre Juan, qu acciones teridri en coiitrj niia
para tcsarcirse de esta circunstancia. Esta cuestin est encadenada
con la naturaleza jurdica de la dacin m pago. Examinmosla a traves de las tres doctrinas indicadas.

634. a) Situacin del acreedor segn la doctrina d e la no"acin.-Si

concluimos que h dacin ai pago es una verdadera novacin, La primitiva obligacin ma p a n con Juan de pagar los 100
se ha extinguido irremisiblemente, p o r p e uno de los efectos de la
novacin es extiriguir una obligacin, y con ella las prendas, hipotecas y privilegios, y dar nacimiento a uta. Rcsulta entonces qu: slo
tendra el acreedor en mi contra una e n de indemnizacin de perjuicios para exigirme el pago, pero UM indemnizacin de p~rjuicios
lisa y llana, no garantizada con hipotcas, prendas o fiadores, porque
estas garantas se han extinguido con h primitiva obligacin.
Esta Joctrina cuenta con el apoyo
- . & la mayora dc 10s autorrr
franceses. Pero no p a r e e Ii m i aceptzble. S u base jutdica est en
el articulo 2,382 del C'-ligo
- Civil, que establece que si el acreedor
acepta en pago al deudor unz cosa distinta de la debida, re extingue

irrevocablemente 1 1 obligacin, aiinque despirs la cosa sea evicta.

En otros trminos, manifiesta que si una obligacin est afianzada
por iin tercero y cl ricrt-cdor acepta &I dcudoi t ~ i b . i lt.+l:iOti en pago, el
fiador queda liberado inn~cdiatamerite, cesa su rt>i,,8i;TnhiliJadaun
cuando despus la cosa sea evicta. Esta disposicin es a primera visr.1 i i r i caso de novncicin; ha desaparecido la fianza coi1 la cxtincin de
!a priiiiitivn i>I>liSacjO~i.EII vista JC las ~ ~ ' n l c j ~ ~i llcr.cst.1
. ~ tIisln)sici;n
.(-011 Ios rfec.ros d: 11 iiovnriori, S? Irn t-c~ricliricioclti<. I;i rinc.ii'~n cn pago
es iirin novacin.
s la
Sin embargo, la cuestin mercce discutirse, si r<-~trrinl<>s
Iiistoria fidedigna del establecimienio de la ley. El artculo 2,382, secUn
- anltaciones de &l!o en el proyecto de1 53, fu tomado de la doctrina sustrntada p3r Pothier, quien, explicando este artictilo, no le
da como razn Ia novacin, sino otra muy distinta. Dice que cn este
caso en que el acreedor acepta recibir n
:. pago una cosa distinta de
Ia dthida no es lgico dejar ligado eternamente al fiador con el deudor, y que es un absurdo hacer cargar al fiador con el descuido en
que h;i incurrido el acreedor aI n o examinar Ios ttulos de la cosa que
sc L: Iia entregad,3. Son, pues, razones de conveniencia prctica las
que han inspirado al legislador.
Adems, si fuera un ejemplo de novacin, no tendria para qu
habcrlo dicho el legislador, desde que e1 articula 1,645 dice que la
novacin extingue las obIigaciones con los deudores solidarios o s u b
sidiarios. Lo haba diclio ya ese articulo.
En tercer lugar, puede decirse que en este caso del articulo 2,382
acontece algo parecido a !o que pasa en el. articulo 1,647, segn el
cual la ampliacin del
etitre el acreedor y el deudor,no eonsrituye novacin, pero hace cesar ia responsabilidad de los d,tudarcs solidarios o subsidiarios. Porque es natural que el fiador no puede queciar ligado por actos que ejecuten ir~dc~rndienternente
acrzedor y
deudor. Si y o debo 100 a Pedro al plazo de un ao y tenga fianza de
Juan, y despus Pedro me ampla el plazo, dice eI articulo que no hay
novacin, pero que cesa Ia responsabiIidad de Juan.
U n a cuarta r a z k . existe en el hecho de que esta doctrina es desventajosa para el acreedor. Lo deja sujeto a la buena fe del deudor.
Y naturaImente debe idearse una doctrina ms ventajosa para el acree-

dor. FOrqUr rsr rs el espritu del legislador, segn se deduce del ar.
ticul;ido del Chdigo.
Y, f i t l . a l t i tite, es hasta cicrto punto una cosa c)l)~iiramanifes.
tar que la s'egund'a obligaciti n x e sjlo por 1111 irroiiicilto y se extiiigue. Parece que esto fuera un po;o convencional, y no se acepta d r
buenas a primeras. Por todas estas razones Somarriva considera que
no hay novacin en la dacin en pago.

635. ) Situacin del acreedor e n la doctrina de la c o m praventa.-Examinemos

la situacin del acreedor eii la doctritia df
Id t-crnpra~entu:no variara; e! acreedor, que seria un verdadero comprador, estara premunido de ia accin de saneamiento por eviccin,
acci8n p:rsonal que carece de garantas. A nosotros nos parece absurdo sostener que la dacin en pago es una compraventa porque as
se explicara el problerna slo cuando se d a en pago una cosa cn cambio de dinero. Pero si, Pedro se obliga a pintarme un cuadro y en dacin de esta obligacin me regala un objeto de arte, no cabe explicacin por medio de la compraventa, porque no habra precio. H a y
dacin :n pago, pero no compraventa. Entonces, cuando se da tina
cosa por otra, habra que recurrir a la permuta.
Adems, esto de que tenga que recurrirse a dos instituciones jurdicas, pcjrque tendra que habcr compensacin, parece un tanto absurdo; no parece a c e ~ t a b t eque resulte una figura jurdica semejanci,
casi monstruo.
En seguida, el propio artculo 216, inciso 2.", de la Ley de Q ~ i i e bras nos d a otro argumento para sostener que no hay tal compraventa. Dicho a r t i c u ! ~dice expresamente que la dacin en pago, en caso
de cesin de bienes, debe constar por escritura pblica. S e remiti al
artculo 1,801. Si el legislador consider necesario remitirse expresamente a una disposicin d e la compraventa, demuestra que la dacin
en pago no es una compraventa, porque si lo fuera estara de ms la
referencia.
Y la propia Corte Suprema ha declarado que son cosas diverszs.
Se trataba de unas maquinarias que se haban entregado a un seor.
Y era importanre saber si haba drcin en pago o compraventa. Si
haba compraventa, el acto era valido; si haba dacin en pago, como el seor haba sido declarado en quiebra, el acto era nulo. La

Corte dijo que habia dacin en pago, y por lo tanto, eI pago era nuIp, de acuerdo con el artculo 73 de Ia Ley de Quiebras (76).

636. c) Situacin del acreedor en la doctrina de la modaiidad del pago; distincin.-la Corte*Suprema ha adherido a esa doctrina de la modalidad del pago en una sentencia del ao 1937 (27),
en la cual se estudia con mucho acierto la naturaleza jurdica de la

J~ciJriti pago.
Y 1Iegamoc por ,eliminacin a la tercera doctrina, ttgn la cuai
Ia daciOn en pago tio seria sino una modalidad c~pecielde1 pago, pero e n el fondo un verdadero pago, y que para Samarriva es 13 verdadcra ri;>itritin. I.'orqiw si ;itializatniis 13s dispsiciones el pago, veremos
que todas eIIas sn prrfectsmentr .iplicablrs a !a J.icin I-t: p g - '1
vo tina por su propia naturaleza: el pago por consignacijn. No puede aplicarse porque supone un repudio del acreedor a recibir e1 pago,
y en la dacin en pago hay aceptacin del acreedor, Vimos la> reglar
relativ2s a la capacidad, relativas a las personas a quien se puede hac-:r cl pago y a las quc
hacer!^, y todas son aplicables a la dacin t.11 pago; la pt~ip~d
~uliri>~.icibii
.;c. aplic;iria cti I i cLacii>ii i.ri pa.
go: si debo 100 a Pedro y Juan con mi conscntirnienro paga con ,su
auto, no hay inconveniente para que se opere una.subrogacn, y 103
derechos de Pzdro en mi conira pgsarian a Juan.

Sentado que esta doctrina es l a v ~ r d a d t r a ,veamos la situzciiiii

que sr presenta al acreedor cuando r s privado de a cosa. H a b r i a que
disringuir segn que el acreedor sca privado de la cosa porque ella
no prrtenecia al deudor que Ia haba dado en pago, y segiin que el
acreedor se vea privado de elIa a virtud de estar hipotecada a un eercero.
a ) 13 cit.irdor /id rlrlJu r r r i ~eord lrjrnu y el rrrdrldtvo driea Id
reirindica. Aplicamos, lisa y llanamente, el arciculo 1,375, que dice
que el pago que debe rransferir la propiedad no es vlido cuando el
que paga no es dueo de la cosa pagada. Dijimos gw ei legislador
( 2 6 ) Sentencia de 4 de m a y o de 19-75, "Rrr.inx de D-recho y Jurisprudencia". romo XXIII. <rcci&n primera, pdg. 9 9 .
( 2 7 ) Gsacitjrr de 8 de wpciembrr de 1917, "Revista de D z r e c h u y Jii.
rirprudencia", romo XXXV, wgun+i p.irte. crccion primera, pig. 13.

ndice

638. Definicin.-E1 artcri!~ 1,628 sr encarga d. defini~la

cuino la sustitucin de una nucva obligaci6n a otra anterior, la cual
#queda por tanto extinguida.
639. Importancia en el derecho romano y en ef moderno.
--Tuvo su mayar ;iplicacin y aiige dentro de la siibjerivn concepcibn romana de la abIigaci6n. Los romairos n 3 p.i<iinn adiiiitir qii:
v3riando cualquier elementa de la obligacin pzrmaneciera sta inrac:a; p3r eso no aczptaron fa czsin de creditos y en cambio acrptarm
!a novaci0n.
Per~ahay acontece lo contrario. Hzrnos dicho que sr c3nidera la
ubIigacin desde un punto de vista ms sbj.ctivo. Con esta evo:ucin,
:a novacijn h i venido a menos. Asi, el Cdigo AIrmali no ta contrap!a y sO!o cn un artculo cr refierz a ella: la novacin q~iedcoma un
modo de extinguir obligaciones que Ias partes d ~ h r nreglamentar znrcramclite corno manifestacin de Ir autonomia dt la valuntad; el
Cdigo Suizo y el Chino fe dedican uno o dos articulas.
En la prctica, puede ser reemplazada por otras iilsritucione; q i ~ e
no p:espntan sus d2f:ct~s. La dacin en pago tiene similitud can la nav2ci.n; par eso la novacin por cambio de objeto pu.:dz ser rermp!azada por la dacin en pago. La novacin por cambio de deudor. es
sustituida por la cesin de deudas; y la novacin por cambio de acreedor tizne rambin otro sustituro: la cesian de crditos o ei pago can
subrogacin.

itw

..

C U R S O Dt D E R t C H O CIVIL

-- -- .-- .- -- --

- - .-

639 bis. La novacin juega u n doble papel.-Al

mismo tietn.FO que es mcdo de extinguir, d3 nacimiento a otra ubligacin. Si d:.bL.
LOO a Pzdto y en su lugar le voy a entregar mi auto, a virtiid de la no"acin s? exting~iela obligacin de pagar los ICO y nac? la oblig3ci&~
de entrcgar el ititc. Por eso la novacin es un prad~ictoIiibrida. 1'
porque extingue un2 cbligacin y hace nacer otra nueva. titn: algo de
coiirrar,, y algn d r ccnccncidn que extingut ~ t l i ~ a c i i i n e s[ l. e nIii p ~ i r
Ii;ilila trrcuentern;nte del contrato iie iiuvnci61i.
qiit. el

(540. E n c a d e n a m i e n t o de la a n t i g u a y de la n u e v a obligacin.-La
obligacin que re extingue por la novacin y la qtir nace
sc rnc-tiitirrnti muy encldenas. muy relacionadas entre s. St extingue
1iti.1 v 11.1, t. , i i ~ i ~ ~ i, it ~~i i .: .ii ~i i~: ~
Id t)trJ; I)JI..I
i f i ~ cAI.I i t . t / t .t, t.,
:~.Iv\
que la priii;i8r;l .W extiliga. No so11 dos obligacioiics JcsligrtJ,is clitrc
s. Acont~cccntvncrs algo inuy parecido a lo que sucede rn los ci~iitratos bilat:rales, doiidr 1;is obligacionrs s: encuciitraii riitrc si rii i r ~ i i .
ca relncii>n de i n ~ t r d r ~ c n d c n c i a .

REQUISITOS P A R A Q U E EXISTA NOVACION

641. Enumeracin.-Pueden
reducirse a cinco. Ellos se desFrmden de diversas disposi .-mes del Cdigo:
1) S e requierc que exista una obligacin que se trsre de extinguir.
2) Q u e se d nacimiento a una obligacin nueva.
3) Qriv !,i obligacin nueva sea fundamentalmente diferente de
la antigua.
4 ) Q u e las partes tengan capacidad suficiente para cavar.
5 ) Q u e haya animus novandi, o sea, q u e las partes t<ngan la intencin de producir novacin.
642. a ) Se requiere q u e exista una obligaciri que s e trat e de extinguir.-Este
requisito n o es cosa propia de la novacin,
porqut lo vamos e n ~ o n t r a n d oen todos los modos de extinguir las
obligaciones; lo vimos en el pago y' t i 1 la dacijn en pago. g s t a obiigacin que se trata de extinguir dzbe forzosamente existir, porque
de lo contrario habra para el presunto acreedor un enriquecimiento

tin causa, quc el kgisiador no acepta. Esra obligacin debe ser vcilida. Lo dice el articulo 1,630, que manifiesta que es necesario. que tanto la obligacilin primitiva como el contrata de tiovacin sean validos,
a 10 rncnw mtualmente, para qumesea vlida la novacin. Vimos
qul: la obligzcivn natiiral sirve de causa siificiente a! pago; tntnbiii~
el!* lo vimos en Ia dacin en pago; y ahora vemos que ella sirvc de
causa suficientt a la novacien. Y ya dijimsos en las obiigaciones nlturali-s quc urja dc sris r f r c - t t ~consista en que piid.?ri s u novadas. Se
deduoc, a contrario setisu, que si la obligacin cs nula, absoluta o relativamente, y despus se pronuncia por los sribunales la senrrncia
de nulidad, no se produce novacin.
Tntnl>ikn rrlarinn.~do r o n est.1 rnnterin rsr5 rl rnsn dc q i ~ e ia
obligacihn primitiva tenga el carcrer de candicional. Vimos que e:
hecho de que una sb!igacin est sujeta a un plazo no impide que
eIfa se extinga. Pcro cuando hay condicin, pxra que se operc la novacin, se requiere que se cumpla la condicin. Lo dice rl articule.
1,633. Claro que las partes pueden estipular 10 contrario. Pero si nada estipulan, habr que esprar a que se cumpla la condicin.

643. b) Se requiere que se dE nacimiento a una obligaciOn nueva.-Esta nueva rjbligacin debe revestir tarnbien los mismos caracteres de la antigua. Debe ser vlida, a Io menos naturalmente; lo dice expresamente el artculo 1,530. Rrsulca entonces qcie
es posible ia novacin de u n a obligacin civil por una natural, Y vicsversa. Pedro d r l x 100 a Juan; ambos son mayores de edad. Acurrdan que Antonio, que es menor de edad, contraiga la obligacin con
Juan, y Psre da por libre a Pedro. La segunda nbligaci6n es naturai,
y no obstante ella, se produce novacin.
G m o sc requiefe que la obligacin sea vlida, si despus de eIa
resuha que la segundii ob/igaci& e$ nuld y se pronuncio la sentencia dc nuliddd. la novacin desaparecer, y la primitiva obligacin na
se ha excngudo, sino que subsiste en su totalidad. Esto demuestra Ia
franca relacibn que fily encrr la obligacin que se 2xtingue y ia
nace. Porque si el acreedor consiente en extinguir la obligacin primitiva, es en la seguridad que la nace una segunda obligacin que entrar a su patrimonio. Esca es Ia razn de la esrrecha relacin entre ambas obligaciones.
Tambin puede presentzrse e! caso de que ia nueva obIigaci8n

3 <r(

L V K W UI;

l>i:Ki.< 1 IO

CIVIL.

---.-

- - .--- -

no sea exigible. Pueden oponerse a la exigibilidad el plazo y la condicin. Si la nueva obligacin es a plazo, n o es inconveniente para que
se produzca novacin. Pero si la segunda obligacin tiene carcter de
condicional, no se producir noVacin sino cuando se cumpla la condicin (artculo 1,633). 1.0 ciial no impide quc las partes digan expresamete lo contrario.

644. c) Sc requiere que la obligacin primitiva y la nrieva

tengan diferencias sustanciales.-Esto es h que caracteriza e indiviiualiza a la novacin. Porque en la obligacin, como en t.odo acto juri~ i i ~ cxistcn
o,
cosas que soii de la esencia y otras accidentales. Son do
' 7 C M I I C ~ ; I nq~iEll.is c.tiya iio coiiciirriiicin Iiac:: qii,c iio cxistn la obliga~ i O n . Las accidentales no ticnen infliiciicia en el iiaciiiiiciito y validci!
de la ob!igacin. Para que se produzca novacin, no basta con que se
mndifiqtie en la segunda obligacin algo meramente accidental de la
2rirnera; una modificacin de algo iiicramcnte accidental no produce
navacin. St requiere que la modificacin sea sustancial, sensible. Apar-ce as de manifiesto cules son los elementos que deben cambiarse: eI
~rcedor,cl dc~idoro la ohligaciii en s misma. Cualq~iisr:ique cambie, ya se modifica un elemento sustancial de la obligacin, y habr
novacin.

645. Clases de novacin.-Y

de aqu, segn los elementos que

re varen, aparecen las diversas clasificaciones de la novacin. Ser;

: 1 ( 6 j e t i ~cuando
u
cambien las partes que S: encuentran ligadas por la
obligacin; y la novacin !+ubjetiva puede ser de dos clases: por cambio de deudor y por cambio de acreedor. Y cuando cambia la obligaci,iti en s misma, estamos en presencia de la novacin objehra, qur
?urde producirse por dos razones: cambiando el objeto o la causa de la
obligacin.

646. Cambios q u e n o p r o d u c e n novacin.-Resulta

de lo anrerior que en una obligacin pueden efectuarse diversos cambios que n o
::enen la virtud de -producir la novacin, cambios que, por no modificar un elemento esencial, no alcanzan a producirla. Veamos algiirios
casos de cierto inters.
1) Si un obligacin no constd por instrumento pblico y ella,
se reduce a instrumento pblico, este hecho n o es ni cunstituye nova-

cijn. He prestado IOO a Pedro de tiva voz; despus reducimos a escritura piitfica :sce prstamo: n s se produce nwacin.

2) Tampoco habr nsvacin si. en la segunda obligacin no st

hace otra cosa que tptodificdr 10s irticreses de 11 primitiva, ya sea colocando intereses cuando n . ~l,os haba, suprimindolos o disminuyndo.
los. Presto iCO a Pedro sin intereses, y con posterioridad pactamos qw:
IIIC v;ln a develigar ei O' . No Iiay iiovacitin, y as lo fia Jeciarado
la G r t e Supreti-ia (28).

3) Tarnbirn es ,.vidente que no hay novacin por ri hecho de sttrirljll~llill ~ ' ~ ~ < t t EI
~ trttl'r
i'r~
ob1ili'c'ciin. Si In ohligncin p r i m i
tiva de Pedro iin tiene garailtias y despu me cotlstitriye iina I~ipottza
en una prspi-dad suya, no Iiay novacin; y af revs, tampoco constituye novacin cuands se suprime una garantia que ya exictia.
p t i j t ~ i r r>

4) Dr acuerdo con el articulo 1,648 del Cdigo Civil, Ia mutaci8n d e Iiigar par4 1 pago no extingue ios privilegios, p e n d a s e hipotecas de la obligacin y deja subsistente la responsabilidad de los
codcuiiores so!idarios y subsidiarios. La que significa que Ia mutaciri
Csta n o produce novacin. Pero no aumenta el gravamen. Si tengo que
entregar e1 cabaIlo a Pedro en Santiago y despus acordamos que se :1
entregar en Rancagila, no hay rrovacion.
5 ) Di: acuerdo con e1 arritulo 1,649 del Cdigo Civil, Iri intr,:
~z!irpiricindrl piczo no constituye novacin, pero pone fin a la responsabilidad de las fiadores y extingue las prrndas e tiipotecas constiruidas sobre otrcs bienes que los del deudor. Si P<:dro me debe 100 paga-

deros e1 1." 2 2 en:ro de 1942 y despus estipuIamos que me p g a r r:

1." rk t.iitbr.c, < f ~1943, no 1 i . i ~iinvacin, pcrn t n cnmhii, la arnpliaciir
de este plazo Fane fin a la responsabilidad de 10s fiadores. Y ello porqrit. Ia airipliaci&n d,cI plano es una estipul;lci6ri eittrc acreedor y J c i i dor; respecto de ella e1 fiador y el dueo de Ia cosa hipotecada son crrceros extraas, a h s cuales no pueden afectar t ~ l e sestipulaciones.
Acontece algo semejante a lo del artculo 2,382 de la dacin en pago.
Porque si e1 acrzedor acepta del deudor una cosa distinta de Ia debiia,
( 2 8 ) Sentencia dc 19 d e noviembre de 1904, "Revista Je Derecho y J X risprudencia", tomo 11, seccin primera, p ~ g .217.

;ay un acuerdo entre acreedor y deudor, y sus consecuencias no putt e n afectar al fiador; p x eso el artculo 2,382 declara libre al fiador.
Na-da dio- cl l'.gisladnr
en el articulo 1,649 de los codeudores soliJarios. La ampliacin del plazo constituida entre acreedor y uno de 13s
deudores solidari~s,ihac: cesar la responsabilidad de los otro; deudores solidarios? El hecho de qu- el l,cgislador n o se haya referido Expre.;am:nte a ellas indica q u pxmanece
~
su resp3nsabllid3d; la ampliacin
JtI pldz.) los afeita. Ello aparece evidfntr si criii:id:rnnlos que de
icutrdo con la doctrina de la solidaridad de nutistro Cdigo, se su? m e que un codeiidor es deudor nico de la obligacin.
6) 'Tampoco IJ I I K I ~ rcdt<cci(;rt iIcI p l ~ ; ~c -. o ~ ~ s t i t ~I yI Oc V J C ~ ~ I I .
L n dice expresamente el articulo 1,650 del Cdigo Civil. Aqu LI
:cgislador considera la situacin de los deudorts solidarios y subsidiarios, dicitnds qur a ellas n o s. les ~ u c d eexigir la deuda antes que
t.enza el plazo primitivo. S i con Pedro. estipulamos con posteriorid a d que me pague un ao antes del estipulada, 1942, sn lugar de
:943, no hay novacin; p r o si quiero demandar al fiador, slo pucJ.3 nac2rl.o una vez qu: expire cl plazo de 1943, el primitivo. El fiador es un extrao, y no puede afectarlo el acuerdo entre acreedor
v dtudor. (El Cdigo tiene u n error al decir "acre-,dortis*' en vez de
"deudores7*).

7) El Iiccho de que se reduzi6 t l tizotito cft* ,rIid ile,rrdu rtt v i r .-rtd de diversos rbono,~efectrrcdos por t! dectdor, tamp3c3 z3nstitur-r novacin.

LQ ha

resuelto

13

Suprema (29).

8) Tambin este mismo Tribunal ha resuelto, con justa razn

qu- .el hecho de dar en prenda un crdito no constituyz novacin,
zino nicamente faculta al acreedor a quien se da en prenda el cridito para cobrarlo del deudor (30).
9 ) Tambiiii hay que hacer mencin de lo; a r t i c u l ~ s1,646 y 1,647

iel Cdigo Civil. El primero estab!ece que si la S-gunda obligacin

(1'1) ' w , t t c i , * i r

*Ic 4

SIL

- , i r , * * ale

IrJl;'.

"l(r.,i.im

<lo

T ) e i . . < ' ~ i + ~y-

Jiiris.

:ruderici.i", romo XXI, seccton p r i r crl, pig. 46 1.

( 3 0 ) !Sentencia de 6 de se~riembredz 1923, "Revista d.? Derecho y J u ::sprudcncia", tomo XXII, coccin primera, pdg. 388.

r2 !imita (i numentm la cantidad, el gnrrir o Irr tsperie no hay nol,;ii,,i!ri,

y (ltifij;l ~ d ~ s i s w n tla
c t>l>liK"cinde Ins dzudores colidarins y
b u b ~ i J i a r i ~fbi . i ~ t i l Id ~ ~ > ~ I ~ I I L . C C I JC
* C ~ ~J q t r i f \ t j :*II ~ I ~ I .irirtt,is
c
irl~ti~.i<*lones convienen. El articulo 1,617 se pone en e! caso de que con pmt5-

rioridad se estipule una cIdusulu penal en la obligacin. Al contraerse

sta no s i pact clirsula p n a l . Peru cabc preguntarse, ;,el pactarla
significa que hay novacin? Es necesari.0 distinguir, como 10 Iiac: el
arrirulo 1,647. Porque si se puede exigir coiijuritaiiici~te la obligaci6n principaI y Ia pena, n o hay mvacin; si so p e d e exigir sb la
obligacin principal, tampoco hay novacin; pero si se cxigr kr r.iiriritla ponul sola, entonces hay nov~cin.Esto es Io q u e dice el artculo
mencionado.

647. d) Se requiere que las partes tengan capacidad suficiente para efectuar la novacin.-El
Cdigo n 3 ha dicho expresamente qu capacidad es la necesaria en la novacin. Pero de las proyectos cz dtsprende que las partes debt tener capacidad para contratar. Es evidente qu: la novrcia tambin p u d e efectuarse por medio de mandatarios. La regla genera1 es que todo acto jurdico puetia S C ~efecfuado pnr medio de mandatarios. No escapa a ella la rio\-nci(;n. Pero de acuerdo can e1 arrcuio 1,629 se requiere q u c rl mar?dntnrio ?sic cxorewnicrttc f;ict~It;idrlpira tilo; se rrqiiieri; ti11 podcr
cs~wcial. Fi'l r t i l o p:,clcr para rcciliir el pago .no cs siificicntc para
novaf.
Pero decir que la i~ovacncxig: la capacidad dc contratar :n las
partes, ,:S algo vago que rzclama un e s f u ~ r z ode precisib. Y cul cs
dicha capacidad? Hay que distinguir entre Ia situacin de1 acrzedar y
a dtI deudor.
"El acreedor de la primitiva obligacin rrnuncia a ella en la novacidn, mediantz la crracin de la obligacin nu-va que pasa a substiruirla; Ahora bien, r:nuncar is enajenar; y por consigiiicnre ?S preciso que
el acreedar tenga !a facultad 3.e d i s p n c r del derecho que renia en virtud de la obligacin primitiva".
"En cuanto al deudor, desde quc debz contraer la nueva obligacin en substitucin de la antigua, deberia ser capaz de celebrar el coiitrato de novacin y contraer la nueva obligacin que h l :mana. Mas,
como la I:y slo exigc para la validez de la riL.iacinque tanto la obligacin primitiva, como el contrato de novacin s.tan vlidos, a lo menos

302

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C U K > U U L IJLI1LC.kiC)

CIVIL

--

-z 7--L-

naturalmente, pueden zfectuar una novacin v-lida las personas que tcniendo suficiente juicio y discernimiento son incapaces de obligarse segn las leyes, tomo la mujer casada en los casos en que 1: es necesaria
la autnrizacin del marido, y los mcnores adultos no habilitados de edad.
pues las obligaciones contradas por ellos son obligaciones naturales
zegn el artculo 1,470. E n consecucncia, no es necesario que el deudor goce dc la plena capacidad civil para obligarse, a tin de poder
Iiaccr i11i.1 ttov,tciOtt v.ilitl,c; 1)~sc.i iliir iri1g.i cili,icid;id r r l ~ t i v a y s i l .
ficiente para c o n t r a s una obligacin natural. No podra novar tina
persona absolutamente incapaz; un implbtr, por ejemplo, no podra
sttbstitiiir a un d e ~ ~ d ode'r una obligacin civil perfecta; pero cse dru4,ir Iit,ilri,t scr stibstittiidii por, ti11 niciicir adulto iio Iial~ilitdode *daJ.
Nos reinitimos por !o dcins a lo dislio al tratar de IJS ~ l l i ~ a c i o i i e u
natural:^" (*)

648. e) S e requiere la intencin d e novar.-El

"animus
novandi" en esta forma d e extinguir las obligaciones tiene una capital
imporrancia; Forquz el acreedor, For medio de la novacin, renuncia
a si1 primitivo crtdito, y es principio inconsuso que la renuncia no sc
presume, y por eso, llevando la novacin la v'erdadera renuncia de la
obligacin primitiva, de& existir el animus.
649. La intencin d e novar p u e d e s e r tacita o expresa.-A
este rzquisit~sc refiere el artculo 1,634, diciendo que, para que haya
novacin, es nectsari.o que se expresr o que aparezca indudablemente
qUe /a intencin de las partes ha sido novar. De la propia terminologa del articulo se. ve que n o so requiere que el animus sea expreso:
F ~ ~ dapareczr
:
en forma iiid~,.iable,puede ser ticito.
Pero es necesario hacer una salvedad: tratndose de novacin
que S: produce por cambio de d-udor, el animus debe ser siempre,
expreso. Lo dispone e1 artculo 1,635, el cual dice que si se sustituye un
d a . p r otro no hay novacin si el acreedor no da por libre al primitivo dwdor.

650. Cuestin de hecho.-Pero en todo caso, en una ~ircunstancil determinada, llegar a establecer si ha habido animus es cuestin
(''1

CLlro Solar. obro citada, torno XII, i:.,,

++LO," i f i fine".

dr Iwchu en e1 ptriro, en cuya apreciacin los jueces de fondo san soberanos, no sindole permitido, por lo ranto, a a Corre Suprema ~ I Y trar a modificar sus resoluciones. As mismo lo ha resuelto la Suprema ( 3 1 ) . Como tal cuestin de hecho, resulta que habrh qiir rstudiar cada uno de Ios casos en particular. As, & acurrdo con d i c
posiciones del Cdigo de Comercio, artculos 123 y 125, ei aceptar
~ i t i ;1r.tr.i
~
tit. (.;iiriliic> 1.11 111~nr
de tina drudn, por regia en eral no conslitiiye iiuvacion, pero ello no impiJe que eti irtia ciicutistaiicid dJ;i
aparezca que ha existido en el deudor- intencin de @ovar. Lo ha di~ 1 1 01;i Corte ~Ic' AI:zl;icinrirs de Santiago ( 3 2 ) .
651. Forma de la novacin.-Nada dice el lesisladur respcto
de la forma y de las solrmnidades qur debc revestir la novarin. Evidt.11-

rement,e que ias formalidades quedan sujetas a la nu.eva obligacin

que se contraiga; si sta es corisensuaf, la novacin tambin lo ser:
si es solemne, tambin Io sera la novacin. Y o debo 100 a Pedro y
coiitraigo dciesputis Ia obligacin de vrriderlr mi casa; corno hay veiirl
de bien raiz, debe constar por escritura pirblica (articulo 1,8C)1).

652. Prueba.-&
indiscutible que con ctspcta a la forma $e
probar ia novacin rigen integramente las limitaciones de la prueba
testimonial que establecen !os artcuIos 1,708 y siguientes. Si se trata
de novar una obligacin que contenga la entrega o promesa de una
casa de ms d e 200, la novagin no puede probars: ~ o tesrigos.
r

653. Enunciacin.-La
noracin puede ser objetiva y subjetiva. La objetiva admite una subdivisin: novacin por cambio d r
objeto y novacin por cambio de causa; y la siibjetiva tambin p u e d ~
ser de dos clases: novacin por cambio de acreedor y novaciiin por
cambb de deudor.

( 3 1 ) Sentencia d a 19 de noviemb;e de I 9 M , "Revista de Derzcho y Ju.

rasprudencia", toma 11, reccibn primera, pig. 217.
( 3 2 ) Sentencia de 7 de julio de 1930, "Revista de Drrecho y Jurisprudencia", tomo XXVII, seccin regunds, p5g. 3 t .

--ja4-. --

--C C R S O

DE DERECHO U V I L

a) A;ovacion objetiva

654. 1. L a novcion objetiva por canibio d e objeto.-Es

muy sencilla. Y o ad:udo 100 a Pzdra y en cambio de tsra obligacin
me obliga a entregarle un caballo. El . a b j w de la obligacin ha camb i ~ d o ; la p:rsona del acrc:dnr y la drl deudor no Iian sufrido variacin alguna.
655. 11. L a novacin objetiva por cambio de causa: Pedro
me adeuda coma saldo insoluto de una cumprav-hta 500, y despus :Sriptilarnos que estos 500 me los va a
adeudando a titulo de tfiui i i o ; ha vari;ido la cniisa. Esto tiene importancia, porque adeudandosc 12s $00 c o i ~ i ~sal&
,
de cciriipiaventn, el coriiprador pocfri solicitar
del vended.or, si no los paga, la resolucin d,:I contrato, a virtl. 1 d r
la condicin resolutoria tcita; si s.- deben en calidad de prstamo,
de mutuo, la compraventa queda finiquitada, y si no se pagan, n o
habr derecho a solicitar la resuiucin de la compraventa. Por eso
sta e.5 la forma rns c~rritnt:-indirecta-de
renliiici-i
la ~ c c i t n
resoluroria. O t r o caso de novacin p3r cambio de causa se pr-senta
si Pedro ad.?udl a Juan 100 por rrntas de arrendamitntu y estipulan
ms tarde qu,t esos 100 . dzb-rn en calidad de mutuo. Importancia
prcrica: el arrendadur no tendra facultad para solicitar la termin3cin del contrato por no paga dr las rentas.
A esta novacin obj.triva e refiere rl N." l." del articulo 1,631,
corqu: manifiesta que se produce novacin de tres modas: "l." Susti:uyndost una nmva obliglcin a otra sin que intervenga nuevo acreedor O d,:udorf'.

656. 1. La novacin subjetiva por cambio d e acreedor.A eila se reficre el articulo 1,631 en el N." 2.", cuando dice: "3." ConoI,IiCSu(II'II~ t r s i w < t o
t i i i tt-ra-rro,
y
dcclarindole, eii consecuencia, libre de la obligacin primitiva el primzr acreedur"
rn ejcmplo para explicarla: Pcdro debe 100 i Juan
y acuerdan quc en lugar de pagrsel,os Pedro a Juan se los pagar a
Diego; Cste pasa a ser el acreedor.
II.LYCII&,

el

~ ~ ~ L I L ~tctiir
O I

IILICVJ

Utilidad.-A

primera vista no aparece la importancia de esta

novacin pur carnbi:, de acreedor. Pero eIla presta utilidad cuando las
a r t c s que intervienen -n la obligacin 9on recprocamente deudores y
acreed&cs. Pzdro adeuda 100 a Juan y se ,estipula que Pedro pagar
a D i ~ g o ;pero acontece que a su vcz Juan es dtudor de 100 de Diego.
Pur la novacihn S : cxriiigucr~ dos ohligacionrs: in qirr tenia Pedru
para crin Jiian y la que t-na ju-in, para con Diegn.
Diferrncias entre la novacin subjetiva y la cesin de crditos.-Estas
dos instituci-anes presentan semrianzas; pero tambin varias difcrincias:
En primer lugar, en la novacin sc extingue una obligaci6n y nace otra completamente nueva, a diferencia de la crsin 6.- crdiras,
cii u y ~caso es la ri~i?;rilaobligacicin, cl triistlio crCdit;,, el qite pasa
Jd c-dentc al cesionario.
En segundo lugar, y M trata dmruna diferencia que dcja bien de
manifitsto la enorme ventaja que tiene la cesin sobre la novaciji,
en la novacin por cambio de acreedor se requiere indispensblemcn:e que cl deudor consienta e n obligarse con el nuzvo arrecdur; En camilii), PII-1.1 CV.~~'>II 110 F i rrqiiirrc cl tuvtisci~tiinic~ito
.Ir1 t f ~ i i i i i w : e111 p i e de efectuarse aun cuando el deudor no lo desee.

Condiciones para que haya novacinn por cambio de acreedor.-S:

rcduczn a rres:
1 ) Se requiere el consentirnienco del primitivo acreedor, lo que se
desprende del N." 2." del artculo 1,631: en el ejemplo, que l u a n declare iibm de su obligacin a Pedro.
2) Se q u i e r e el csnsentimienco del deud,or para obligarse con
el nuevo acreedor; en el ejemplo se requiere PI consentimiento de Pedro para obIigarsc con Diego.
3) Se requiere el consentimiento del nuevo acreedor, porque es
principio no discutido que nadie p e d e adquirir derechos o crditos
e n contra de SU voluntad: en el ejetiiplo, que Dicgo accpte scr acrcedor & Rdro.

657. 11. La novacin subjetiva por cambio de dclrdor,S,encuentra contempfada en el N-" 3." del articulo 1,631, al decir
"3." Sustituyndose u n nuevo deudor al antiguo, que en consscuen-

3%
.

-.

---

CURSO DE VLKLCHO CIVIL

..

...----p.---.--.----

tia queda libre". U n ejemplo para explicarla: Pedro debe 100 a J L I J ; ~

y acuerdan que en lugar de adeudarlos Pedro a Juan, los va a deber
Dicgo a Juan. Pzdro, primitivo deudor; Juan, acreedor; Diego, nuevo
deudor. En esta novacin permanecen intactos varios elementos de l i
ol~li~.ic.icin:ohjctci, cniisn y acreedor; slo varia el deudor.
Utilidad.-'l'ambiin
cobra importancia esta novacibii ctiiiJo IJS
partes soii rrciprocamente acr,:edores y deudores. Pedro debe 11M a
Juan y presenta como nuevo deudor a Dirgo; peco acontece que Juati
es deudOr de Diego. por medio de la novacin se extinguen dos
obligaciones: la que tena Pedro para con Juan y la que tena Juan
!MI-a <.o11DirKn.
Es evidente que la novacin por cambio de deudor prrstd iiiayor
utilidad que la novacin por cambio de acreedor, porque en nuestro
Derecho no existe la cesin de deudas, que seria el sustituto lgico
dc la novacin por cambio de deudor.
Condiciones necesarias para que se produzca esta novacin:
En primer lugar se requier,~el consentimiento del acreedor, qut
expresamenti d por libre al primitivo deudor: en el ejemplo, se requiere que el acreedor Juan expresamente libre de la obligacin a
Pedro, y como sabemos, este consentimiento debe ser expreso; lo dice
el artculo 1,635. ,Ysi el acreedor no.da por libre al primitivo deudor? Si Juan no da por libre a Pedro? En este caso, dice el articuio
1,635, sr entender que el nuevo deudor es diputado para hacer el
pago o que se Iia obligado con el primitivo deudor solidaria o subsidiariamente, segn aparc2ca del tenor o espritu dmcl acto. En otros
trminos, no hay novaiin, y quedarn afectos a la obligacin el primitivo y el segiindo deudor. Esto es lo que pasa con las instituciones'
de Crdito H'potecario. En una compraventa se paga el precio y el
comprador se hace cargo de una deuda hipotecaria; el Banco no ha
~ I a ~ I11
~11vr l i l ~ r e 21 venrl~clor, primitivo dciidor, y por lo tanto, es la
mistna obligci~iuiiq u e subbiste; no Iia h U o iiovaciuii, y q u e J ~ , i~ L C L
tos a la obligacin el v.cndedor y el comprador. Por lo dems, bien
es sabido que las instituciones de crdito buscan todas las formas
para resguardar sus intereses.
En segundo lugar se requiere que consiinta el nuevo deudot en
obligarse para con el acreedor: que DKgo acepte ser deudor de ios

DE L A EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONIS

p
.

p
.

- --

3 37
-

--

ItM con respecto a Juan; porque nadie

obligarse contra su voluntad. Puede acontecer que, no obstante el nuevo deudor no consienta en obligarse, no ubscante Diego n o consi~nraen obligars;. para
can Juan, ste pueda dirigirse contra Diego, en e! *aso situielte:
c ~ z n n d oel primiriva deitdar, Pedro, s:a acreedor de esre nuevo deudor,
Dicgo, entonces el deudor Pedro cede IQS derrclicis al acrccJor Jii;in.
En virtud de esta cesin es que Juan va a podmet dirigirse en contra de
I>;.-go. Es la qrie dice difcilmente el articulo 1,636.

En rsta norcrciim se requiere el conrentiniicnto del pvi~niiiro

~ i d y ? La respuesta !a da cl iii~.jsofilial Ji.1 ; i r t i c - r r l i , 1,63 1 , JiicriJo qric: no se requiere el cnnwntimiento del primitivo deirdor (Pedro).
f<;irt;it: 1.1 ri<wnci(incs t i r i riii~Jr>
J,: cxtittgriir 23s i>l>lignciiini~s,y y,? vimos corno en el pago, en cf articuli) i,57L, x cst.~iilccryiic j)iirilr
gar par cl deudor un tercero nln sin consentimiento de aqul y an
c3nrra JLI voliii~rad.t i a y entorict,s entre cste nrticiilo 1,572 y C I 1,631,
inciso final, una franca relacin y concordaricia. Porque tanto -1 pngo como la novacin por cambio de deudor pueden Iiacerse sin el consentimiento de! deudor. Pero si bie~i no es necesario este consentimiento, puede acontecer que exista esta voluntad del primer dzudor,
y entonces estamos en presencia de Ia delegacin.
.!L

La novacin por cambio de deudor puede revestir do%iormas: S: efecta sin consentimiento del primer deudor; enroncrs el que
:sma la iniciativa de la iiovacin es el segundo deudor. Pedro adeuda
100 a Juan, y Diego, por propia iniciariva, se ofrece para pagar la
deuda de Pedro. A esta situacin llaman los autores cxpromisin, la
cual piitde ser p-rfecta o no; es decir, puede constituir novacin ,3 110
puede coiistituirla. Corist ituyc riovacion C U ~ I I C I O CI acreedor Jn por libre aI primitivo deudor y n o la consrituye cuando n o lo da pDr libre:
aqu, en esre casa, se llama adpromisin. Pero tambin puede tomar la
iniciativa cl primitivo deudor: Pedro puede solicitar de Diegs
que se
.
ob!igue para can Juan; entonces estamos en presencia de la deleg&i;n (inciso final del artculo 1,631, materia que estudiaremos indeF:ndiente, en cr>nsderacin a que tiene individualidad y vida propias;
21 COdigo !a trata en el titulo de la novacin incurriendo en un error
histrico)
-

?S5 -

CURSO Dt D E R E C H O CIVIL

658. Extincin de la obligacin primitiva y nacimiento de

u n a nueva.-Como
todo modo de extingair, la novacin extingue ia
obligacin primitiva. Pero al mismo tiempo, como es un contrato, da
nacimiento a otra obligacin. Tiene, pues, un doble rfccto: extintivo
y creador de obligaciones.
658 bis. Efectos consecuenciales.-\(
conjuntamente con s c
efecto extintivo, se e x t i n g u ~ ntodas las con'secuencias lgicas que acarrea una extincin.
1 ) As, si el deudor estaba r n triofu, dejar de estarlo.
2 ) El plazo de prcscripcijn de la primera obligacin se extingue y comenzar a correr un nuevo plazo para la nueva obligaciii.
3) El deudor deja d e tener sobre s el riesgo d e id cosa, no !:
cabt ninguna rrs~on~abilidad
resptcra del objero de la primero obligacin.
4) De acuerdo con el articulo 1,640, la novaciti, en cualqui:r
fornia que se produzca, extingue los interetes de la primitiva obliyaci9ii.
5) De acuerdo coi1 41 articulo 1,641, In riovacitjii, ail~l cu~ndc)
se produzca por cambto de dtudor, extingue los privilegios de la primitiva obligacin.
6) D e acuerdo con el a r t i c u ! ~ 1,645, l a novacijn liberta a los
codeiedores solidarios y subsidimici que no h u y ~ nuccedido u la nrtrvd
obligacin; la novaciri entre el acreedor y uno de los codtudores mlidarios extingue la obligacin respecto d e todos, e igualmente cesa
la responsabilidad de los fiadores, Forque cuando el Cdigo habla de
deudores subsidiarios x refiere a los fiadores.
7) Y de acuzrdo con el artculo 1,642, tambin por la novacin
se extinguen las prendas e hipotecas que tuvier: afectas la
obligacin.

659. Reservas de las partec.-Sin

embargo, el mismo legislador se pope en el caso de que las partes hagan reservas.
E n primer lugar, de los interese$. Lo dice el artculo 1,640; nada
impide que en la xgiindn obi!gacin corran los intzrerri.

Tampoco hay inconveniente pzra que los codeudvres solidarios y

los firtdores continen obligados en 1 1 segunda obligacin. Lo dice espresamente e1 artcuio 1,645, cuan20 dice que ia novacin liberta 3
los codeudores miidarios o subsidiarios, qrte no h ~ i naccedido a rlld.
Tambin el legislador ~ e r m i r eque sr hagan reservas de las hipolecas y prendm. Lu dic: iguaInirncr ri inciso i." del rirtic~ilo 1,642:
"'1 rnciias qlrt el acreedor y r l deudor convengan :xprrsanirnte rii la
rrserva''.
660. I'odr;iti acreedor y tll-iiiior li,rcri. i.c\ci.\.i tir los ~ ~ r i
vilegios?-Si
el cr6dito primitivo era viviiegia~ p.ira -i U : r i . \ I ~ ~ ,
Fair transferirse este pivi!egio a la nueva obligacin? La rrspursia
rs negativa: no rs. posible tal rcsrrva. Ei lrgisiador no
fia dicho rr:
f b m a expresa; pcro hay tres razutics para pensarlu as:

i } La propia tcrrninoIogia cniplrriila por 13 Iry. porque en los

artirulos i,MU, 1,642 y 1,045 dice exprc>aitictite que sc pueJ: Itaccr rr.
serva de los intereses, de La responsabilidad d r !os Jrudorcr soiiciarios y
fiadores y de las prendas e Iiiputrcas, y r n cambio, a1 hablar de 10s
privifegtos en el artculo 1,641 dice nicainrnte que se extinguen, pere
no autoriza para hacer la reserva.
2 ) Por Io demis, este criterio cid Irgisfadiir es IGgico y jjuridico:
autorrzar el traspaso de lus prr*/iicgics rio iiaLria siJo i t i i ~ Ai>lttL.iiil:
conforme a Derecho, porque la fucure Jtr los privifrgios es la ley, ella
establece cules son los privilegios, y si por medio de la novacin pudi:ra hacerse reserva de eIlos, en el hecho los contratantes p d r i a n
dar a un crdito no privifegiado el carcter de

3) Esta interpretacin est abonada p r !a iiistoria del rsrablccimiento de fa ley; en los primeros proyectos Bello tambin autorizaba
la reserva de privilegios, con un criterio ancijuridica; pero no sigui
con esta idea, y el cdigo definitivo nada d k e sobre el particular. con
lo cual se ve que el legislador ha modi6cado ju c r i t e r i ~primitivc.

661. Habiendo reserva de hipoteca, la misma hipoteca garantiza h nueva obligacin; consecuencias.-Vimos quz acrerdcr
y deudor p d i a n hacer reservas de hipotecas. Esta resztva tiene un punto interesante: al hacerse, es ia misma hipoteca primitiva la que ga-

400
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CCRSO

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DL 1)CHL:C;tlO CIVIL
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- -.--

.- --

..

- - ---.-

.--

rantiza la nu.cva obligacin; no es una hipoteca nueva y diversa. Es

;a misma, y por lo tanto, s u fecha ser la primitiva, y no la de la segunda obligacin. La fecha en las hipotecas tiene mucha importancia,
porque en presencia de dos o ms hipotecas, ellas prefier.cn entre si por
el orden de las fechas. Por eso hacemos hincapi en este punto.
662. Limitaciones a la reserva d e hipotecas.-Pero

esta te-

s:rvn JC IliPoteca~~ ~ * I Ydentro

C
(ir1 CSdigo nlgiinns limitnci~~nes,No
~i~lc-dr
,cfcctiiarse ron entera libxtad, sino que el legislador establec:

ciert3s liinitaciones:

D:

acuerdo can el incis:, L."

articulo 1,642, si los bienes

01 t i S r ( . v ~ ~I o
J ,~I ~, , I 11.1cvrrc.
servas de hipotecas se requiere el conset~timienfode estos terceros. Pedro adeuda 100 a Juan y para garantizar su obligacin da en hipoteca un inmueblo quo prrteiiccr a Francisco. S i se op:ra novacin entre Pedro y Juan, pata h a c x rescrva de hipoteca se requizre el consentimiento de Francisco, porque es el dueo. (Es perfectamsnte
Iiipotecar un bien propio para garantizar u111 deuda aj.cna).
1)

1 1 1 ~ ~ o ~ v c . 1$ 1d o~1.1Jos
s
($11

qs!

l ~ r c ~ ~ It) l: I ,I :~I I ~ ~ I * I I

2) Este inism:, <:rit:ri3 inspira otra resctva, contcnida en cl ar-

:L'CUIO 1,643, inciso 2.". S - pon- el Iegislad~ren el caso d: que haya

varios ccx!rudarcs solidarios. Si la novacin se opc;a entre :I acrecdor
v un> de s t x y st ha hipotecado un inmurb!? que pertznrce a otro
deudor solidario, se reqitiere sir consentimiento. Ptdr3, Juan y Diego

s3n codeudores solidarios de Antonio; Dirgo ha dada en hipsteca un

inmueble; se opera novacin entre &%dro y Antonio. Si se quiere haccr reserva de hipoteca, cs necesario el consmtimients de Diego. Es
cl mismo caso anterior aplicido a los t o c i ~ u d ~ r esolidarios.
s

3) De acuerdo con el artculo 1,642, inciso final, no vale la res x v a de hipoteca en lo que la segunda obligacin exceda a la primitiva. La obligacin primitiva asciende a 100 y hay hipoteca. S i la seg ~ n d aobligacin alcanza a 150, la r-serva de hipoteca s1.3 garantizar hasta Ios 100 de la primera obiiglcin.
4) D e acuerdo con e l artculo 1,643, inciso 1." si la novacin st
efecta p r cambio de deudor, no vale la reserva de h i ~ o t e c aen 106
bienes del nuevo deudor, ni n con su consentimiento. N o prrmite el

legislado: qu: la hipoteca eftctuada en un bien del deudor primero

venga con Ia r:serva a afectar u n bien del nuevo deudor; y dice que
n i atn con rl consenrimiento de st:. Razn: con esta disposicin
e! Icgistador resguarda los intereses de los posibles acreedores hip3tecarios q u e cuvicrt -1 nuevo d:udor. Si el pacto f u s a Iciro, Fodrian v-rie perjudicados los acreedores hip3tecarios que con anterioridad tuvirrc. CI iiiiyvn driicinr. Supngamos qu.2 la hipoteca primirivn tfnia fecha
enero dcI 3 0 , y cl bien del nuevo deudor cretle c l c q 1ti:ic~**~c.ls.
Jr. *rl\ril
del 3 0 y de mayo dcl 31. Si fuera posible ia reserva de hipstecas en un
bicn d-l nuevo deudor, se perjudicarian Ias dos Irimas hipottcas, o
cr;i, Ins n c r t r c l o r x l ~ i ~ n t e c a r i od-1
s nuevo deudsr, parque la hipot=ca
A: abril .Ir1 5 0 , qti: era prinxr;l, plsnra a srr scgiiiitla Iiiput:r;i, v el

hipotecario de mayo 4-1 31, qur era

cer acr-edor hipotecario.
crxdor

s ~ ~ t i t i d op:l\.t~ia
,
a $C.L. t

663. Constitucin de hipoteca cuando su reserva no es posible; nueva hipoteca.-Respecto

d.- la rcsccva de fiipnttcns hay que
tefrrirs: a1 arriru!o 1,644. El IegisIadi>r se panc CII rl cnsn J e qu: S:
constituya hipoteca ctiando s u rqtzerva no es v r m i t i d a o cuand? zrrr=da
a 13 cantidad permitida. Dice el arricuIo q u e es u n a hpot-ca nueva la

664. Novaci6n y cesin de crditos.-No insistii17a.s :n 11 diferencia de la novacin con la cesiil de crditos, psrquo ! o lirmiis dicfio
antcrinrnlcntc. En la resiiin, es Ia misma obligacin la quc pzsa, y en
ella n 3 se requi-re e1 cansentimient3 del riu-vo deudor; cn la navacin,
c s orra 11 obiigacidn que nace, y se requiere cl conszntimiento d:l nucvo deudor. Tambin la novacin titnr difetrncias con el pago can subrngacin, por cuanta en ste es el mismo crdito el que pasa del subiogado al subragante.

665. Generalidades.-Es cl acto p a r $1 cual un3 persona,. lamada delegante, pide a otra, llamada delegado, qLie se obligue para un
ie:ccr3 que acepta esta obligacin, llamado dekgatario.
>c.-' !I.!~s,ac!.,nc.i

40 2

---.--. -

C L ' R S O L>E V R i L I < O CIVIL

-.-.--u-

--

.--.A

L a delegacin es una institucin que tiene vida y fisonoma prlzpia, que si bien en ciertos casos puede constituir novacin, en otrcs no
la constitu).t.
Y dentro de estricta lJgica, i.l.'rgisladsr debi6 trcitarli stpnrnciamcnt:: el!^ no Iia acontecido por radoties de caiciccer Iiist6riso: PocliirS: rtmiti a la delegacin al hablar de la novacin; esta peqiieriJ L ~ : I .
f i i q i A i i p;u,ci
. , l (';digo
Fr;nc& y de ah la Iiercdamos nctotros.
Para convencrt'sz de la Jifereiicis entre 1.1s Jus iiistit~i'ioiic..~. ll.i,.
ta esta obs-rvacin: la novacin, como modo de egtinguir, opera sieiiiprt entre acreedor y deudor y supone, por lo tanto, (condicin sintt
qiig non para qii.: se prodtizca) que laya una obligaci6ii que sr crart
cft 'stiiiguir, uii *IIIIILIIU j i i i l c l i L i ) . ~ I I I : L . ,-II
I ~ ~<..iri~Oi,~,
~;
l.) \Ic\vk!.~:i~i::
puede intervenir sin que Iiaya entre las parres con anterioridad ri:rigU::
vinculo jiirillic~; Y, For el cbntraric, el vinciilu va a naccr s,>n :J.
dtltgaci6n.

666. Personas entre las cuales p u e d e preseiitrirse la dele.

gnciii :

1 ) LO d r * / ~ . ~ ~ t ipicudr
< j r i nrr~,trc.tltrr persuticr, qirc ~ t i t r stic, rz L*,;.'
t ~ c r i t r ~ b Il,qad.~r
~ti
por V ~ ~ I C I ( : O jirridiic). P.:: zjc.ti~plo,i.n rl caso de 1.1;
cartas-rdenes de cr4ditri. Quiero haccr un viaje al extran,':ro y nlt J:.
rijo a un Banco. que me da una carta-orden de c r i d i ~ opara retirar dincro r n el e.itr;njiro. El d:legance es el Banco; Ics delepadoj sari ! J S
sucursales del extranjcro, y yo soy rl de!egatario. O t r a aplicaci6n liat,
en la letra de cambio: el que la yira (el que d a la orden de pagar) cs
el delegante; el girador u obligado a pagor es. el delegado, y el dueo
a cuyo favor se gira es el delegatario. Y tambin otra aplicacin hav
e n . 4 caso siguiente: deseo hacer una donacin y no tengo dinero; recurro a iin tercera, el cual enrregj la cantidad correspondiente. Y o wy
el delogantc, el terceo es el de!egado v la persona favorecida es el delegatario.
2 ) LCJdelcg~cinp l ~ ~ dpresentarse
e
entre personas iigadai pov ~ r r ;
rincrr/o jlrrdico. Este caso es de mucha aplicacin, porque con ella se
extinguen diversis obligaciones; la delegacin evita dos pagos suctsivos y extingue al mismo tiempo dos obligaciones. Pedro &be ILW a
Juan, y a Pedro le adeuda ocros 1lW Diego. Pedro. druJur J e Juan t.

acreedor d e Diego, dice a ste qu,e fe pague a Juan. H a y deiegacin, y

~ o medio
r
de ella se extinguen a i mismo tiempo dos obligaciones: Ia
que tena Pedro para con Juan, e n virtud dc una novacin por c a m b k
de deudor, y la que tenia PCJI para con Dirgo, que se rxtiiigue puna riovasi<in Fr,r cambio dc acreedar, p r q w Dicya, on !ugar de tr1it.r
qce pagar a Pedro, va a tener que pagar a Juan.

667. P)rlrgltc-itin perfrr-ia e iniperfe~-ta.-1.2 drIrg3cin Znrrc

f:.:rcr:i-ia.; ligod:s p.3~ un vinculo juridico adrn~tea su v r z ulia suLJis~~iici&ii,
cit d ~ l r . ~ a c i G rp.?rJc.L,t~
i
y J c l ~ ~ g ;~t , tc/ ~ ci ~ ~r J :~. k t~, i . 1 I.iy ili.lrg.ti1<;11 p ~ . r j r . ; r , t ~~~.ancrl.>
CI ;lir:~t.>r C O I I S ~ L . I I ~~ ~ 'I J.lr
I
t>i)l. lib~,io
.ti ~ ! i ' i c ~ g ~ i ~ , ie; cuando Juan cons:cnte en liberrlr de !a d z u d a a P-dro. Rrs~iItaqus
la 4rl:g;ir-~6i~F : r f . L * r ~ cciisritrry: t:,:vncir;ir, y p,!r . l s , ~ ': f l ~ t i ~rnrnbltii:
a
delzgacin novatatia, y es la razon que ;ustifica que e: legislador haya
..
rrCltndr>a 1.1 d:legacta~? x ~ r r ade Ia novacin.
Es i r ) i p r . r f t . c t ~iuancio elacrctdor ti+.> da j>i>s litr: al prirnirivo JEUdor, cuando el dr!zyatario r,o da por libre al d-lcgante; por eso iii>
constituyt ~icvacin.
a ) De/egdcio'n perfecta o novatoria

668. ,\plicacin de las reglas de la n i . , ~ a ~ i ndiferencia.;

Poco ~ o d e r n c sa g r e g i r a Io dicho sobre Ia tiovacihn For cambio de Aredor, parque, dts& rsI momcnro que Ia delegacin perrcta consrituvc
novacin, se aplican a elIa Ias mismas reglas, con la nica diferencia
dr que en la iicv~cin.porcambio d e deiidur no str rrqtri.rrr el cr>nwiitimiento del pimer deudor; y- en cambio, lc qtiz ca;ac:e.iz; c Ir. d !r
gacin p r f e c r a :S este consentimiznto del primer deudor, llamado
del.gante y que es quien toma la iniciativa de esta operacin jurdica.
669. La delegacin perfecta exige tres condiciones para su
existencia :
1) Consentimiento del primer deudor;
2) Consentimiento del nuevo deudor,
delegado, p r q u c nadie
p e d e obligarse contra su voluntad; y
3 ) Consentimiento de1 acreedor, el delegatario; y esre conjtntimirnco s.r E'S 3. r:aducir en qu: consienta en liberrar a! primer deudar.

CL'RSO

104
,----

DE DCHECHO CIVIL

----

-.---

Este wnscntimiento del delegatario, de acuerdo con el articulo 1,633,

scr expreso, nunca tcito.

'e&

670. Efectos.-Si:ndo
la delegacin ~ ~ r f e c una
t a verdadera noracin, resulta que sus efectos son los mismos que los de la novacin:
extingue la primitiva deuda con todos sus accesorins (privilegios, rreii.

du

).

671. Ltuolvtncia del delegado.-Sin

embargo, cab: estudiar
un efecto propio de la d,c!egacin perfecta, el cual no encontramos en
!a novacin: ;Qu acontece si el d,clegado, el nuevo deudor, cae en in.
colvcncil con posterioridad a la delegacin? Qu acantccc si Diego,
cae en insolvencia? Tendra el acreedor, o delegatario, alguna acin
en contra del primer deudor, o delegante? La respuesta la encontramos
cn el articulo 1,637, c1 cual sienta en primer lugar la regla general, segn la cual el dclegante n o ,:S responsable de la insolvencia en que despus caiga el &legado. El que sufre lar conrecuznciar; .es el acreedor.
Ptro la misma disp~sicine encarga d t dar excepciones a esta rey / l ~i ~ ~ ~ ~ rydIIAY
I , t r : ~ CASUS ,511 qilc 1.1 i n s ~ I v : ~ l c iJcI
. ~ J c I : ~ ~ JrlC<ITKCJ
o
rcsponsabilida para cl delegance. Y estos t r t s casos, taxativamcnte
enumerados, son:
I ) Cuando as expresamente si. huLi,;rr manifestado en el contrata de novacin; la voluntad d,r las partes es cabtrana y pu-de perfec.
;amente convenirse que el delfgante sr hace responsable de Ia solvericia del delegado;
2) Cuando la irisolvencia fuere anterior a la delegacin y pblica;
si el dtkgado es hombre conocido como insolv.:nte y su ins~lvenciaes
anterior a la delegacin, tambin debt responder el dclegante;
3) C u d o el delegante tuviere conscimient.~,de que el delegado.
es insolvente.
672. En los casos del artculo 1,637, cul es la accin q u e
tiene el delegatario contra el delegante; opiniones.-Sabe
este
punto los autores estn divididos.
Algunos autores, como Aubry y Rau, cansidtran que stria una
simp!c accin & indemnizacin de prjuicias; no ser la accin que tic-.
ne el &legatario contra el ciekgancc con antzrioridad a h delegacin,
p ~ r q u eella se extingui con la novacin, y, habindos: extinguido, no.

,.

DE L A EXT~NCIN DE LAS OBLlGAClONES

-.-m-

40 5--

le quedara mis que una simple accin de indemnizacin de p r juicios.

Otros como Planial y Ripcrt, creen que en este caso el delegatario tendra contra el delegante la misma accin que posea ante3 que
st produjera la dclcgacin pcrfccra o novacoria.
Esto ticat im~ortanciapara el caso de que 1a obligacin estC
par una hipoteca: Forque si es la misma accibn, Ia hipoteca ~ubabtc;en e1 caso contrario, no uubsltc,
Los autores, p a n sostener fa segunda opinin, se basan en que,
en el caso de pactarse la insolvencia, las partes han celebrado la novacin bajo ta condicin reso!utoria de que fuere insolvente el ticgado. Y cuando la insolvencia hubure sido pirbIica o conocida del
'deudor, dicen que ha habido do!a en el de1,egante o error en el delegatario. Y s::ndc nulo el contrato de novacin, revivira en igua!er
trminos la nsvacin. Sin embargo, parece m i s lgica la primera doc.
trina, esto es, considerar que e3 una accin de inditmnizacion de pcrjuicios, ya que t i novacibi se produjo y con ello x extingui la pri.
niitiva obligacin. Ei error o dolo del cual se h a b t en Ia segunda
doctrina no aparece en forma btn manifiesta.

b)

LYe/egucin imperfecta

673. Generalidades.-St
caracteriza porque el deIegante no
queda libre de su obligacin, Forque el delegatario no ha consenriE3
en liberarlo de dla.
En este caso, evidentemente que el deltgatario se encuentra :n
mejor siruacin, porque a virtud de no haberse dado por libre al delegante va a &zt: dirigirse ccntra l o contrl :l de!ega&o. Pnrqxe
dc acuerdo con el articulo 1,635, x entender que el nuevo deudor se
obliga solidaria o siibsidiariamentc con el primitivo deudor, s c g h
parezca deducirse el tenor o espritu del acto. Por eso esta dtlcgacin es ms frecuente en la prctica. No acarrea las perjuicios de Ia
ptrfecra.
Tiene similitud con la estipulacin a favor de otro, lo cual verrmas cuando tratemos esta institucin.

674. Cara en que et delegado no es verdadero deudor del

delegante, como lo crea, y se ha oblgado por l ante el delegatario.-El artculo 1,638 se pone en el caso de que una persora

ndice

676. Concepto.-Este es otro de los modos qu:

catalagar dentro de aqiiIios que d i n o pueden dar tina satisfaccin al
acreedor; hcmos esrudiado, dc ~ I f s s ,fa dacin en pag.1
y Ia navacion,
. -

y debzmos agregar la c~rnpznsacicin. La confusin esr tratada cn

e; Titul3 XVIlI del Libro IV, articuios 1,665 a 1,569.
Ei ksgislador, en el articulo 1,665, no la define prapiarnentr. p-rq da iina idea de :!la, prqu,: dice qur si en una misma persona S:curICn las calidnd~stic acr::dor y d ~ u d o rse
e c'irccho una
canfsiGn, que extingue la deuda y prod~icolos inisri~os zftctos que
e1 pago.
Pcro de cste artculo puede sacarse tina sfin;cir: rq u- ir&
Jc cstingttir 1.2s clbl;l=acion:s qtr: cc prodiizz par 21 h e c h ~dn q u :n !a
m i s m a pzrsoila ,:c rruriari las c;iliJaJ.?s Jr J-t~cli~r
y n:r::ct.>r.
La explicacin de esre modo es muy scncijla, porqu-., c.11 rcaliii;ici,
c u a n & se cciinen en u n i mismz pzrsona las caIid3d-S d: acrrricr Y
\i~iiJ:>r,Itny ~ v r d a d ~ r a m c i itnposihilidnd
~tr
cii la rjcciicibn t.l: ';t .~bligacijn. Porque si PeJm me adeuda IIIO y Jcspuis nw dcj:~J: I::rc.
Jeto, paso a ser acreedor y deudor, y hay impasibilidad mat:rial, abjoliira da cumplir la obligaci6n.
En una p,r'~bra: como nadi: p u ~ d esrr doudgr u acrrcdor dt s
rnismo, la obligzcin se extingue tan pronto como zsa rcunihn sr verifica.
de la con fuciijb:.,-la con fusin puede prsdu~ l r s tp3r varias causas, y tanto por acto entre vivos coi: ,,or causa
dr muere. Se
cuarr~loel deudor deja de hercdero a su acrtedor: P,:dro debe 100 r Juan. y lo instiruye herrd:rso. Tambin se produce en el caso diverso, cuando el acreedor: instituye heredero al Ceudor: Juan instituye heredero a Pedro, Tambin se produce cuc~ndolas

677.

Causas

calidades de acreedor y Jeucior v i e i i r ~ i a reutiirsr eii utia tercera p e r zona: Pedro deja de heredero a Diego, a quien ramliii J u a n iiistituye heredero. Y se produce por acto entrevivos, si el deudor Pedro
compra el crdito al acreedor Juan.

678. La confusin tiene lugar e n derechos personales y

t a m b i n e n los reales.--Hay que advertir que cste trioiio d r hiccr
cesar Ins relaciones jurdicas tiene lugar no slo en Iris obligaciones v
tlrrccl.ios Iirrsoli.ilrs, siri~)qiit: tanibitn sirve para cxtitigiiir dt*reclius
reales. As por ejemp!o una forma de cxtinciDn Liz la P r ~ p ~ t l J aiiJi1.
d
ciaria es por la confusin (articulo 76'3); u n a forma de extinci0n del
iisu friicco es tambiin por la confusin (articulo 803) ; las servidunaIwrs t . i t i i t ~ i i i i .ir i . x t i t ~ ~ ~ i cpc'
~ ri i la cntifiisin (articulo 885); v el di.rcili,) r:al de preiiJri t.iiiil,i<ii sc extiiig~ic por Id ci)tifii,it>i~irti tic^^.
Ic 2,41!6).

679. La confusin se p r o d u c e e n primer lugar c o m o consecuencia de u n a situacin de hecho, la de reunirse en una sola persona !as calidades de acrezdor y de deudor, y a esta situacin d: heclio sigiic 1.1 coiiftisii~ii tic c f ~ i i l ; t >pasl
;
a op:rar de plcno dcrrchvi se extingue ipso jure la obligaciDn. Razjn: porque cuando t n
manos dc una sola ptrsona se rruntn las calidades de acr-edor y deudor, Ii:iY tina imt:cisibililad :n la ejecucin, la ciial resalta ms an
c t i :I i ~ x de
i
iticunipliirii:iito A: la obligaci8ii. Srria absurdo iniaginar chmo oprrara la persona; tendra una accioti en contra de sli
propia patrimonio.
680. La confusioii q u e extingue la obligacin principal ext i n g u e la fianza, p e r o la confusin q u e extingue la fianza n o ext i n g u e la abligacin principal (artculo 1,666) .-Esto cst perfectamente ajustado a Derecli,,, porque lo accesorio sigue la su:rte de lo
principal, Fero lu principal no sigue la suerte de lo acc-sorio. De tal
manrra que si llegan a confundirse el acreedor y el fiador, ctsaria la
fianza, pero continuara la obligacin principal que afectaba al deudor
principal.

681, Extincin parcial.-Como establece el a r t i c u ! ~ 1,667,

pucdr acontecer que las calidaOes de acreeCr y LCUJO,32 :ein,.A .n

una misma persona p:ro slo con respecto a una parte del crdito; y
dice el artculo que la confusin slo se opera en esa parre y se exringu,: la deuda in c l l ~ .Hay una extincin parcial. Consecuencia del
principio enunciado, porque resFccto de fa parte en que no se produce confiisin es p s i b l e demandar la ejecucion. Pedro es d ~ u d o rde
5L'O de Juan; fallece Pedro e initituye herederos por igurilrs partes a
el dtiito
Juan y Diego. Slo se product confusin parcial;
subsistente por 250.

682. ConEusion entre e l acrerclor y uno de los deudores

solidarios.-El articulo L,688, inciso t." manifiesta que si se prcdi!~.:
c-;iii f ti!,iOli eritrc rt .icrc.tt!or y iirio de los Jcudorrs st>lidarios, ste ten Jra accin en contra de sus codrudorrs solidarioi para qur Ir r r z n i Lolsen su cuota o parre er. la dtuda. No hay sino una aplicacin d.el
drrictilo 1,522. Sc rxtii~gue la ubliyacibii por tccJio Jr l;i cutlfri~iiin.
p x u el deudor :n cuyu . f ~ v o rsc Iia extinguido tictir accibn Jz recmbolso contra los otros.

683. Confusin entre el deudor y uno de los acreedores

solidarios.-El inciso 2." se pone en el caso inverso: hay soiidaridad
activa, hay varios acrrtdwtr ali id arios y se produce confusidn cntrc
:I deudor y uno de ellos. Manifiesta la disposici6n qw e x acreedor
en cuyo favor se opera l;i confusin esta obligado 3 retmlulsar a los
dems acreedores su parte o cuota en e1 cribito. Hay una aplicacin
de los princi~iosde la solidaridad. Dijimos, en cuanto a las rzIaciones da las coacreedores entre s, que nada haba dicho el legislacr en
el titula de la solidaridad; pzro, aplicando los principios
coricfuimw que si un acreedor recibia el pago debia reembolsar a los
otros su parte o cucta en el crdito. Esta solucin :s ve corroborada
con z s t t inciso 2. , que aplica fa misma regla en e1 modo de estinguir
can fusin.

684. Efectos de fa confusin.-Se extingue la obligacin y

conjuntamente los privilegios, prendas, hipotecas y r d c i tea ac.:;orii>s.

685. Separacin despus de la confusin de las cildades

de acreedor y deudor;

distincin.-Perc
consideremos qit suertc
c x r e la confusin si despuks :re separan las calidades de acrtedor y

ndice

h." C :tLE11I'16NSA(:ION

687. Concepto; idea de la compensacin en el D e r e c h o

moderno y e n e! romano.-Est
tratada en el Titiilo XVII del Lihui IV, artic~ils1,652 a 1,664.
Como en la conf~~sin,
ei Icgislador no Iia dcfitiido :xpr:sament f la ci>rnp~xaciOn,
sin{>qiic en el artculo 1,655 se limita a fijar sus
cf>ctos, dici-ndo que cuando dos prsonas s ~ i iJrudoras una de otra,
5: n p s a entre :las
una compensacin que extingiie ambas detidas en
los trminos que van a cxplicarst.
Este articulo nos perrnke ensayar una definicin, y decir que es
ei mod,u de extinguir las obligaciones que se produr.2 cuando dos personas son acreedoras y deudoras recprocamente, y, rcunindosi las
dcm3s condit iones Itgales, se extinguen ambas obligaciones hasta la
d,c menor valor, y todavia padriamos decir qu: la c-oinpensatio es la
cancelacin de obligaciones existentes aIternativamenrr entre dos persanas, mediante una imputacin reciproca d,e las crditos a los dbitos. Si, por ejemplo, Primus debe a Secundus mil y Secundus a Primus ochoci,zntos, p6r la compensaci6n, la deuda de Stcundus se zxtingue totalmente y la de Primus en cantidad de ochocientos.
Segn el D-recho moderno la compensacin es un hecho de desin intervencin de la voluntad de
rccho subrtunriro que se
!as partes, por ministerio de la ley, tan pronto se enfrentan dos crditoi compensabl.:~ (esra es la teoria del glosador Marhnus, consagrada en el Cdigo Civil Francs, artculo 1,290; Cdigo Civil Espao!, articulo 1,202; y Cdigg Civil Chileno, articuro 1,655) o a
inrtdncia de uno de las porres (teoria del glosador Aro, seguida en
el C&digo Civil Alrmn, pirrafi> 388, y el Cdigo Suizo de las Oblig ~ i o n e s ,artculo 174). E1 'Derecho Romanq por PI conrrario, esti-

m la compensacin en todos los tiempos e su historia como un ftnmeno procesal, idea de la cual no pudo desligarse el derecho justinirneo. Esto explica el hecho de que tanto L s instituciones de Gayo
como las de justiniano trataran ia ccimprnsatio no entre las causas de
extincin de las obligaciones,
sino al referirse a la frmula procesal
del b o n a fidri iirdicium, en virtud de la cual el juez, en ciertoa procesos, haciendo uso de la libertad de arbitrio que le otorgaba la clusula ex fidc bona poda compensar los crditos que compitieran al dcu.;ur frente a1 hecho valer por el demandante, en virtud de la misma
relacin jurdica (33).
D e b t hacerse notar tambin, para c ~ m p l e t a restas ligrras indicacioiies, que la comp:nsacin durante la poca clsica del Dcrscho Roa
mano no f u i todava una figura nica, sino que existieron varios tiunifican en uno solo (34).
pos, hasta qite en el derecho Justinianeo

688. Diferencias entre la compensacin y la confusin.E n la confusin se produce la extincin d e una sola obligacin; en la
compensaci;>n existen dos obligaciones, y por medio de ella x produce
la extincin de ambas. Puede decirse que en la confusin hay concurrencia de acrezdor y deudor y que en l a compensacin ms bien hay
concurrtncia de deudores.

689. Utiliades de h compensacin.-La

compensacin e5
un modo de mucha importancia prctica, sobre todo en Derecho Comercial, operaciones bancariu y negocios. Las utilidades que presta
pueden reducirse a dos:
1 ) Por medio de ella se ahorra un doble pugo. Pedro debe IciO
a Juan y Juan debe 100 a Pedro. Si n o fuera por la compensacin,
a fin de desligarse P ~ L y, Juan
. ~ del vinculo juride. c>, tendra Pedro
que entregar los 100 a Juan y ste en seguida pagar a Pedro. Por
medio de la compensacin x evitan las dificultades del dob!e pago.
Esta importancia cobra mayor valor cuando los negocios re producen entre los Bancos, en el canje diario que hacen de los cheques quc
cobran y pagan.
( 3 3 ) J6rs y Kunkal, obra cit~da;pg. 287. pirraio 1 4 3 .
( 3 4 ) Ibidc'ti.

2 ) La camptnsaci6n es etn rc~lidsiduna. verdadera gdgdrcttztiu; viene a c3nstiruir un verdadero privilegio. Decimos que es garanta porque, en el ejemplo de Pedro y Juan, si no futra por ella, Pzdro
rrndriz qur pagir 3 Junrr, c l \ual, en caso dc tener acreedores privi!ogiados, pagaria antes a stos, can e1 consiguienre perjuicio E RAro. Esto se evita por medio e a compensacin, parque por el solo
llrilln d c ~
ser at-redores y deudores recprocos se extingue ipw jure
!a obligacin. Ambos tienen en contra riri otra urja vcrJe<lcr;i g t r a i l r l , tina prelacitjn para pagarse.
690. Contpensacii~t~,
derecho legal de retencin y excepcin del contrato no cun~pfido.-De aqui apartcc que la compensacin no constituye sino una aplicacin del dcrccho legal de retenc:n. Parqiic p;idrin dccirs: que ste es dchnitivo o terrparaI. Es dtfinicivo precisamcnce en el caso de Ia comptnsacin. Pedro dic.: a Juan
qu: no le paga los 100 porque iI le debr otros 1011. Es una retencin
definitiva, absoluta, que hace Pedro del pago.
Tambin resulta de aqu que la compensacin tien,o ciertas semejanzas con la excepcin del contrato no cumplid^, ya qur -1 &recho Izgal d e retencin cs una aplicacin de esta excepcin. Compensacin, der-cho Icgal de retencin y excepcin del contrato no cum?lid3 son instituciones de intima y estrecha relacin.

691. Enumeracin.-Los requisitos que se nzcesitan para que

se produzca la compensacin estn diseminados en los articiifos JeI
COdigo
que
rraran esta materia. Pueden reducirse a ocho:
.
la comp:nsacin se requiese quc ambas
1) Para que se
deudas sean de dinero o de cosas fungib!es o indeterminadas de igual
gt.11~ri>y cdi3a:i; ,:S decir, que sean anlogas o equivalentes;
2) Q u e ambas prsonas sean prrunal y reciprocamerire acrccdores y deudores;
3) QUP ambas deudas sean lquidas;
4) Qu,: ambas deudas sean exigibles;
5) Q u e ambas deudas sean pagaderas en ef mismo lugar;
6) Que se trate de deudas embargables;

41 4

.~ -.

CURSO DE DERECHO CLVII:

- . -.. - ..

.
-

---

u
.
-

7) Qtit 11 ccrnpen>a;ici<in no se prod~izca en perjuicio de terceros; y

8) Que la ccmpensacion sea alegada.

692. 1. I..ls d e u d a s deben ser equivaleiites.-ilc

acucr?
con el artiiulu L,b56, N." L.", sc requiere qiic i , i b cittid3s st;iii de i i ncr:, o de cosas fungiblts o indctcrniinadas J.: ;-;u;! g.+.ei.: y .a!:
dad; que sean equivalentes. Tratandose de Jeudas J e dinero no sct
produce ningn incoiivinit~itcp i r a la compensaci6n, la ciinl rr &solutamente posible. 0 las cosas pueden ser Sungibl:s, o sea, d t aqui]las qu: tienen igual poder lihcratorio; la expresin no esta tomada
en el sent~dode consumibilidad, sino cn ~ i i iseiitido cstricttj. Pristtsc.
at:ncin sobrt 21 hecho de quz S: requiere qut las dzudas Kan fungib!es entre s; n s bastara can que fueran fungibles rn tiro~inosgctittales. Si Pedro debe 100 q u i n t ~ l e sde harina flor a Juan y iste dete
otros tantcs de harina flor a Pedro, se opera compensacin, porque
las deudas son fungibles entre si. O las cojas pueden ser indeterminadas de igual gnero y calidad. Si Pedro debe a Juan un caballo de
silla r igu~lrnciitr Juan a Pedro, tarnbiEn sc opera cornprnsaci5n. R:,
sulta entonces que quedan excluidas, riicre i>tr.ib, las c h l i g ~ s i o ~ i cJcs
especi~o currpo cierto y las obligaciones de hacer,.por su propia naturaleza stas, aunque el lrgisladcr no lo diga. Quedan excludas las
de especie p r q u e , de acuerdo con el artculo 1;569, el deudor na pucde obligar al acreedcr a recibir una cosa distinta e 11 dcLiLIa, ni acr.
a p w t c x r ~ >J: ser Ji. igiial o in.7yor valor ~ L laI drbiLia,
~
r. tamo I,I
com~ensacin es un doble pago, resulta que 12s deudas deben s:r
iguales, porque as el pago se hacl: en Ja misma fsrma de la dzbida.

693. 11. Las partes deben ser personal y reciprocamente

y deudores.-A
este requisitc se refiere el a r t i c u ! ~1,657,
diciendo que para que se opere compensacin se requiere que las partes sean recprccamente crcedores y drudores. Hemos agregado la
expresin 'rFersonal". Porque la compensacin es una institucin er:
la cual no cabe la represencacih. En este caso no se va a considerar
ei deudor jurdicamente cal: el hijo reFrescntado por su padre, el pupilo por su tutor; sic0 que se va a considerar el detidor fsico. Esta idea
la desarrolla e1 articulo iiidicado, porque pone una serie de ejemplos
que la manifiestan. "As el deudor principal n s Fuede oponer a su
acreedores

acr-tdor por va de com~ensaciGn10 que el acreedor Jrba al fi,iJor".

Pedri, debe 100 a Juan y Diego es fiador de Pedro. Si Juan Jemanda a Pedro, &te no puede decir!i: a Juan como usted debe O0 a mi
fiador, yo le opongo la eompensaci6n. La prohibe expresamente el inciso L.", porqtie se rcqiiierr q u e sean prrsonal y reciprocamcnre d e ~ i dores y n~re~dorcs.
El inciso J.", pone otro cjempio para ilustrar sti
crrreri<,, diciciido qur, Jeniaiidadu r l Jruclor Jc un pupilo FJr c i i i tu.
tor c curador, no puede o ~ o n c r i cpor v i 2 Jtt compensaci<jn fo qtir r l
tutor a curador le deba a l. Pedro es curador de Juan y Dirgo adruda IUU a Juan y es acreedor de IOU de Pedro. Demandado Diego por
esta tiriiJa Ji.1 piipilc>, tic> pc:drid ~ > ~ a n r ren
I c c.~~itpensactnIa dtttda Jt Pcciro. 1' el rici:i> f i r i i i l sc i:,iii: eii ct <..,socte. qiic ~ i i i r >J P IIis .:i>.
deudores solidarios sea acreedor Jei acretdor comn, y rsrsb1:i: qcie
1~1s c i e r n i s deudores no pueden oponer al acreedor Ia cornprnsacin
F;:r su crGJito, salvo yut' sc
I I ~ V J ~idI id^. Es la tnisma idcn de!
articulo 1,520; la compcnsaci&ri :s u l i i rxcrpci&i ilt las tlrrrnaJa5
mixtas.
Ii),

694. Casos de compensacin e n t r e personas no resiprocamente deudoras.-Pero

n o hay regla sin excrpci6n. Si bien i 3 regia
gtntral es que las parres seati p-rsonaI y reciprocamznte drttdores,
hay dos excepciones en los irciculos I,658 y 1,659.

El articuiv 1,658 se p n r c r ~s! cas3 di: la coinpcnsacin que pusde operar enlre mandat~te,nidndIIt~rioy rrn trrirro y, concernp;a dos
situaciones diversas.
Dicc ef artculo 1,658: "Ei mandatario
O F C R e r af acrrrdoc
del rnandaritt hri $610 lus crditos de istr, sino sus propios criditos :untra el mismo acr:edor, prestando caucion de que -1 mandante dar6 por
6 r m i la com~ensacin.Pero no puede compensar con io que el mismo
mandatario deb: 3 un tercero lo que isrr Jcbc al mandantr, sino con
voluntad d:l mandante".
Puede acontecer que el mandantr tenga un acreedor, rrsptcto dti
cual el mandatario es tambien acreedor; eticoticrs establece el artirulo que ei mandatario puede upiitrer rn contra del acreedor dcl manhantt su cridiro, siempre quc d i caucijn que garantice que e1 mandante ratificar la cornpensaci6n. Pedro es d mandante, Juan es e!
mandatario y Dirgo es el trrcrro; Pedro dcbr 1CO a Diego y Dirgo a

-!lb
---- ---.

--

CCRSO DE UERECIIO CIVIL

- --

- -.

- -. -,

s u vrz &be 100 a Jiian. Aliara-dice

el artcule-, si Pedro es demandado por Dieg3, Juan p w d e opunrr a ste el crdito que tiene
en su contra (el crdito que Juan tien: en contra de tiegci, la dcucia
d: Diego a Juan), siempre que d caucin de que Pedro ratificar I t
cnmpcnsacin)
La atra situacin se traduc.: CII el caso inverso: Juan, el mandarari.,, debe i un tercero los IINI, y este tercero es deudor de Pedro por
otro; IOi). I:>ic.: el articui:, 1,658 que el mandatario no pndri ciponrr
cn compcnsacijn a SLI acr::do:
la deuda que Cstc tizne cn favor de
Peclru. Si Dieg:, demanda a Juan por 13s 100 que le debr, Juan n o
p;)dria op~n:rlc en compcnsaciii el crdito que tuviere Pedro ? t i contra de Dirgo. En resumen, el mandatario puede Iiacer uso de la coin~ m s a c i n cuando es acreedor d:l acrecdur de su mandante, y n o
~ L ~ . . Yhactr
; I P LISO c el13 cuando su mandante es acrczdor d: SLI
ncreed.:~r.

ti1 articula 1,560 cotit:mpla la cninpcii~ariciti relacionada cclii IJ

de cridltos. Para cstudiar YUS rfrctos, Iiay que distinguir cmo
5,: pcrtecciona la cesin dr criditos. De acuerdo con 21 inciso l.", si el
deittlor acepta sin reszrva 11 cesin qu: 21 cedente hace al cesionario
'ejijn

(el acrerdor a un tercer^), no piiede opon-r despues en compensac i ~ r ial cesionario Ius crditos qut: antrs d: la aceptacidn habra podido oponer al ccdenre. Pedru adeuda 100 a Juan, rl cual cede a DieS,); Pcdro n:, 1i;icc rcserva. Si despus es drmandado por Diego, n o
padria oponer en compe~isacion su crdito contra Juan.
La situacin contraria est contemplada en el inciso 2.". En caso
que el deudor llaga
- reserva d: sus dercchos al efectuarse la cesin d e
criditos, p d r oponer al cesionario los crditos que tuvier: zn contra
del cedente, aun cuando n o hubieren llegado a ser zxigibles sino despus de la notificicin de la c.&'.
S: piirdi ver la importancia que tiene para -1 d-ud3r aceptar la
cxin J r crditos con reserva o sin ella. Si acepta sin reserva, n o
pi~ec!P apon2r en compensacin los ctditos q.4~' le debiere el cedente; si hace la reserva, puede o p n c r dicha comp:nsicin. Esta importanc;a la ver.cmos cuando tratemos la cesin de crditos, la cual, segn el artculo 1,902, "no produce eftcto contra el deudor ni contra
terceros, mientras no ha sido notificada por el cesionario al d-udor o
aceptada por ste". El empleo de una u otra forma tiene importan-

cia para el deudor, porque cuando media notificacin, conservar la

facultad de opncr en compensacin un cridito que ruviere en contra
del cedente, y en el otro caso no tendr esta facultad.

695. 111. Las deudas deben ser liquidas.-De acuerdo con e

artculo 1,656, N." 2. se resuiere que las deudas sean liquidas. Razn: porque Ia compensacin no es sino un doble pago, y para cfecruar el pago o pedir la ejecucin forzada de l se requiere que se sepa
cu,iI c!, CI I I I ~ ) ~ I I Ot f v 1.1 t,l)Iip,,icii>n; si no sahirmos la cantidad, no se
pedir ei pago. Ei :trtculo 400 Jcl t:Jcligo de Pr<~ecfituictitt>
Civil da una regla, definiendo !o que se entiende por carcter lquido de
la deuda, y dice que es Iquida, no slo la que tenga actualmente esa
calidad, sino tambin ia que pueda liquidarse mediante simpl,es operaciones aritmticas con slo los datos que el mismo titulo ejecutivo suministre. Por ejemplo, un individuo me debe 100 con 5' ; d . icrzrs
durante tres aiios; por una simple operacin aritmtica yo p e d o sacar
el inters por los tres aos.

696. IV. Se requiere que las deudas sean actualmente exigibIes [artculo 1,656, N." 3.") .-Sabemos cuales son los Iiecfios que
pueden oponerse a qtic 13 deuda sea exigible. Eti pritncr lugar, no sera exigible la obligacin natural, porque el caricter natiir,il de ella
impide que sea exigible, por cuanto s!o da derecho a retener lo que
se ha dado o pagado. En segundo Lugar, t a m p o son exigibles los derechos que pznden de una condicin suspensiva, porque sta impide,
ms que la exigibilidad, e1 nacimienta del derecho. Y en tercer lugar,
tampoco son .rxigibies Ias obligaciones sujetas a plazo suspensivo, porqiic el efecto de ste es que no sea exigible la obligacin. Lo dice par
lo dems el inciso final de1 articulo 1,656, cuando manifiesta q ~ e"las
esperas (los plazos que d el acrzedor a su deudor) concedidas al deqdor impiden la compensacin; pcro esta Jisposicin no se aplica ai plazo de gracia concedido por un acreedor a su deudor". Este plazo de
gracia-recordemos-es
distinto del francs, e! cual ste es concedido
por cI juez al deudor para que cumpla s u obligaci9n.

697. V. Se requiere que ambas deudas sean pagaderas en el

mismo lugar;-lo dispone el artculo 1,664. Razn: porque siendo fa
compensacin un doble pago, nadie puede ser obligado a recibir el pago
27.-<fbIi~ucitin~

en otro lugar que el convenido. Pero esta regla tiene unl excepcin en
el mismo articulo 1,664: salvo que las obligacion.es fueren de dinero y
el que invoci la compeiisacin cargue con los costos de la remesa. Para
aplicar esta excepcin se requier: que la compensacwn sea parcial. Un
individuo est cn Santiago y el .otra en Concepcin; el primero drbc
200 y el otro 100. E s t ~~ltirnopuede oponer la compensaciJn, alegando que las deudas son de dinero y que l carga con los costos de la remesa. Si ambas detidas de dinero son de igual monto, no habria seguridad en los costos de la r:mesa, y por eso se exige que la comp:nsacin sea parcial.

VI. Se reiluiere q u e los crditos sean ernbargab1es.UI I:.g~~l,~Jor

i ~ olo clicc. ($11 oitii,~:uliic+s,i; I)ri.o .+I . i t . t i ~ i i l , > I,OO!, ~i.ii~ic
008.

final, manifiesta que no p e d e opo:iers.: compensacin a la ciemandl

de ;iliniciitos iio cniliargahlcs. De rsra disposici6n espccial p.xIcrnos Ilegar a la aplicacin general. Razn: la compensacin rs un p~go,v a
6n de o h t r n ~ r l oel acreedor ticne el derecho de prenda general, el cual
excluye los bienes incr~ibar~ables.

699. VII. Se requiere q u e la compensacin n o perjudique

a los terceros.-lo
dice exprrsamente -1 articiilo 1,661. Este artculo
no es sino una aplicacin del articulo 1,578, ubicado en el pago, y el
cual establece los casos cn que el pago no puede efectuarse al acrtedor.
Son dos: cuando el crdito es embargado y cuando el acreedor 2s declarado en concurso. En ambos casos no puede efectuarse .e1 pago porque pcrjudicaria a los terceros. Este mismo articulo est repetido :n
el 1,661.
D e esta regla gencral dtl artculo 1,661-la compensacin no puede oponerse en perjuicio de terceras-,
deducen d.as aplicacioncs:
una que contiene ,el incis" 2." y otra establecida en la L-y de Quiebras.
D e acuerdo con el inciso 2.", embargado un crdito por el acncdor, el deudor no pu,tde oponcr en compensacin, en prrjuicio del embargmte, los crditos que hubiere adquirido despus del embargo. Pedro debe 100 a Juan; pero Juan adeuda a Diego. Este embarga el .crCdita que ticne Juan ,en contra de Pedro. Dice el articulo: si despus del
ertibargo Pedro llega a ser acreedor de Juan por 100, va no podra o p
ner la comprnsacin. Porque si la pudiera oponer, quedara burlado

Diego, ci crnbarganrc. Hay que hacer hincapiE en que la compensaciii

110 se puede Iiacer una vez que ha sido embargado el crdito; si el crdito posterior nace antes que el embargo, entonces s p e d r Ser opucsto. Se ve que este caso no es sino una aplicacii>n del rirticrilo 1,578.
De acuerdo son el artcylo 66 de a ky de Quiebras en vigor, con
posterioridad a la declaratoria dz quiebra no
oponerse en
compensacin, fallido y acreedor, deudas que sean r e c p r ~ a s .Porque
CI j i ~ i t t oJP y t ~ w I ~ t . r1.9l <Ir <,~i.,;i.tc.r~ i t i i v ~ r s iiti
~ l , jiiic-in en el ciial rrata de ponerse en igualdad a todos los acreedores; si un acreedor pilclirrra oponer en compensacin un crdito contra el fallido, desaparecera
la igualdad entre los acreedores.

Uti caso bien interesante de limitacin para opoiitLr l a conipttisacien lo contempla el artculo 32 de la Ley General de Bancos. Actlldmencc zxiste Ia Superintendericia de Bancos, y cuando un Banco no
esr en buena situacin, sta decreta su liquidacin, para evirar la
quiebra; cuando se decreta la liquidacin, el Banco no puede ser declarado en quiebra, ni ejecutado, ni embargado. En estos casos de liquidaci6n la compensacic'ln no puede ser opuesta, sino qlie la Comisin
liquidadora acuerda repartir dividendos del Banco peridicamente, y
13 compensacin slo podria ser invocada eii estos p:rudos fijados. Un
deudor del Banco no podra decir: n o pago al Banco porqtte l me
adeuda; la compensacin &lo puede oponerla ciiando la Comisin iiquidadora acuerde dar dividendos del Banco en liquidacin. La razn: faltara el requisito dz la exigibilidad; por estar el Banco en li.
quidacin dejan de ser exigibles las obiigaciones.
700. La compensacin se produce de p l e n o derecho; consecuencias.-De acuerdo con el articulo 1,656, primera parte, la compensacin se pmluce por el s6lo rninisterio.de la ley y an en ignorancia de los drudores; la compensa r9n se produce ipso jure, de
derecho, auromticam.tntc. Por el litclio J c qtlc PrJro Jri)a ItX) a Jtiari
y ste 100 a Pedro se extinguen automric3rnente las obligaciones. De
esta circunstancia sz deducen dvs consecuencias:
1." Que para la compensacin no se requiere tener ninguna capacidad, porque es fa sola ley la que est actuando, Ia que extingue las
obfigacioms; y
2." Que h comp~nsacinopera con efecto-retroactivo; $e va a 1L-

gar a la conclusin de que las deudas extinguidas por la coti,per.sncii.?

no han existido jams.

700 bis. VIII. La compensacin d e b e ser alegada.-Pero si

bien la comp:ns.~ci&n opera de pleno derecho, ella debe ser alegada.
Lo dice expresamente el articulo 1,660. Ello por una triple razJn:
1.'' Porque los Tribunales, salvo excepciones, no pueden obrar
sitio a pticibn de pat.t~';
2." Porque los jueces no estn obligados a saber que el deudor
demandado es acreedor del acreedor; y
3:' Porqe los Tribunales no defienden a nadie en los juicios, y
si pudieran oponer la compeiisncin se constituiran en defensores del
demandado.
Pero como la compensacin w produce de pleno derecho, la sentenci:i iio Jcclnr:i I;i ct)~iiptnsncin,sin3 qiir deja constancia de que
ella se Iia producido. Es igual a lo que pasa en el caso de la prescripc-(;ti, que opera tambin de pleno derecho; pero e l legislador exige que

EFECTOS

701. Hasta d n d e se opera Ia extincin d e Ias obligaciones.

--El cfecto propio de la compcnsaciAn, una vez qiic es alegada,.cs extiiiguir ambas ubligaciones, y la extincin se opera liasta la de menor
valor. En la prctica va a ser dificil que ambas obligaciones sean de
igual monto. Conjuntamente con la extincin de las obligaciones, cesan las privilegios, prendas e hipotecas y los codeudores solidarios,
a virtud de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal.

702, La compensacin puede renunciarse, porque est establecida en inters ~ersonaldel deudor que es acreedor de su acreedor; aplicando el artculo 12, puede renunciarre. El legislador no lo
dijo expresamente, porque en la prctica es difcil encontrarse con .enuncia de la compensacin.
La renuncia puede ser zxpresa y tcita. Expresa es la que se hace
en trminos formales y explcitos. Tcita, la que se deduce en for*
rria r.*r*-.aria ,I.C r j % r r c , ~antccrdcqrci: cuanclo e; deudor,
L,t~
i)i.
en caso de cesi0n de crditos, acepta sin reserva la cesihn que hace

EI

ccdcntc al cesionario; o si el deudor paga a su acreedor y n i siq~iic.

r.3 Iiace rnrric.i<in de la compensacin; o cuando el acreedor no alega

la ci>mprnsaci&nen el juicio.

703. Compensacin que n o se alega por ignorancia d d

crdito; cuestin co~itrovertida.- Respecto de esrr caso de no alegarsr la campcnsacin surge una pequea dificultad. El articulo 1,661)
contempla expresamente el caso en que el acreedor no alegue la nmpcus~ciciii por ig~torati<'ia~

I c si1 crC(Ii ti). P~ClrtlcIrmnnJn n Jiinti por

100, pcro Juan ignoraba que era acreedor de Pedro por lW, y no opone fa compensacin. Dice eI artculo I,W que se conserva el cridito
con sus priviIegios, prendas e hipotecas; en otros trminos, cuando
la compensacin no se alega por ignorancia del acreedor, las cosas
qurdan tal cual estaban. Pero Ia ctiestin se plantea en el otro caso:
si 8.1 ncrrcdor ni) aIrga In cornpc~isari<3ntcriit.nJo c-o~iiiriii~i~.nto
de sil
cridito. Juan sabe que Pedro le adeuda, pero no invoca cornpriisacin. Algunos creen, argumentando a contrario sensu del articulo
1,660, que e l acreedor conservar el crdito, pero perderi los .iccesorios; e1 no alegar h rompensacin tracria como consecuencia para el
;ic.r:rrlor 4.1 Ii:-rtfcr I<rs nrcecorios. Srgiin Somnrrivn, rstn opinih 110 cst en la verdad: porque si el arciculo 1,660 se refiere sIo al caso dc
ignorancia de1 acr-edor, es porque ste es eI nico caso probable en que
cI acreedor no akgue !a compensacin, y no Iia
con elfo ixcluir e1 otro cam,
704. Prelacin de la compensacin cuando hay varias obligaciones recprocas.-E1
legislador se pone en el caso c& que entre
acrezdor y deudores recip~ocos rxistan diversas obligaciones; para saber cules se extingui:n por la compensacin, el articulo 1,665 establece que se seguirn Ias mismas reglas de Ia imputacin al pago.
Es sra una nueva consecuencia del hecho de que la compensacin
no es sino un dobk pago.

705. Casos en que no opera la compensacin.-El Iegisfa*

dor en eI articulo 1,62 ha estabiecido una serie de casos en los cuales la compensacin no puede operar, por rxpresa prohibicin de la
ley. Pero la verdad es que este articufo no constituye una novecidd,
porque aGn en su ausencia habriamos concluido que los casos c o q

pendidos en l no p d r a n compensarse. Dichos casos son ios siguientes:

1) Establec,: 21 artculo que no puede oponerse la compensacin
a la demanda de restitrtcin de itna cosa de lcr cudf su dueo ha sido
despojado violentrtrnrnte. Esta disposicin es redundante. Porque la
demanda de restitucin de una cosa es restitucin de especie o cuerpo cierto, y vimos cmo las nicas obligaciones que pueden compens a r ~son las de cosas fungibles o indeterminadas de igual gnero y
calidad. Sin este articulo habramos concluido lo mismo.

2) N o puede oponerse la compensacin a la demandrl de restititciin c/c itna cosa dada en comodato o depsito, aun crcando, p d i tia Icl L ~ O S J ~010
,
subsist<~IJ obligacin de p g a r l a en ciinero. Tampoco
se necesitaba la disposicin especial, porque diclia restitucin es obligacin de especie o cuerpo cierto, por lo cual no se acepta compens;icic;i~. T,iriip)co Iinbin necrsidnd de referirse al caso de perderse la
cosa, porque estaramos en presencia de una obligacin ilquida, porque no se sabra el valor de la cosa perdida.
3) N o puede oponerse la compensacin a la demanda de indem~ri;<rci;n por irn ~ c t ode fraiude o violencia. Nuevamente el Cdigo
CIJ I.I~I,I
rcgla innecesaria, porque esta demanda es una obligacin ilqiiida; habra que determinar previamente el monto de los perjuicios
ocasinnados por el acto de fraude o violencia: como se trata de obligacin ilquida, no es susceptible de ser compensada.

4 ) N o puede <-ompmsarse 1; demdnda de dlimentos no embargables. Disposicin repetida en el artculo 335. Y ello porque los alimentos constituyen un derecho personalsirno, que est fuera del comercio humano.

706. Cundo existen.-Todo lo dicho hasta aqu se aplica a

la compensacin legal; las reglas contenidas dentro del Cdigo Civil,
se refieren a esta compensacin, Ia qrie opzra por el s o i ~min~steriod.:
la ley. Pero existen adems otras compensaciones: la voluntaria o

ndice

tratada eli el Titiilo XVI del Libro

ictilos I , ~ i Ii,O> i y 1,054. El Icgtsl.~clor iio In 11,i ilrfitiido.
Pero pu:de decirse que coiistituyc la rciiiincia de sil cfcrerlio qiic Iiacc
cl acreedor, o la condonacin o perdn de la dcudn que cl ncrcedor
Iiace al deudor.

707. Definicin..-Est

I V,

,tt t

708. 1. La remisin constituye un acto de carcter convencional, es dccir que, para que opere, se requiere la conciirrencia de
las voluntades del acreedor y del dcudor. No es, entones, un acto
tinilateral, aislado de parte del acr,xor. Esto no merece dudas, porque la remisin a titulo gratuito, el caso ms tpico de remisin, cl legislador la equipara a la donacin, que es un contrato bilateral.
Ahorn, si para que opere la remisi6n se requieren las voluntades
del ;~creedury del dcudor, quizas ~ u d i e r aparecer que este modo vieiie a confundirse con el mutuo consentimiento o resciliacin (artculo 1.567, inciso 1,"). Pero si bien hay parecidos, tambin existen diferencias notables. El mutuo conscntimienco opera la extincin de la
obligacin porque viene a destruir el mismo contrato, el mismo vnculo jurdico que una a acreedor y deudor. En cambio, la remisin no
entra a afectar el vinculo jurdico; ella opera slo como forma de extinguir la obligariri. En seguida, el mutuo disenso por lo geri, rnl va
a operar e n un contrato bilateral y por medio de l se van a dejar sin
efecto las obligaciones de ambas partes; yo vendo una radio a Pedro,
y acordamos dejar sin efecto el contrato: se extingue la obligacin
dr entregar la radio y la de pagar el precio. En la remisin se extin-

gue nicamente una de las obligaciones, porque por lo genera! Ia obiigacin de la otra parte ya ha sido cumplida. Si yo he entregado la radio a Pedro, le condono la obligacin de pagarme el precio,

De esto resulta que hay una diferencia entre Iu renuncia dc /os

dtrrshos prrrvnales y id de los derechos reales. La remision no canstiruyc sino la renuncia de los derechos
y acabatniis de vcr
como rcquiere el consentimiento de acreedor y deudor. La rcnuticia
de los derechos reales
operar por un acto unilateral de tituInr
del deredio real. El fideicurnisario, el u~:ructuario y e1 titular de un
derecho de sirvidumbre pueden renunciar por un acto uniiateral, y
a s i lo cstabIecen respectivamente los artculos 763,.806 y 885. Razn:
~ n ~ s t j ~PxHr ef derccho personal hay un vnciilo entre acreedor y deudor, un vinculo eiitre prs<iitab tfcirriiiiii;ict;is, clirr, ~ u t - . t ~ivstriiii., T C quiere del consentimiento de dichas personas que le dieron nacimieiito; en cambio, como el derecho real es un derecho que se tiene sin
respecto a determinada porsona, puede renunciarse en formr? u ~ i l a tcral por eI titular.
709. Remisn testamentaria y remisi& forzada.-Esta
primera caracterstica de la remisin (es un acto convencional) sufre
algunas modificaciones. En primer. lugar, pitrde el carcter de acuerdo de voluntades cuando se efecta por medio de un testamento. La
remisin p t d e ser festrlrnentaria; no hay inconveniente para que cI
testador remita una deuda. Los artculos f ,128 y 1,130 dan a esta remisin el carcter de un legado. Entonces pasa a ser un acto de carcter uniIateraI; toma el mi3mo carcter del testamento.
En segundo lugar, sufre igual excepcin cuando reviste el carcter de for.&u. Acontece en el caso de los convenios. U n a persona es declarada en quiebra; se hace un convenio, e1 cual puede recaer
en hacer una rebaja, tn ?as quitas, condonar el 4W. del crdito. Para el convenio judicial se requiere que concurran ios dos tercio6 de los
acreedores que reunan en si los tres cuartos de los crditos. Pues bien,
a tos que no aceptan el convenio, tambiin iste f
a obliga. En este cam, entonces, con respecto a estos acreedores que no acmeptan el convenio suscrito por los otros acreedores, la remisin deja de ser un acto volunrario y pasa a ser forzada.

710. 11. La remisin p u e d e s e r a ttulo gratuito u oneroso.

-La remisin, aunque parezca ilgico, n o si.cmpre tiene el carcter
iic gratuita; p e d e ser a titulo oneroso. Cuando es a titulo oneroso,
i i css
~ iemisiOn propiamente tal; la propiamente tal es la que se hac.:
n tiiiilo gratiiito. Muy ligada con sta tencmos la tcrccra caractcrstic JC la retnisin.

TIT. La

71 1.

remisin p u e d e ir c o n f u n d i d a c o n otras insII<? sirtiil~ir?S LIII ,ic.to ,iisliitfo, sitio qtic l)iir.
ilc ir 1' 1 iiiisiito iictiiyo coiil'i~iicliJoioii oir,ts i i ~ ~ i i i i ~ ~ ~jiiriJtc..is,
i~~ttcs
con una novacin, una dacin en pago o un3 transaccin.
Si 1,i rctiiisitin 1,s lisa y llanamente a ttulo gratuito, es un acto
11is1iiJo: rt'tnit~).L Prdru la U L > I I ~ J C I U I I CIC ~ . I ~ ; L I . I I I L '100.
Pero cuando es a ttulo oneroso no constituye un acto aislado,
sino que puede ir acomp~fiadao ser la resultante de una novacin,
dacijn en pago o transaccin. Pedro mo : !)e 100; yo acuzrdo remitirle (*Sta obligacin siempre que l me construya una casa: remisin
a ttulo oneroso acompaada de una novacin por cambio de objeto.
Litigo en un juicio con P t d r o sobre 100 que m: adeuda; durante el
juicio llegamos a una transaccin: yo renuncio a los 100 y l me entrega su lapicera de valor de 60. La obligacin de los 100 queda extinguida, en virtud de la transaccin que se produce.
t

1 1 5 1 ~tiiotlo

712. IV. La remisin n o es sino u n a verdadera renuncia

d e u n d e r e c h o personal, de lo cual resulta que slo podr condonarse un crdito siempre que 61 sea renunciable, de acuerdo con el articulo 12 del Cdigo Civil. Si un derccho es irrenunciable por estar
privada su renuncia o no mirar al inters particular del renunciantc,
no seria susceptible de remitirse.

713. Clases d e remisin.-De

todo lo dicho riaulta que la
remisin puede ser de diversas clases: voluntaria o forzada, convencional o testamentaria, a titulo gratuito o a ttulo oneroso, total o
parcial y expresa o tcita.

714. Diversidad de ellos.-%

desprende de lo explicado que

no se puede dar una lista nica de requisitos, porque, desde que la

remisi8n puede revescir diversas formas, tambin sern diversos los

requisitos que deba flenar.
Si estamos en presencia de una remisin testcimentarid, l a s condicioncs de validez sern las mismas que se requieren para la validez
del testamento.
Si estamos en presencia de una remisin forzada (la que -e hace
virtud de un convenio enrre los acreedores y el deudor), sern las
rnismas que cc requieren para la validez del convenio.
Si cs la rcsuItante cle una trcrnsaceidn r, norcrcin, drbcr'an concurrir las condiciones ncccsarias para que sea vilida la transncci6n
o Ia novacin.
Y hi r s , q ~ ~ t t i ~ i~rs<tt; i ~ i i <rn
) s prrwnria dc iinn vcrdadern donacin,
y, para que sc;i vilirfa, (fe1x.n ccinc~irrirIi)s rcqiiiaittis Jc IJ J o t ~ ; t r . i A i ~
cnrre vivos. Im dice expresamente eI articulo 1,653, eI cual todava
agrega: y necesita de insinuacin en los casos :n que la donacin
eiicrc vivos la iicc-esitn". Esta disposicin del artculo 1,653 cct en
armona con el articulo 1,397, segn el cual hay donaci8n
en la remisin a titulo gratuito.
tt

715. Conscctiencias de que a la remisin gratuita se apliquen las rnisi~iasreglas de la rlonaci6n.- -De ayiii q11c a 13 rt*triisif>~i,
cuando es gratuita, se apliquen las mismas reglas que :, Iu dcnpcijtl, y
de ello se deducen las siguientes consecuencias:

1 ) El acreedor que remittt una deuda Jebe tener fa libre disposicin de sus bienes. Lo dice el articulo 1,388 refirindose a fa donacin: el donante debe tener la capacidad mxima, plena. Este articu!o est tambin en
armonia con e1 arrcuIo 1,652, donde se
dispone que, para que la remisin sea vlida, eI acreedor debe ,ser capaz de disponer de la cosa que es objeto de ella.

2) La remisin, para que se perfecciofie y produzca sus efectos,

debe ser clceptada por el deudor y el acreedor debe ser notificado de
esta accptdcin. La dispone para la donacin e1 articulo 1,412. Este
articulo es una disposicin excepcional en Derecho, porque por lo general, para que se perfeccione e1 contrato, basta con que la persona
[o acepte; pero en el caso de la donacin y !a re-

a quien se Ie ofrece

misin se requiere, adems de la aceptacin, la notificacin de sta

al acreedor.
Insitrlcucin. Y no hay para qu seguir enumerando, porque todas las reglas de la doriacin son aplicablcs a la remisin; aiin la propia insinuacin. Esth, en la donacin, es la a~itorizacin judicial qtic
se deti. dar para hacer una donacin mayor de 2,000; de modo quc
si u11 acreedor trata de remitir una donacin mayor de $ 2,000, debe
tener autorizacin judicial.
I'cro hay

ictu

difc*rc.ric.iacntre IJ <fon~c.idri
y 1~ rr*ttiisibri:la doiir-

citjn es siempre expresa, y en cambio hay casos de remisin tcita.

El artculo 1,393 dice expresamente qu*c la donaciSn no se presume,

sino cn 1.0scasos en qiie la ley especialmente lo haya establecido. En

cambio, la remisin puede szr expresa o tcita.
requisitos de sta.-Es
expresa cuando se hacen trminos formales y explcitos.
H a y remisin tcita cn el caso contemplado en el artculo 1,654,
segn el cual existz la remisin tcita cuando el acreedor entrega cl
ttulo al deudor, lo cancela o lo destruye, en forma voluntaria y con
animo de extinguir la obligacin. De acuerdo con este articulo, para
que haya remisin tcita se requizren tres condiciones:
1.'' El acto material, que el acreedor entregue el ttulo de la obligacin al deudor, lo destruya o lo cancele;
2." Q u e cualquiera de stos tres actos sea htcho en forma voluntaria por el acreedor; y
3." Que sea hecho con nimo de extinguir la obligaci0n.
Mas, para que el deudor se ampare en esta presuncin, le basta
con acreditar la primera condicin, porque ste es el hecho conocido,
del cual S presume la intencin del acreedor de remitir la deuda. Pero este artculo 1,654 es un caco de presuncin legal; admite prueba
en contrario. El mismo lo dice. Y ;.I peso de la prueba recaer sobre
el acreedor.

716. Remisin e x p r e s a y remisin

tcita;

717. El p r e c e p t o q u e a d m i t e la remisin tcita es doblemente excepcional.-En

primet lugar hace excepcin al articulo
l,S93, segn el cual la donacin no se presume, y la condonacin de

ndice

H."

I>IiItI)II)A L)li 1.A < X ) S h QUE SI: 1)EIIE

7 1 0.. C r i t i c * , ~4 1.4 cfclioiiiiii.rc~i~;ri.1 ~ ) s.autores csr;ii

acuer.
do eii criticar la cleiioii~iiiac1011
quc la ley 11.1 dacio J I titulo; riowtros
le tiernos dado otro noiiibre: irt~posibilidd r n Id eje~.ucrn. RazSn pa.
ra criticar: al Iiablar la ley de pirdida de la cosa que se debe, parece
indicar que este 11wci0 <+S u11 patriiiiuiiio exclus~voclr: IJ ~ L l i ~ d c ~de
Sti
dar, ya que s6lo en ella:; se detw una cosa; y pensar de esta manera es
un error, porque t~iibiiii es aplicable a las obligaciones dc lracer y
no hacer.
720. Ftindamento.-El
fundamento de este modo lo hemos diM t>asa en el .iforisiiio jiirdico: "A lo imposible nadie esri obligado". Si yo estoy obligado a entregar un caballo determinado a Pedro, y el caballo muert: por obra dc un rayo, mi obligacin forzosamente tiene que extinguirse, porque yo
en la imposibilidad marerial de entregar ese misino caballo. Hay un fiindaniento de lgica y
r~~dil.

~IIo:

721. Este m o d o se refiere tanto a las obligaciones de dar

como a las de hacer.-El
Cdigo Civil no habla de las de hacer para
la inlposibilidid en la ejecucin; pero el Cdigo de Procedimiento Civil, vino a salvar esta pequea
omisin, y en el articulo 561, dentro de
.
.
Ins excc.lwionrs qiie sc l.>iirdcnop>iier csn el juicio ejecutivo por (44gaciones de tiacer, conteiiipla precisaiiieiiLe la iiiiposiLilidd rti la ejecuciln. Y es evidente que tiene cabida este modo en las obligaciones
de hacer. La explicamos cuando nos referimos a la teora de los riesgos, ~JoiiJcptisiiiios c;i.rt~cjc oOlilj.iii~iicsc l ~II;LCC~. Para i i i a ~ ~ g ~ un
~rar
teatro contrato o un actor, que muere en un accidente; ;o ~ : t a r i i eii
tonces en un caso de imposibilidad en la ejecucin, y haba una obligaciijn de hacer.

722, Imposibilidad absoluta de ejecutar el hecho debido.H a y que llamar la atencin a que el Ci>digo de Procedimiento Civil
habla de impasibilidad absoluta en la ejecucin, de donde reiiilta una
coiirr.tieiit.ia Igi<.;i- si i i t i trrceici piiiaiic c-iiinpIir In ohligncicin n cainbio dzl deudor, ya no se extinguira esta oblignciAn. F1 ~~ropici
rArligl\
Civil, en el articulo 1,553, asi Lo deja entrever, porque dice que se autoriza al acreedor para ej,rcutar Ia obra por un tercero a casta del deudor.
Tniposibilidd de 1;1 ejecttciOii en las obligaciones de
Ilieil In i~ii~iofiibiiicfncf
,:ti
la i;~ctiritjii rictre aplicacin
en la obligaciljn dc Iincr, cs frzcis<> rcciinoer qiie Iii tieiic innyor en
las obligaciones de dar, y dentro llcr ellas, en aquCllaj cn que se trJta de una, e s p c i e o cuerpo cierto, porque si la obligacin es de gnero
no c3b2 este modo de extinguir, y ~ 1 1 0 a virtud de1 principio "el gntro no perece", es inagotable. Porque si me obligo a etitrrgarie un
caballo a Pedro, en forma indeterminada, es dificil que perezcan tn.
dos los caballos del pas o de una regin.
723.

dar.

i'ero si

E1 articulo 1,670 manifiesta que si la especie o cuerpo cierto pereo? porque ce destruye o porque deja de estar en e1 comercio o porqu: d ~ s a ~ a r r cyc st: iyr~or;i si rxistc, se extiilguc la ohligaci<n. Dc
rnanrra qrre este artculo se p n r en cuatro casos en !os cuales se produce fa imposibilidad en la ijecucin:
1." Porque la cosa perece;
2." Porque Ia cosa se destruye;
3.". Porque la coca deja de estar en el comercio; y
4." Parqur la cosa desaparece y se ignora si existe.
Todava, nosotros podemos agregar un quinto caso: el contempIado en el incico 3. dmd artculo 1,486, y l seria cuando
destruye ia aptitud de fa cosa para la cual fu contracada. Pedro me vende
u n caballo de carrera, el cual por un accidente queda imposibilitado
para corrtr; se ha producido imposibilidad en la ejccucin, no obstante p e d a ser ,destinado a montar Unicamente.
724. Cuando se produce imposibilidad en la ejecucin, la.
obligacin se extingue, p q u e a lo impasible nadie esti obligado.
Sin embargo, hay que observar que pueden presentairse dos circunstancias:

1.' Que la obligacin se extinga sin que afecte responsabilidad

a1 deudor; y
2." Que la obligacin se extinga quedando el deudor afecto, si
no a entregar la especie o cuerpo cierto, a indemnizar al acreedor;
suluistt rcspoiisal~ilidad.En cl lirinier caso es cuando se
tipicainente este modo de extinguir las obligaciones.

725. 1, Prdida de la casa que sc debe sin responsiibilidad

para el deudor.-Ello
acontece en dos casos:
1." Cuando la prdida se produce por caso fortuito o fuerza mayor, porque tino de las efectos del caso fortuito es eximir de respon-

s.~l)ili,l;id.iI JciiJor; y
t." Cuartdo la rosa perece ciespiii.~quc Iia silo ofrccida al iicrcc.
dor y durante el retardo de ste en recibirla, caso contemplado en
cl artculo 1,680; en tal caso, el deudor slo responde de culpa grave o dolo. En estos ca:ios la obligaci;n se extingue y dejan dr existir
relaciones j uridicas entre acreedor. y deudor.
Pero el legislador considera como caso fortuito el hecho de tin
terctSro. Entonces el articulo 1,677 establece que si la cosa ha perecid0 por culpa o hecho de un tercero, el acreedor pucle :uigir dcl deildor que Ie ceda las acciones que tenga contra ese tercero. El caso
ms tpico para explicar esto lo ofrece la expropiacin por causa de
utilidad pblica. H e vendido un terreno a Pedro, y antes de efectuar
la entrega el Fisco me lo expropia para hacer una plaza. Con motivo de la expropiacin, deja de estar en el comercio el terreno, y de
acuerdo con el articulo 1,670 se produce la prdida de la cosa que se
debe. En este caso, mi oblig.dn de entregar el terreno se extingue;
pero mi acreedor tiene derecho a prcibir la indemnizacin que el
Fisco me va a pagar a m, vendedor del terreno. Base de equidad indiscutible.

726. II. La obligacin se extingue, pero acarrea responsabilidad al deudor; el acreedor est obligado a indemnizar al acreedor. Ello se produce en cuatro casos:
1." Cuando la cosa perece por culpa del deudor;
2." Cuando perece durante la mora del deudor;

3." Cuando el deudor se ha hecho respansable del caso fortuito; y

4." En el caso del ladrn.

Al caso de Ia mora y de la culpa se refiere el articulo 1,672, diciendo que si ei cuerpo cierto p e c e por cuIpa o durante Ia mora del
deudor, la obligacin del deudor subsisrr, p r o vara de obj:to, y ste
es obligado a pagar ei precio de la cosa y a indemnizar al acrrrdor.
Hccordcitiou yuc csi;t Jisl.rri.iiciijn no constiriiye nnvacin; no 1s una
ubligacin nueva la de pagar el pr-cio e indemnizar de pcrjuicios, sino
que nos cncolitramos en un casa de subrogaciOn real, porqu,t cI precio
y !a indemnizacien vienen a reemplazar a Ia cosa debida. Se desprende
as de tos rrminus del a r t c u ! ~1,672: "la obligacin subsiste, p-ro varia do objeto". La cuestin tiene importancia, porque, skndo ,1 misma
!a obligacin, subsisten los
y garantas, los cuales se fxtinguirsn si hubiera novacin.
Refirindonos a la crrlpa en especial, el Cdigo esrab'cc;. que en la
cuipa del deudor tambin st comprende la de aquella; personas por las
cuales es rcsponsablc (aniculo 1,679). Earas prsonas estn indicadas
al Iiablar de los delitos y cuasideliros y en su oparcunidad nas referir+
nias a ellas. Este mismo articulo 1,679 habla de "hcclio o culpa del
deudor", y las autores tradicionalmcnr: hacen la distiliciJn enrre hecho y culpa. Hecho supone accin del diudor; por e2a se habla de culpa "in comitxdo". En Ia culpa cl deudor peca porqu- deja de actuar,
y rntunczs se habia de culpa "rn omitendo".
En el caso de la mora, sabtrnos que uno l e 10s efectos d i la m x a
del deudor es hacer a Cst? respansab!e dr ptrjuicios. Exc-.pcion~imtn:e, no obstante estar en mora, no respande de pcrjuici~scuando fa prdida d- Ia cosa qul se debe sr habria producido igualmente s a n d o
sta, fa cosa, en p d e r del acrezdor. Lo dice el arriculo 1,672.

Tambin tiene responsabilidad el deudor cuancfo se hubiere hecho responsable &l ruso fortuito; ello es posible. Lo dicr ,o::Freo?rnonrc
ei artculo 1,673. Repite idntica regla el artculo 1,547. Por lo tanto,
si el deudor se ha hecho responsabie del caco fortuito es obligado a
pagar el valor de la cosa e indemnizacin de perjuicios. Estaramos en
presrncia de una clusula que agravara la resp.?nsabiIidad del deudor.

El
e! cual

deI ladren ejt conremplado en el arriculo 1,676, segn

que ha hurtado o robado una especia o cuerpu cierto no puf-

cdso
.21

ndice

9." PRESCRIPCION EXTINTIVA

GENERALIDADES

727. Ubicaciin de la prescripcin dentro del C&digo Civil;

crticas.-Eita tratada rn rI Titulo XLIl Jel Libro IV. El IrgisIliior fin rrnrado conjcinrarnenre la prrscripcibn adquisitiva (modo de
adquirir el dcminio} y la prescrpri6n extintiva (forma rfr extinguir las
obIigaciones). De ah que el Tituio XLII se divide 2n cuatro prrafos.
En el primero se tratan reglas aplicables a ambas prescripcionc~;en e.
segun& se habla de la pre~cripc~n
como modo d e adquirir; y los trrcero y cuarto i r dedican a la prescripcin corno modo de extinguir las
obligaciones y acciones.
Dijimos cn el tomo anterior que se ha criticado a1 legislador por
h a h r rrarado conjuntamente ambas prescripciones y que lo lgico habria sido ocuparsr de la prescripcibn adquisitiva despus de la tradicin, ~ b cuanto
r
esra prescripcin es un modo de ndquirir e l dominio.
y de la prcscripci6n exrintiva dentro de los modos de extinguir las obti.
gacionts, quizs despus de la prdida de la cosa que se debe. Sin tm.
Larg~i,la iibicacitn dada por c t legislador tiene ciertas justifrcacior.es.
En primer fugar; porque hay reglas aplicables a ambas prescripciones.
y ef legislador no quiso incurrir en rtptriciones. En segundo lugar, no
obstante jugar un papcl diverso, ambas prescripciones timen un elemmto crrrnlln: ci transcurso del tiempo. Y en tercer lugar hay una ra.
zn hasta citrco punto de carcter sentimental, porque el legislador, drs.
pus de h;b?r establecido todo ef sistema del Cdigo, quiso cerrar y
coronar su labcr con una institucin, como !a prescripcin, qnt venia
a dar garancia y estrkbiIidad a todos !os dcrechos consagtadolr por tl

Cdigo.

4 36

C U R S O DE D E R E C H O CIVIL

728. Fin y utilidad de la prescripcin.-"La

efectividad de los
crditos est limitada en el tiempo por la prescripcin. El acreedor que
no ejercite su derecho durante largo tiempo no pierde su crdito, pero
s la posibilidad de ejercitai;lo, si el deudor no se aviene a ello.
En la prescripcin, el legislador reconoc,: la virtud curativa del
tiempo. Un estado contrario a derecho se convierte a fuerza de durar
inucho, por ese poder inherente a la vida real, en un estado de cosas
legtimas. En la prescripcin adquisitiva el poseedor adquiere por el
transcurso del tiempo el derecho de que carece; en la prescripcin extintiva, pierde la facultad de imponer coactivamente el crdito desvirtuado por el desuso.
Ida prescripcin hrrc al l n t r i ~piiblico, garantizando la seguridad
jurdica y descongestionando los Tribunaks, y protege al i ~ i ~ ~ i v i d u o
contra molestias injustificadas basadas en derechos de existencia muy
remuta. Esta institucin descansa en la prubabilidad, basada en la experiencia, de que un derecho derivado de fundamentos de hecho muy
antiguos, o no ha existido nunca o est ya caducado. Y si por acasr,
cxistierc, el acrcedor no tiene que achacar los perjuicios de la precripcin ms que a su propia indolencia en la defensa de sus dcrechos" (35).

729. L a prescripcin es modo de extinguir derechos y acciones.-El

artcu!~1,367, N." 10, habla de la prqcscripcin extintiva
como forma de extinguir las obligacionts. Pero si analizamos un poco
sutilmente la cuestin concluiremos que la prescripcin no es una
forma de extinguir las oblig\ciones, sino que es una forma de extinguir los derechos y acciones. As por lo dems lo deja entrever el artculo 2,492, al definir la prescripcin, y el artculo 2,514, al fijar ios
cl:rprntcis (le la prescripcin extintiva. La razn de por qu la prescripcion no es propiamente una forma de extinguir las obIig3ciones, sino<
una forma e extinguir los derechos y acciones, es sencilla: porque, de
acuerdo con el artculo 1,470, N." Z.", son obligaciones naturales las.
que se han extinguido por la prescripcin; de aqu que, no obstante la.
prescripcin, subsiste Iri obligacin, pero no con carcter de obligacin
civil, sino que se transforma en obligacin natural. Lo que desaparece
con la prescripcin extintiva es la accin.
( 3 5 ) A. Von Tuhr, "Tratado de las Obligacioner", (traduccin del ale11, Madrid;1934,
p i g . 175.

n-&), romo

730. La prescripcin es una materia de orden pGb1ico.-Las

reglas que el legislador establece en materia de prescripcin no admiten
derogacin. Son dt ordtn pblico porque estan establecidas en utilidad
social. Esta cs Ia razn por la coa1 no p z d e r e n u i r c i a la przscripcin sino una vez cumplida.
7 J l. Definicion de la prescripcin extintiva.-El
articulo
2,494 Ltrinc atabas prescripciones al mismo tiempo, diciendo que "la
pnscripci6~es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las
acciones y dercchus ajenos, por haberse posedo Iris cosas o no haberse
cjtrt ida dicha; acciones y derechas durante un cierto lapso de tiempo,
y concurriendo los dei~isrequisitos Icgalrs". 1
.h ~ 5 t . i cfcfinici&rl I~odcmos nosotros sacar una que se aplique iinicamente a la prescripci8n extinriva, y asi, sta seria "una forma de extinguir los derechas y acciones por no haberios ejercitado el acreedor durante cierto espacio de
cicmpo, unido a los dems requisitos legales7'.
Tambin se define c ~ m o"un modo d e extincin de tos derechos
rcsutrante del sitencto djc la relacin jurdica de que emanan, durante
el riempo marcado por la ley".

731 bi. La prescripcin extintiva puede alegarse

tambin com o accin, y no d o cano excepczn, pues ningn precepto substantivo
o
la ha limitado a sta (35 a ) . Pero, cabe advertir, a la accin
de prexr~pcinno se atJica el artculo 300 el Cjdigo de Proccdimiento Gvil (que Jicz que la excepcin de prescripcin puede oponerse in
cualquier estado de la causa), ya que, segn lo ha dicho la Corte Suprema (35 b), dck alegarse en la demanda.
Y en cuanto a la .cxcepcln de prescripcin que, como queda dicho, por lo general puede alegarse en cualquier rnomenro hI juicio,
debe hacerse una salvedad para el juicio ejecutivo, dentro de1 cual, afitmz la Corte de Santiago (35 c), puede oponerse exctusivamente en ti
emita de excepciones.
( 3 5 a) Casacin de 4 de julio d e 1436, "Revista de Derecho y Juriiprudencia", tomo XXXI, segunda parte, seccin primera. pg. 373.
( 3 5 b) Casacion de 14 de septiembre de 1918, "Revircn de Derecha ;Jurilprudencia", tomo XVr, segunda parte, seccin primera, pg. 216.
(35 c) Sntencia de 10 ,de enero de 1918, "Revista de Derecho y JUrisprudentia", tomo XVII, segunda parte, seccion prhera, pg. 462.

CURSO DE DERECHO U V l L

4 J8

-------

732. El acreedor n o puede dcgar en s u beneficio la prescripcibn q u e favorece al deudor.-Los artculos 2,492, 2,498 y 2,511
no lo a u t ~ r i z i npara :llo (33 d).
Si 21 acrri.dor, dice Samarriva, pudi:ra al-gar la prescripcin que
favor:cc al d-udar, cjt'tr-itaria un derecho que a este ltimo corr:spondc, y :n nucsrrJ C6dig3 la subrogacin d : ~ a c r e r d ~ ren los dcre;has d:l d:u33r-aceptanda
qut exista, lo que i s discutible-, slo
j~roctd:tia en los c a s s :xcepcional:s que la ley sr~!a, y Umtro d:
c i l ~ sn:, :s cuenti la al:gacin de 12 przscripcin que al deudor corresponda.
REQUISITOS

732 bu. Enumeracin.-De

esta definicin se d~duccnlos r:quisita indisp:nsables pira qu: oper: la prsscripcin. S.: rtduc:n
a tres:
1 ) Se requiere +e las acciones sean suxepsibles de prescripcin;
en terminos ntgativos, que las acciones no x a n imp:escriptiblcs;
2 ) S: requiere un lapoo de tiempo;
3) Se rrquim Ir inaccin del rcrrizdar; en trmin~smir can.
prensivos an, el "silencio & la relacin jurdica". Esta ltima txpr:.
sin, Ia debemos a un tratadista espaol, y, coma lo verzrnas m i s ad::ant:, es muy precisa.
1)

l . 6 ~acciones

deben ser prcscript;b/es

73 5. Regla general y excepciones.-Si bi,rn la rtgla general cs

que ~ 3 d aaccin sta susc:ptible d: prescripcin, hay, sin embargo, cxcepciones interesantes; c w s cie mucha importancia en que la accin
dura "in eternum", en que no sc txtingue jams.
Dentro de estas acciones wi la accin pdra solicitar la particin
dt una comunidad; es imprcscriprible. La manifiesta el artculo 1,317,
qu: dice que los comuneros podrn solicitar "siempre" la particin,
En sqpida, son tambin imprtscriptiblu cie~rasacciones o facultodes qw emanan del dominio: la accin que tiene el propietario de su
predio para demarcar &te, pues la demarcacin puede solicitarla en

P
.

( 3 3 d ) Caracion d . 27 de msrxo de 1938, "Rtvirta dc Drr~eho y J u risprudcncia", tomo XXXV. segunda parre, seccin primera, pig. 424.

---

DE L A EXTlNClON

DE

---

L A S OPLlGACIONkS

m
-

- -- - - --J 34

cualquier momento el propietario; acontece igual cosa con el crrramiento.

Y finalmente otro caso de mayor inters e importancia nos io
c?frcc: e1 arriculo 320 del Cdigo Civil, que rrgtamenra la ac.cio'n de
rtrflirtidc,idn Std c*stl;:io dc* IGjo legitirrto, y dice yiir " t i i prestripriJn t i i
, .
1
I
I
11ri'Ii-i .ipilrirrir, etc-.". Ptirqiit. i-stn ; i c a o n :S imprrsiriptihlr; s.! 4liijo lcgitiniu pucB reclamar sii chrrido t-ivil cii i,tirilcttii:.r
momento.
734. Las excepciones, son prescriptibles?-R2Iacionada
con
este primer requisito dc ta prescriptibilida$ de la accin sst otro prohlt!mn rniry interesante. Acabarnos de ver que por regla general Ia
accin e s prescriptiblc. Y entonces nos preguntamos: i?' 13 zxce~cin
s,crli prescriptible o no? Podemos aplicar Ia prescripcin extintiva a
!as zxrtpcion:i? Se extinguir la ,excepcin por n 3 ejcrcitaria du-

rantt cierto lapso? La cuesrin es controvertida. H a y disposicionzs

del Cdigo Civil de donde parece desprrndtrse qur la excepcin 5s
imprcscriptibl~.Tal es el artculo 186, segn el cual los hered:ros qur
c . s t . i i l :ti p r i , ~ s i < ; n d:. Ii hzrrncia pliedrn oponer la exccpcibn de il:girimidad contra un pretendido hertdero en cualqutcr mrimrnto. Prdra
v Juan poseen una herencia, porque son herederos d- Diego; S: prcscnta Antonio dicind~sz heredero dz ste. No obstante habrr pasada 15 aos. P:dro y Juan podrn opan:r :xc:pcin dt iltgirimidad a Antonio. Y habria una razn pira defendtr la imprescriptibilidad: la prescripci<in se funda en la desidia, en fa inactividad del
acretdor; y esta inactividad no putde existir en el caso de Ia :xc-pcin, parquz slo zi har uso de sta cuando s i drmandc, cuando sz
entable accin dc Ia. ctra parte.
La sducin no seria otra que sta; en principio, la excepcibn S:
irnprescripcible. Pero hay que notar lo siguiente: hay ciertas exczpciones quz sr putden hacer v ~ l e rcomo acciones, y en crt caso la
exr~pcin .:ra prescriprib!e. Ejempla: un rtlativammte incapaz, Iia
contratad^ con un capaz; pasan 10 aos y t s mayor de :dad el incapaz. E1,otro contratante exige el cumplimiento dtI contrat.3 al qu:
f u i incapaz. Evidentemente que ste n o podrio oponer Ia excepcin
de nulidad relativa del acto o contrato, porqut prescribr en 4
a i i x , y bien pudo a su debido tiempo, por medio de la accin de

CURSO DE DERECHO CIVIL

440

e
-

-- . -

nulidad, dejar riii cfccru el acto o contrato; la excepcin habra

ptcrcrito.

En resumen, la cuestin de la prescripcin de la excepcin se

traduce en lo siguiente: si la excepcin slo x puede hacer valer como tal, es imprescriptible; si puede tener carcter de accin en manos
dcl demandado, es pnscriptible.

2)

El

lapso

735. El Iapao es elemento fundmenta1.-El

articulo 2,5 14
dice expresamente que la prescripcin que extingue los derechos y acciones exige solamente un lapro de tiempo~deiittodel cual no u hayan
ejercitado dithor derechoi y acciones, D e manera que uno de los :Ir.
mentor vitales de la prescripcin es el lapso de tiempo. Es el elemento comn que tienen las prescripciones adquisitiva y extintiva.
Con motivo de este requisito se presentan varias cuestiones que resolver.

736. Desde cundo se cuenta el phzo d e prescripcin.La respuesta la da expresamente el articulo 2,514, diciendo que este
lapso se cuenta desde que la obligacin se ha hccho exigible. Y Feso cuando estudiamos los efectos del plazo suspensivo una vez cumplido, decamos que uno de ellos era hacer exigible la obligacin; si
hay plazo pendiente, por lo tanto, no empezar a contarse la prescrip
cin. Tampoco estimos en presencia de un derecho exigible en el ca.
so de la condicin susptnsiva, porque si sta suspende el nacimiento
del derecho, con mayor razn suspender su e\.,.;l~ilidad.Y en tercer
lugar, tampoco habr exigibilidad si estamos en presencia de un derecho eventual y falta alguna de las condiciones para que nazca este
derecho. Estos ron los e r a caxu en que el derecho o la obligacin no
~ o nexigibles.
Pero hay un caso en el C d i g o Civil, en el cual el p:uo de prescripcin n o se cuenta de& que ia obligacin se ha hecho exigible,
sino riude que x hq celebrado el contrato: el caso del pacto comisorio (articu!~1,880)

737. Forma d e contar el plazo en materia de prescrcnpcln.

contar el plazo aplcame los articula; 48, 49 y 50 del Cdigo

-Para

Civil. La regla aquCIla que dice que se cuentan 2 dias entre presentes
por uno entre ausentes (articulo 2,508) slo se aplica a la prescrip
cin crd ltisiti~a.

738. Pueden los contratantes modificar los pIazos de

prescripcin?-El legislador manifiesta que una accin prescribe en
4 aos; i d r a n los contratantes estipular en el contrato un plazo
distinto de prescripcin? La cuestin la hemos abordado en parte al
referirnos a tu clusulas de irresponsabilidad. Y los autores estn
m i s o menos de acuerdo en que en esta cuestin se hace necesaria una
distincin, segiin que Ias partes restrinjan o amplen el pIazo de prescripcin.

A las clusulas por las cuales

s~

restringen lo; plazos de prescrip-

cin los a u t o r a uniformemente le reconocen eficacia y valor. Dentro

hay div~rsasdisposiciones que confirman. En primer trmino, el caso del arricufo 1,880 del C8digo
- Civil: vimos cmo autoriza a Ias partes para fijar un plazo nierror cit: 4 aiios; en seguida, cf
articulo 1,885, que se refiere a la prescripcin del pacto de retroventa, y establece que las partes pueden estipular un plazo menor de 4
aos, pero no mayor de 4 aos.

de1 Cdigo

Pero en cambio, las clusitlas que a m p i i ~ nlos plazos de prtscripcin han sido repudiadas uniformemente por Ics autores, y Ia raz8n
es clara: porque el legislador prohibe renunciar anticipadamente a
la. prescripcin, y si fuera poriblc ~t;npliar loa plazos de prescripcin,
en el fondo esta ampliacin se traducira en una renuncia vedada. Decir que el derecho va a prtscribir en 100 aos, es igual que decir que
va a ser imprescriptiblt.
Pero, bny un ruso .en el cual Ids pcrtes pueden ampliar o restringir el plmo dc prcrnipcih: el articulo 1,866, que establece que la
uccin redbibitora prcscribr en 6 meses si la cosa es mueble y en un
ao si es inrnuzble, salva que una Izy especial o una estipulacin de las
partes establezcan lo mnrrario. El artculo es claro.

738 bis. Cul es el plazo de prescripcin?-Podcmos

dtcir que no existe un plazo Unico, uniforme, s i m que 2s necesario dis-

pr~srrip.ri6n dc largn t i m p o y la p:iscripcin de corS: rrfirrc cl C j d i g ~

CIJ 1
:, Pirrafo 111 Titulo
XLII, y a la segunda en el Prrafo IV del inismo Titulo.
ringuir cittre

:o tiempo.

I i

A la primera

A. El plazo Jt la p~rscripcin dc larga tiempo

739. Generalidades; distincin.-Esta

matrria d: la prcscrip
cien d,: largo tiempo, en lo quin st refixe al p l a z ~ ,sc traduct en 3natizar los artculos 2,515, 2,516 y 2,517. Dentro de cstos tres articu!OS, :st la clave d i esta intertsante y confusa cuestin.
Camo lo citudiamcas, 13s dcrechos p~trin~onial:sS: clasifican :n
Ferson31rs y reales. Esta clasificacin viznt a abarcar la totalidad de
los derechos, porque Ius personalisirnos caen dcntra de los drrcchos
naccn acciones persanay reales. D e los derechos
les. y d: los drrechos reales nacen acciones, resles, Entonces, para cstudiar esta cuestin, debemos haccr un primer distingo: apartar la prescripcin de los derrchos y acciones pcr~onalesy la prescripcin de los
derechos y acciones reales.

1. La prescripcin de los derechos y accion2s personalrs

740. En los d e r e c h o s personales e n q u e se trata d e obten e r el c u m p l i m i e n t o de u n a obligacin, prescribe el d e r e c h o coderecha
m o coisecuencia d e la prescripcin de la accin.-El
~ e ~ s o n acsl el que se ticnc c m respccto a una determinada persona
que, por un a c t s suya o par la sala disposicin de la ley, ha contraid3
la sbligxcin correlativa. Yo vendc a Pedro una casa -n 500; l, mm~ r a d o r ,c;t obligado a cancelarme el precio. Ht aqu un ejemplo d r
accin
la que tengo cantra Pedro para qu: me cancele los
500. Si analizamos el derecho personal por un instante, veremos inmediatamente que la nica fcrma en la cual puede ej:rcitar rl dtre h o personal el titular, cs precisamente cuando ejercita la accin. Y o
voy a ejtrcitar mi derccho pcrsonal contrl Pedro para que m: pague
los 500 cuando se los cubre, cuando entab!e accin cubrndoselc;.
N o tengo yo otra forma de :jercitar mi derecho, de demostrar al t x tenor que soy el titular del derecho persanal, sino entablando la accin corr~spondi~nte.

De

esta ~ r e m i s aindkp:nsablc

se desprende que cuando se trata

en Ios cuales se trata de obtener el cumde los derechos

plimiento de una obligacin, prescribe el derecho como una cinsecuencia de la prescripcin de Ia accin, como una cons:cu:ncia
de no
fiab:r zjcrcitado el acreedor la accin. Y 13 razn est pr.rcic>tnznte
e n que la nica forma quz tiene el titular de un derecho
de
ejtrcitar ste, es e n t a b t n d o la accin.
741. Prescripci6n de fas acciones ordinarias y de las ejecutivas.-A
estas acciones se refiere el articulo 2,515, mcldificado por
la ];.y 6,102, diciendo qrie -1 plaza es dc 10 aos para las accioncs arditiarias y de 5 aos para ias accionrs ejecutivas; por cl transcurso
d: esros 5 anos, la accin ejrcutiva se transforina cn ordinaria, L1uran& como tal orros 5 aos. En rzalidad, 10 que
prescrib:
-n 5 aos
.
cuaiido :1 legislador Ii;ihln de la accin ejecutiva no es sino el procedimi-nto ejecutivo, la facultad que d a el legisLdor a cirrtos ttulos
que traen aparz:ada la ejecucin de seguir
pracrdimiento cjecutivo. Esta curstin de fa accih ejecutiva la estudiaremos cuando nos
r :*61
: ~ f i ~ iaw

I,I <-:ILILI~~~J.IC!.

La rrglir grrrrr~fes, pu:s, q u r estas a c c i ~ i i c s t>rrs:.iiluii rti 10

Enronc-S, cada vez que en eI estudio del Dercchu Civil t i a s ~ n conrrrmos con que el legislador nu ha fijado un p!azo de prtscripcin cspxial para una accin, tenemos qun aplicar la regla gmrirat
del articulo 2,515. Por E S dijimos
~
que la accin resofutoria que cmana de la candicin r:solutoria tcita, como no tiznr ~ I a z od: proscripcin espzcial, p-escribc en fO aos.
aos.

11. La prescripcin de los derechos y a c c i ~ n i srealcs

742. Distincik-Tenemos que hacer un triple distingo.

En primer iugzr, cofocar el decocho de dominio c3n su modalidad esptciaf 1: derecho r e d de htrtncia. Hay aucorzs franceses qut
no distinguen entre derrcho d.. herencia y derecho de dominio; noso:ros, sin llegar a idzntificarlns, reconocimos que eI primero na es sin:, una modalidad drl derecho de dominio.
En szgundo Iugar, los derechos reales accrsorios, aqullos, como
la p e n d a y la hipotzcj, que acceden y sirven de garanta a un derec h 3 ptinripaI.

414

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CURSO DE
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-----.-------.--

VERECHO

CIVIL

-- -

En tercer lugar, los derechos rtales que constituyen una limitacin del dominio: derecho de usufructo, de uso y habitacin y servidumbres activas.

1. La ~ r e s c r i ~ c i de
n la accin del derecho de dominio

743. E n el derecho real se extingue h accin como consecuencia de la prdida del derecho.-El
derecho de dominio, por
ser real, se tiene sobre una cosa sin respecto a determinada personl.
Aqu, en el derecho real, acontece lo diametralmente opuesto al derecho personal. Vimos como la nica forma que tiene el titular del
derecho personal de ,ejecutarlo es entablando la accin personal. Pero en el derecho real la accin no es la nica forma dc ejercitar ei
derecho. Yo, propietario de ud inmueble, no ejercito mi derecho nicamente entablando la accin reivindiatoria. Puedo ejercitarlo viviendo en mi propiedad, arrendndola, hipotecndola; en fin, disponiendo d,t ella. Hay muchas formas de ejercitar a t e derecho. Resulta
entonces que el titular tiene muchas formas de salir & Ia inaccin
cn yiic se eiiciieiitrn, n diferencia de lo que sucede en el derecho personal, kidnde hay una sola forma de salir de la inaccin.
De esta premisa resulta la consecuencia lgica: en el derecho
real se extingue la accin como una consecuencia de la
del
derecho. All, cn el derecho personal, como una conseceuncia de
la prrdidn clc la accin.

744. El dominio y la herencia, jse extinguen por la presel mero transcurso del tiempo, por !a
cripcin extintiva?-Por
inaccin del propietario o heredero? La respuesta es negativa: no hay
tal extincin de estos derechos por inaccin de los titulares. La razn: porque el dominio tiene dos caract,-rsticu que impiden que se
extinga por el no ejercicio:
1) Hoy menos que ayer, siempre el dominio es un derecho absoluto, y precisamente una forma absurda, pero posible de ejercitarlo, es no ejercitndolo, no usndolo.
2) El derecho dt dominio tiene el carcter de perpetuo, lo cuai
tambin impide que se pierda por el no ejercicio.
Adems hay otra razn para pensar as. Este argumento se localiza .con respecto a los inmuebles. Sabemos que de acuerdo con el

articulo 570, los inmueble~qm no tengan un dueo pertenecen al

Fisco. Entonces, si la pea~rigtcinextintiv~QPCILCP en cl dominio, resultara que scra sta una institucin cstablccich cxciusivamenre en
favor del F m . Pasan iO aos; pierde el titular su dominio, y pasa
a pcrtenecrr a1 Fisco. Y esto es un absurdo que no se puede admitir.

745. Ctiio se pierden por prescripcik el dominio y Ia

herencia-En conclusii>ii, el derecho dt dominio y el de herencia no
x. pirrdrn por el no ejercicio, por la inactividad de su titular.
prcguritarur: iqucrr esto sigliifirar qiie a i n h s dcrcchov
son imprescriptibles? La respuesta es negativa: son prescripsibfes. PeM en esrc caso va a perder su eitular ambos derechos cuando otras
persanas, rcrc;-ros, lo; fi.iyan adquirido por la prescripcin adquisitiva; estos derechos se pierde11 por la prescripcin adquisitiva que haya
opzrado a favor de terceras personas, Caso contemplada ,n L ! articu
10 2,517, srgirn el cual toda accin p m la cual ce reclama un derecho, prescribz por Ia prescripciii adquisitiva del mismo derrcho.
De manera que [o que acontece en estos derechos es 1.3 siguiente:
conserva el titular ei derecho mientras un cerero no lo haya adquiC:lbe

rido por prescripcin adquisitiva. Un individuo de larga vida, tienr

una propiedad en Santiago y se trasIada a Europa, dejando c-rra-da
80 aos su casa; conserva su derecho de dominid Slo lo pierde cuando un tercero adquiera la
por prescripcin adquisitiva. Es
algo que se produce automticamentt. E! tercero pasa a ser dueo
p r prescripcin adquisitiva e inmediatamente se extingue e1 derecho
de! anterior propietario.

Y ahora esramos erl condiciones de saber en qu plaz:, prescribe

la accin reivindicatoria, que es la propia del dominio, y la accin de
ptricibn de herencia, que es ia propia del derecho d t herencia.
746. Plazo en que prescribe la accin reivindicatoria.-Se
despr.:ndc de Io manifestado que a ella no p e d e asignrsele un $aM fijo de prescripcin, porque va a prescribir cuando e[ tercero ad-

quiera la cosa por prescripcin adquisitiva. Y los plazos de presrrip

cin oxilan entre 2 y 15 aos. Y asi, por ejemplo, la accin reivindicatoria que tengo para reclamar mi auto ~rescribiren 2 aos, porque

los inueb!es R adquieren por prescripcin ordinaria cit 2 &os; si :a

prescripcin es extraordinaria, la accin prescribe en 15 aos, plazo
que necesita tl poseedor para adquirir el derecho.

747. Plazo e n q u e prescribe la accin de peticin de he.

rencia.-De
acucrdo con cl articulo 1,269, resc cribe por regla general en 18 aos, salvo, excepcionalmente, en el caso del heredero a
quien se Iiulure dado 1 1 posesin efectiva de la herencia, :n cuyo caso Fr,escribe en 5 aos. Pero tampoco estos lazos son de prescripciii
extintiva, sino que prescribir en 15 aos cuando el tercero que est
pcseyendo In herencia estuviere desprovisto de la posesin zfectiva;
adquirietido rI trrccrc, por 15 anc; la Iier:ncia, se rxtingue c l derecho
c!2!
heredero; y prescribir4 en 5 aos cuando el tercero rstuvierz
~ r c v i s t ode la posrsion efectiva de la jierei~cia; rjte trrcero, FJr medio
e 11 posesibn efectiva de la herencia, puede adquirirla en 5 aos, y
entonczs se extingue automiticamente el derecho del verdadero heI'C Jcro.
7. La prescripcin de !os derechcs reales accesorios

748. Prescriben c o n j u n t a m e n t e c o n . la accin principal.Cahen dentro de este gruFo !os :rechos de pr:nda e hipoteca. Estos
derrchos y sus accicnes prescriben conjuntamente con la accin principal. L o dice el articulo 2,516. A virtud de que lo accesorio sigue la
suerte d. lo principal. D e mnera que tampoco podemos sealar un
plazo nico de przscripcin para las acciones tiiF~recariay prendaria.
Porque el plazo va a ser el de la obligacin principal, plazo ste que
puede variar. El honorario de abogado prescribe 1.n 2 aos; si se me
adeuda un honorario y se me da en hipoteca una propiedad, la accin
hipstecaria prescribir en 2 aos.
D e lo dicho resulta entonces qu: este arr.'.ulo 2,515 no es aplicabIe nicamente a los d r r ~ c h o s reales accesorios, sino tambin a
!os derechos prsonaler accesorios. Y por lo tanto, por ejemplo, la
accin q u t se tenga contra r l fiador (la fianza es garanta personal)
tambin prescribir en igual plazn que la ~t!rg,cin ~;ri~ci;.il

3.

La prescripcin de los derechos reales que constituyen una

limitacin del dominio

749. Nociones previas.-Catalogamos:

el usufructo, el uso y habitacin y las servidumbres. Para c~mprenderesta cuestihn, tenemos que
rraer n colacin diversos artculos ya estudiados cn tomos anteriores.
En los ierechs reales indicados, el legislador habla indistincam-nte
qur eilos p e d e n adquirirse y extinguirse por prrscripci8n. Respecto dt!
u u f r u c t o , e1 artculo 766 dice qur se puzd:: adquirir por prescripcin:
y al mismo tiempo el articulo 806 seala la prescripcin como una iorma de extinguir
ei usufructo. Rrspecro del derecho de uso y habitacin, e1 artculo 812 nos manifiesta que se adquiere y extinguz en la
misma forma que el usufructo. E iguai casa acontece con las servidumbres, porque
e1 artculo 882 manifiesta que las servidumbres con.
.
tinuas y 'aparentes se adquieren por prrs~ripcl&nde 5 aos ~ 0 n t a d 0 ~
como Fara la adquisicin del dominio, y el 885, N." 5.", dice que sr
2xtingue
por
e! no ejercicio durar~teel plam de 10 aos; y finalmsn.
rr i.1 artt-iilo 888 cxprrsn qiie se puede guzar o pzrder por prescripcin una forma especial de ejercer la >ctviJusiiLic c i i 1.t iiiistrta fiirttia
que se puede adquirir o perder por prescripciijn la servidumbre mi+
rna. Y cierra tnilos estos articu!os el 7,513, rrgUn el cual los dercchos
rralcs se adquieren por prescripcijn en 11 iiiisma f'crma que r l dominio, snlvo dos casos qtir <1 mismo coiirempla.
Las di~~osicioiies
citadas ritii Jiceii quc rl usufritcto, el tiso y tiabitacin y 13 servidumbre, pueden adquirirse y prrdzrsr For rncd:~
de la prescripcin. Entonces cabe preguntarse: iqu disposiciohei se
aplican si erras dcrtchoi? El 2,517 o el 2,515? Se van a extinguir
~ 3 presctipcin
r
exlintiro o por prescripcin adquisitira que dt estos
derechos haga un tercero?
Analicemos primero la curstin con respecto al derzcho de srrvidumbre.

El

derecho de se!ividumbre puede prescribir en dos

primer lugar, hay que considerar la situacin con respecto a terceros, respzcto a las relaciones que pueda tener el dueo
del przdio &minante con terceros, y en segundo fugar con respecto
al dueo dtl predio sirviente.

750.

formas.-En

En el primer caso, pxrect lo lgico que el derecho de servidumbre se pierdl cuando el tercero adquiera por prescripcin este derecho. Un propietario de fundo tiene una servidumbre de acueducro a
fllor de tierra, la cual no ha usado; el dueo de un ~ r e d ' ovtcino, ernpieza a usarla. En esta situacin, si durante 5 aos este segundo dueo usa el acueducto, adquiere por prescripcin la servidumbre y se
cxtiiipue Iri del primer propietario. Aplicamos el artculo 2,517.
En el szgundo caso, hay evident.ementt de parte del duefio del
predio sirvieiite la obligacin de respetar la servidumbre que tiene e[
duco del predio dominante; hasta cierto punto hay un vnculo jurdico directo zntre ambos propietarios. Por eso de acuerdo con el artculo 885, si durante 10 aos -1 propietario dtl Fedio dsminantc deja dc
e,'ercitar el derecho de sevidu&e,
s t extinguira par prescripcin extintiva, por el no ejercicio.
En resumen, cl derecho 4.2 servidumbre puu-de prescribir cn dos
formas: cuanda un tercero adquiere ese derech,o, por la prescripcin
ordinaria de 5 aos, y por prescripcin extintiva, por no ejercicio de1
derecho,, con resprcto al du-o dcl predio sirviente.

751. Prescripcin de los derechos de usufructo, uso y habitacin.-Con

respecto a los d,ercchos de usufructo y uso y habicacin, es cvidcnte que, en primer lugar, se van a extinguir cuando Lin
terceto los adquiera por prescripcion adquisitiva al primitivo usufructuario u usurario. S3y usufructuario de un auto: un tercero cmpieza a ~ 3 s c e r ;pasan 3 aos: como el tzrcero adquiere par prescripcin adquisitiva ordinaria, se extingue mi derecho. Aplicamos el arrculo 2,517.
La cuestin es ms dudosa si el usufructurio o usuario deja dt zjercitar durante 10 aos este derecho. Se extingue el derecho por e[
mero no ejercicio? La cuestin no est clara en el C d i g o . En la servidumbre, ' articulo 885 lo dice expresamente. 6 n respecto a estos
derechos no se dice nada. Sin embargo, considerando que, con respecto al propietario cuyo derecho de dominio est limitado por estos
derechos que constituyen una limitacin ai doiiiinio, existe una obligacin de respetar estos derechas, Somarriva concluye que se extinguen por el no ejercicio durante 10 aos. Situacin igual a la de la
z.etvidumbre.

-. --,.. ---.----

-.

DE r.A
---

E X T I N L I ~ NDE LAS OBLIGACIO;\L~:.E

p
.

-----

--

449
-.
~

Aplicacin de algunos de estos principios se encuentran en una

sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago (36).

III. El siIenrio de

Id

reidcin jttrtdica

752. Qti e i interrupciun; sus clases.-Entendemos

por silencio de la relacin jurdica el hecho de que tantu acreccfor coino
deudor permanezcan en inactividad, no ejecut.cn ningn acto que signifique reconocer la existencia de la accin o el derecho. Cuando se
produce la ruptura de la relacin jurdica, nos encontramos en prescncia de la interrirpci<in de a prebrripcin, a !a cual se refiere cI artculo 2,518. Y si la interrupcin de fa prescripcin no p i ms que It
cesacin de la reIacin jurdica, ella podr producirse por causa del
deudor o por causa dei acreedor. Cuando se produce por causa del
deudor estamos en presencia de la rnterrupcin natsral, y cuando por
causl de1 acreedor, en presencia de la interrupcin civil. Lo dice e1 articulo 2,518.

753. Interrupcin naturai.-Se produce por la circunstancia

de que e1 deudor rccorlozca expresa o tcitamente Ia obligacin: cesa
e l silencio de la relacin jurdica. Si la obligacin no tenia ninguna
garaiita y el deudor ofrece una fianza, reconoce la txisrencia de la
obligacin. Si el deudor efecta abonos a ia deuda, si pide plazos,
si ofrece novar 1n obligacin, todas son circunstancias que interrijmpcn fa ptescripcilin.
754. Interrupcin civil.-Supone
que fa relacin jurdica dtja de permanecer en silencio por un acto del acreedor; el acreedor saIc de s u iiiacrividad, e~lratilandodemanda en contra del dtdor,
H b y una sentencia (371, que hace .un csrudio de parangn cntrc ambas instituciones, y deja ! '<,nen claro las diferencias que ritnrn.
La interrupcin civil se presenta cuan& el acreedor entabfa drmanda judicial. Por lo tanto, en primer lugar, de las propias cxprc(36) Sentencia de 8 d e enero de 1923, "Revisra de Derccio y Jurisprudencia", tomo XXX, ceccion segunda, pag. 1.
(37) Sentencia de 8 de junio dc 1921. "Rcvisca de Derecha y Jiirispru.
duncia", tomo XX. :~ccin primera, pg. 425,

450
.-

-~
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CURSO I)E D E R E C H O CIVIL

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. -.

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siones de que se vale el articulo 2,518 resulta que un requerimiento

privctdo, par muy formal que sea, no seria suficiente para interrumpir la prescripcin. Se requiere que exista demanda judicial; se exige
que el acreedor ejercite su accin. Y como el Cdigo Iiab'a de demanda judicial, no bastaria cualquiera actuacin del acreedor. sino
:l cjdrcicio de la accin que est prescribiendo.

I I,ty iiiiiclios piintos interesantcs q u t , considzrar en tsta niateria.

Ya sal>:a:3s

que la Lietnandr entablada ante Tribunal incotripztrntt~

tiene la virtud de interrumpir la prescripcin. Lo que e l legislador
desea es la manifestacin de voluntad d e parte del acreedor, y esta
iiiaiiifestacin se exterioriza ati ante Tribunal incompetente (38).
Las acciories posesorias, segn los casos, prescriben en un ao o
6 tiieses, y esta p r e x r i p i j n , por cierto, es suxeptiblc dc icitertumpirsc. Un seor que ha sido despojado violentamente e su posesin
no entabl directamente la accin posesoria correspondiente, sino una
querella criminal. La Suprema resolvi que esta querella criminal entabla era suficiente para interrumpir la prescripcin (39).
U n nienor de edad, sin la autorizacin correspondiente, tntabl
demanda contra un tercero, y con posterioridad se anul todo lo actuado en el juicio por dicho menor. Entonces la Corte resolvi que,
no obstante esta anulacin, se entenda interrumpida la prescripcin;
porque tambin haba existido manifestacin d a voluntad (40).
Los tres casos de jurisprudencia citados dejan entrever cul es el
criterio de los Tribunales en presencia d e la interrupcin de la prescripcin. Les basta con que haya mclnifest~cin de volantud que 1.e
traduzcd en demundd judicial, aun cuando sea ante. Tribunal incampente, o se anule por incapacidad del acreedor, o S-a de carcter
criminal.

( 3 8 ) S~ntenciade In Corte de Ap!acioncs de Santiago, "Revista de d e .

recho y Jurisprudencia", tomo 11, pg. 283.
( 3 9 ) Sentencia de 12 de mayo de 1929, "Revista de Derecho y Jurisprudencia", tomo XXVII, seccin primera, pg. 183.
(401 Sentencia de 10 de abril de 1929, "Revista de Derecho y Jurisprudencia", tomo XXVII, seccin primera, pg. 240.

755. Casos en que la demanda judicial no interrumpe a

prescripcin.-Como
dice' e1 artirulo 2,5 18, la demanda judicial no
interrumpe Ia prescripcin en los casos que establece et articulo 2,503,
!os cuales casos se reducen a cuatro:
1." Cuando l a dtrnanc'a no ha sido notificada en form- legal;
2." Cuando el demandante se ha desistido expresamente de la demanda;
3." Cuandi) se ha declarado abmdonada ia instancia; y
4." CuaiiJo r l 2:1ii~iiJ.idot>i>tirtic sciitcrici.i absc,liitoria. 1..a raziio de por qu no se interrumpe la prescripcin en estos casos la vimos en el tomo anterior.

756. L interrupctbn de la prescripcin es un acto que pro.

duce efcctor relativos, y por csri es que e! artcult) 2,519 cstablec:
que 11 interrupcin que obra en favor de uno de los ac~erdorcsno favarece a los demis, ni la que perjudica a uno de los deudores perjudica a los otros, salvo que haya soiidaridad y no se haya renunciado esra en los trminos del articulo 1,716, Precisamente, refirindose al cr*
so de 13s obligaciones conjuntas, donde existe pluralidad de acreedores
y deudores, manifestamos que la inrerrupcin que ptrjudica a un deudor no perjudica a los otros, y la que favorece a uno no favorece a los
otros. Pero en rl caso de la splidaridad acontece todo lo contrario: in.
rerrurnpida ia prescripcin en favor de uno, se inteirumpe en favor de
Ioc otros.
757. Efecto propio de la interrupcin.-El
efecto propio de
la prescripcion es que hace perder todo el tiempo que se llevaba corrido de prescripcin, y en tal situacin tendr que iniciarse una nueva prescripcin.

758. Suspensin de h prescripcin.-Hay un ca=a m e!

cual, no obstante el silencio de la relacin jurdica, sin embargo, nd
hay lugai. a la prescripcin; es un caso extraordinario, exctpcional.
Es la suspensin de kr prescripcin. Podramos decir qite es 1: propio
IcgisIador quien interrumpe el silencio de la rtiacin jurdica.
A la sqspensin de la prescripcin se refiere e1 artculo 2,520, que
establece que la prescripcin que extingue las. obligaciones se s u s p de a favor de las personas enumeradas en ei N." 1." det articulo 2,509.

Por lo tanto, +e suspende a favor de los menores, las dementes, la

sordomudos y todoa los que estn bajo p a t ~ t a dmaritai o paterna o
bajo tutela o curadura. Pero no sc suspende a favor de la mujer divorciada o separada de bienes ni respecto de la herencia yacente,
porque stos son casos no contempladar en el N." 1." del articulo
2,509.
Sin embargo, entre cnyuges no divorciador, se suspende siempre,
en atencin a lar razones expuestas en el Capitulo de la prescripcin
adquisitiva.

Np insistimos mayormente en el fundamento de la suspensin.

N o st funda en la imposibilidad de ejerciwr las acciones, porque el
representante puede actuar por el representado, Y tanto es as, que
la suspensin no re aplica a la persona que, por cualquiera razn, haya estado imposibilitada para ejercitar las acciones. La razn de la
suspensin es otra: el legislador defiende a los incapaces y quiere ponerlos n cubierto de una posible desidia de parte de sur represen tantes.
Sin embargo, el inciso 2." del artculo 2,520 dice que no se podr
hacer valer iiinguna causal de suspensin pasados 18 aos. Y a sabiarnos que el plazo mximo que permita el legislador es ste de 15
aiios, y cuando lo dijimos citarnos en apoyo este artculo.

El efecto de la suspensin no es hacer perder el tiempo que se llevaba corrido de prescripcin: Gio hace descontar el tiempo durante
el cual dura la incapacidad en que se funda la suspensin.

B. Las prescripciones de corto tiempo

759. Cl;uifiicaciri.-A ellas se refiere el Pirrafo IV del Ttulo XLII, en lor artculos 2,521 a 2,524. Estu prescripciones pueden
clasificarse en tres grupos:
1) Lw prcscripcic.vnu de 2 aioc;
2) Las prescripciones de un uio; y
3) LAS prescripciones de acciones especiales, que tienen diversos
plazos de prescripcin que ei legislador enumera en cada caso particular.

760. I. La prescripcin de 2 aos.-Se

encuentra contemplada en el articufo 2,521, modificado por la ley 6,162, segn el cual
"prescriben rn dos aos 10s honorarios de jueces, abogados, procuradores; los de mdicos y cirujailos; los de directores o profesores de cnIcgios y escuelas; los dr ingenieros y agrimensores, y en general, de
los q u e ejercen ciialquiera profesin libzral". No 110s encontramos en
pr~cenciade una disposicin taxativa; lo indica la parte final. Por lo
~iiisn~u,
los Iioiiorarius Je dciitis~aso v c ~ r r i i i ~ r i opor
~ , cjcmplo. ~ J ~ I I .
bin prescribmzn en 2 aos, no obstante no estar enumerados en el articulo citado.
Como es natural, Io que prescribe en 2 aos en los casos indii - ~ J < i ar s iiiiii .ttiirittr el Ii<rilc>rnr.ioqtir SF ; ( L ~ C I I C ~ ~A* P S ~ Sprrscinas. Por
el contrario, si un abogado facilita a un tercero 100 en calidad de
mutuo, Ia accin en contra de! mutuario prescribir de acuerdo con
el artculo 2,515.
761. Fundamento.-La razn o fundamento en virtud del cual
esta prescripcibn es de corto tiempo: al igual que la prescripcin de un
ao, e s t i fun,dada en una presuncin de pago. El legislador, con coda
lgica, presume que Ios servicios que prestan estas personas, si no se
pagan inmediatamente de prestados, par lo menos se cancelan en un
breve tiempo; es lo corriente.

762. Desde cundo la obligacin es exigible.-Con mocivo

de esta prescripcin esptciai se plantea una cuestin que ofrece ciert o inters. El articulo &514 dice que la prescripcin x cuenta desde que la obligacin se ha hecho exigible. Entonces nos preguntamos:
en el caso de un mdico o abogado, por ejemplo, idesde cundo se
entender que la obligacin se ha hecho exigible? Si el servicio prestado por el profesional es un acto akiadir, no se plantea la cuestin
(el medice practica una operacin} : el plazo se cuenta una vez inalizado el acto.
Pem lo frecuente es que haya servicios peridicos, el mdico visita da tras da al paciente. Entonces se
la cuestion. En
estos casos, parece lo lgico que se cuente el plazo desde que hayan
cesado los servicios; porque no seria natural pagar al mdico por cada visita que haga. La Corte Suprema, refirindose al caso de una

454
. -..

< U H l o O & I ) I ~ H E C I I I >C I V I I

- - . . . -.. .

.-

- . - ~ . T .

.--

defensa de un pleito, h dicho que el plazo se cuenta desde que se

termina el pleito o desde que el abogado renuncia a la defensa (41).
Slo una vez que los servicios Iian terminado pueden considerarse
cxigibles los honorarios. La misma doctrina sienta la Corte de Santiago en un fa110 de 1934 (41 a ) , al decir: "Establecido que la atencin
I I I ~ L I ~ CUYOS
c ~ servicios se cobran, fu ininterrumpida durant.2 un largo
lapso, n3 putden fraccionarse los servicios, y la prescripcin comienztii
a ~ o r i e rdesde que termin la atencin prof:sional''.

763. 11. La prescripcin de un ao.-A-ella

se refiere el are
ticulo 2,522, modificado por la ley 6,162, que establece que prescribe
cn un atio lo que sc deba a los mrrcaderes, proveedores y artesanos
por el precio de los artculos que despachan al menudeo. Este es el
primer grupo de las personas cuyos dercchos prescriben en un ao.
Pnr:cc evidcnte que la cxprrsin "al menudeo'' tst tomada en el sentido de "al p3r menor" (41 b). Tambin se aplica esta prescripcin
a Inr servicios que se presten peridica o accidentalmente, como los de
posad:ros, acarreadores, mensajeros, barberos, ctc. Tampoco esta dis.
"ctc.".
posicin cs taxativa, porque emplea la
764. Fundamento.-TambiSn
esta prescripcin de corto tierna
PO tieno su fundamento en una presuncin de pago, porque es Igico prnsar que todos tstos salarios y obligaciones se cancelen inmediatamente.

765. E n estas dos prescripciones de corto tiempo, tienen

cabida fa suspensin e interrupcin de b prescripcin?-El
a r t i c ~ ~ l2;523
o
nos da la respuesta exacta, manifestando, en primer
trmino, que "corren contra toda clase de personas, y no admiten SUSpensin alguna".
Pero en cambio, como dice e n seguida el mismo artculo, admiren interrupcin: "lnterrmpense: 1." Desde que interviene pgar. U
obligacin escrita, o concesin de plaw por el acreedor; 2." Desde que
in tervienz requerimiento".

---

(41 J Sentencia de 2 5 de octubre de 1907, "Revisra de Derecho y Jurisprudencia", tomo V, seccion primera, pg. J06.
(41 a ) Sentencia de 4 de julio de 1934. "Revista de Derecho y Jurisprudencia", tomo XYXII, frgunda pai-t., :?ccin primera. pg. 494.
(41 b ) As lo ha estimado la Corre Suprem2 en sentencia de 25 de may;:
de 19 17, "Revista de Derecho y Jurisprudencia", tomo XIV, segurida parte.
seccion primera, pg. $83.

- .- .---. - --

111.

L.,\

1 S I ' I N L ; I ~ N L>f
,

L A S OBr+MACIUNI;S

--...---u----.

4 S;
--

*.

Edros son, entonces, los dcw ctirrss en que se interrumpe h prescripcin dr corto tiempo. En cuanto al primer cam, fa razn de. por
que SE inrerrurnp2 esta en que cesa la presuncin de pago en la cual
-1 legislador a p a y ~cstas prcscripciorirs. Ademis, alli -1 legislador Itabla de obligacin o pagar escrito; en otros trminos, exige un reconocimiento escrito de parte del acreedor; o de concesin de plaza por
stt Porque en ambas situaciones queda de manifiesto q w la obligaci6ii iio 112 siclo c-aiicrlada. En ciraiito al segundo cam, el requzri.
mi-nto debr ser judicial; n o privaclo, por tniiy tli6rgico que ste Sra.
La Corte ha rcsuelto que aun cuando se haga ante tribunal incomprtente, sirmprc st produce la interrupcion d~ la prescripcin.
766. Efectos de esta interrupcin de las prescripciones de
corto tiempo.-Son
profundamente diferentes d. los efectos de la
interrupcin de las prescripciones de largo tiempo. Esta ltima proque
se llevaba corrido
duce el efecto de h a c s ~ e r d e rtodo cl riernpo
.
.
de prescripcin. En cambio, Ia interrupciiin de las prescripciones de
corro tiempo hace que la prescripcin de corto tiempo pase a sustituirse p r la prrscripci6n de largo tiempo; transforma a la prescripcin
de corto tiempo en priscripcin de largo tiempo. Y desde et momento
de la interrupcin empieza a contarse la nueva prescripcin. Consecuencia del hecho de hab:.r cesado la presuncin de pago. Lo dice el
inciso fina! del artculo 2,523.
767. 111. Las prescripciones especiales.-A ellas se refiere
e t articulo 2,524, que manifiesta en snresis, que el W i g o , en cada
titulo o en cada acto o contrato, menciona stas prescripciones especiales. C ~ m opor ejcrnplo, cl caso del pacto comisario, que prescribe
en 4 aos; cl caso de la prescripcin del pacto de retroventa, de 4
aos; la prescripcin de los vicios redhibitorios, de 6 meses y un ao,
Seria larga e inbtii detallar todas las prescripciones especiales.
768. Las prescripciones especiales no admiten suspensin;
excepciones.-Estas
prescripciones espcciaIcs, de acu.crdo con el articulo 2,524, n o admiren suspensin. E n esto se asemejan a las prescripciones de corto tiempo. Salvo dos pequeas excepciones:
I . X n el caso de fa accin rescisoria o de nulidad rrIativa, que,
pasando a los herrderos, se suspende cuando entre stos hubierc incapaces: lo dice el articulo 1,692; y

2." En el caso de la accin de reforma del testamento, que tambin, de acuerdo con el artculo 1,216, incim 2," se suspende cuando
cntrc los Iegitimarios hay algn incapaz.

769. 1nterrupcion.-Nada

dijo el legislador cn lo que toca

n la iiiterrupcin. Por lo tanto, aplicand los principios ms elementales, debemos concluir que la interrupcin de estas prescripciones espeiiales se rige por las mismas reglas de la interrupcin de las prrscripziones de largo t i m p a Porque sas son reglas generales, que teticmos que aplicar tarnbiCn en estos cnsos. Por lo tanto, los efectos
pon los mismos: prder el tiempo que se llevaba corrido de prcscripcin.
769 bis. Ley que acorta los plazos d e prescripcin y otros d e diversa in<lole.-Ct~ino 1,s s,ibido. los plazos dc prrrcripcion qu? ,ictuailm:ntc rtacn, -rn*i.
.inrrs dc I,I dictncin de 1.1 ley 6.162. m i s I.ir~os; en su mnyoria. el doble de
10s actuales.
Conviene tener pres?nte los dos arricu!os transitorios de Ia citada ley, <111C
dicen:
t'Articulo 1." Esta ley empezar a regir el l." de enero de 1939, con cw.
copcion del articulo 2.40 transitorio, que empezar R rcgir desde la Fecha de IT
puhljsncin dc cita ley en el "Diario Oficial" ( 2 8 de enero de 1918). Desde
esa tc*ch;i, I.is moificaciones qu: :Ila introduce en los, iirticulos 29% 653, 833,
(iR2, 8 8 7 , V77, 977. 1.269. 1,683, 1,692. 2.003, 2,042. 2,277. 2,369, 2,508,
2,710, 2,51 1, Z . > I Z , ?,>15, ',>LO, 2,521 y 2 , 5 2 2 del C b d i ~ oCivil; en los a-.
ticulos 822 y 818 del CMigo d e Com-rcio; y cn i l articulo 464 del Cjdigo J c
Procedimiento Civil, se aplicaran an a las prescripciones que istuvieren znton.
ces cn curso, y los p!azos que'tales artculos establecen :e codtarn desde qu?
%P haY.? inicia20 la respectiva prescripcin".
J e vticro J c 1919 no podriti
"Articulo 2:* En los juicios pcnilicnto el
c.'~g.<r:slos plros dr prcscr~pcti>nert.ablectdos en est ley
Tratndose de bienes taicas, para que suefecto lo dispuesto en el inciso
anterior respecto de terceros, debcri anotarse la circunstancia de existir juicio
pendiente al margen de la inscripcin del titulo e n el Registro del Conservador
d e Bienes Raices correspondiente. antes del 1.O d e enero c!e 1939.
Los Tribunales de Juuricia, ri peticin de parte, ordznarin de plano y rin
iilterior recurso, K practique dicha anotacin".
El reJnrrnr w jxrmite recomendar e n este punto el estudio del seor Ales.
:niidti titul.ido "Alguniu observrciona sobre el alcance d e loa artculos trrnri.
torio; d e la ley 6,162 de 28 & enero de 1938 que redujo lor plazos d e prcrcripcin". Aparece publica20 en la "Revista d e Derecho y Jurisprudencia", tomo
XXXV, primera parte, seccion Derecho, pginas 105 y siguientes.
Bibliografh:
1 I Alas. De Buen y Ramos, "De fa i>rrrcripcin extintiva". Madrid, 1918.
2 ) Escribar M., Wctor, "De la prescripcin extintiva civil", Memoria,
S3ntiago. 1926.
3 Lira U., Pedro, "El concepto jurdico d e la caducidad y la prescripqin
extintiva", "Revist.i <'e Derecho y Jurisprudencia", tomo XXIV, editado el ano
1927, pgs. 145 y sig~ientes.

4 1 t-ir.3 U.. I3uLiro, "t.as ~ ~ T ~ S C C de

~ Jcorto
> ~ ~t i r~t u~p C
~e11
Y CI Cdigo Civil"! Memoria, Santiago, 1926.
5 ) D i n z V., Mnnircl, ''SiirpcnsiCii c intcrriipcion de la ~~c:cricin",k l c
invria, Santiago, 1918.

7,70.Definici6n.-La

..

caducidad cs la cxtitil.in ~ p s o jiirt*"

de la facuItad de ejercer un derecho o ceIebrar un acto, por no hab:rse cjercida o realizado dciitro dc ttil plazo JC carictcr fatal que Ia ley

establece.
artculo 183 del Cbdigo
de 60 das para que el ?adre p i d a impugnar la IcgitimiJ~lddel Ilij<~;pnhntlii., icih Oi1 dias, sc cxtirigue irrtvi~ablcnicr~tc
el derecho. Pero si bien :n el C&digu Civil iio abuiidaii !arjriiiplus,
son mltiples en sl Cdigo de Procedimiento CiviI;
el
ejercicio de todo recurso est sujeto a caducidad: el recurso de apelacin, por ejemplo, pasados 5 das, caduca, pero no prescribe.

771. Ejemplos de caducidad.-E!

Civil

fija el pIazo

772. Diferencias entre la prescripcin y la caducidad.-Aparentemente pueden confundirse prescripcin y caducidad. Pero elIo
seria un error, porque desde e1 propio fundamento se diferencian ambos instituciones. Vin-ios cmo en la prescripcin lo que el Icgiolador
quera castigar era la desidia del acreedor, y concluamos que realmente en la prescripcijn extintiva hay casi siempre una presuncin
de pago: so extingut 11 obligacin cn IO aos porque cl legislador
presume que ha sido pagada dentro de ese plazo. En cambio, zn la
caducidad no se castiga Ia negligencia del acreedor; tampoco ella encierra una presuncin de extincin de 13 obligacin; sino que es un
plazo que fija el legislador para ejecutar el acto o ejercitar eI derecho, cuando por razones de peso, de gravedad, no es conveniente dejar suspenso mucho 'tiempo el ejercicio del derecho o la celebracin

del

acto.

Desde este punto de partida nacen otras diferencias. La pnscrpcin, por lo general, opera entre personas qut se encuentran ligadas
por un vnculo jurdico, entre acreedor y deudor; hay tina obiigacirni
d.: carcter contractual. Por ejemplo, la obIigacin qw tiene el comprador de pagar el precio, que prescribe en 10 aos; hay un vincuIo
juridico entre comprador y vendedor, En cambio, el campo de accin

ndice

I'>l'l 1.A I'lcl llillA I l l i LAS Ofll,iGAC:IONES

prueba.
a ) Diversas acepciones de la
b) Sobre qu debe recaer l a prueba.
C) Onus probandi.
d ) Diversos medios de prueba.

A. instrumenros.
a) D~filiici~i
y clasificacin.
L} Instrumentos For v a Jc ~ r u e b ay por va dc solemnidad.
B. Insrrrimentos pblicos.
a 1 D:f;nicin; diversas clases.
h) Req~iisitos.
t ) Escritlirn piib!ic.a. Rcf:iciic;n
I;i IcgisI,iciGn notarial.
d) Valor
e ) Mrito ejecutivo.
f ) Impugnacin. Diversos modos.

C.

Instriitnrt~tos
a) Definicin; diversas clases.
b) Vabr probarario entre las partes y rcspccto d e terceros.

Fecha cierta.
Mrito ejecutivo.
d) Cartas telegramas, asientos, registros y papeles domsticos; libros de com:rcio. Otros instrumentos.
D. Contraescrituras.
a) Concepto; clases.
b) Efectos: entre las partes y respecto de terceros.
C)

2." Prrtcha tcstitnonial

a) En qu consiste.
b) Siis limitaciones: actos que deben constar por escrito; altcraciones o modificaciones a instrumentos pblicos o privados.
c) Casos en que no rigen estas limitaciones: principio de prueba
I.wr escrito; imposibilidad fsica o moral de obtener i , r ~ e b a sescriras; casos cxprc9samente exceptuados por la ley.

J." Prctiincioner
a ) Definicin.
b) Sus clases: legales y judiciales.
1." Legales.
a) Definicin. Sus clases.
b) Valor probatorio de las dos tlaces de presunciones legales.
2." Judiciales.
a ) Definicin.
b) Caracteres que deben reunir; excepcin.

4." Confesin dc parte

a ) Definicin.
L,;

', ,:

?A,;?$

Valor probatorio.
d) Casos en que n o es admisible.
e ) Revocacin.
f ) Indivisibilidad; excepcin.
C)

5." Jitrcsmento, inspeccin personal del juez e informe de peritos.

Nociones gerierales y referencias al

Cdigo .(e Prr>cpd;m;erfo Sivil.

DE LA PRUEBA DE LAS OBLIGACIONES

775. Generalidad de las reglas.-%

encuentra tratada en las

arculos 1,698 a 1,714. A pesar de que este ttulo se llama "Prueba de

las ObIigaciones", las reglas que contiene se aplican, no nicamente
a Ia p u e b a de las ob~igiciones,sino a 12 prueba #en generd, a Ia prueba de todas las rcfacioiles de derecho, de tu;r acroa y de los hechos iu*
rdicos. Por lo tanto, es criticabie la ubicacin que ha dado e[ legislador a estas reglas; en una lgica ubicacin, debieron figurar dentro

de un titulo
La r a b n es de carcter histrico. Porhier se
~ u p d'
: ella al hablar de las obligaciones; de ahi la tom el Cdigo
Francs, d: donde pas al nuestro. Es igual a Io que sucede con Ia delegacin, que pot la misma razn es tratada dentro de la novacin.
775 bis. Regias propias de la prueba del estado civil.Los actos de la vida jurdica se clasifican en parrimoniafes y de familia. En varias ocasiones hemos repttido que e s t a ltimos tienen
reglas propias, que difieren de las de los actos patrimoniaIes. En cada oportunidad hemos dejado de manifiesto Ia diferencia que hay entre estos actos. Ahora, rtIacionndo10 con la prueba, :iaz otra dilerencia: la prueba del errado civil tio se rige por esn Titulo, sino que
tiene reglas k-ropias,ubicadas t n el Ttulo XVXI del Libro 1, arccu!os 304 y siguientes.

776, Importancia.-Esta
materia es de suma importancia, porque de nada servira tener un derecha s no pudiera acreditarse en el
juicio. Si bien en algunos-casos el deudor reconocer al titular e1 &recho, en otros casos le negar su existencia; y entonces, para que le

sea Util su derecho, el acreedor tendr que ~ r o b a r l u .De aqu ia importancia prctica, que tambin lo es terica. Por eio es p:rfecramente cierto el adagio que dice: derecho sin prutba es d r r e r h ~perdido.

777. Razones p o r las que el C d i g o Civil s e o c u p a de la

La n~ateriade la priirba de los derecho;
prueba.-,Otr;i idea
la estudiamos en Derecho Civil, porque el Cdigo Civil se ocupa de
sc: rsrudia en el D:recho Procesal, pclrqiir csnibiGti sr
ocupa de ella el Cdigo de Procedimiento Civil. Entonces, ha Iiecho
mal el Cdigo de Procedimiento civil al reglamentar la prueba? 2 0
el Derecho Civil ha invadido el campo del Derecho Procesal? La verdad es que no ha habido intromisin de un Cdigo LI otro, parque dentro de la lgica es natural que se ocupcn de la prueba el Codigo Civil y t l CJdigo de Procedimiento Civil. Las razones:
~ 1 I . i . 'I';iiiil,iiii

I ) Es iinturaI que el Cdigo Civil reglamente la pr~ieba porque

la idea cie la prueba no siempre lleva apareja& la idea J e iin juicio.
A- ~ > n t t w rvista
; ~ podra creerse que slo va a ser Util la prueba cuan(10 tiay litigio. Scra un errar; en m~icliasoc.isioiicu ser.i preciso prol);ii. siti ~ L I Cliayd I ~ t i ~ i o
Y. pur Ii> t,iii~or * i i . ~ t i i i . . i I cliir cl (:c\iligo Ci.
vil se ocup: de esta prueba. Si un individuo quiere casars:. tendri
que acreditar, y no en un juicio, que es mayor de edad; y si uno que
cs v i ~ ~ dquiere
o
contraer segundas nupcias, deber acreditar su estado
Je

viudedad.

2 ) E n algunas ocasiones los contratantes tendrin el ,!#.seo de dejar una prueba preconstituida & los actos o contratos que celebran;
y corresponde al Derecho Civil determinar cmo se va a efectuar
esta prueba a priori.
3) El Cdigo Civil tambin se ocupa de la parte substantiva dc
manifestando cules son los medios de prueba, cul es ct
la
valir probatorio de cada uno y ha reglamentado su-admkibilidad (en
cules actos sz aplican y :n cules no). E n cambio, el mbito de la
~ r u e b aen el Cdigo de Procedimiento Civil, es totalmente diverso.
Tambin el Cdigo de Proctdimiento Civil ha d:bido ocuparse de la
p u e b a , p r o desde un punto .de vista procesal; este Cdigo se pon: eii
el casa de qu- SP rinda la prueba existitndo un litigio y reglamenta
las formalidades de la prutha. Pur :o dems, esta dittrencla entre la
parte Civil y la procesal (sustantiva y adjetivar de la prueba la encon-

tramos en varias dispusiciones Legales: e articulo 23 de la Ley dc

Efccro Retroactivo, por ejemplo, hace distincin en cuanto a los medios de prueba y a in forma de rendir la

778. Definicin de la prueba-Consiste en convencer al juez

pbt los medios legales de la verdad de un 11cclio q ~ i csirve de fundaiiienro al derechmo que se reclama.
779. La prueba recae sobre los heclios.--Dice, en primtr lugar, que "consistt ,en convencer al juez de fa verdad de un hecho". De
lo qiic s;l<.arn<is una ititcrrsntitp concIiisi6n: la prueha reca: sobre los

Ilechas, y no sobre el derecho. Lo que es susceptible Jr prtharse y lo

que delx probarst soti 10s Iiectios. Nti piicJe
el derecho
porque no puede alegnrsc Ia ignorancia de :J. ley (articulo 8." Jrl CGdigo Civil). Si la ley se presume conocida de todos, evidrnrernenrr n o
debz pobarse. Porque la ley es aplicada por los rribunales, y natural.
mente que los jueces deben conocerla. La Iey podr ser objeto de interpretacin; p d r discutirse su alcance. Pero no pobarse.

780. Diferencia entre Ia prueba de tos hechos juridicos y

la de tos actos jurdicos.-Esinteresante
notar que los hechos susc ~ ~ t i b t ees probarse pueden ser de dos cIases; hechos juridicos propiarnentr tales (aqullos que no revisten carcter de voluntarios, que
no se ejercitan can miras n
efectos jtiridicos) y actos jrrridicos (los q u e se efectan con esas miras). Ambos con susceptibles de
prueba, R r o entre arnboe hay das
diferencias:
1) Para acreditar los hechos juridicos, el legislador, por lo general, acepta todo medio de prueba; no hay limitaciones. En cambio,
en los actos jurdicos e1 legislador pone ciertas cortapisas para algunos medios de pruebas, sobre todo en lo que se refiere a la prueba

2) En el acto jurdico pueden las partes tener prueba prcconstituda, una prueba que se obtiene conjuntamtnte con la celebracin
del acto o contrato; en los hechos juridicos, por su propia naturaleza,
es imposible tener prueba preconstiruida; elfa siempre va a rendirse
a postcriori.
781. Casos de excepcin en que ta prueba recae sobre el
bien la regh general es que la prueba debc recaer so-

derecho,-Si

464
-.
---

-----

. ..- - C U R S O
----

DE D E R E C H O CIVIL

--

-...--...-.

.---..

bre los hechos, hay sin embargo dos pequeas excepciones en las cuales se prueba el derecho. En primer trmino, la prueba recaer sobre
el derecho cuando, de acuerdo con el artculo 2." del CSdigo Civil, la
costumbre constituye derecho, cuando la ley se remita a ella. Entona
ces va a ser necesario acreditar los hech.os que la forman. Pero en
definitiva se va n cstnr
el derecho, porque la costumbre tiene valor de ley por expresa disposicin del legislador. Lo mismo cabe
Jccsir c.ii~iitiow IIIV(H';L la costi~mbremercantil romo supletoria del silencio de la ley (Cdigo de Comercio, artculo 5 . " ) . En segundo trmino, cuando se invoca. el derecho extranjero. Porque, como a los tribunales no se les puede obligar que conozcan el derecho extranjero,
el q u i !o invoca debe acreditarlo. Y la existencia de la ley extranjerd
y dt $11 verdadero sentido, "es un hech:, de la causa que puede establecerse por los medios de prueba ordinarios".
es evidente que, aunque
782 Informes e n derecho.-Pero
la prueba no recaiga sobre la ley, ello no impide que en un juicio las
partes, a fin de llevar al inimo del tribunal el convencimiento de 11
justicia de su peticin, acompaen informes de derecho, que no tiendeii a I>rc>bnrla ley, sino e interpretarla, y slo servirn como dato
iliisrr.iiivo, y tio cotno inedio dc priie1)a.

783. La prueba debe producirse "por los medios legales".

-Lo que significa que el legislador no deja a las partes absoluta Iibtrtad para acreditar los hechos, sino que debe hacerse por los medios
de prueba y en la forma que l establece.
Cabe advertir que hay dos sistemas de prueba: el morul, que consiste en permitir que w pruebe por todos los m,edios posibles, con tal
que se pueda llevar la conviccin al nimo del juez; y el de la pruebd
legal, adoprao por nuestro Cdigo, que determina expresamente cules son los medios de prueba de que las partes o los interesados pueden
valerse para convencer al juez.
784. Los hechos deben tener relacin con el derecho.-Dic-. por &ltimo: "que sirve de fundamento al derecho que se reclama".
Lo que significa que 1% hechos susceptibles de probarse deben ser
concord~ntes,debtn tener relacin Con el derecho. Porque por ejemlo, si litigo con Pedro sobre 100 que me drhe v prrieho q i e me fii

_-

l)l'

1.A I ' R U t t l A

__-___"-

LIE L A S OBLIGACIONLS

_ . _ _ - _ _

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405

a Buenos Aires, no hay concordancia ni valor ~robatorio;o si entaque acreditar que f u i

al teatro.

blo una accin reivindicatoria, no tengo para

785. Sobre quin recae el peso de Ia prueba.-Respecro

de
1,698 estabfece que "incumbe p b a r las ~ b l i gacioncs o su extincin al que alega aquIlas o stas".
El legislador habla nicamente de la prueba de ks ohiigaciones,
porque el ttulo dentro del cual est la disposicin se refiere a la prueba de ellas; pero nasatros podemos g:neralizar esra regla del arrculo 1,698, y ent0nce.s decir que corresponde probar al demandante
!t)i J ~ c c l ~ ;C~
I I s qut- fu11t1.1 S L I arrin y al demandado las hechos en que
r'unda su excepcin.
esta materia, el artculci

De aqu que en principio, o por lo menos cr~nol~icamente,

cl primcr que va a rener qiie probar es eI demandante. Dz ah el a f o r i s w
romano: "Actori incurnbi probatid'. Porque a entablar la demanda
ei actor va contra una situacin normal establecida, y si quiere destruir;
este estado de cosas, a i l le corresponde prpbar lo conrrario. Demando a Pedro cobrando 100; como lo normaf ser que Pedro no me dcLa, ya debo acreditar qu82 nic debc los 100. Pero si el demandante prueb a su accin, drstruye la situacin establecida antcriormrnte, que pasa a ser otra; si y 3 pruebo que Pedro m: deb? 1C10, la situacin pasa
a ser que Ptdro -S d2udor mo. Ahora, si el demandido quiere des:rttir esta situacin q u e yo he ganado, a e1 Ir corresp.>ndcr pr,)bar.
De las explicacion:s dadas resulta el absurdo de la pretensin
& aIgunos dd- quz slo cI demandante dcbe probar. Tanto demandanrt corno dtmandado debern probar. Pero es un hecho cierto que el
demandante deb2r probar primero.
En presencia de una accin, ef demandado puede hacer dos cosas:
1) Negar los hechos. Demando a Pedro por 100 y l me conres;a qur nunca me ha debido. En este caso, nada debe probar.
2 ) I1cri, Ltratl: ~f momento que hace una afirmacibn (y sra es
!a srgiirids cosa que puede hacer), desde que opone una excepcin,
\ a clrht prob,~r.Dice Pedro: "deba los 100, pero los pagu". Como
ei demandado avanza uiia aririri;ic;tiii debe iircJiiarlii.
En resumen, es falso decir que el demandado no tiene que probar;

slo no est obligado a probar cuando niega los hechos; pero desde
que opone una excepcin, debe aducir prueba.
H a y un ejemplo preciso para explicar cmo la prueba pasa de
una parte a otra. Demando a Pedro por la entrega de un caballo;
tengo que probar que Ptdro me lo debe. Psdro dice: JeLa c! cibaiii-.
prro pereci por caso fortiiieo en una inundacin; l tien. que pro.
bar, y me acredita la existencia del caso fortuito. Yo: pero usted, Prilrtj, ~ i t a l urrI niorn; la
vuelve a m, y acredito que Pedro t i tal).i c~~ tilord. I ) ~ . ~ I Iyo
I ~ :cstid)~e11 tnor,t, l)?ro $1 c l ~~.i~).tlIo
l1t111i~r.1
estado en s ~ i
(eii el mo) liribria perecido ig~ialtiientr, porqiir
el ra, en su avznida, pas por si1 pesebrera: y lo prueb.3.

786. P r u e b a de los hechos negativos.-;Es

efectivo qi:r e'.

Iiecli;~ iicgativo tio debc probarSr? As lo entendieron los glosadores
de la Edad Media, interpretando el aforismo: " I ~ c u n i b i probatio qul
di:;.t et nan qui iiegat". Pzro ello es un error, porque dicha ridayi.o
no significa otra .cosa que el demandado nada debe acreditar cuando
se limita a negar los hechos. Los hechos negativos pueden probarse; vo
pueda probar que no soy francs, acreditando que soy chileno. El he. .
chi, iiegativo I>uede
cuando se resuelve en tiri Iieciio posir:.
vo. I-iny Iicclii)s 11:gativos que rio son suscrptiblcs e prcbarrc, Ferv
no por ser negativos, sino por ser vsgos e indeterminados; yo no podrin prcili;lr qiic I I L I I I C ; ~ Iie estado eii Valparniso. Eii I;I niisnin Forma
CIlW 1 1 4 ) ~ : t ~ , l l l . l ~ l t l , ~ , l i l . l r' ~ t l ~ .11,- ,.,t,,tIo ~ . l , . I I l ~ ~ l ~i-11
"
S,311tl*l~,l;
,.,
Iioclio ~ositivo,p ~ ~ rig~iaInience
o
vago c iiidctt.iniiiiado.

787. Excepciones a las reglas generales d e l onus p r o b a n reg1;s generales sobre quin recae la prueba sufren doi
di.-.Estas
pzqueas :xcepciones. En primer lugar, cuando una de las partes er.
el litigio se encuentra amparada por una presuncin legal, n o recas
r ~ b r rella el so de la prueba. Dc ah por quc en el caso de la accion
mivindicatoria ~ o r r e s ~ o r i d e rprcbar

al demandante, qw es propizcario de la cosa, ya qur se prcsume que el ~ ~ s r e d oo r demandado e j

due o.
En segundo lugar, hay otra excepcin en el caso qpe las partes
en el mismo acto o contrato, inviertan las reglas del p s o de la
Es una excepcin discutible, pues la Suprema ha resuelto que las reglas de la prueba son de orden piiblico, y por lo tanto, no admiren

derogacin. Nosotros dijimos, al hablar de la c u l p , que la cuestin

podia discurirsc y que los autores franceses w inclinaban en favor de
la validez de estas cIiusulas.
La Corte Suprema, corno decimos, en una vieja stntencia, (Casacin de 313 dc diciembre de 1909, "Revista de Derecho y Jurisprudencia". tomo VIII, segunda partr, seccin primera, pg. 6 2 ) , ha dicho
que hay ohjcto ilicito en las estipulaciones que tiznen por fin invzrcir
:.I ortiir prohandi. H a estimado q u r las leyes que rtglan e l peso de la
prurba xon d t crdrn pblico, qur no adtriiten la derogacin de 13s
partes.
Este crir-rio, a juicio de Somarriva, es errado. El caso en que scmcjnnte c1usul.t ~ i i d etener aplicacin es aqail rn que SP estatuye q ~ i t
cl qu: itnputri !a culpa debe probarla. Y en esta estipulacin, expresa
S.arnarriva, nada d: iIicito vemcj, si se considrra qi?: al deudor ~ u e d t
cxiniirs-.!r de rr~~onsabilidad.
Si esto es legd can mucha mayor razn
lo es la clusula en que S: presume que el incumplimi,tnto de la sbIigaci6n es fortuito. Por lo dems, concluye d mencionado profesor, el
inisrro I:gisaior invierte et peso d: la pruelu en materia de culpa (art i ~ l l I ~2.1
> >S).

788. Diversos iiiedios de prueba.41 CGdigo Civil contcmp!a divtrsos medios de prueba en el inciso 2." del articulo 1,498: !a
prueba instrur~ienrzl, las declaraciones de testigos, el juramento defrrido, la confesin de partes, las presuncianrs y la inslxccin pcrsunal del tribunal. Pero el CCKligo de Procedimiento Civil ha venido
a agregar un nuevo medio de prueba: el informe de pericos.

789. Clasificaciones.-Estosi
medias dr prueba admiten dos
clasificacior,es. Por una parct:
1) Aqullcs que son prurlb~ preconsrituda; es decir, aquella
prueba que se harr a priori, conjuntamente ron celebrarse el acto r,
contrato. Esto es lo qur se Ilama !a prueba prcconscituida; 10s ii:scrrt.
menros, par ejemplo.
2 ) Aqullos quc son a posteriori; es &cit., la prueba que se produce cuando vitne la conrroversia, cuando rxistr ti Iitigio; las declaraciones de testigos, por ejemplo.
Por otra parte:
1) Aqullos que conscituycn pkna prueba: la pie;-i prueba r s

ndice

1."

PRUEBA IKSITRiUkfENTAL

791. Generalidades.-Es el medio d,e prueba que goza de madel legislador, Porque es la que ofrece ms
garantas. P o r io general, tiene carcter de
preconstituida. Por
yorcs simpatas tic parrc

eso es lgico que el legislador considere que es una prueba que corresponda realmente a la verdad de los hechos.
En trminos generales, el innrumento es todo escrito en ei cual
se consigna un hecho; bien se haya otorgado ~wri miras a pr,oducir
efectos jurdicos o no.

p r

792. Los instrumentos pueden ser pblicos y privados.1nstrurn:nto pblico es el autorizado con las solemnidades legales,
el cornp-.tentc furicionario (articulo 1,699).
Instrumcnro privado es el otorgado por cualquiera prrxlna y quc

no es autorizado por un funcionario pblico.

"La diferencia fundam~ntalque existe entre un instrumento pii.
Mico y un insrrum,:nto privado, consiste en qu: el instrumento pblico,
con la autorizacin dc1 funcionario piibiico compztente, lleva en s
inisnio cl :.dio de su ittrtenticidrrd, es decir, del htch de haber sido realmente otorgado y autorizado por las perwnas y & a manera que 2n c.1
mismo instrumenro se expresa, mientras que el instrumento privado cizne que ser reconocido por la persona a quien se opone o hahrse mandado tenzr p o r reconocido en los casos y con os requisitos que a ley
previene" (Claro S o l a r ) .

793. Instrumento par va

de prueba y por

via

de solemni-

dad.-los instrumentos, pGbiicos o privados, pueden exigirse en ta

vida del Derecho como solemnidad o como medio de prueba (ad MIemnitatem o ad probantionem).

Cuando se exige como solemnidad, la ausencia o nulidad del instt'tiiii~iito tio sdo II;ICC imposible qiie el arto se priicbe por otro mt~iic),S I I I O ta11i1)ifii .iCarrea 13 niilidad del acto o contrato ct>titcnido cii
i1. Es el caso de los actos o conrracos sulemnzs. Muchoi ejcrnplos pu.
drian citarse de actos o contratos que exigen instrumento pblico como snlemnidad: la compraventa de bienes raices, la hipoteca y las capitulaciones inatrimoniales cuando se refieren a bienes raices, exigtii
c ~ c ~ i ~ i r i~>iiblica
ii.~
coiiio :olcmnidaJ. Otro [;mo acontece con los instrumentos privados; hay casos en los cuales stos se exigen como solernnidad. I J n ejemplo lo ofrece el articulo 1,554, segn el cual, para que
el contrato de promesa sca vlido, debe constar por escrito, entre otros
rcqitihitos; y otro ejemplo hay en las capitulaciones matrimoniales:
ctiaiido t i ( > rontienen hiciies raices y ciiando los bienes aportados no
exccdcn de 3( 2,000, basta con instrumento privado. En todos estos casos cl acto solemne se prueba por si mismo; una compraventa la acreditamos por medio de escritura pblica. Por eso el arrculo 1,701 establece que cuando s: exige instrumento pblico para la validez de un
acto, no ser admisible otro medio de prueba, y no tendr valor el acro a u n cuando se prometa reducirlo a instrumento pblico dentro de
cierto plazo, bajo clusuia prnal. Es una aplicaciri de estos prin. .
cipius.
Cuando los instrumentos se exigen por ra de prueba, la sus-ncia de .Ilos no trae consigo la nulidad del acto o contrato, sino quc
nicamente tiene como consecuencia el no poder acreditarlo por testigos. 1-0 manifiesta el artculo 1,708. El escrito a que se refiere el artculo se exige como prueba; en su ausencia, el acto es perf-~ c t a m e n t c
vlido, pero no puede s:r acreditado par prueba de testigos, sin perjuicio de que lo sea por otros medios de prueba; lo que el legislador
excluye es la p u e b a testimonial.

793 bis. Instrumento y ttulo.-Estas dos expresiones no son

en el Derecho sinnimas. El ttulo es la fuente chedara Jcl derecho,
el act.3 jurdico mismo de donde nace el derecho u obligacin de qur se
trata. El iinstrtcmnto o documento es, en cambio, el papel en el cual
se consigna el acto jurdico cuya prueba est destinada a producir la
csnfeccin del instrumento. As, por ejemplo, en. un contrato de comFraventa de bienes raices, el ttulo, en cuanto a los derechos y obliga-

.-rones de las partes, es el i O t l t 1 ~ t 0de compraventa, y el instrum~nto,el

&:tomaterictl en el cual se deja testimonio d,e qiie el comprader y tl
vendedor Iian convenido en zl acto jurdic~,o s-a, es la escritura piiblici.

794. Definicin ; autenticidad.-S- encuentra dcfinido en ei

artciilo 1,69Q,coino "el autorizado con las so1:mnidad~s 1cg;iles por
cI icimpcrcnrc fi~ncionario". E ~ c earticulo habla de "irisrrt~mento pbfic3 o autntico", qurriendo significar quc son cosas idGn'ticas. Sitt
embargo, legalmente, no ~ o nc,osas igualcs. En ?I articula 17 -1 C8diga indica qu es la autenticidad: la,autenticidid se re5zt-r al hecho de que los inscrurnentss pbiicos h a y ~ nsido realmonte otorgados
y autorizados por las pcrsonas y de la manera que. en ellos se zxprse.
En otros trminos, el jnstrumenro autntico es el no faJsiFicad~. Rzsulta eotonces que un instrumento pblico, juridicarnr~ite,
no ser
autintico, cuando es hisificado; y Uno privado scr autntico, cuando
es vcraz. Pero el legislador ha rquiparado ambas expresiones.
Dan Luis Claro, emp:ro, como Covicllo y otros, dicc, que al desigilar la ley -1 instrumento pblico, tambin con la deiiominacin de
4rrit;niir-o. no desnaturaliza esta lciina :xprrsi<jn, ya qiic le J., tino d:
!os sentidos que 12 palabra tiene, el cfr lcguiirnilo, o qrre I7ac.e fc pblica, de que ha sido realizado par las pcrsonas quc en l figurah
oturgindoIo.

Ejemplas de instrumentos pblicos hay muchos. El caso ms tpico es la escritura pblica, a la cual se refiere el ~ r t c u l o1,699 en el
inciso 2.": "Otorgado (el instrumento pblico) ante escribano e inc o r p r a d o en un protocolo o registro pblico, se llama escritura pblica". Otros CIrmplos de instrumentos pblicos: las sentencias, 10s
certificados de gravrncnes que otorga el Conservador de Bienes Races, las partidas del estado civil, los certificados d e la Universidad de
Clitlr, los testatriciiicu en ciertos casos, cic.
Requisitos.-Dc
la definicin e instrumento pblico i r deducc
la :xistencia de tres requisitos:
1." Q u e sea autorizado por un funcionario piiblico;
2." Q u e este funcionario sea cornpetentc; y
5." Q u e lo Iiaga con las solemnidades legales.

795. 1. Que sea autorizado p;sr funcionario pblico.-Estd

es precisamente lo que caracteriza al instrumento ~ b l i c o . El funcionario dcbe ser leglamente nombrado; si se autoriza un iiistrumeiito po.
un funcionario no legalmente nombrado, a quien afecte una incapacidad o inhabilidad legal, no tendra carcter de i.istrlimento ?l-licc
Pero es interesante notar que las inhabilidadrs que puedan afectar a!
funcionario o defectos en su nombramiento no siempre tratn consigo
la nulidad de 13s instrumentos que aurotiza, por la mxima que dic.
qut "rl error comn constituye derecho". S e nombra un notario que
no :S abogado, y el cual ha autorizado muchas escrituras pilblicas: sera
absurdo c u l p ~ ra la; partes de este error declarando nulas estas escrituras. Por eso en la ;urisprudencia hay cacos d: instrumentos pLlicoh no anulados en estas circunstancias. Citamos una sentencia de
la C ~ r t ede Apelaciones de Santiago (2).
796. 11. Que el funcionario' sea competente.-la
competencia del funcionario hay que considerar1a desde dos puntos de vista:
1 ) En cuanto a las facultades que tiene, a los actos que puede
autorizar.
2) E n cuanto al radio dentro del cual debe actuar (competencia
territorial). U n notario es incompetente para que se celebren matri( 2 ) Sentencia de 3
enero de 1886, "Gaceta
1888. F.'S, 1,166. 'entrncia 3 . 1 9 3 .

d e . loa Tribunales", de

U b L A C ' R U K B A U E L A S OBLICACIONLf

31:

monios ante l: incompetente desde el punto de vista de la materia. Y

un notario de Valparaso no ~ u e d eautorizar una escritura en Santiago: incompetencia territorial. En resumen, el funcionario dex
rener esta doble compet:ricia: e n lo que se refiere a la materia y al trrtitorio.

797. III. Con Ias soernnidades legales.-En esta parte nada

ms podetnos agregar. Porque sietilio de muy diversa naturaleza y
muy variados 10s instrumentos, tambin son distintas las sotemnidades que se exigen; cada cual tiene reglas propias.
798. Qu sucrtc c o r r c irn instrumento pihlico qtie es nunecesario hacer una diferencia:
1) Si el instrumento pYblico lo ha exigido el legislador como solemnidad, como condicin de existencia o validez, naturalmente la nulidad de i acarrea consigo la nulidad dcl contrato contenido en l. A
cIlo se refiere C! articulo 1,701; el acto no tiene ningn valor, aun cuando se pronieta rcducirlr> a escritura pilblica dentro de cierto plazo y
b1j3 clusula penal.
2) Si se otorga, no con respecto a un acto solenine, sino nicatnenr!: por va dc prueba (ad probationem) , la nufidad del instrumenrg
llacr cliie isrc. valga com<) ~ r i v a d a ,siempre que estuviere firmado por
las parres. A esto se rzfiere el inciso 2. del arricuio 1,701. U n a escritllr:l I ) i ~ l > l i ~ot<,rgxrjn
*a
siti 1,1s forti?nticlriJcs IcX.ilcs (rscritns rii itiylGs.
por'rjeiiipIu), SI chta 1ii.iri.tila p'i. Id, p t t e ' i , VJIC i t , i t t t > i t l s t ~ . ~ ~ t t i r l t ~ , >
privado. Sin embargo, en estos casos, cuando vale como instrumenca
privad~o, para qume tenga este valor se requiere que las partes que lo
Iian suscrito reconozcan el insrrumento pubiico. Lo ha dicho la Suprema (3).

lo?-Es

799. V a l o r probatorio del instrumento p6blico.-Queremes

significar cunta fuerza de verdad tiene el instrumento
Ella
est contemplado en los artculos 1,700 y 1,706. E1 articuIo 1,7W dice que "e[ instrumento pblico hac: plena prueba en cuanto al hecho
de habirse otorgado y su fecha, pero no en cuanto a la verdad de las
decIaraciones que en l hayan hecho Iss interesados". Y agrega r!
( 3 Sentencia d e 16 d2 dici-mbra J c 1936. " R e v i s t a dc Dervclio y Jurn,.
prudencia", tomo XIV, seccin primer& pig. J61.

1,706: "El instrumento pblico o privado hace fe entr- las partes aun
en lo meramente enunciativo, con tal que tenga relacin directa con
lo dispositivo del acto o contrato".

Cticsulas dispositivas y ~nuncitivas.--De lo dicli3 en el articulo

1.706 resulta que en un acta o contrato contenida en un instrumento
hay dos clases o clusulas o disposiciones: las dispusitivas y las
cnunciativas.
Se entienden por dispositiras aqullas que constituyen el contrato mismo, aqullas cuya aus-ncia hace que el contrato n a exista. Por
ejemplo, en una compraventa, determinar el precio y la cosa; en un
contrato de arrendamiento, determinar cul es el objeto arrendado
y la renta que S? va a pagar. Con respecto a estas clusulas el iiiszrumento produce plena prueba entre las partes.
Pero no acontece igual cosa con las clusulas etiuncidtivar. Esas son aqueiias que pueden suprimirse del contrato contenido en el insfrumento sin que traigan como conseciiencia la iri-..;srencia del contrato; no son de la er.:ncia de ste. Para ver sil valor probatorio, hay que
distinguir segn que tengan o no relacin directa con las dispositivas: si tienen, producen plena prucba; si no tienen, no la
Ejemplo de clusula enunciativa qut no tiene relacin directa con lo
dispositivo: que st diga en el contrato que la propiedad que se arrienda ser destinada a vivir. Ejemplo dc cl;iusula enunciativa que tiene
rclacin directa can lo dispositivo: que se diga en la compraventa que
e1 comprador va a estar obligado a respetar los contratos d. arrendamiento que hay sobre la propiedad objeto de la vcnca. La razjn: porque las plrtcs, en esta clusulas, han tenido suficiente cuidado para
kja rlas establecidas; en cambio, en las otras clusulas puede haber
habido cierta ligereza en su establecimiento.
800. El valor probatorio de1 i n s t n h e n t o pblico entre las
partes y respecto de tercero? :S el mismo.-&
lo quc di* el ar~ i c u l o1,700 parecera desprenderse que es distinto el valor probatorio
del instrumento pblico entre las partes y rcsptcto de terceros. A esta
solucin errada nos lleva su redaccin. O e antemano advertimos que
el instrumento pblico ptoducc igud vdor probatorio entre las partes y tesprcto de terceros.

-- .-.-

-..-.

L>E L A IPRUWBA V E L A S OSLlGACIOS,J5S

.
--.--- ---

..--

-.

47 5

..

801. Sobre qu hechos prouce ~ I e n aprueba el instruresmento pblico.-La

respuesta es sencilla: Produce plena
wcto dc aquell<isIteclius que a futiiic,ii~rioq t t ~otorga el itistruiiicnto
!e ~ u e d e nconstar plenamente, de viso; de aqwIios de las cuales puede dar plena fe. E1 funcionario pbfico tiene la representacin del ES:ado, y goza de la confianza de ste; por eso e1 legislador le concede
ranra valor probatorio al instrumento pblico. Y es lgico entonces
que, si 1s base del merita probatorio del instrumento esta cii la confianza de q t e inccrvi.rnc tin hincioiiaria, s6Io venga aqul a producir
.plena prueba de lo q u e el funcionario p e d t atestiguar porque le
consta de risu et dicditzcr.
Can esta regla general cenemos que el instrumento pilblico produce plena prueba:
I ) Sobre el hecho de haberse otorgado: un notario
dar
$ena fe del hecho de haberse otorgado ante l una escritura
2) Sobre la fecha del otorgamiento del instrumento pblico: un
~iotariopuede dar plena fe que una escrtura se suscribi ante l ef
13 de abril; un Conservador de Bienes Races puede atestiguar que el
13 de: abril expidi un certificado de gravamen.

del ii~strumento p e d e n existir declaraciones de los contratantes, porque una

cos;i es ,zI instrumenro pirblict, en s mismo y otra cosa es el acto o
contr;it<i ttititct~id:, cn r l instri~niciiro,Y resp.:cto de estiis dcclaracioncs qiic liac-en I.,)s c;>ntratantes cn el instrumento pblico, ~ p r a d u c i r i
;ate ~ ~ ! c i , at > r t ~ - I m ?Tnnih:in .:xc~~>~ioi~aIniciite
p:oil~tcc plcria prueba,
pe;o respecto de aqueltos Iiectios que le conardii plriiai~rciirr al furiciu:ario. El notario puede atestiguar que e1 12 de abril comparecieron
:os contratantes a su oficina y que Pedro dijo que compraba y Juan
que venda. Pero coa respecto a las otras declaraciones que hagan las
partes tu .I acto o contrato, es evidente que no
producu plena
prueba el instrumento pblico; porque al funcionario no
cons;ark la veracidad de estas afirmaciones. En 13 compraventa se dice que
se paga con 100 que e1 vendedor ha recibido anteriormente: Cmo
cl funcbnorie va a dar fe de la veracdad.de este hecho? Se dice en
la compraventa que el precio se paga con 100 que el vendedor recibe
e 3 dinero efectivo al instante: Quin impide que a 12 salida de h
noraria Ie devuelva los 100 el comprador al vcnded.a-? Entoncrs es
802. Declaraciones de los coiitratantes.-Dentm

476
~*

- ---- - . -

CURSO DE DERECHO CIVIL

-----

...

lgico que el instrumento pblico no prodtizca plena prueba resprc ; o

d e estas declaraciones. El solo VI a hacer plena f e de aquellos hechos
que constan al funcionario plenamente, respecto de los cuales, sin mayor examen, puede atestiguar que son efectivos.
Resulta entonces que la cuestin del valor probatorio del instrumento pblico no podemos plantearla dentn, d e las declaraciones contenidas .en el acto o contrato. Cuando el artculo 1,700 dice que resp:l.to ,ir la vrrd,~llde las dccldrncioncs slo produce prueba entre las
partes, ya el legislador x Iia salido del c a m p del valor probatorio
del instrumento pblico. Estas cuestiones son m i s bien materia de los
efectos dr !as contratos. Los nicos que quedan afectos a los contratos
son las partes; el contrato produce efectos relativos, y por !o tanto,
par las declaraciones contenidas en l slo quedan obligados los contratantts, y no los terceros, no porque esto diga relacin con el valor
probatorio del instrumento, sino porque los terceros son extraos al
acto o contrato.
De aqu que el valor probatorio del instrumento pblico es el
mismo entre las partes que respecto de terceros, y produce plena prue1x1 resp~cto dC ~ ~ t i ~ l hechos
los
que el funcionario p e d e atestigtiar
SU veraciciaci. P u r lo cirriiis, setia iiii abs~ircloqiir el iiistriiiiicriio I > i i .
blico tuviera mayor valor probatorio entre las partes que respecto de
terceros, desde el momento que la base de su valor probatorio es la
presencia de un funcionario pblico. Si aparece alguna diftrencia aparente, ello no es sino como una consecuencia de las declaraciones que
se coiitienen en el acto o contrato.
de
Para ver esta diferencia consideremos dos clases de ejemplos
.
instrumentos
unos en los cuales no hay declaraciones de
las partes y otros en lar ctiales las hay. E;emplos de los primeros: uii
certificado de gravamen, por medio del cual yo puedo acreditar a
Pedro que mi propiedad no tiene ningn gravamen; o una papeleta
de examen, por medio de la cual se puede acreditar ante toaos que
un alumno ha sido distinguido; o un certificado de la escuela por
media del cual se puede acreditar a todas las personas qw uno es alumn o de leyes. Ejemplo de los segundos: una compraventa que consta por
escritura pblica, p r medio de la cual yo puedo acreditar que he comprado la propiedad; pero rin tercero puede decirme que es falso que yo
haya recibido el precio, como se dice en la clusula quinta; me impugna
esta declaracin y puede demostrar lo que l sostiene. Porque esto di~

0.e
. --.-.... .* ..-. -.
,

LA PRUEBA
.
a
-

DE LAS OSLlCACIONES
~

-.

. ----

477

cc rchcin con [a compraventa que consta cn el instriitncnto, los cfcctos dc h cual son relarivos, y los terceros, por Io canto, ~ u c d e ndcstruir sus estipulaciones.

La crcritttra pblica
803. Definicin.-Es el caso m& tpico de instrumento pblico- EI articulo 1,699, dtsputs de definir el instrtimento pblico,
agrega: "Otorgado ante escribano e incorporado en un protoco10 o

rcgkro priblico, se llama escritura pblica".

804. Legislacin vigente,-Por
mucho tiempo tado lo relacionado con la escritura pblica estuvo regido en nuestro pas por las
anriguas Leyes cir Partida y Ia Legislacin espanola antigua. S810 por
!a dictacin del decreto-ley 407, de 19 de marzo de 1925. (Cdigo
dtJ Norariado), vinieron a modificarse y derogarse esras disposiciones.
P&amence el artculo 16 de este decrto-ley dtfine la escritura pbfia, LticicnJt~ que cs el instrumrnro piiMim o autnric~ i n c a r p n do c n el protocolo o registro
del notario y otorgado con las
aolmnicfacfes lcgafcs. La expresijn "escribano" del CJiga Civ;! ha
sida recn?pIazada por la expresin "notario".

805. Requisitos.-De h definicin de1 articulo 16 del decrttose dcsprenc que tambin. son tres las condiciones requeridas
paca que haya escritura pblica:
1.' Que sea otorgada ante et notario competente;

ky 407,

478 - . .
- -.

. ---

- - --

C U R S O i > E D E R E C H O CIVIL

-- - --.-.. --

Z."Que se incorpore al prorocolo o registro del notario; y

3.'' Que se otorgue con las solemnidades legales.
806. 1. Q u e se o t o r g u e .ante n o t a r i o con1petente.-Porqu:
este es el funcionario pblico encargado de dutorizcir estos instrumer.LOS.Excepcionalmente, de acuerdo con la ley 4,808 del Registro C:vil, el Oficial del Registro Civil, puede autorizar ciertas escrituras pC.
Idizas (13s relacionadas con Foderes judiciales, iilyentarios solemr,ej
y testamentos abiertos) en aquellos lugares donde no exista notario.
El notario debe ser competente, debe autorizar una escritura pblic;
dentro de su juri:;diccin. Ademis, el notario dcbe estar Irgalmrnt:
ncmbrado y no tener inhabilidad-; p:ro, aplicando e l pr:iic.pib U<:1
error comn constituye derecho, hay decisiones de la jurisprudensis
que acepran la validez de escrituras pblicas otorgadas por ~ i i i nctario mal nombrarlo.
c

807. 11. Que se incorpore a l protocolo o registro del notario.-El

articulo 42 del decreto-ley 407 explica lo que es el prococolo o registro pblic~: est formado por las mismas escrituras, qu: sc
van inscribiendo en pliegos de papel sellado unas tras otras. Y el a:ticulo 42 obliga a empastar estos pliegos cada dos meses, no pudiendo
constar el libro de ms de 5CO pginas. Por eso la escrituta pblica
no s. la llevan los contratantes. S u matriz queda er? !a n?ta1:3; ' 3 c , ~ e
se I!evan los p~rticulares son las copias de la matriz.
808. 111. Que se otorgue c o n h s solemnidades legales.El titulo 111 del decreto-lry 407, en los artculos 16 a 27, reglamenta

minuciosamente las formalidades can que debe otorgarse. En sntesis,

son las siguientes: La escritura se e n c a b t z a ~ c o nla fecha del otorgamiento, con el nombre del notario que la autoriza, con el nombre d*
los comparecientes, sus domicilios, nacionalidades, estado civil y profesin u oficio. El notario dcbe dejar constancia en la escritura que
conoce a los comparecientes, y en caso de no conocerlos, que le ha11
mostrado su cdula de identidad. La escritlira tiene que scribirse ntegramente a mano y en castellano, sin dejar espacios interlinealej,
sin ..iimendaduras, sin raspaduras; no pueden emplearse abreviaturas ni nmeros. Termina con 11 firma d e los contratantes, de los tcs-

tigos (que deben ser dos) y de! notario. De acuerdo con el misnlo
decreto ley, pueden las parres exirir al notario que lea la escritura.

809. Matriz, primeras copias, segundas copias.-Decamos

q t ~ tefi la escritiira p&t>licadrbznir>s considrrar en primer trmino la
rnacriz,

la

que queda en la Nocaria, la qu: fiirrna rl F ~ O ~ L ) C O ~ LD

>t
.
ley, es en zlla donde se paga ef irnpuesco corr:s-

n c ~ ~ e r d con
o
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Lm'1kb L ' ~ l l lC~ >~I ~ ~ 1.t

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t ~ l l l l , ~$illh'
,

\t.

< At.1,

teriza por la expresin final "Pas ante mi (sello y firma) ". G r n r r ~ l mente se da una sola primera ccpia. Pcro si los contratantes son varios y purden ejercitar encre ellos acciones recprocas, purden darre dos o ms, La importancia de !a primera copia est en que cienc
inrito ejecutivo, que en principio no tiene ta segunda copia. Pero se
ha presentado la sigiiirtice cuestijn: r n un contrato se essipula que 13
segunda copia que se d cambitn tendr mrico rjrcuciva. La Suprrma (4) reconoci e1 valor d t tsca rstipulacin.
Naturalmente qur esta rstipu!acin debe entenderse siemprt qu:
no perjudique a terceros. Por lo dems, la scntrncia est ajiiscada 3
derecho: de acuerdo con el N.' 2." de1 arciculo 456 de! Cdigo de Prd.
ceditnirnro Civil la segiinda copia rirnc mrico ejecutivo cuando cs dada con decreto judiciat y con ciraci&ri dc 13 pirsona a qui:n drbc ptrjudicar, Con !a estipulacin dr que hablamcs es& de antemano manifiesta su no oposicin a que la ssgunda copia tenga mrito ejecutivo.
Vienen las segundas copias o trastados, q r e :o2 S:! qr-z -tz PI,:r
tario cada vez que se soliciten por- los particulares, y que t e caracterizan por la expresin "Conforme con su originaI". Es tan instrumento
pblico como la primera copia, con Ia nica diferencia que no t i r m
mrito ejcc~rrivo,siempre que
jc lo den ':ns Farces. H a y u111 SER-

( 3 a ) Casacion de 16 de diciembr. de 1916, "Rrvisca de Derecho y Juris.

prudencia*', tomo XIV, segunda plrce. srcciun primera, pg. 361.
(41 Srnrencia de 13 de enero Jir 19'0, " R r v i s c a de Derecho y Jurispru.
ciencia", tomo XXVII, oeccikn primera, p i g . 163.

rencia de Ia Corte Sitprema, ( 5 ) , que explica con acierto toda rsta

cuestin de la matriz y de la primera y segunda copias.
810. Jurisprudencia de inters c o n respecto a las escrituras publicas.-la
Suprema resolvi que si un seor al firmar una
escritura suprima una letra H de s u apellido y la riibrica, siempre
cra vlida ia escritura, porque haba manifestado su voluntad (6).
Otro caso: Lleg6 uti sciior utla tlolar;~;1 $ttuc.ril.~irwia e ~ c r i t i ~ r a
que no dejaba constancia de ningn acto o contrato, sina que se limitaba a decir injurias para el prjimo. El notario autoriz la escritura. Se
plante Ja cuestin, por medio de un recurso d e queja en contra del
notario, de si ste estlba obligado a autorizar la escritura pblica; el
recurso f u i acogido. Se resolvi que el notario no deba autorizar escrituras pblicas que no dejaban constancia de ningn acto jurdico (7).
Puede un ontratante, despus de liaber suscrito la escritura pblica y antes que est autorizada por el notario, decide a ste que n o
la autorice porque n o quiere celebrar el contrata? La cuestin se present a n q los tribunales. El notario acc-di, y el otro contratante
recurri de queja La Suprema resolvi que el notario haba procedido legalmente al no otorgar la escritura pblica (8).
LI doctrina & la sentencia es la siguientc:
El notario que deja sin ef.rcto una escritura a p-ticin de un coinp~recientey antes de estar 2utorizada por l, no slo no csmete falta o abuso, sino que procede correctamcnte, imnidiendo que se zxtienda un instrumento que n o cuenta con la voluntad dz los litigantes".
"L.3 expuesto no obsta a que, segn las circunstancias y la calidad del acto, nazcan entre- los interrsados derechos y obligaciones
qut
puedan hacer valer ante quien corresponda y como vieren convenirles.
<r
Entre los contratos, existen algunos que han de reducirse a exrirura pblica cDmo solemnidad para que produzcan efectos civiles, otros
t.

----

('5) Senrecin de 31 de agosto d~ 1918, " R z v i s t a ddencia", romo XVI, seccion primera, pg. 164.
( 6 ) Sentencia de 19 de n o v i c m b r ~c'e 1915, "Revista
prudencia", tomo XII, seccion primera, pg. 239.
(71 Sentencia de 14 d e diciembre d e 1924, "Revisra
prudencia", tomo XXV, seccion primera, pg. 52.
( 8 ) Sentencia de 10 d e mayo de 1933, "Revista de
al*nrtn'', romo XXX, seccion primera. 11Jg. 362.

Derecho y Jurispwde Derecho y Juris.

de Derecho y JurisDerecho y Jurispru-

que Iaa partes, voluntariamente acuerdan someterlas a esa solemnidad, y otros que tambin por su voluntad 10s revisten de esa formalidad, sippltmente para asegurar una tiicjor prueba de stis obtigaciones".
t1
Es de la esencia de los contrat,os y convenciones el consentimiento y ste ,cbc estar exento de vicios, de manera qrie no se concibe un
contrato a convcnciOn en el cual no subsista ese consentimiento hasta
ei momento mismo en que seglin la ley se reputa perfecto y, sabido
es que mientras no se haya otorgado escritura pblica, no se reputan
tu rCrt.ti)n [os c l u ~I , X ~ K C I I

~ $ 1
s+~lvti~t~i~hd''.

"A ese acuerdo se llega, como el texto de toda escritura 10 manifiesta, en el acto mismo en que, estando presentes todos los otorgantes, stos la aceptan y firman en presencia del Notario y testigos,
sin que alitcs ~ 1 s t<tC un simple proyecto susceptible de revocarx o
dejarse sin efecto por voiuntnd de cuaIqrricra de los interesados".
tt

Escritura pblica es el instrumento pblico o autntico autorizado con ias solemnidades legales por competente funcionario e incorporado en un protocdo o registro piibiico; y q w ese funcionario
sea Notario u otro cualquiera con aquellas facultades, es un ministro de fe pblica y. .
por estar revestido de esta calidad, la ley hace surr u a su vez plena fe, a los dichas instrumentos".
It
Armonizando 10s principios expuesros, se infiere q u e mientras
por una parte es esencial el consentimiento, por la otra hay un funcionario que da fe, que hace constar la existencia de ese wnsentimiento; es d'ziii, que no es un empleado para responder slo de que materialmente st ha reaiizado una firma, sino para dejar constancia de que
ante l se ha consentido, lo que constituye en esencia el contrato o
convencin que se est solemnizando, slo as se comprende toda la
f utrza que adquiere el instrumento".
1c
No otra cosa significan las ceremonias a que se someta antiguampnte la conftccin & ias escrituras, que ahora se mantienen para algunas de ellas, y tambin as consabidas frasos que se emplean
en toda escritura pblica; y si bien y a la exigencia
de la vida 'e los
negocios no permite 11 demora material que importaban esas ceremonias, ellas se conservan en todo su vigor envu8:Itas en !a sirnplicidad moderna, puesto que los principia bsicas han permanecido inmurabks".
n
E s formso sostener que antes de que e1 acto est solemnizado

por la firma del Notario es un sirnf,!c proyecto qiie las partcs p~iecleii
llevarlo a cabo y el funcionario no s j l o tiene facultad sino que debe
as estamparlo, desde que no ha de autorizar un acto que no representa
el concurso r,eal de voluntades si cualquiera d.t las partes le manifiesta
que retira su consentimiento".
"Otro tanto sucede si alguno de los mismos no concrrrren al acto
dsl otorgamiento, ya quz n o puede decirse que existe ese acuerdo y
1.3s otros estaran en Iilrrtad, si as lo desean, de revocar su conscnrimiento, ya que no habra entre ellos vnculo jurdico que los obligara
a formali7ar lo proyectado y nada les impedira desistirse, porque el
cansentimiento se entien.de que se da en la inteligencia de que los ..jrros
concurran al mismo acuerdo".
"La disposicin d: la ley do notariado que establece qu,c tranjccirrido dos meses desde la fecha de la ltima escritura extendida en
rl prcitocolo, el nocaria dejar sin efecto las qiir no huhiesi-n sido suscritas por todos los otorgantes, no tiene el alcance de facultar a isros
para suscribirla durante ese plazo, puesto que el otorganiionto debe
I1nccrs.c en t i t i mi itno acto".
"E'a clisposiiiii es sSlo de o r t i t i i i i i t c ~ . i i t ,cIL. I.1 . ) l ; i i i , . i j :.'I . , ,I
objeto fijar un trmimo de :spzra, transcurrido rl cual los protoco!us
s,c cierran y quedan en situacin de s:r znviados al arcliivo; s p r r a
que s1.o puede ent:lidcr=, atenciido 1.:) diclio sobre la :scritirra pblica, corno el resriltad.i que c.: supone de un acuerdo tcito de los
otorgaiites, lo que manifiesta a la vez que 21 Notario cirece de facultad para compeler a nadie a prestar su cons:ntimieiito y que con mayor razn est autorizado a no legalizar situaciones que los pr~pi;?s
otorgantes as lo desean".
U n a escritura pb!ica haba sido suscrita por las partes y los tes-

tig,,,; pero el notario, por olvido, no firm la r.:atri?; y r o 9to.-g l e s

pus copias de csta matriz, y se inscribieron en el Conservador de Bienes Races. El notario falleci; no haba firmado la matriz y m camb',, b t i a autorizado copias. La Suprema resolvi que no exista el
contrato que constaba tn la marriz (9).

811. Protocolizacin.-Hemos

.- -.. ,---

visto cmo la escritura se en-

( 9 ) Snrencia de 8 de juirio de 1919, " R r v i s t ~ de Derecho y Jurisprudencia". tomo XIV, seccin primera, pg. 323.

cuentra incorporada en el protocolo, lo que n o hay que confundir con

protocolirm. EI decreto-ley 407 tambin se refiere a la protocolizacihn, en e1 Titula IV. El arcculo 28 define la protocolizacin, diciendo que consiste en agregar un documento privado al final del protocolo a p:tici&n de parre interesada. Adems, los notarios, en la prctica, de acuerdo con el decreto-ley, dejan constancia en un certificado,
extendido en el mismo protocolo, de la protocolizacin.

1% iritcrcsaiitc

aiioi.ii' las r;rmnc5 que ac011srjan pr<)~i~.triixilc

U I ~
I,rivndo:
1) Mediante la protcicolizaciii, de acuerdo con rI rirticriIo 12
del decreto-ley 407, este instrumento adquiere fecha cierta ~ s p : c t o
dr terceros.
2 ) Mcdi;iiitc <*last p o t ~ tCI pnrtici113r duco d,el instr~imentoa
cubierto de cualquier extravio.
3) Mediante ella pueden los particulares obtener cuintns copia;
quieran de1 instrumento prorocolizado.
En tToiiocaso, por regla gen:ral el liecho de protocoIizlr un instrumento +vado no le da a tsre PI carctzr de instrumento pblico.
La jur;sprudencia lo ha rrsut!to as. Sin embargo, e~ce~cionalinenre,
ci ;ir.tiailo 33 del decreto-ley 407 enumera diversos instrumentos privados que pasan a tener ei c ~ r c t r rti,.: pbicos por el fiiclio JC ser
procccotizados. Acontect con 10s testamentos cerrados que se proctden n abrir; con los testamentos abierto: otorgados slo ante testigos;
COII !o:; ~ : ~ h r ; l l l ~ . ~ ! l vert>alts
~tos
~ L I C sc rccluctn a escritos; con 10s testatirriit:is ot:isgndns ci.1 pai:.es extranjeros (para que en Chile adquieran
si cnr.ictrr rfc.pbbIicos, d e b ~ nser protocolizados).
itlstriritii.tito

Impugnacin del instrumento pblico

812. Cmo pueda ser atacado o impugnado el itistrumenque e1 insrrumento pblico merezca pIena fe al legislador n o quiere decir que se convierta en algo inatacabte. Ei insto

pblico.-El

truineato
puede atacarse por tres razones:
1) Alegando su nulidad.
2) Alegando la falta de autencidad.
3 ) Destruyendo las decIaracIones de las partes que se contienen

en l.

434 - - .. .-- .-

<:URSO
I)E
~-~

I)T:RI;C:IO CIVII.
.
- - .~---~u--

.-A,..

.
~

.----. .--.- - .-

813, 1, !Y instrumento pblico p u e d e impugnarse alegando s u nulidad.-Porque el instrumento pblico debe ser otorgado
con las solemnidades Irgales; si no se cumple con ellas, es nulo. Si una
escritura pblica se atorga ante un testigo, es nula; un testamento
abierto otorgado nicamente ante 4 testigos (la ley exige 5 ) , tambin es nulo. Tambin puede impugnarse el instrumento por incompetencia del que lo autoriza. Y tanto pueden atacarlo 13s partes que
Ii, Ii,iii Liuvt rito (.o1110 rtrceror. Y para atacarlo purdrn valerse de
todos los medios de prueba.

814. 11. Tambin puede ser i m p u g n a d o por la falta d e

autenticidad, o sea, porque es falsificado: aptrece suscrito por un notario que en realidad no Iia p:nsado autorizarla. Son cosas distintas
la nulidad y la falta de autenticid~d.U n instrumento ~ u e d eser nulo,
~ x r oat~thtico;en cambio, un instrumento que un notario no ha autor i r ; ~ ~ l oIIO
, c s 111110,I x r o cs falsificado. El artculo 704 del Cdigo (:vil deja en claro la diferencia que hay entre falta de autenticidad y
niilidad; habla de ttulos falsificados y de ttulos nulos.
Para atacar un instrumento por falta de autenticidad puede hacerse uso de todos los medios de pruebl. Porque hay en la falsificaci6n un verdadero fraude. Sin embargo, cuando se trata de destruir
una escritura pblica por falta de autenticidad y se la quiere destruir
por la prueba de testigos, fiay una pequea limitacin, que contempla
el articulo 432 del Cdigo de Procedimiento Civil: de acuerdo con
l, se requiere que comparezcan 5 testigos, que, de acuerdo con el articulo 374, deben estar contestes en sus dichos, no deben tener ninguna tacha legal y deben ser legalmente examinados, y que deben declarar que uno de los firmantes ha fallecido con anterioridad o ha permanecido fuera del lugar en el da del otorgamien . y en los 70 das
subsiguientes. Son, m consecwncia, dos los requisitos que se exigen
en este caso. Pero entindase que esta limitan slo rige cuando se
trata de destruir una escritura pUblica por falta de autenticidad y
citando las partes han hecho uso de la prueba de testigos.

815. 111. Pdr falsedad de las declaraciones q u e contiene.

-En primer lugar, es evidente que los terceros que no han celebrado
el acto o contrato contenido en el instrumento pblico pueden aucarlo por esta razn. Pedro st ha recibido del precio de una compraventa, cuando en realiJd no lo ha recibido. No hay incohveniente para

que un terccro destruya esa declaracin, demostrando que Pedro no

ha recibido los 100. Seria perfectamente posible, porque esas declaraciones no pueden afectar a los terceros.
18x0 la s.ucstiGii c s mis ititcrcsanrc analieirrdola desde cl piitrts
prippioi i<tntratanter. Podran stos entrar a p o b a r
q o las
~ d ~ c l a r a ~ i i xc<intcnidas
~~s
en cl instrumento pi~blicoson falsas?
1~11cstr.~
Uilivcrhirl,~J 1);i b i J o un error tnis o mrnos difundido el
considerar que las parres no pueden probar en contra de dichas declaraciones. Yo suscribo un contrato de mutuo con Pedro y declaro
q u e cn este acto Iie recibido en dinero efectivo la suma dc l00, que
p r ~ ) f i ~ cCIC'V~PIVL*~
tu
t.11 1111 ;ij10. Con pnitcrioridad Pcdto, con este titulo, me demanda cobrndome los iW. La cuestin se traduce en si yo
puedo probar que no recib los fOO de que se deja constancia en la
escritura pblica, La respuesta es afirmativa, porque si bien el instrumento pbblico produce pkna prueba, nada impide que en contraconfesin de parte, por ejemplo; y en
rio se rinda otra pkna
definitiva a [ juez de la causa le corresponder, apreciando en h m a
sohrrnna la ~ ~ r i i c i h nrelidida, dar por protsado o no que las declara-,
ciones conreiiidas en e1 iristrumcnto son falsas.
La Corte Suprema ha aceptado en diverws fallos, ya expresa ya
tciramcnt,:, que 10s otorgantes rindan prueba para destruir lo dicho
cn un escritura
(10).
Naturalmcncc que por rcstigor no Fodrii probarse en contra dc
lo hclarado e n el instrirmento ptblico, ya que lo impide el inciso 2."
del articulo 1,709 de1 Cdigo Civil, qut dic:: "No ser admisible la
p e b a de testigos en cuanto adicione 0 Atere de modo alguno la que
se exprese en e acto o contrato, ni lo que st aicgue haberse dicho antes,
o al tiempo o despus de su otorg;lmint% aun cuando en algunas de
estas adicjo~eso modificacjones se trate de una cosa cuyo valor no
alcance a la referida suma" ($ 200) (10 a ) .
Jc vista de los

(10) VCaw lar r t ~ u i c n t c s sentencisr publicadas e n fa "Revista de D F r c cho y Jurisprudencia": t o m o XXV, segutida parte, seccion p r i m e r a , pag. 245;
tomi XXIX, regunda parte, seccin primera, pg. 148; ' t o q ~ oX, wgunda partr, rrcciGn prlmerti, p i i ~434; tomo XXXIII, i r ~ u n t f nparte, uccihn primev , r , p,ig. 237; tomo X V I I I , wgundn parte. seccion primern, p6g. 444. En e n .
rido contrario: Corte de Valparniso, sentencia Jc 3 t Lfs juIi<i lic 1935, " R e
vixa de Derecho y Jurirprudcncia", romo XXXIII, segunda parte. ~ c c i S > n

p;imera, pg. 65.,

( 1 0 al Corte de Santiago, " R ~ v ~ K I& Derecho y Jurisprudencia",
m o XXXIV, wgiinda parte, seccion primera, pas. 32.

to-

INCTRUMENI'OS PRIVADOS

816. Generalidades.-Es todo escrito emanado de una persotia y no autorizado por un funcionario pblico en el carcter de tal.
Puede revestir diversos caracteres: cartas, telegramas, facturas, recibos de arriendo, etc. En nuestra legislacin no esti sometido a reglas especiales ni solemnidades, como acontece en Francia, donde sc
otorga en dos copias, una para cada parte. Excepcionalmente entre
nosotros la letra de cambio, que es instrumento privado, tiene ciertas
colemnidades en cuanto a su redaccin.
Hay que recordar que an el instrumento ~ r i v a d o~ u e d ten cicrtos casos c*xigirse cotno solemnidad, y su auscncia no sSlo traera coiro c~~ricc.ciicncia
el n o p d e r acrcdirar por rcstigos el acto o coiitrnto,
sino la nulidad de &te, como acontece en -1 cuiitrrito tlc proiiicsa cic
celebrar un contrato (articulo 1,554).

817. Valor probatorio.-Materia

contemplada en el artculo
1,702. Forzosamente el instrumento privado tiene que estar regido por
principios distintos de 10s del instrumento piblico. Porque este merece' fe al lcbi.c;ador por la presencia de un funcionario en el cual el
Estado deposita su confianza, y esto no acontece en el instrumento
privado.
Ante todo dtbemw tener presente esta regla: en principio, e/ 7nstruwmro pri+.ado no tiene ningn valor probatorio, ni entre lar pmtes ni respecto e terceros. Para que tenga va!ot probatorio entre las
parres se rcquierc, de acuerdo con el articulo 1,702, que los que aparecen suscribindolo lo reconozcan o ei tribumi lo mande tener por re-

.-

---

---

U l . LA I ' K V L B A UL: L A 5 t>flLl<rACII>Nli

,..

.--a-

--

conoc&.!o. Entonces adquiere entre lis parter

torio de Ia escritura pblica. El artculo 335

--

. - -..-

407
-.

..- .

t t mismo valor proba-

del Cdigo

de Procedi.

miento Civil estab1:cc las c a o s en que el instrumento privado m debe tener por reconocido.
Dice dicho articiilu 335: "Los instrumcatos privados. sr tendrn
por reconocidq: .
1." Cuando as lo ha declarado -3 el juicio la persona a cuyo
i~rimb;c 3piit:c: orurg,~cioel instrumento o !a parte contra quien Y:
hace valer;
2." Cuand-o igual dcclracin ac Iia htcho en un instrltmcnro piI711t-o1> e11 o t r t , juicic, diverso;
3." Cuando, puestos en conocimiento de la parte contraria, no
se alcga sil falsedad o alta de integri.ad dentro ch 10s 6 das siguienres a SU presentacin, debiendo el tribunal, para este efecto,
apercibir a aquella part,e con cf rcconochicnto tcito del instriimento
si iiada .rxpusierc dentro de diclto plazo; y
4." Cuando sc dcclarc la autenticidad del instrumento por r e w

l ucin judicial.
Hay rcccrnocimic~itnricito tambiin en lar tipsr riguicnr5a crdrrs,
contempIzdos en el decrero-ley N," 778, dt 22 de diciembre de 1925:
1 ) Si al pre5cntars.i prrsanalmtnre una letra de cambio o paga.
r a la orden, (ii aceptancc o subscriptor no upusierc tacha dz falsrdad a su firma;
2 ) Si el abligado al pago de una letra de cambio, pagar a la
orden o chcqur, no opusi:re tache de falsedad al momento de notificne1.e judicialn?entc el protesto, o dentro de tcrcero da; y
3) Si ia firma d ~ aceptante
l
de fa leal viene autorizada por uti
iiotario.

Gtx obstrvar con respecto al NP 1." del articuIo 335 del Cdigo de Procedimiento Civil que, para qut el documento privado produzca efectos jurdicos contra un litigante, no basta que hava sido
reconocido expresa o tcitamente, sino que es necesario que emane de
il, por haberlo escrito o firmada A este respecto Ia jurisprudencia
es uniforme (10 a ) .
(10 a) "Revista de Derecho y Jurisprudenaa,, tomo XIX, seccin primwi, pbg. 50; romo XVI, rcccion primera, pg. 422; tomo VI, scccion Ngunda, pg. 66 y tomo IX, seccin segunda, pis 90.

488
- ---

---..---.

CURSO DE I>ERECHO CIVIL

.-.---. , - ,
--

--

--.u-

Si el instruiiicnto ciliatia de terceros, indudablemente: que no proEn este

diice plxiln p r ~ ~ r l ~pcro
. i ; ino tendr algn valor
punto la jurisprudencia esti dividida:
Algunas sentencias dicen que tal instrumento carece de todo valor. s, par ejemplo, la Corte -de La Serena ha dicho que "las cartas
dc ttrcerns pirson~s rec.anocidas en juicio no tienen valor legal alya qu,c importan prueba testimonial que Iia deguna con13
bido prociiicirse con las for~nalidadesde la ley y dentro del trmino
probatorio" (10 b). La Corte de Santiago, por su part,c, en un fallo
del ao 1930 (10 c) afirma que carece de mrito probatorio contra el
demandante eldocumento privado que no emana
l.
Pcro Iiay sentencias cn sentido contrario. La Corte Suprema
(10 d ) y la misma Corte de Santiago (10 e) han declarado que tienen valor probatorio los instrumentos que no emanan de la parte;
p r o no indican cul es ese valor. En concepto de Somarriva, no sera otro que servir de base a una presuncin judicial:

de

El que entre las partes, una vez reconocido, tenga valor probatorio de escritura
significa:
1." Que, de acuerdo con el articulo 1,706, tiene valor probatorio
no nicamente eii lo dispositivo, sino an en lo meram,ente enunciatvo, can tal que tenga relaciJn directa con lo dispositivo del acto o contrato. Esta regla se aplica al instrumento privado por expreso mandato del artculo 1,706; y
2.' Que el instrumento privado hace fe sobre la fecha, sobre el
Iiecho de haberse otorgado y sobre las declaraciones contenidas en l.
Respecto de terceros, ni aun cuando sea reconocido o mandado
tenzr por reconocido por el tribunal, no tiene ningn valor probatorio.
La razn es la siguiente: no ha intervenido un funcionario y pueden las
partes haberlo otorgado con el fin de perjudj. . J terceros.
10 b ) "Rzvistn de Derecho y Jurirprudencin", tomo XXIII, seccin primera, pg. 416.
(10 c ) "Revista de Derecho y Jurisprudencia", tomo XXIX, seccin pri.
mrra, png. '157.
(10 d ) "Revista d c Derecho y Jurisprudencia", tomo XVI, seccicin prim a , pag. 422.
(10 e ) "Revista d e Derecho y Jurisprudencia", tomo VI, seccin segunda, pg. 66; y romo IX, seccin x6undn, pig. 90.

continuar

ir atrs

--

--- ---

DE 1.A PRUEBA DE L A S 0BLICACION:S

-

. .--

..--.

- .
-

4'3 1.
-

Del artculo 1,704 del Cdigo Civil a desprenden las siguientes

regias en cuanto a s u mriro prubitoria:
a) No haccii prueba on fsvor del qur ios escribiu o firm, sirio,
Ixir 1' <:oiitrnrio, 11ncc.n fe en su contra.
1)) iLt.i l ' ~ ~ t : t i ; i ~ 1 1iciiirra cjlo sc pr~ducccoti rcs~xctoa a~~trrlli)
q u x p a r c z r a c.otr t o d ~clariddd.
c ) 1:I i r i i r i t u prhLzc.i>rio
cs indiricih/c: tl c p r qiiiern ay~ri,vc.tllnr~.
JClu'i ~IICJIUS
de pri~clxty1.1~tr,at,itiitts, iit, p t ~ r ~ h~- ~ L I I , I L , Iv Ii l~ 1-1
I ~ i>.trI.Y
te que le fuere desfavorabIe.

825. Libros de los cornerciarites.-los libros de 10s comerciaritrs son uiia cspeciz de registros privados a los cuales la Icy les reco~ i o c cmayor valor.
Para que puedan considerarse, dekn:
I / Llevarse conforme a la ley; y

1) Cumplir con el impuesto correspdiente.

Clus~fic~cin.-Los libros de los comerciantes se dividen en principales u :)bligatorios y cn auxiliares o secvndarios.
libros principales son: 1 ) el libro diario; 2) e1 libro mayar o
de ciizntas corrientes; 3 ) :f libro de balances; y 4) el libro copiador
Lo5

dt

cartas (Cdigo d.: Comercio, articulo 25).

Las libros secumd*rios no h a c ~ np e b a e n juicio i ~ d c ~ r l i d i c n t c mente de lo; obiig3torias, perc si el duto dz stos los hub:nre p r d i d o
sin .\u ~ x l fIinrin
~ . pzutba aquellos librm con tal que hayan sido 1Ievados en regla (Cdigo de Comercio, artcuIo 40).

Valop. probatorio.-Para determinar el valor probatorio de los Iibros de comercio, hay que distinguir:
a) Entre comsrciantes, entre 10s cua!es tienen amplio valor probatorio, segn se desprende d t los attcufos 35 y 3 6 del C A i g o de Comercio.
SegUn el primero ,de dichos prec:pros los libros de comercio ~ l c vados en n>riformidaci a la ley, hacen fe en Ias causas mercantiles que
!os comerciantes agiten enfre d.

Si Iw libros de ambas partes estuvitren en desacuerdo, agrega, el

citado articulo 36, los tribunales decidirn h s cuestiones que ocurran
xgn el mrito que suministren las dems pruebas que w hay- r:ndido.

b) Entre co~~tcrciantcsy no comcrciantcs, los libros de comercio

I~accrife slo contra d cumgci<rnte que los Ilcva, al cual no x le adinite~i pruebas que tiendan a destruir lo que resulta de sur asiento4
(Chligo tlc C'ot~icrcio, rrticulo .M). Pero la fe dr loi libra* es i~~divi.
)rblz, y cl Iitiy~iiteque vccptii cri lo fiivorablc lus ~ s i e i i t u bclc It>r libros
de su concendor, est obligado a pasar por todas Iaa enunciaciones adversas que 4:110s contengan (Cdigo de Comercio, articulo 39).
2) Notas escritas o firmadas por el acreedor
826. Objeto de las notas ,escritas o firmadas por el acreedor.
L3s notar exritas o firmadas par el acreedor a continuacin, al
iiiargcn o a1 dorso de una a c r i t u n tienen por objeto modificar, extino
guir o agravar la obligacin.
827. Casos que pueden presentarse.-Las
notas
hacer* en:
a ) Instrumento que sicnipre h<r est& en poder del acreedor;
t>) Duplicado que tiene el deudor.
En ambos casos las notas, paca tener valor, deben estar crcritas o
firnidas por el acreedor (articulo 1,705).

828. Vdor p r o b a t o r i o . 4 m o todos los instrumentos privados, cstas notas adquieren mrito probatorio slo una vzz reconocidas
o mandada, a ttncrrc por tale*, Hacen fa tn d o lo fnvorrblc al drua
dor; pero su mrito es indivirible dice t l articulo 1,7M:
LI nota escrita o firmada por el acrtcdor a continuacin, al margen o a! dorso de uno escriturcr que siempre ha estado en su poder, hace
1<

Ic

:rt

1.) f~v<rrrLlr:rl &u&.

140

'Lo mimo se extendera a la nota escrita o firmada por el acreedor,

a continuacin, al margen o al dorso del duplicado de una escritura encontrndosi dicho duplicado en p d c r del deudor.

DE L A PRUEBA DE LAS OBLIGACIONES

-,---u-

_ --.

. ,

--

-_--.-

--493

"Pero el deudor que quiere aprovecharse de lo que en la nota le

fawre-rca, dcberl aceptar tambien lo qiic en ella le fuere desfavorable".
Tanto el artcufo {,TU4 como el 1,705 de! Cdigo, Civil dicen relacin con la prueba de las obiigaciunes que nacen de los actos o contritos civiles y, por lo tanto, no pueden aplicarse en un juicio de comercio ( 1 l ) .
3) Cartas y telegramas

comunicaciones escritas entre particulares

829 Especies.-Las
pueden ser e diversas especies: cartas, telegramas, radiagramas, cablegramas, etc.
830. Propiedad de las comunicaciones escritas entre particulares.-Desde
e1 momento Jc: b rrt-ep~.itr.pertr~icc.rtial dcsririatario, salvo si son confidenciales, caso en que este ltimo necesita autorizacin del ternitentt pata publicar dichas comunicaciones. Los tercerus, para hacerlas valer en juicio, necesitan autarizari6n dcl propietario. As se dediice del articulo 160 del Cdigo Penal.
851

f n l ~c.oiti~~tii<..~t-i~>nrs
csri.ir*s

entre par-

tic~ilaressiguen, en cuanto a su valor probatorio, las mismas r=gias

geiieralrs de los instrumentos privados. En consecuencia, deben ser rrconocidas por las partes u maiidadas a tener por recoriocidas.
Es interesante consignar que el Proyecto franco-italiano de 13s obligaciones reconuce la prueba mediante t P f e g r m , atribuyndole !os
efectos de una escritura privada, siempre que e1 original haya sido firmado por el remitente, y presumiendo, saIvo prueba en contrario, que
la copia remitida al destinatario est conforme con el original (articulo 284).
832. Cmo se agregan en juicio.-Las
comunicaciones escritas enrre particulares s e agregan en juicio 'Con citacin" ijr 13 parte
contraria, so pena de casacin.
( 1 t ) C.tsicG.~de 6 de enero Je lb~8;"Rcvista de Derecho y Jursprudencia", romo XXVII, segunda parte. secrijn primera, pis. -8.

ndice

2."

PRUEBA TESTIMONlAL

8 3 5 . Testigos,-.Los testigos son personas que no tienen intcrEs, que i i i i son partes r n un hecho o acto juridico dceterininado,pzro a quienes cunstan los hechos del acto, pirsonal~irnrc o d.,- .oidas.

835 bis. a) CIases de testigos.-Testig~s inrtriimentnirr son tos

qrte asisten af otorgamiento del instrumento.
Tesrigos judiciule~ los que dechran ant= el ;ii-z.
Estos ltimos pueden ser pr~setic;<ties,orrriart~so dc r;rid {qiiz s ; ~ i ~
Ios que estuvieron presentes cuando ocurrieron 10s Iiec110s sobre qu:
declaran) y de oidus o referenci~ (que son los que s!o han nido contar 13s ~ P C ~ I O Ssea
,
3 ~ J S partes, se3 a IQS testigos prisrneialrs).

835 bis. b) Capacidad.-La regia generaI es qu- todas las p-rsanas de .una y otro sexo son hbiizs paca testificar en- juicio, sdvo las
que la ley declare inhbiles (Cdigo de Proccdimknto Civil, aotculos
345 y siguientes).
Las inhabilidades para testificar son materia de Derecho Procesal.

836. Limitaciones de la prueba testimonial.-Por muy diwrsas razones, el legisfahr no ha podido admitir la prue;ba restimoitinl rii t t d a sil amplitud, y en consideracin a estas razones ha tenido que establecer limitaciones. Estas razmcs que han obrado .cii et espiritii del kgislador pdrian traducirse en lo siguiente: La memoria &:S
frgil, y por lo tanto, resulta dificil recordar lieciios acontecidr>s quizis cuanto tiempo atrs, motivo por el cual en muchas ocasioiies esta
prueba no reflejar la verdad; no todos miran Ios hechos con el mis-

mo criterio; y en definitiva es demasiado fcil para las partes fat.:iiiiia I)i.tic[~;idc testigos.
I'c.ro, iio ol~staiitc ttiiru con mnlos ojos In priicbn tcstiino iial,
el legislador no ha podido suprimirla de raz. Por una parte ha 4 StaLlecido las limitaciones a que hemos Iiecho mencin; por otra, tiay
1it:chos que es imposible probir por otro medio de prueba que no sea
isrc: los delitos y los cuasidelitos.
c,,ii.sc

Ias limitaciones a la prueba testimonial son de orden pblico, y

en consecuencia no admiteii derogacin. Y Ilaiiiaiiios la ateiici6n al
hecho de que estas limitaciones slo significan que no se admite la
prueba de testigos; pero en clrnbio, podra ser perfectamente admis:blr oti.o iiiedio de prueba: confesin, juramento deferido, etc.
Las limitaciones son de dos rdenes: 1. Referentes a los actas que
deben constar por escrito; 11. Referentes a las alteraciones o modificaciones de lo que se ha expresado en un acto o contrato.

837. 1. No se admite la prueba testimonial respecto d e las

obligaciones q u e han debido consignarse por escrito (artculo
1,708).-Aqu
f tay que distinguir dos situaciones:
1) Deben constar por escrito los uctos o contratos solemnes, naturalmente siempre que la solemnidad consista en el or. .gamiento dr
una tscritlira, sea pblica o privada, por cuanto las solemnidades pueden consistir en otros ritualismos, pueden tener otros caracteres. Por
ejeinplo, la compraventa de bienes races, que requiert escritura ptilica (articulo 1,801): el contrato de promesa. para el cual basta escritura i>rivada (artculo 1,554). Es interesante advertir que en estos
casos, excepcionalmente la falta del instrumento pblico o ~rivado,segn las situaciones, no slo hace imposible acreditar el acto por medio
de testigos, sino que su ausencia trae como consecuencia la nulidad
absoluta del acto o contrato ~ I I C ha debido consignarse por ewrir<l y
no lo fui. Esto se deduce claramente de lo dispuesto en el artculo
1,701, inciso l.'', y en el artculo 1,685 que no es sino u:ia apIicaci\n
del aforismo jurdico segn el cual generalmente el acto solemne se
prueba por s mismo. Por eso interesa recordar, como lo dijimos al
iniciar el estudio de la prueba initrumental, que el instrumento puede exigirse ad probationem y ad solcmnitatcm. En el caso que comen-

1)t I..4 PRUEBA UE LAS OI>LlCAC1ONL>

-~

497

tamos se exigen ad solernnicatem, y su ausencia, repetimos, trae consigo

!a nulidad del acto.
Juriaprudcncirr [.A Cartt Suprema h3 decl.iado que la circuiirtttiicia c!r
r u c c ! m.lndnto sr.3 por regla grn~r.lL contrato cor~s:nrulf,
quixr d x i r
que h , ~ g a~ x c ~ p c i o nen
, cuanto a /.a pruc5~. J 13s I i r n i r ~ c i o n r s de los articu.
Tos 1,708 y 1.709, si se trara d o un rnrindato para un asuntu in2yor de

5 ?@O

(12):

7) De acuerdo con e1 articulo 1,709, inciso 1." deben constrlr por

cntrrgu o promcsa de
escrito los ai7tnr o ctontrtos qiie contengan
tind C O E 41u
~
valga tnrs de 4 700, Fijando el alcance d.: esta disposicin, y de su propia redaccin, se desprende que sera un errar canciderar quz toda obligacin mayor de $ 200 no S: susceptible de acrcditarsc por prueba de trsriyos. Una interpr:raciti raii ainpli.l e s t i
restringida par los propios trminos del legislador. Las obligaciones
de probarse por este medio de prueba son aqullas
que emanan de un acto jurdico volunrario, ya sea ste unilateral o
bilateral; pero siempre dc carcter voluntario- Tnf comc lo< conrratns
I> el pago, por ejemplo. Este es, por lo dems, el alcance lgico de 10s
trminos que usa el legislador.
En Francia, la cuestin es m i s discurible. Prro ello se dobe a
que la redaccin de las disp~sicionespertinentes del Cdigo Francs
n riene la claridad de la nuesrra. En consecuencia, por ejemplo, las
cbligacion~s qw nacen de un delito o cuasidelito pueden prrfcctamente acreditarse por medio dc prueba por restigos. Y asi, si atrope!lado por un automvii demando indemnizacin de $ 5,000, podra
sin inconvenientes hacer uso de la prueba testimonial.
Por eso es que a1 iniciar ei estudio de la prueba d-camos que
ella poda recaer sobre hechos y actos jurdicos, y qiie la difcrenii~
consista precisarnenrc cn que rl kgislador, para acreditar e1 hecho
juridico, era asaz iibzrai, y en cambio, para arrtditar el acco jurdica,
ponia limitaciones precisamente en la prueba resrimoniai. Por la d,:ms, en las obligaciones que no emanan de un acto jurdico es lgico admitir la prueba trscimonial, ya que par SU propia naturaleza SEria iiii~~:)"iLle
,rsigir quc cllas canstaran por :scriro.
Adenis, cl CJdigo habla de obligaciones que contesigan "la ciitrzg a ,:> pr:'mrsa d: una cosa" y no "promria Jr yntrrga ,,, q i ~ r d a n d npor
!o tanto includas las obligaciones de dar, de hacer y no hacer, skm:>a susceptibIcs

--

( 1 I t Senrencia Jc 28 de no\-irmhre do 191 3. "Rcris:n de Derecho y JUrirPrt:dencia", comq XIi. seccion pr:rilera, pig. 137.

498
,

CCKSO DE U t R P C H O CIVIL

---p.---

-.y-Y

p:e nlruralmente que ellas tengan carcter de ~ ~ l u n t a r i a sLa

. Corte
Suprema !la dicfio que tanto la ~ostsi8ncomo el dominio, que se nianifiestan por heclios materiales, pueden prcbarse pcr testigos ( l;) .
La Corte Suprema ha declarada que, cualquieta que sra el vaior
de las repnrnciones efectuadas en un edifici~,puedrn probarse por trstigi~s (14).
b n seguida se requiere que la cesa, objeto de la obligacin, r : ~
los cazos ya indicados, valga ms de $ 200, y para establecer rstc valor se .itiend: al lnomrnto de la celebracin del contrato, y no al mocreerse.
mcnco d r la dema~idacomo
Consecuencia de este segundo requisito es lo establecido en r !
inciso 3." del artiiulo 1,709 y e n ambos incisos del artciilo 1,710. E:
inciso 3." del 1,709 dice que no re incluirin dentro dc Lcs $ 2011 los
frutas, intereses y otros accesorics de la especie o cantidd debida. E:
inciso 1." dcl 1,710 nicga la pru'tba de testigos al que demanda una
cos,i de nis J e LUV aun cuando limite a rsta caiitictacl la demanda.
Y el inciso 2." del 1,710 tampoco admite este nicdio de
rn las
denianda> J e menos de ;d 200 cuando se declara que lo que se demanda es parte o resta de un crCdiro que debi ser consignado por escrico.

838. 11. No es admisible la prueba testimonial para adicionar o alterar de modo a l g u n o lo dicho en un contrato, ni sobrc lo que se alegue Iiabersc dicho antes o al tietiipo o drsputiu
de s u otorgamiento, a u n cuan20 rn algutia5 ;ir e,t;l, id::i,:i,
,- n

.-

dificacionrs se trate de nria cosa cuyo valor no alcance a la rcferida suma (artculo 1,7L9, inciso 2"). En otros trminos, r.0 p u d e probarse por testigcs nada fuera de lo contenido en el instrumenco. El caso
que comentamos se aplica ya sea qur d acto o ci>nrr3to conste por
escritura pblica o privada.
Los aucorts estn de acuerSu en que seria aceprnble la p r u t l a
testimonial para acreditar e1 alcance de una clusula Je una iscricc.
ra que S: encuentra redzctada en teminos ambiguos, cbscuros. Igual( 1 3 1 S e n : e n c : i ? e I > dr inayJ ir 1916. " R ? : i s t x
r e n c i n " , romo XII', ssccion primcm. p k . 1 .
( 1 4 ) S:nrancia de 18 de ju!.o de 1351. "Revista
dencia", tomo NS\.'IIl. 'rccin p n n t r i . ? i j 680.

il: 3eCc:h3

;!..::si::.

de D e t e c l i o : Juriry:d-

--

-. .

DE l . \ P R U E S A DE L A S 0 B L I C A C I O N C . b

--

--

--

4-&?

rnenre el error, fuerza o dolo sufrido por uno de los contraranres tam-

bin seria susceptible de ser acreditado por cescigos. La Suprema Iia

dicho que se acepta la prueba testimonial para acreditar el consentimiento del deudor en el caso del N:' 5." de1 articulo 1,610, que habia
dt In

siibrogacin (15).

LOS terceros

aienoc al acto o contrato, j p o d r a n probar por te%t t g U S ~ ~ i l t t (4

~ , ti i l ~ l ~ ' ~ t i i t r l ~
I r i ) ?.tiIror,-$ ri~i11~1vt'rttsn su mayoria acc
llo seria posible, pues esta limitacin solo*rig: con respecto 3 [o;
,%S

cantratanres. Pero-la cuescin es discutible.

K~c;i/t.;lti\t:\ 1111.1 vez m;ia que vti los casos c . o n ~ ~ r e t ~ i i i d i ~2s; A ; .
ticufo 1,7i;9, lo que el legislador prohibe uniczmcncr r s la prtizla d:
testigos, p:ro iio rxclliyc los otros medios de
existiendo p.:
lo tatiro una marcada diferencia rntrc C S C G ~dos C;~SOS y el J e l acr 1
iolcmne, a que ncs rCferimos mis arriba.
En la jurisprudencia se Iia sentado que las ifeclaraciotirs prrsczdas ante un notario carecen de valor como ~ r u e b ad= cescigos { l b ) .
L-II

839. Excepciones.-Hay
casos de excepcin en tos cuales ct
admite la prueba testimonial no obsranrc prcatnrarsc algunrr iicux.
cionrs que conccmpla el articulo 1,709. Las excepciones que estudiaromos se r~firten,r , ~niranencc al caso del inciso 1." del articui,o
1,709, sino rmbin a! caso del inciso 2.". Asi aparece en forma muy
clara de la tcdacciiin del articulo iY711,que concemp!a estas excepcionc. Dtcc e5re artculo: "Exceptanse de lo dispuesto en los t r r i
artculos precedentes
". Sin embargo, estas excepciones no se aplican a los actos solemnes, porque en ellos la ausencia de escrirura, se&
pblica o privada, trae consigo la nulidzd absoluta del acto o centrato contenido en dicho instrumento. Las excepciones son:

1) Principio de pruebo por escrito. Se admite la prueba testirno.

ni.11, n o obstante las limicacionts indicadas, cuando hay un principi,)
dz prueba por escrito. El propio ltgislaitor st c2iatg.i il: ::finir to 12:
1 1 S I Sen:+niil de Z de junio de 1930, "Reviscn d e Darccho y Juri5pr.i.
de~~cia",
romo XXVIII, seccion primera, pag. 61.
( 1 6 ) 5L:n:e:rci.i Lle 1s Suprema de 23 da j u n i ~?i 1927, "R:nvlr;.~ da gr.?.
cho y Jurisprudenct:t",

romo

XXV, 3e:cion

primera. pig. 9 ; .

es un principio de prueba p r escrito, diciendo, zn el inciso l." del arriculo 1,711, que consiste en un acto cscriro d-1 demaridado o de su
represtntante que llaga verosmil el hecho litigioso. Para aclarar ms
:a idea, el inciso 2." pone un ejemplo bastante pr.eciso: "As, un pagar dc m;s de doscientos pzws en quc x ha comprado una cosa que ha
de entregarse al deudor, no har plena prueba de la deuda porque no
certifica la entrega; pero es un principio de prueba para que por medio
dc tcitigas s t supla esta circunstancia". Dc acuerdo con lo dicho, seria
principio de prueba p r escrito una carta a Pedro en que le diga que
!e adjunto $ 100 a cuenta del negocio.
Di tnanern entoncrs que el principio d- prueba por cscrito significa, en otros trminos, ~ U dicho
L
instrumento o c s c r i t ~por si solo no
da fe suficiente sobre el Iicclio contenido en l, y en co~isecuencia,para acreditar dicho hecho, es necesario recurrir a otro medio de prueba.

D: los t;rmi~ios del legislador x desprende qii: son ctintro los rcqiii,icr>s tiecesarios para que estemos en presencia d.- un principio de
prueba p r escrito. Ellos son los siguientes:
a ) Que haya un acto escrito, independientemente de que sea o
.:o tirtii.icio, ljnsta coi1 que estC escrito;
L) Que el escrito emane de la persona contra quien se opaiie. Es
pnr 10 tanto criticable la expresin "acto escrito del demandado" que
, 1 5 1 r l 4ir.riculo 1,711, prquc: t.110 pi~cliir iiiditcii~ .i
I qitc cti i i t t
i~iicioslo el demandante est obligado a probar, cuando, segn virnos en su oportunidad, el peso de la prueba puede igualmente afec.
tar al demandado como al demandante. De aqu, en consecuencia, que
c.1 acto escrito puede m a n a r del demandantt o del demandado, segn
!os casos;
c) Que el escrito sea pblico o privado reconocido. La jurispru-,
dencia ha resuelto que, para que un documento privado sirva de prin-.
cipio de prueba por escrito, se requiere que sea reconocida por la ptrzona contra quien se invoca o mandada tener por reconocido (17).
Sob:c cite particiillir se plantea la siguiente ciiestin: n,:gada la auten:icidad del principio de prueba por escrito, i ~ d r i a~:oharse e!'? -orestigas para en seguida acreditar por este mismo medio la obligacien? La jurisprudencia ha resuelto la cuestion en forma afirmativa,
k i

( 17 1 Sentencia de la Corte de Concepcin, de 2 1 de abril de

:!$;a de Derecho y Jurisprudencia", tomo 11, seccip stguiidri, p i g .

1904, "RJ73.

por cuanto cs cosa distinta en un instrumento el escrito en si mismo,

su confecciiin material, y el acto en l contenido; y el e s ~ n t oen si
mismo, su suscripcin, su firma, su autencidad, es un hecho mareriaI.
que no queda afecto a la limitacin d e la prueba testimonial; es decir, pticrfc pn>barse p > r testigos. As 10 tia rrsuelto la Corte Su-

prema (18).
d ) Que el principio de prueba por e x r i t o haga verosmil el hecho litigioso, cs decir, q4.w tciiya r r l ~ ci r s i i y i c>ltrrcitc.i,a njii 1;1 c.iv~i
i0tt
debatida. Hay al respecto una sentencia interesante de Ir Corte Suprema (19), en ella se manifiesta que, para que ti principio de p m ha por ercrito sea tal, debe tener hilacin y coherencia con el hecho
I t tigioso.
H a y tambin, referente a esta materia, otra sentencia dt la Corte Suprema, que establece que si un docuniento, despus de hacer rllacin de la comisin materia de la litis, agrega: "Por lo tanto, como
aparece concludo dicho negocio, ruego a U d . pasar a mi casa, que
o n d r el gusto de compensarle su trabajo", es un principro de prueLa por escrito, que permite acreditar d,espus el mandato por prueba
de testigos (20).

2) Sf admite la prueba resrimonial cwndo ha existido imposibiliddd de obtener prideb<r por escrito (inciso 3." del artcuIo 1,711). Sobre esre particular, es indiscutible que queda comprendida la irnposibilidad fisica para obtener dicha prueba. Ejemplo: a un seor que se
esri ahogando y ofrece i ~ t lpremio al que Io saIwe, jcmo exigirle un
escrito? Aplicacin de esta imposibiiidad lo constituye eI artculo 2.237,
segiin el cual el depsito necesario puede acreditarse por prueba de
testigos.
Pero adems parece que tambin debemos comprender fa imposibilidad moral para obtener ~ r u e b ,escrita: a) porque donde el
IrgisIador no distingue, no es licito distinguir a1 hombre; y b) p r que 10s artculos 2,241 y 2,248 del Cigo Civil, nos hacen llegar a
idntica conclusin. Ej,rrnplos de imposibilidad moral: si un individuo entra a un teatro y deja s u sobretodo en Ia g u a d c ~ r c r ; a , no evi( 18). Stnrencia de 210 de mayo de 1905, "Revista de Derecho y Juriiprii-i
dencia", tomo 11, seccion primera, pig. 421.
( 1 9 ) Sentencia de 7 de diciembe d e 1910, "Revista de Durecho y juriitomo IX, seccin primera, plg. 117.
( 2 0 ) Sentencia de 10 de agosto de 1920, "Revista de Derecho y Jurisprudencia". tomo XIX, seccion primera, pg, 2.25.

ndice

840. Definicin.-De
acuerdo con el artculo 47, sc dice preI I C C ~ O ciiaildo sc drduce de ciertas circunstai.rcias o anteced2nr:s conocidos. En consecuencia, la presuncin consiste en deducir un hecho dcsconucido de ciertas circunstancias y antzced-ntzs conocidos; hay en 13 presuncin un procrdiini~ntod- deduccin. S: comer: uii crimen; Pcdr:, cstnha la n.>cli-. del cririliri f.11 In casa eii q ~ l :
se cunicti; es un individua dp malos antec:dentzs; anr~riurrncnte Iiabia reido can -1 asesinado; se le e n c u e n t a un r~vlvcr.De estos- antecedentes conncidns, el juez dediice el Iieclio desron:icido.
sumirso u11

840 bis. De la ficcin jurdica; sus difrrencias coi. la, p ~ t sunciones.-Para

Escricht., la ficciiin cs "una supo;iciijn qut: frac: la
I i y dando a u n a prrsona o cosa una calidad que nci 1: es ~iarural,para
csribl:ctr en s u canr:crr=ncia cizrta disposicin .qur d: scro mndo par~ceriar-pugnanrc". Tambin piicde definirse la ficcin juridica, con
Mourn Ocarnpo, comu "la suposiciOn que formula fa 1-y atribliytnclo
a una Fzrsoria o cosa alguna cuaiidad no natural con el ob'zto d. rstabIecer cirrta disposicin que dictada d t otra manera siria csntrapmducenre".
No debe confundirsi la ficcion jurdica con 13s presuncion~s,p r que ron cosas muy dif,rrenr,cs. E n fa ficci.n, el legislador sabr quz 13
por l supuesto no es verdad, pzro lo hacc as por razones de una conveniencia sup-rior. En la przsuncin, por el contrario, lo que r c d a por
probad3 es 13 qu:: ocurre ~rdinariamentc, Io quz sucle ser vzrdad
en Ia mayora d: los casos, por :so se adnlite la
en conrrario,
salvo en las contadas excrpciones qu,o rstablect la ley para evitar Iitigios tscandalosos o de muy dificil o imposible soIucin.

84 1. Sus clases.-Los
an tecedentes o hechos conocidos puede
establecerlos el legislador o el juez. Cuando los establece el legislador, estamos en presencia de una p ~ s u n c i n legdl; c u m d o los rstaL1,0ce el juez, nos encontramos con una prericncin ;~rdic.ial. Por !J
..
clasificatanto, las presunciories se clasifican en legales y
cin que Iiacr el artic~ilo 1,712, inciso 1.".

842. Distinci<;n.--Driitro de ellas precisa una iiiieva cfistiiicin, de acuerdo con el articulo 47, en prcsunciones simplcinrntr [c..
gales y presunciones d e dcrecho. Las primeras se caracterizan porque
admiten prueba en contrario, porque pueden destruirse, porque pucd r demostrarse que la deduccin Iiecha por el juez es falsa. Las segundas son las que no admiten prueba en contrario; constituyen un verdadero axioma, un dogma de fe.
843. a) Las p t k s u n c i o n e s s i m p l e m e n t e legales.-Cabe
citar los siguientes casos:
1 ) Caso del artc~ilo180 del (Xdigo (:ivil, segiin el cual el hijo
que riac,e I HO dias Jesp~isde celebrado el tiiatriiiic)iiio se presliiire coiicebido en l, y tiene por
padre
al marido d e la mujer que lo da a luz.
.
.
Existe en este ejemplo una presuncin de
que se basa en
dos Iitclios: lo natural y lgico es que drspti;. Jcl matrimonio siya
la cohabitacin de los cnyuges, y que la mujer guarde fidelidad al
marido. De estos dos hechos, el legislador presume. Esta presuncin
es meramente legal; admite prueba en contrario, la cual viene a consistir t n destruir los fundamentos de la presuncin. Esto es, el padre
puede demostrar que no ha habido cohabitacin con su mujer y que
hub:, infidelidad por parte de sta.
2) El artculo 700 presume que el poseedor es du,eo. Porque
por lo general el dominio va unido a la posesin. Esta presuncin es
tambin meramente legal, porque puede destruirse. El que entabla
una accin reivindicatoria puede probar que es dueo, y que no es ta!
el poseedor.
3) Caso del artculo 1,654, ubicado en la ~ m e s i no pcrdn de
deudas. Hay remisin tcita cuando el acreedor entregh canceL o
destruye el ttulo voluntariamente. Pues bien, a virtud de la entrega,

cancciiicin o desrruccibn, el legislador presume quc con ello se ha

perdonado la deuda. Presuncin tambiin legal; porque se puede demostrar .por el acreedor que tuvo otros fines o razones para ~rocedtr
en esta forma.
4) Caso del articulo 1,739, segn el cual todos los bienes que
existen al momento de disolverse la sociedad conyugal pertenecen a
ella, y no al cnyttge. Presuncin legal porque los cnyuges pueden
p o b a r que los Liriics soii propios.
844. b) Las presunciones de derecho.-Sr caracterizan porque no admiten prueba en contrario ni requieren demostracin Casos:
1 ) Articulo 76 del Crjdigo Civil, que estab!ece iina presuncin
para lfcgar a determinar el momento de Iri conccpciSn, diciendo que
la ;Foca de a concepcin se colije d.e la del nacimiento, segn !a regIa siguiente: "Se prrsume de derecho que la conc:pcin ha precedido al nacimiento n D menos que ciento ochenta das cabales y no m i s
de trescientos, conrados hacia atrs, desde la medianoche en que principi,: el da del nacimiento".
Con respecto a sto, nadie puede probar lo contrario.
7) Articulo 706, segn
el cual, en materia pocesoria el error de
derecho se presume de mala fe, y no admite prueba en contrario. HaI>:CIZJC>
error cle dtrccl~o, nadie pticde probar que el pasecdor esti dc
buena fe.

3) Articulo 723, segn el cual en e! caso de divorcio se queda

la mujer con las hijas rnuje~esde toda edad y con los hijos hombres
menores de 10 atios, y agrega a continuacin: "Sin embargo, no se Ir
confiar el cuidado de las hijos de cualquier sexo y edad cuando por
la depravacin de la madre sea de temer que se perviertan; lo que
siempre se presumir si ha sido el adulterio de la madre lo que ha
dada causa al divorcio".
4) El mismo aru'cuio 8.", segn el cual Ia ley se presume conocid a de todos y no se puede alegar s u ignorancia. P t r o vimos en el tomo I que esra disposicin, ms que una presuncin, es una ficcin.
Porqur ia presuncin pattc de hechos conocidos, y aqu no sc puede
pretender quc todos conozcan la ley.

El legislador

se !e exigen-formas
sacramentales para
dzcir cuando hay presuncin. E ~ Iel articulo 76 dice "se presume e
derecho". E n el 706, "no se admitir prueba en contrario"; y en el
no usa-ni

223, "lo que siempre se presumir". En una p31abra, basta que apa:.:zca clara y nitidamente la intcnciitn del Icgisladar cle no admitir
prurba t n contrario.

845. Requisitos.-Segn
el articulo 1.71 3, debrn scr grav:s,
?recisas y concordantes. En consecuencia, p a r a que tengan valor, S:
: ( * ~ \ I I I *rl.1:.I ~ -t Iir(
~ I I I I ' > I . I I ~ ~tI<*li. . I ~1,nhi.r
:
mi, d: tina (la 1.y habla cii
~rniirios p l ~ ~ ~ I ~y b ~) L, I Cw;lli ~ I . ~ V CI ) ~SC,Z ~ S . I Sy ~ t ~ ~ ~ ~ ~ o r t f . ~ t i t ~ ~ .
.~c~~<~ionalriiriitc,
cl CSdiRo dc Prt~cdinii.:nto Civil, admite que una so:a prcsuncion purdr canstituir plena piucba iuaii.!.), a jii;e.t.t J:.I
:ribtiiial, tenga clracteres dc gravedad y prrcisin s~ificiciicch par3
foriilnr b u convencimicnro (artictr!~428, incisa 2.").
Las presuncion.:s tienen ms importancia en materia p:nal qur
zn civil.
rrgla g:rirral :S la acfriiisil~ilislad
Y45 bis. Admisibi1idad.-La
de las prrsuncionos judicial-s. P?ro, exctpci.onalmrntc, no se admiten
en los siguientes casos:
1 ) Si se trata dc probar nctns o contratos s)l:.mncs:
7) En materia p-nal, la prna d t muorte no pufdr aplicarsi, si 1 1
<ulpabilidad dcl re3 s!a s: basa :n pr-sunci3n.s '(C6dig3 d= Proc:dimirnro Penal, artculo 530) ; y
3 ) Si la obligacin n 3 admitr prucba testimonia1 y la p r ~ s u n c i i n
s!r 'e b ~ s aen declaraciones de testigos (Cdigo de Proccdimirnto Civil, artculo 374, N." I y 428). As lo ha r:conucido la jurisprudrncia (24 a ) .
VALOR PROBATORIO DE LAS PRESUNCIONES

846. Varia.-Est
considerado en los artculos 47 y 1,712 de1
Cdigo Civil, y en el 428 del C d i g de Proccdimi,rnto Civil, y va-

ria srgn las prcsuncioncs. Respecto de la presuncin de derecho deSzmos advertir, ante todo, que ella, estrictamente, jurdicamente, no
constituye un medio d e prueba; porque los hechos que la ley presume
no pueden prestarse a controversia, y para que un h-cho sea susccp( 2 4 a ) "Revista
ra, pag. 1 17.

de Derecho y Jurisprudencia", romo IX, seccion prime-

ndice

.+.O

CONFESION DE PARTE
a ) Generalidades

847. Definicin.-La
con fesi611 es el rccoiitxir . i < > que uii.~
ptrtr hace de la verdad de un hecho que produce en su contra consec~ienciasjurdicas.
848. Caracteristicas.-El
reconocimiento debe fiacerlo una de
las pdrtes; y no tin tercero: las partes confiesan; los terceros declurun.
El hecho confesado debe ir contra e! c~nc:san:: ;. .:c a :u .C u..
849. Clasificacin.-La
confesin puede ser judicial o Zxtrajudicial.
1 ) La ~xtrdjlrdiCia1,que es la prestada fuera de juicio o ante tribunal incompetente, o distinto del de la causa, puede ser cxpresa o
t i c i t ~ segi~n
,
se llaga en trminos formales y explcitos o se desprcnda de los dichos o actitudes del confesante.
La expresa puede ser rerbal o escrita.
2 ) La judicial, que es la que se presenta en el mismo juicio que siguen las partes, admite dos clasificaciones: una atendiendo a su forma y otra a su naturaleza.
Segn ru formu, la confesin judicial es espontnea o provocadu, I ) ~ ( i w ~ ~la
d c primera
,
x r verbal o crcrita y la rtgunrfa exptera o
tcita, llamada tambin presunta.
Segn su nattrrale<a, la confesin puede ser pttra y simple. ~ u l i ficada y compleja.

b)

Confesin extrajtrdicial

850. Valor probatorio.-Aunque

generalmente la confesin extrajudicial es base de presuncin judicial, su valor probatorio varia:

1) Er b d ~ ede presuncin jdicral, cuando siendo puramente verbal es admisible la p u t b a de testigos (Cdigo de Procedimiento CiviI,

artculo 388, inciso l."). Ejemplo: el depc;ro neresmio (I!rnasr asi el

depsito propiamente dicho, cuando la eleccin de depsitario no depende de la libre voluntad del deposirante, como en el caso de un incendio u otra caIamidad semejante), que admite toda espccie de prueba
(Cdigo Civil, articulo 2,237).
2) 1-a confesin extrajiidicial constituye presuncicin grave:
a ) Cuando se presta a ~resenciade la parte contraria (Cdigo de
Procrdimiento Civil, articulo 388, inciso 2.", primera parte) ;
b) Cuando se presta ante juez incompetente pero que ejerce jurLadi:-riAn (Cdigo de Procedimiento Civil, articulo 388, inciso Z.",
;
c) Cuando se rinde en juicio entre otras partes (C8digo de Pro-

~ I ' l I l l L T ~ lI>dl t e )

cedimiento CiviI, articulo 388, inc'hso Z.", primera parte).

3) La cailfcsin txtrajudicial pzlede constirltir p!cnd prrrebd, si
S:
ha prestado en atro juicio diverso seguido entre Ias niismas parta
que 3ctualrnente litigan y hay motivos podero;os para estimado asi
(Cdigo de Proctdimiento CiviI, artculo 388, inciso 2.*, segunda
?arte) .
c ) Cofifesin judicial

85 I . Clases.-La

con fesiiin judicial admite dns grandes clasi-

Scaci.un.-s, segiin se atienda a la forma en que si presra u a su natura icza.

852. T. Clases de confesin atendiendo a Ia forxiia en que s e

presta.-la
confesin judicial puede clasificarse, atendiendo a la forma en que se presta, en espontnea y provocada.
853. 1) Confesin espontnea.-Es
la que la parte hace iiSremenre en Ias diferentes actuaciones del juicio; es la que por propia
iniziativa prestx la parte.
Puede ser rerbal o escrita, segn se haga en las audiencias o en
!os escritos.

510
- - A - - . -

..

CURSO DE DL:RECHO
.-.

- -

CIVIL

- .. --

-.- -

854. 2) C o n f e s i n provocada o absolucin de posiciones,

- C o n f e s i n provocada es la que la parte presta a requerimiento de
la otra, por "provocacin" de la contraparte.
Constituyen dbrolicc.i&n Ae posiciorzrs las respuestas afirmativas
que la parte d a a las preguntas que le hace la contraria por intermedio
del juez y los casc:s en que la ley faculta a iste para que, a peticin
A l + I>.Irtls, di' jn)r c.oiifi.sados los Iic.clios.
l , , l , l , , l i ~ ~ , , ' , , l l,i~,1vlll~4,1,1
l , , i l * i l , * blli, t ~ , / , , t ~ l , l , l , t l t 8 ,*!l
Id l i l l ? ,lb I l d t t
en t6rriiiiios explcitos, y tit.rtd o ptc,ic~it*, qiit
1.1 que cl Iiirz d r c 1 ~ rn. ,i prcci6n JP parte. pnrqiir la ley la dediiie dc ciertos l~cilti>s.c , ) 11ii1t L I . I I I ~ ! < > CI I I I I ~ . I I I ~ ~ 1. 1 i 1 i ~ i 1 1 1 1 1 . t 1 i . i 1 1 ' . i ' E ~ ~ ~ ~ i I~i I t. I I I I . I I I I I ~ . I I ~ ~11i.i~ l l i r
l i , ~ j o.tI1ercif>ti~~ir~~to
JC tc~:erIo por c.cvifcso, o ii>iiil>nrrt.e y se iilrya
a declarar o se limita a dar respuestas evasivas (Cdigo de Proc:dimiento Civil, artculo 384). En estos casos se le d a por confeso, a
pctiu<iii tfr I i p,trttb t,c~rirrnria,cln todos aqiiellos Iirt-1105 q ~ i restin cntegricamente afirmados e n el escrito en que se pidij la ileclaracil:
(COdigo d e Procedirnicnto Civil, artculo 384). De aqu la necesidad
d e redactar las prpguntas cn forma astrciva ("Diga c;>nio cs ?fec.ti\
sto" y no "iEs eftctivo isto?").
i*

855. 11. Clases de confesin a t e n d i e n d o a su naturaleza.

-Srgn s u naruralez~, la confesin judicial puede srr:
a ) P u r a v simpie:
b) Calificada: y
c) Compieja.
C o t i j e ~ i nprir,. y sinip.'? rs ia CIUL recococe C ! 11eih0 alegado PO?
la parte ccntraria, sin agrtgar o yuirar ndul. cjen1p.u: ,nt, :<L.
cien pesos?" "S".
I

p .

<.

Confesidn ~.alificadaes la que reconoce el hecho alegado, pera

agregando algo que altera su natur:leza jurdica. Ejemplo: "Si, he
recibido cien es os, pero no en p r i s t ~ m o ,sino en donacin".
Confesicin contpiejd 2 s la que rtconoce sin ninguna varianrt el
hecho alegado, pero agrega nuevas hrehos que destruyen en t d o o
parte lar consecuencias jurdicas del htcho alegado.
El nuevo heclw qite se agregd pue& suponer o nu ta existencia

Por ejemplo si s t dice: "Mt prest cien pesos. pero se los pagiii", eI nuevo hecho agregado (cl pago) supone necesariaincnte c1 alrgacfo frt prcstamo) . Pero si sc dice: "Me prest cirii
peso%, mas fueron curnp~insados coti la deudi que usted ttnia conmrpo por la misma suma", en este caso, la deuda que invoca el demandado cUmo coinpcnsatoria, iiu sripunr necesaririme~ite Ia deuda p r 13
qixr so It persigue, o sea, el nuevli lircho agregido no implica la rx:jtzncia de1 Iiecliu alegado.

del

hecho airgado.

856. Formas o modos de confesar.-Ds aciitrda ccn 21 a:tlrl C d i g o Civil, la confesin judicial p~icdr I i a c c r s
F . ' ~ ~ ~ l l a t l l l ? l l lp.)r
t ' , t ~ ~ : L l i < >Llr: C C ~ I ~ S ~ I I I ; I J Iirg2l
C ~ : o FL)l. ti~t~,fio
Jr. riid::.
datario o procurador facrrltcrdo rxpirwmentcr prlt ;broiver posiciontj.
ccnforme !o exigz el artculo 3." dtl Ciigo de Procedimiento Civil.
n3 pe It f:ctilta, e! ~ r u c u r d c rstjio purd: c.:nftsar !:eckos Frrscnzles ~ u y o sJ C I I ~JrI
~ Ojuicic).
ticrxln 1,71 ;'

si

857. Requisitos.-La

cont'csijn judicial

defx reunir los si-

guirntes requisitos:
1) Debi: tiacsrw por u n a parrc.;
2) Debe prestarse anre e1 :ribuna.l de L ~.,!iss;
3 ) Dtbs scr h:cha c c ~ i s t - i r ~ r t ~ n i ~ ~sin
z r terror
t.:
dr h-cko; >.
4 ) Debe ri hecho
J( r]lK !o cionfier~.

858. Valsr probatorio de la confesin judicial.-la

cantesin judicial, cualquiera que sea su clase o forma, produce plend prtriha rzspecco de! confesanre, ranto en los firchos personales de isce, como en lus que no lo so11 (Cdigo de Procedimiento Civil, a r , t i u l ~
389 y 390, que modifican al artculo i,713 del C6digo Civil, pues Qte limiuba dicho valor probarario a los hechor prsonales de1 ionfesante y no lo extenda a los hechos que no son pzrsonales).
859. Casos en que no es admisible la confesin judicial.Por regia genrral, la confesin judicial ts admislblr rn toda c!asc dr
actos y concracos. Excepcionamence no 10 es:
a) En ios actas y contratos wiemaes (Cdigo C i d , arru:oi
1,701, y 1-71;).

512 . CCRSO
-.--. ...-.-----A.

D E DtRI'CHO

CI\'IL

b) En el juicio de divorcio, ya que no se admite el divorcio por

mutuo consentimiento.
c) En los casos expresamente exceptuados por la ley. Ejemplos:
1 ) en cl jiiiri:, de legitimidad del hijo, ,cs inadmisible la confesih de
la madre qu: declara 1i;ibrrlo concebido cn adulterio; 2) es iriadiniui/TI: 1.1 c.;)~if~-si(it,
para probar 7pnrri.s de los cnyiiprs a la socizdad
~#$II!~II~:.II (( ~ 0 ~ 1 1; I~V oI ~ , ,~r~ic.~ilo
l,7 {o) ; +) cii l., l~r(.I.~c.tti~l (-r<
Aros la co~f:.sin del padre, madre y marido o del tutor o curador
fallidos, no hace prueba por si sola (Cdigo Civil, artculo 2,485) ;
4) eti juicio de separacin de bienes por mal estado de los negocios
del marido, la confesin de ste no hace prueba (Cdigo Civil, artculo 157).

860. Indivisibilidad; excepcin.-la indivisibiliJad dz la confesiori itnplica la aceptacin d: ella no slo :n lo que desfavorece ai
confesante, sitio que, al m i s m ~tiempo, en lo que lo beneficii, sin que
purcla fracrionarst para dar p3r prsbado sla lo quc lo p-rjudica.
'Taiito cl mrito probatorio d: la canfesin pura y simple como
t.1 Je la calificada no p ~ ~ - d
dividirse
e
en contra del confcsante, porque
se invertiriz el peso de la prueba.
L'xi<pc'~n<l!tnente,de acuerdo con e1 articulo 391 del C<jdigo d-.
Prorcdimicnto Civi!, pucdc d,vidir.ce la confesin zonlpleja:
f ) Si los ?zi,c vor /7cc/~oragregados no s u ~ l n i n11 0x;stc.ncii r-lcr
hecha primitivo, es decir, si la confcsion comprendt hechos complec.i
tnente dzsligadas entre s. Esta canfesin es divisible p9r naturaleza
(Cdigo de Procedimiento Civil, artculo 391, N." l.").
Aplicando est: N." 1." del artculo 391 del Cdigo de Procedimiento Civil la Corte Suprema ha dicho que "la confesin, en la cual
se reconoce la autenticidad de un recibo y se agrega que no le ha sido
entrrgado el dinero de que aqul da testimonio, cumprende dos hechos diversos que por su alcance y naturaleza resultan enteramente
desligados entre si"; y "qur en esta situacin correspmde al confzsantc comprobar la circunstancia invocada para alterar e1 contenido
del documento'' (2'5).

( 2 5 ) Casacion d e ..ubre dc 1921, "Revista de Derecho y JuSsprudencia", tomo XXI, segunda parte, seccion primera, pg. 916.

ndice

862. Definicibn y aplicacin prctica. Jiirainento deferido

es la declaracin solemne y jurada que hace una parte, a peticin de
la otra o del juez, acerca de la verdad de un hecho.
]urar es poner a Dios por testigo de lo que se dice, y como vengador del perjurio en que se incurra.
Deferir d.1 juramento es igual a solicitarlo.
La aplicacion practica de este medio de prueba es casi nula; slo se recurre a l cuando no hay otro.

863. Capacidad para deferir el juramento.-Para

deferir el
juramento, debe tenerse la libre administracin de los bienes; luego,
iio puede hacerlo el representante legal, ni el procurador que no este
especialmente autorizado (Cdigo de Procedimiento Civil, artculos
8." y 396).

864. Clases.-El juramento, segn sobre qu verse, puede ser:

1) Deciscrio;
2) Estimatorio; y
3) Suplet. ,rio litis.
Es decisorio el que versa sobre la deciiin del fondo del juicio O
de un incidente de l (Cdigo P e d , artculo 393, N." l.").
Es estimatorio el que se refiere al vcrlor de la cosa litigada o al
monto de la indemnizacin.
Pueden solicitar este ltimo el j u u o i a s partes (Cdigo de Procedimiento Civil, articulo 399) ; el decisorio slo pueden pedirio las
partes litigantes.
El juramento supletorio litis es el que tiene por objeto suplir los
vacos de la prueba rendida. h solicita el juez como medida para
mejor resolver (Cdigo de Procedimiento Civil, artculo 404).

865. Valor probatorio.-Ei

decisorio produce pietu pruebri.
debiendo el jurz fallar con arreglo a l; pone fin al juicio (C8digo de
Pr(k-cclirnitntt> Civil, artc:ulo 404, i n c w l.").
EI rstivt~torioiio ptcduce p1c1i.i~prueba, pite~tt)que el tribiinal
puede moderar la cuantia jurada, si la juzga excesiva (Cdigo de
Procedimiento Civil, articulo 404, inciso 2.").

866. Casos de insdmiaibi1idad.-Ei

juramcnro deferido cs
inadmisible:
a) En lor rni~rnoscasos en qw lo es la confesin judicial, (actos
y contratos solemnes, juicio de divorcio y casos expresamenre exccp
tiiaJos por la ley) ; y
b ) En mureria crirnlnal, ya que en ella las partes drclarati " t a j , ~
ptomesa de decir verdad".
867. Referencia del juramento.-Si la parte a quien se defiere el juramenro est obligada a prestarlo, slo podr excusarse de
eIIo refirindolo af contendor, siempre que tenga el q i l p fo refiere facuitad para deferir (Ctidigo de Procedimiento Civil, artculo 397,
inciso 1.").
., 3 la ~ 3 r t :
Se refiere el jrrrdmento cuando se exige su prestxic;:
que lo defirib (Cjdigo de Procedimiento Civil, arricuIo 397, inciso 2.").
La parte a quien se refiere el juramento no puede excusarse dz
prestarlo; y si se negare a jurar, se encender que reconoce el derecho
articulo 398,
alegado par el contendor (Cdigo de Procedimiento
inciso 1.") .
La misma regla se aplica a1 caso en que la parte a quien se defiere cI juramento y que no puede o no quiere referirlo, se niega a
jurar (Cdigo de Procedimiento Civil, artculo 398, inciso 2.").
868. Paralelo entre el juramento y la confesin.-El
juramento deferido y la confesin presentan semejanzas y diferencizs.
Smejmzus:
1 ) Ambos medios de prueba son declaraciones que hacen !as
partes al rribunaI acerca de un hecho.

2 ) Su adinisil>ifidad rn materia civif x rige Iwr lac mismas

ndice

ndice

875. Concepto.--U iiiforiiie JC P-.I.IIC>S,I I ~ C J CIC

I U IICL,.~
.tgrrgado por el Cdigo de Procedimiento Civil, es el dictamen que emiten
los tcnicos en una ciencia o arte.
Sc recurre a los geritor, a estas personas que tienen preparacijn
ccpcial en una ciencia o lrte, en aquellos juicios en que es menester
p.>seer conocimientos especializados sobre la materia que se discute a
que motiva la contienda. As, si se discute sobre la buena o mala construccin de un edificio, lo lgico es pedir el informe de u n ingeniero;
si se trata de saber si una persona est demenre plra declararla en intcrdiccin, es natural que se recurra a las luces de un mdico alienista, ctc.

876. El i n f o r m e d e peritos p u e d e ser obligatorio o facultaJ

tivo.-Es obligatorio,por ejemplo, en los casos d declaracin de interdiccin por causa de demencia (Cdigo Civil, articulo 460) ; en los
juiciar sobre scrvidurnbre de trnsito (Cdigo Civil, artculo 848) ; e n
:SI cotejo de letras, tratiindose de instrumentos probatorios (Cdigo de
Proczdimi-nro Civil, articulo 3,)) ; etc. (artculos 855, 1,335, 1,943,
1,998 y 2,002 del Cdigo Civil).
El iiiforme de perims es fdcultativo cuando se trata de hechos para
cuya apreciacin se necesitan conocimientos especia!cs de alguna ciencia 9 arte. Tambin es facultativo cuando se trata dr ~ . ; n t ; ;dc de-ocho referentes a alguna legislacin extranjera (Cdigo de Prwedimiento Civil, artculo 41 3, N." 2.")

877, Capacidad p a r a s e r perito.-Todas

las personas tienen

capacidad para ser perito, salvo.

1 ) Los inhbiles para declarar como testigos en el juicio; y

expedido por autoridad

2) Los que n o tienen ttulo
compttente, si 11 ciencia o arte cuyo conacimicnto se requiere est reglanietitada por la ley y hay en cl departamento dos o ms personas tituladas que pueden dcsempeiiar el cargo (CJdigo de Procedimiento
Civil, artculo 415, N-"' I ." y 2.")
Pero estas dos clases d e personas que la Iey declara inhbiles, puer i ~ nscr ~ ~ ' r i tsii )xsi
~ 10 ; I C U L * ~ ~ ; I I~I ' x p r t ~ s a ~ n ien rs ~partes
t~
(Cdigo de
Prttr<.ciirtiicntrr C:ivil, articrrlcr 415, inciso l.").

878. Valor probatorio.-la fuerza probnt<~riadel dictamen e

pcritos c o r r e s p n d ~apreciarla al tribui~al,que Jcbc Iiacerlo en conformidad a las r,eglas de la sana crtica (Cdigo de Procedimiento Civil, 8 i r t i c i i l i b 4.?7), esto cs, con imparcialidad.

879. El juicio prctico y el informe de peritos.-De acuerdo

con el artculo 412 del CGJigo de Procedimiento Civil, "cuando la ley
orcienc que se resuelva un asunto en juicio prctico o previo informe
d e peritos, se entendern cumplidas estas disposiciones agregando eI reconocimiento y dictamen ricial en conformidad a las reglas de este
pirrafo (prrafo "Del informe de peritos"), al procedimiento que cotresporida usar wgiin la naturaIeza de la accin deducida".

Aprccir~cion iornptirtltivd

de

los triedias de prrreba

880. Reglas del Cdigo de Procedimiento Civil.-El

Cdigo
Civtl rin las sigiliciit~srcglns sobrc fa apreciacin
comparativa de los medios de prueba:
1) "Salvo las presrrncioner de derecho, el jurcimento deferido prevaIece sobre todas las dems pruebas"' (artcuio 430).
2) "Entre dos o ms prueba$ contradictorias, y a faltiz de ley q z ( ~
resuelva el conflicto, los tribunales preferirn la que crean ms conforme con la verda" (artculo 431).
3) P a ~ aque pueda invalidarre ron prueba testirnonid una esrrifirrn pblic, ee requiere la concurrencia de cinco testigos, que reunan
las condiciones expesadas e n la reg'a segunda del artculo 374 (o sea,
contestes en el hecho y en sus circunstancias ~senciales,sin tacha, legalmente examinados y que den cazn de sus dichos), que acrediten que Ia
d c I'nicr.diinitnto

ndice

CAPITULO i
NOCIONES PRELIMINARES
1. NOCION D E LA OBLICACION

Piq5.

l . Definicion
2. Etimologa
3. Acepciones
4. CorreIaciOn entre el concepto de derecho persona! y el de obligacion
>. Teoria que pretende hacer entrar en las obligaciones la nacin
de derecho real; refutacin
6. Elementos de la obligacion
7. Los elementos personales
8. La presracin

1O

9 . Enumeracin

11

10. Nocin
1 1 . NaruraIeza y objeto del.vinculo jurdico; reotias
12. Teoria que atribuye al vinculo el efecto de producir una sujecin
de la persona &l deudor a la del acreedor
11. Tcorios que conciben la obligacin como una rel.icin entre el
acreedor y el patrimonio del deudor o entre dos patrimonios
14. Teora que considera que el vncuIo obligacionaf liga la libertld
del deudor
15. Teora akmrna que distingue enrre el dtbiro y k r e ~ ~ o n r a b i l i d a d

7
7
R

S
9

!1
12

12
13

14
14

19. Inerirtencia primitiva de l a obligacin; concepto de vinculo ma-

kriaI

17. Cqnccpto de vinculo moral

16

17

l.'

18. Concepto de vinciilo jurdico

19. Conccl.ci<in pcrsoiial de
obligacion y concrpcion objctiva

18

.!O. Funciones J e 1.1 obligacin; Jifc.i.ciici.is coi, 1.1s Jel ~Icrcclio :cal

1 (2

I I NO( I O N I)t? I A TEOHI.4 (iliKFftt\l

1)1: I A S 0 1 3 1 I ( i A ( ' I 0 N E S

2 1 . Definicin de la Teoria General dc las Obligaciones

7 2 . Trnportancia del estudio ,de la Tcora Gonornl d e Iss Oblificioncs
!i ( : . ~ r i t < i r i~ ~ r o ~ t'la.t t ,1.1 T w t r n < I F 1.1, ( 7 1 ~ 1 i H q ~ ~ . i ~ ~ i ~ r ~
4 . Uvoluciiin Iiirt0ric.1 d c l i i 'I'eorid

20
'1)

'O
!I

111. FUENTES DE I.AS OBLIGACIONES

2 5 ~ i i u m ~ r . i c i del
n Cdigo
.?h. C : r i r i c i d c la clasitic.icii>n trarlicion.il

de estas fuentrs

IV. CLASIFICACIONES DE LAS OBLIGACIONES

27. Iiiteris de

SU

estudio

. ! 8 m ) N.irur.iles y civiles
.!V. b ) Puriir o simples y sujetas

.l.

tnoJalid,ides

30. C ) D2 ejecucin instantnea y de cjecucion sucesiva

% I .. d ) Princip.iles y .iccesori.ls
3 2 . C ) De S U J P ~ D slrnple O COII pliir.ilidiid de sujetos
3 3 . f j Positivas y negativas
34. g ) De especie o cuerpo cierto y de genero
3 5 . h ) n e objeto singular y con pluralidac! de objeto
$ 6 i ) ~ ~ b l i ~ a c i o dc
n e sdar, hacer y no hnccr

1)

Obligacin de dar

37. Concepto
38. Toda ohliRacion d e d a r v a seguida de una oblig.icin de entregar
39. ObliRacion de entrcgm: su diferencia con la de &r
40. Asimilacin de Ia obligacidn de entregar a In de hacer
2)

28
29

Obligacin 'de hacer

4 1 . Concepto; ~ubclasificacin
3)

77
18

t9

Obligacin d e no hacer

42. Concepto
43. Importancia de la clasificacin de las obligaciones en de dar, hacer
y no hacer

30

30

OBI,IGACIONES NATURALFS

44. Colicepro; accion y cxrrpctoii

obliglt,.,ti iiatural
4 0 . C.~racreri~aci;>n
y 6 ~ r ~ ~ l a m e t iIe
l 1 0 lii ol~ligar.iijn i~arur,il; rrori.is
47. Rrglnmentacion dc las i i b l i ~ n c r o n ?iiaturnlcs;
~
dcrccho comparado
,!H. Cl.isific,~ci<ndc 1.85 ot>lig,icionct t~,ttiir,ilcs
45. Origen historicu Je 1.1

L.

1 A S Oiii.l(lAClON 1.5 N A ' I U i i t \ i . I 5 '

Ui

OB1.ICAC:IUNF.S CI\'ILES

lli Ni N

14

;s
$6

I'UK A N It.CL.1)t.NI k

N U L A S O RESCINDIBLES

49. 1 ) Obligaciones d r ciertos incapaces rclrivon

50. i P a r a que haya obligacin natural en estos casos cs ~iccesaria la

declaracion de nulidad? Opiniones

'1 1 . l i Actos a que faltan solemnidades para producir efectos crviles
f.

34

36

37
39

LAS OBLIGACIONES NATURALES Q U E TIENEN POR .ANTtCEUEXTE U N A

O B L I G A C I ~ N CIVILDESVIRTUADA O DEGENERADA

52. 1; Obligaciones civiles extinguidas P U L la prescripcin

53. 2 ) Obligaciones que n o han sido reconocidas e n juicio por faira
d t prueba

54. 1 1 Autorisln p.ira rr+rr,,>rrlo qur

hh.i J d o i>P ~ I K <r InLr.c~O11
L
de ellas
5 5 . Requisitos q u e ehen cumplirse para qlie pueda retenerse 10 que w
ha dado o pagado en raziin de i . 1 ~ obligacien-S naturales
36. a ) Que cI pago se hagn vofunt,iriamente

57. b ) Que el pago sea hecho por fa persona que t e q n la libre adrni.
niscracin de sus bienes
58. cl Que el pago re haga de acuerdo con II fey
19. 2 f Las obligaciones nscuralrs son susceptibIes de ser novadas
60. 3 ) Las obligriciones naturales admiren caucion
61. Reglas especiales de la fianza de una obligacin. natural
62. 4 ) La sentencia qiic rechaza la acci8n del ~ c r e r d o r no impide
el cumplimiento de la obtigncion natur.11
OTROS <:ASOS DE O1ILICACIONEC NATURAI.ES
6 3 . iEs raxntiva la rniim~racion del articulo 1,470
64. 11 Mutuo sin intereses
65. 21 Multa e n Ios espohsales
66, 3) Pago de objero o causa ilicicos
67. 41, 3 ) 7 6) Pago ms a[!& de Ia r e s ~ o n s ~ b i l i d a d
68. 7 ) Juego
Bibiiografia

40
41

O B L I G M I U N E S S U JETAS A MODALIDADES
1. DIVERSAS CLASES Y REGLAS C O M U N E S

p5n5.

69. Diversas clases de modalidades

70. Reglas comunes
71. 1 ) Lo normal y corriente es que las obligaciones sean puras Y
siiiiples
72 2 ) 1.3s moilitlitl,id~~!i
no sc presiimcii
7 ) . 1 ) 1.m ~noil.ili~l.i<l~~.r
c<,ii*rituyt*n 1111 i ~ l c m ~ i t o.icc.iJ~~nt.il
J c los
,icii>s y c o n t r . ~
os~
Derechos eventuales
74. Derechos y obliga,:ioncs que pueden someterse a modalidades

75. Tirulos del Cbdiyo ycie rigen las obliy.iciones cotiJicioii,ilcs

76. Condicijn

91

5!
51

51
5I
5!
52

54
54

CLASES DE C O N D I C I O N E S

77.
78.
79.
80.

a ) Condiciones determinadas e indeterminadas

b ) condiciones expresas y tcitas
c ) Condiciones positivas y negativas
d ) Condiciones potestativas, casualcs y mixtas
81. Condicibn pura o meriimentc potest,itiv.i y simplemrntc potcst.ttiv;i
82. e ) Condiciones posibles e imposibles; licitas c ilicitas
8 3 . Efeccos de Iu coiidicin inrnor,?l
8 4 . f ) Condiciones suspensi*
y resolutorins
8 5 . T o d a condici6ri es cii e1 fondo suspensiva

55
55
55
55
7b
57
58
58
'5 8

86. Diversos estados e n que pueden encontrarse las condiciones suspcnsivar y resolutoriaa
87. a ) Condicin pendiente
88. b ) Condicin cumplida
89. Forma e n que dehcn cumplirse las sondicornes
90. Estado e n que debe entregarse la L O = al acreedor; quien soporta
de la cosa
la
91. C ) Condicin fallida
92. Culindo e s t i fallida la condicin

59

79
59
59

60
62
62

1. Efectos d e la condicin surpcnsiva

9 3 . a) Efectos d e la condicin suspensiva pendiente
94. 1) Mientras est pendiente la condicin, no se pueLi* exigir su
cumplimiento
95. 2 ) Repeticin de lo dado o pagado antes del cumplimiento de la
condicion
96. 3 ) Iniciacin d e la prescripcin para el acreedor
97. Pendiente la condicin, hay un germen de derecho; c o n ~ c u e n c i a r

63

63

63
63

64

98. Medidas conservarivas

99. Transmisin del derecho condicional
100. b ) Efcstos dc 1.1 ctrndicin rusprririv.~ f.~llir!.~
101. c ) Efectos de la condi~iitnsusptnsiva cumplida
idt. La teoria de la retroacrividad de la condicin
Derecho ChiIenc
Opinin de don Arturo Alessandri
Opinin de don Mnnuel Somnrriv.1
Derecho Compsrqdo

103. Condiribn resolutoria ordinaria, ricita o pacto comisorio

a) Condicin resotiitoria ordinaria

104. Coircrpio y cfccten

105. Cbmn opera In condicibn resolutorin ordinaria

bf Condicin resofutorfa ticita

106.
106.
108.
109.
110.
111.
112.

1 1 3.
114.

115.

116.
117.

Concepto
Origen histrico de la condicin resolutoria tUcirn
Fundarnencos de liz coddicron resolutoria tfcita.
Caracterirtiws de la condicidn resolutori'a tacita
Caso fortuito
Puede
I;i
reiofucin por incumpIimienro parcial del
deutlor?
L:r mur.1 p1~rz.31:i mora
Si Ias dos partes son negligentes, puede una de ell,is pedir 13.
resolucin?
Para que opere la resolucin es preciso que el contrato sea bilateral
Opinin de don Luis Claro Solar
Como spera la condicion resolutorin
Consecurnciis det Iiech de que la resolucin se produzca por sentencia judicial
Diferencias entre la condici6n resolutoria oraiharia v la tdcitjl
C)

Pacto comisorio

1 18, Generlidades
119. %y pacto comisorio tanto si no H paga cf prc&o tomo si n o sr
entrega Ia cosa
120. El pacto comisorio puede estpular^se e n cualquier contrato
121. Pacto comisorio simple y pacto comisorio con cliusula ipm facco
122. a) Pacto comisorio simple
1 2 3 . Cmo opera la resolucin e n e1 caso del pacto C O ~ ~ S Osimple
~ O
124. Diferencias entre el pacro comirorio y la cond'icin rlsolutoria
tcita

155. b} Pacro comirorio, catificada o con dusula ipso facto

126. El pacto comuorio con cliusura ipro facco n o requiere de frmular sacramentales
127. Cmo opera e1 pacro comiaorio; doctrinas
158. Condicrones que debe reunic el p i g o en el pacro cornisoria calificado para que paralice la acci6n

1 ) Debe efectuarse dentro de las veinricuetro horas subsiguicn.

ter a la notificacion de la denianda
2 ) El papo dcb, ser completo
3 1 El pago debe ser hecho en forma legal

85
85
83

179. Concepto
110. 1 ) 1.u ,iccibn rrsiilutoria r s una .iccioii pcrson:~l
1 3 1 . 'Puede el contrawnte diligeiitc. (;n un mismo juicio. ent;rbl.ir In
accion personal rcsolutorin y la accin real reivindicatoria contra el actual poseedor?
1 i.! 1 ) 1.,i . i ~ c t < ~ir**~liii<~rrn
it
n i t t t i ' r ;r'.ci<iii lintrinii>~rinl
. I ) Puede n e g d a r s r , trsnsferirw y transmitirse
I?) Es rrnuncirblv
C.) Ea prcscriptiblc
1 3 3 . 3 ) La accion resolutoria es mueble o i n m u e b ! ~
154. 4 ) La accion resolutori3 es indivisible
115. Comparncion entre la accion resolutoria y la rescisoria o de nulidad
6
Resolucion y rescision
1S7. La terminacion
1 3 8 . 1.a resciliacion
1 3 9 [..a revoo~cion
140. La imposibilidad de la ejecucion; teora de los riesgos
14 1 . Quicti soport.1 los riesgos en los contratos unilaterales
142. Quin soporta lo: riesgos en ,los conrrltos bilaterales
1 4 3 . S e m e j ~ n z a r y diferenciar entre In .imposibilidad de la ejecucibn
y la resolucion
Efectos d e Ir resolucin
144. Efectos que prodiice 1: r:so!uciii. un.: vrr p:onun-i ::J.:, con res.
pecto s terceros
145. Concepto de la buena 0- mala fe en este punto
146. ivlomen:~en que debe existir la buena o mala fe
147. Presuncin e la buena fe
148. Para determinar si los tcrceros estin o no de mala fe, hay que
cirillside~ar1.1 n.itura1eza de la cosa adquirid2
Cosas mueble;
Cosas ipnuebies
149. Casos de aplicacin e los nrticuior 1.490 y 1,491

95
96
96
96
96
V7
q&

10'3

111. OBLIGACIONES A PLAZO

5 . Definicibn
15 l . Elementos del plazo
152. Setnej.inzss y diferencias entre el p l ~ z oy la condiciSn
1III:ERENTES C L A S E S I>E PI.AZO

15 3 . a) Determinado e indetermtnndo
154. b ) Expreso y tcito
1ST. c ) P l u o convencional, legal y judicial
156. Flicultad del juez para sealar plazos

101
101
1O 1

Pgr.
177, d ) Plazos fatales y 110 fatales
1'18. e ) Plazo susprnsivo y extintivo
159 L:'feci,t del pf.iri, C K I ~ ~ I ~ ~ V O
l hO l i f r . < r i > , r l v l ' liI.iri> 3 i i r y > t s i i r i v i >
1 A I I I ~ SIje i u

Ir.

DespuGs

V Z I I Z I I ~ I ~ I ~ I O

del veiiiimlenco

161. C a u s a l e s d e exrincibii
162. a ) Renuncia del plazo
163. b ) Cnducidnd d e l p!.izo
1 ) C.1ducidn4 del pl;izr> del druJor qucbr.rdo
vencia
.') 1 ) I W H I I I I I I 1 8 u t tI<.I v n l t ~ r ~ I c
liis i-niiri<in~%
<:tinrrrv;ic~~ii
Jrl Ix.cic.Iit~iuJrl pI,i~u

t Ob
1U6

106
1%

cii iiorori.l ins~>I.

107

107
I\)8

IV. OBIJGACIONES M O D A L E S
Lugar cn iluc rl cdigo se ocupa del modo
Concepto
D i f e r e n c i a entre la condicin y el modo
M o d o inductivo a u n hecho ilegal o inmoral
Efecror
Clusula resolutoria
i70. Diferencias entre la cliuiuta reioluroria y la condicin rerolu.
toria rdcita
170 bis. Caso en que 5011 nsignatarios modales los Bancos Comerciacinlcs y 10s Bancos Hiporecarios
171. Actos juridicor en los q u e puede establecerse Ia clburula cerolutoria

164.
165.
I66.
167.
168.
169.

OBLIGACIUNES DE ESPFXIE O CUERPO CrERTO

De G ~ E R O

Y OBLIGACIONES

GENERALIDADES

172. Nociones generales subre In determinacin del objeto

t73. Obtigacin sim.pH que se refiere a vaiiar cosas al mismo tiempo
consider&ndolelas separadamente, (En el texto figura errneamente otro ttulo)
174. Obligaciones de especie o cuerpo cierto y obligacienes de gnero
y alternativas

115

115
1lb

11. OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO CIERTO

175.
176.
177.
178.

Definicin
El legislador no trata e n forma especial @a obligacin
Diferencia enrre el Cdigo Chileno y el FranGir
Caracter~ticas de lar obligaciones de especie; obligncionrs del

deudor

117
117

117
118

CURSO DE DERECHO CIVIL

528
--

111. OBLIGACIONES D E G E N E R O

Py*

1,7V. Concepto
180. DetermiriaciGn mini181. Coiiwcuencias de la indeterminacin d e la cosa
182. Diforcncizu entre lar obligaciones de cuerpo
genero

119
119
120

cierto

y las

de

120

CAPITULO V
OULIGACIONEs

CON

P L U R A L I D A D I>E O B J E T O

1. 'GENERALIDADES
183. ObliK.icioiier simplc-S y compucstns
184. A l c ~ n c zde las obliyaciones simples
1NS. H ~ ~ t ~ i ewiit.i.il
i i ~ ~ t tic
~
\.as ~ b l i ~ ~ ~ cd ie ~aimplr
i ~ e s objeto mltiple
186. Uiiivcis.iliJ.iJ J c Iieclio y d e Jrrecho
187. RegLs que gobierrian las obliKactones d e stmple objeto mlrip!c

123
123
124

ILJ
123

Ir. OBL~GACIONES CONJUNTIVAS

187 I i i , . ( . ' u i i i ~ ~ ~ i < >
188. L)t~cc.rrrtc~.isentre 1.1 obligncion conjuntiv;~ y 1.1 altern.iitiv;~
188. bis. Itidivisibilidad & pago e n las obligaciones conjunrivas

125
126
126

111. OBLIGACIONES ALTERNATIVAS

189. Definicin
190. Semejanzas y diferencias con las obligaciones de genero

191. A quiGn corresponde Ia eleccin de la especie que solucionar,i

11 obligacin?
102. Conwcuenci.ls que se derivara del hecho d e que la eleccion corres.
pond.1 .il deudor y Licl efecto retrwc'tivo del pago
193. Consecuencias que se siguen cuando la eleccion corresponde al
acreedpr
194. Quin soporta el tiesgo de la cosa debida
1. La prdida es total
Ir. La prdida es parcial

IV.

OBLIGACIONES F A C U L T A T I V A S

195. Dcdnicn
129
196.
plurdidai de objeto nace slo al momento del pago
129
197. Consecuencias
129
198. Preiralencia de 1.1 oblignci6n alterniiciva sobre la facultntiva en c.1~0
d e duda
110
199. Paralelo entre las obligaciones facultativas y las alternativas
130

OBLIGACIONES CON PLURALIDAD Di3 SUJETO8

200. k%umeracOn

133

1. OBLIGACIONES SIMPLEMENTE CON J U N T A S

Paqr.
20 1. Generalidades
202. La conjuncin en las obligaciones p u ~ d eser originariz o derivativa
203. Como se divide entre los deudores Ia obligacin
204. Consecuencias de1 hecho de q u e e n la ubfigacin conjuntiva hay3

1!3
i33
134

tantos vinculos juridicos como personas e n ella intervierion

2 0 5 . Regla Sereral en cuanro a Ias obligaciones con pluralidad de

13.1

135

aujc~o

11. OBLIGACIONES SOLlDA RlAS

:06. Concepto
207. Caracreristicas
-08. Clasificarion
209. Fuentes
110. Razones e n virtud de las cuales e1 legistador ercablece Ia solidaridad' pasiva
2 1 1 , I..i m!it!;iridnd nn sr prcrume: pero na es necernrio r~tipularln c n
t+rtnittm ~ ~ t c r ~ i i n ~ r ~ t ~ 1 1 ~ ~
212. I ) i i i n e iritrrl~rrtrt~tiiti
trrtrii.tiv;i 1
1.1 iroliiliiriiI.itl

135
135
136
136

137
137
1 (Y

21 3. Generalidades
2 14. C:nror;. <.n q ~ t rv. pr+-srntii

C t 3 . C.%r.icterirtir.i>
216. Por que eI pago ejecutado a uno d e los acrez3orcs extingue
deuda respecto di. t o d o s ; doctrinas
L17. Doctrina que sigue la legislacin chilena
218. Efectos y extensin de la solidaridad cciva
219. a ) Efecros entre deudor y acreedores
220. b ) Efectos entre acreedores

Z? l .

Definicin

222. Importancia'
2 2 3 . Caracrerisricas
224. Efecros

a) Efe~tosentre .tctcedor y codeudores

725. 1 ) E! a c r e e d o r puede demandar a los dnudorer conjunrarnenre o
a un deudor e n especial, sin que por ste puca oponCrseIe el

beneficio c'e diviain

2 2 6 . Q u valor tiene !a sentencia que x dicta entre el acreedor y u n o

de los deudores con respecro a tos otrok deudores?

147

E1

pago total que se haga de fa obligaci6n por uno do los deudores exringue la obligacin. con respecto a todos
228. 3 ) Si la obligacin es so1i:'rria y no se ha r~nunciado, la interrupcin que perjudica a * un deudor perjudica igualmente a
los otros
Caso de Ia suspensin
227. 2 )

1 +7

14J

145
145

53
0
--..- -- - - - . -

CURSO DE DERECHO CIVIL

229. 4 ) La con~tirucionen mora de un deudor.acarrecr L

a constitucin
146
e n iguel estado de los otros deudores
230. Q u efectos se producen cuando la obligacion solidaria ha Ilrgado a ser imposible?
1+6
231. 5 ) Si con respecto 3 uno cle los deudorss se, prorroga Id juris.
diccion, esta prorroga obliga a los dems deudores
,147
2 3 2 . Cesion d e crCditor
IJ7
1+7
233. Excepciones que pueden oponer los deudores al acreedor
14s
Q u excepciones puedi oponer el deudor solidario demandado
H,iy ,li)r rxcepcionca que tienen caracrertsicas tspiciales: la com.
~wtt~iicii>ti
y In rctniiivn
118

234. Distincirin
237. 1 ) L a obliRacion conrriidi; interesa a todos los deudorcs soli&rior; subrogacin
236. 2) La ~ l l i ~ a s i ocontrada
n
interesx a uno de 10% deudores
Z37.iQu acontece cuando uno de !os deudores so1idarios cae en in.
solvencix y como consecuencia ds ello no puede pagar la

~ ~ ~ ~ I I ~ , I ~ I ~ ~ I I ?

lfJ

150
15 1

1'Il
Extincin

238. Formas ?e extincin

3
a ) Extincion por la muerte de uno d e los codeudorer
240. b ) Extincii>n por renuncia que de la solidaridad haga el acreedor

15 1
131
151

SOLIDARIDAD IMPERFECTA

741. Origen
242. La Irgislacin c h i t q a no acepta la woria d e la solidaridad imperfecta

153
15 3

111. OBLIGACrONES INDIVISIBLES

243.
244.
245.
246.
247.
248.
249.
230.

Ubicacin de la materia dentro del Codigo; obscuridacl de La misma

Definicin
Clasificacion de la indivisibilidad
a) Indivisibilidad absoluta o nece-xria
b) Indivisibilidad rehtiva a contractual
C ) Indivisibilidad de pago o excepciones a la divisibilidad
Divisibilidad e ipdivisibilidad d e lar diversas clases de obligaciones
Caractcriscicas
Efcctw de la indivisibilidad activa

2 1 , 1.n indiviribiliilad pue& ser activa o pasiva

p;,
1 ) f 3 * * m I r t i i i r r rrricrr-rlor tirnr d r r t c h o n e x i ~ i rel total d e la obli.

157

&-&.u.

253. 2 ) El a r r r d o r no puede, sin consentimiento ar

254. 3 )

127

~ J I
cu*<c+c.i~,rr>.

remitir la deuda ni recibir el prccio de la cosa debida

El pago cfrcruado por el deudor a cuolquirr .acreedor extin.
nuz Id o ~ l r y ~ c i 0con
n nipecto a loi otros

157

158

Par;.
215. 4) Inrrrrumpida la pre5cripcin con respecto a un actccdor se
interrumpe con respecto 3 todos
Cur;xetts~tin
ttsciil
Z>b. >) E1 acrrador que rscibr el p<ig<>
otros coacreedores

ira
158

~xrt>rr.\ti-,trlucr>n

ti,,

Efecto3 de la indivisibilidad pasiva

1'17. i ) III .tcrc*i!rli>r o .+ir* f,r.rirdcri>r purdrti rlrrn.irid.ir e1 cumpli
rniznto totril J e In ul>liwticiJti de cualquier ~Iculiitr
258. 2 ) Dcm;indndu uno de los codeudurra, puede solicirBr del acreedor
u n plazo a fin de encender* con los otros deudores bara cumplir ru uL1ty.ii.i3~i
219. 3 ) El pago de la obIigacion que Iiace uno J e los druCorrs rx.
t i n ~ u el a obiigacion can respecto a los otros
260, 4 ) It~trrritmt~ill,i
f , i gir:scripci&n por el .icrcrJor con respecto ;i
un deudor, se rnttrridc tiirnbiGn inturruml;id.i cun rrrpwcro ,I l ~ i t
dems
261. Efectos que se producen como con,ecuencia del incumplimienro
de la ob!igacin indivisible
a ) Incumplimimro fortuito
b) Incump~imienro culpable
262. Extincion .de fa obligacin indivisible

263. Grnerali:.idrs
263. bis. Ercepciones o !U divisibilidad
264. 1 1 Accin p r e n d a r i ~o hipotecaria
En qu consiste esta. indivisibilidad de la prenda o 13 hipoteca
265. 2 ) Entrega de un cuerpo cierro q u e se debe
266. 31 Indemnizacion de &juicios por incumplimipnro culpable de
la obiigacion
267. 4 ) Indivisibilidad convenciorial
268. 5 ) Entrcgn de u n a cosa cuya entrega parcial c a u a grave pcr- juicio 31 n c r ~ ~ c l o r
269. 61 Indivisibilidad de zleccion en la ubligjcion alternativa
270. Paralefo entre la rolidaridad y la indivisibilidad
271. Crtica a la indivisibilidad

CAPITULO VI1

EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES

272. Concepto
273. Ubicacin de la materia e n e1 Cdigo; efectos de las obligaciono y efsctos & los contratos
274. b r m h o s del acreedor
275. La circepcin del conrraro no cumplido; concepto
276. Prisin por deudas

532

----

CURSO Ut. DERtLtlO <.IVIL

______.-___C.
--

..-.-

1.

A
-

EJECUCIN F O R Z A D A

---S--.-.-

DE L A O B L I C A C I ~ N

Pgs.
277. Concepto
278. Derecho de prenda general; sus diferencias con el derecho real d e

prenda
279. Fundamento del derecho de prenda general
280. ~ c c i o n e sque tienden a hacer efectivo el derecho de

ge-

neral
281. Procedimiento ejecutivo
282. 1 ) Procedimiento cri 1.1s obliniicioner
de d a r
.283..,2) Procedimiento en las obligaciones de hacer
284,. 3 ) Prowdimirnto e n 14s ebligacioncr de n o hiccr
2 8 3 . ~ r n p l i m i r n t o por cqu,valr&ia: ind.mnisaei6n
d. pwjuieior

286. Definicin y fundamento

287. Aplicacion
288. Otras formas de indemrtizar los perjuicios que n o consisten e n el

pago de dinero
289. Clases de indemnizacin de perjuicios: compensatoria y moratoria

290. Definiciun
291. Puede el acreedor, cuando el deudor n o ha cumplido. demandar
.a su arbitrio la ejecucin forzada o la inclemnizacin de

177
177'
178
178'

178

Fr.

juicios cornpensatoria?
292. .Puede solicitarse direccamentc Ir indcmnizacin de perjuicios?

179

180

6. Indemnizacin de perjuicios mbratoria

29 5 . Definicin
294. Diferencias entre 1;i indemnizacin de perjuicios moratoria y com.
pqnfatoria,
195. La indemnizacin de perjuicios "astreintes" de,! Derecho Francs

Z96. Enumrracin
a, I I Se requizre que el ~ n c u r n ~ l i m i ~ nacarree
to
perjuicios
Prueba
298. 2 ) Se requiere que el incumplimiento sea imputable al deudor
7

180
18 1

ISI

182'
181
181
183

Caw fortuito o fuerza mayor

299. Definicin

183

;OO. Sinonimia: derecho extrarijero y chileno

30 1. Requisitos
307. Facultad de la Corte Suprema

184
184

185

303. Algunos casos forruitos scglln la jurisprudencia

304. Obligacin que n o se cumple por hecho o culpa de un tercero

lb6

185

30>. Efectos del caso fortuito

106. C.~ror en) que excrpcion.~fmrnre responde e!

186
dcudor

del caso
197

fortuito

L a teora de Is imprevision
308. Plante tmiento de ! a cuesrion
309. Rcquisiror
110. C>riclc~irs
3 1 f . Uiferrncias rntre el coso fortuito y la irort . dc la irnprevirii>r~
3 t 2. La aplicacin de Ia teora de la imprevisibn importa una lucha
rntre la equidad y el principio que establece que ci cbncrato
IrR,:lmi.tirr rrlclirncfo rs 1c.v par.? lar p.zrres
11 \ l
1~6nr1.i
<le. l,, ~ ~ z ~ ~ * r e v sy q1,~: i ~j tn ~ r ~ * ~ ~ c ~ ~r,ant.eq,a
~ i ~ ~ i i a ~ ~ , i
$1.1

L:fc~t i i r

jiiie

~*iatiliii

In

i~ti)tci-r~tns<,ti

31 5. Aplicacion posible de csrr d o c r r i n d e n Ctiilr

316, Leyes especi~les que aceptan la doctrina de Ia imprevision

Bibliografa

La culpa
Noci6n previa

de

l a responsabilidad

contractual

5 $ 7 . H r a p ~ > n i a t > i t t J d~
t
r y r~
l r r a t - i > n t r . ii ti i r i l
318. Diferencias entre ambas responsabilidades
3 1 9 . Pueden coexistir la responsabilidad contractual, y la extracon
tractual?
320. Dificultad de distinguir entre arnb,i *lases de responsabilidad

lo?
11)L

194
19 r

La culpa
321. Cufpn contractual y extracontractual o nquiliana
322. Culpa grave, leve y levisima

196
19b

323. rmponancia de esta clasiticacjon iripartita

324. La culpa contractual no esr obligado n probarla el que la alega

197
197

327. &hnici&n
326. Forrn.3~del dolo
327. El dolo ne se presume; excepqiones
328. La equipirdcin entre el dolo y la eutpa grave &!o
con los efectos

19-9

198
193
dice nlacisa

329. Regla general

330. 1 ) CIusuIas que rieden a agravar la responsabrlided e! deudor
331. t j CIusulas que tienden a atenuar ia responsabilidad de1 deudor
332. Podra atenuarse la responsabilidad del deudor invirtiendo .en
un conrrato el peso de la
333. Clusulas de irresponsabilidad
334: Clusufas &e irresponsabilidad que n o vafsn
3 3 5 . 1) No valen las clusular que exoneran de fa cuipo larti o gravc

199

200
201
Zfl!
ZO f

23'
203
203

5 34
- ---

CURSO D E DERECHO CIVIL

-A

.-

P.4;.
-

336.
337.
3 $8
it 9 .
740.

Opinin contraria de Claro Solar

Quien debe probxr cuando hay clusula de irr,esponsabili&d
total?
2 ) N o valdn las cl.iusulas que limitan la responsabilidad Je lar
emprtsas publicas de transportes
3) N o valen las clusular que libetan 'de responsabilidad al patrn o empleador por cualquier clase d+ culpa
Intrrprctncidn rcrtrictivn
C o n d o n a c i k o perdOn de In reyrons.ibili<iiid
.Srmiiro con respecto a los d a o s que se pueda ocasionar a un ter.
tcro
Bi bliogrifa

63 3
20'1
205
205
203
206
206
206

1.A MORA
3 4 1.
347.
34 3 .
344.
345.
346.

Su alcance
Definicin; distincin entre retardo y mora
Requisitos
1 ) El retardo
2) Reurdo culpable
3 ) Interpehcin
Clases
147. 4i) fnu?rpelnci<in ~~oritrnctu~il
rxprcrn
C.iros de cxccpcion e n los cu.ilcr iio se iil>licir rl ntoriiino roiiiniio
Mdies interpclant hominir"

34& b) Interpelacin contractual tcita

149. c ) Interpelacin extracontractual
1 5 0 . 4 ) La mor3 reqiiicre que el acreedor haya cumplido su obligagacion o se nllnne a cumplirlas e n fa forma y tieinpo debidos

351. Excepcion del contrato no cumplido; origen y fundamento

352. Condiciones que se requieren para oponer esta excepcin
353. Efcctos que produce la mora del deudor

154. Concepto
355. La mora del acreedor sc produce por el hecho de que el deudor Ic

214

ofrezca la cosa debida

356. Efectos que produce la m o r a del acreedor

215
215

AVALUACION

DE LOS PERJUICIOS

357. Formar de determinar el monto de los perjuicios

358. Concepto
359. Qu cotqprende la indemnizacin de perjuicios
160. Clasificacin de 10s perjuicios
361. De. que perjuicios responde el deudor
362. Mo&cacioncs de las partes

LA A V A L U A C I ~ N LEGAL

Pg,.
363.
364.
365.
366.
367.
568.

Procedencia
Reglas de Ia indemnizacibn
Fundamento d e la indemnizacin legal
C~r;icrerstic.as*fe la indcrnnizacin legal
Interews; sus cla'es
Reduccin del inters corriente superior al que permite estipuiu:

220
220

2?n

220
22 1

22 1

La ley

369. Reglas legales

370. Anarocismo
171. ;.El .wmrocismo tiene cabida e n contratos que no sean mutuo?
572. Posibilidad do roh-ar otros perjuicios fuern de !os i n * i ~ s c s
173. Prueba
f11t>lii>~rnfia

212
211
222
217

224
124

AVALUACIN C O N V i i N C l O N A L

374, Concepro
375. Primaca de la avaluacin conwencional
176. Ventajas
377. 1 ) El .icr,edor se labern de
los perjiiicios
378. 2 ) Evita In discusin sobre la unntia de los prrjuicitri
179.
1.a clusula p n n l consriruye una verdader.? ciiur;&~i
$80.I.,s i.liusul.i prnrrl r r un a ~ o r . i t ~ r prrsonnl
i;~
381. 4 ) Da ilcciiin .a1 acreedor n;irurnl par.\ e x ~ ~ i1.1r 1 w 1 1 . i

382. Enumrrxcin
383. l. Es obligacin condicionnl
384. 11. La cIaurula penal es una obliqacin accesoria
385. Consecuincias de1 caraner accesorio
386. a) Extinguida la obligacibn principal, igual suerte corre In cliusula p n a l
387. b} Pcescripcian conjunta de la clausuIa penal con Ia ob[igaci&n
principal
38s. c ) Relacin entre la nulidad de la cliusula penal y la d e la obligacin principai
389. d ] La pana ea divisible o indivisible segn el carcrer de la obtiaacii>n principal
390. 111. La cluruh penal es una ivaluaci6n anticipada y convencionaI de Ios perjuicios
391. Diferencias entre la indemnizacin ordinaria y la ctusuIa penal392. Consecuencias de xr la- cluruln penal unn indemnizacin de perjuicios
3 9 3 . m s d c cuindo se hace exigib!e 1 1 c!ausul~ penal
194. 1 j La c!iilsula pciial no ~ r i v aal acreedor de1 derecho de exigir la
ejecucin forzada de fa obligacin
395. 2 ) EI acreedor puedc d e m i n d a r a su arbirrio l a pena o la obtigacin p ~ n c p a k
396. 3 ) Derecho facultativo del deudor
397. 4 ) El acreedor no puede pedir a la vez la pena y la obligrtcin
excepciones

216

--

77-

-*.,7 9 227

--

7 7 7

218

228
230
211

231
231

23 3

23 3
23 3
231

2 34

CURSO DE DERECHO C I V I L

576

-----

3U8. a ) Pen.1 compen5.1toria

599. b ) Pena morltoria

2 11
' !4

400. Reduccin d e la pena

401. L3 clusula penal n o puede acumularse, .slavo estipulacin can.
traria
401. El acreedor puede ioliciror faculcativamente la indemnizacin d e
perjuicios o la c!ausu!a penal
4 0 3 . I irniracin de la responsabilidad del deudor

?, $ 5

235
235

256

Rcdticci<in dr la clicisula penal o cliusiila penal enorme

404. NociSri prev1.1 Jc! 1.1 lcrion
405. Fund.imiento y proporcibn d e 1. reducciSri
406. 1 ) De 1.r pen.1 debe reb.ij.rrse todo lo quc rxc<rd.i ;rl ditplo ~ l cla
obligacin principal
407. 2 ) Inaplicabilidad al muto de la regla anterior; reduccibn d r 1.1
pcna e n este
408. 3 ) ReducciSn de 1.1 c1usul.t pencil en los obli~acionesde v.ilor
inapreciable o indeterminado

L 11>
2 17

2 ;i
233

:1,)

111. DERECHOS AUXILIARES

409. Concepto
410. Enumeracin de los derechos auxiliares del acreedor

~~~~11~~r~111~i.iJ~~s
412. CondrcioriCs para que un acreedor pueda solicit~r las nirJtJ.is
conservativas

21 1

4 1 3. Concepto

241

4I 1

414. El derecho del acreedor de susticuirre e n ciertas acciones del deudor. no es amplio
4 1.1 (?.i,c>s r n qiir vrr ;iutorir.ido 1,- sustitucii'n
41
N*riitalrx y of*crr>r de 1.1 ~ u ~ t i t u c i O nconsecuencias
:
* .' ' 4 ,,r.r: .* ,Ir',* r-,rnt- e! acr.*-ior p a r a susriruirrc al deudor
f.

4 18.
4 19.
420.
421.
422.

423.
424.
425.

Dc6nicin
Fund.irnenro
Or~gcn
C<rndiciono necesarias para que P ! acreec'or pueda ejercitar La
.,cci<ln pitulr.~na
1. Condiciones que debe reunir el acto atacado por esta accijn
Renuncia de una sucesin
11. Condiciono que debe reunir el deudor
111. Condiciones que deben concurrir e n el qdquirente, o sta. e n
la persona quq celebra e l acto o contrato con e l deudor
Situacin de los subadquirenter
Opinin cle Somarriva

?+O

242
ZI I
24 $

243

1N D ~ C E

--

137

Piyr.

426,

427.
428.

429.

430,

43 l.

431.

Opiniiindr Alcirandri
Opinioii de Claro Solar
I V . Condiciones que deben concurrir e n cl acreedor
Para entdblar la accin paulitna isk requien que el deudor haya
hecho ccriom de bienes o se haya declarado s n cbncurio?
Etectos ck fa accian pauliana
CIractcrirticsr Jr la accion pauliana
1 ) Er una accin individual
2 ) E i una accion personal
3 ) E. una acciiin pwacripribk
Natural.zi julidici
1 ) Doctrina que rortiene que .r una vccion dr nulidrd
1) Docrrinr que ve en la a d n p u i i a n a una indrmnizrcion dr
prrjuicior
3 ) Ducirinn ilu* suitirnr que la uccion paulignn r i una accin
11- itirrt>i>r~ibrfiJai
V i t u t a n ~ ~ du11tre
s
I d ncitim p a d a t t a y 1,s S U * ~ ~ I U
da1C a~~~a w
I~
dor
e n los derechos di1 deudor
bii. 1.a accion. paulhna y l.: riccion de simulacin
Bibliografia

43 2. Concepto
43?. Fundamento
434.

250
25 1
252

25 ?.
25.)

~r %
255
255
255
256
236

2SA
277

257

233
239

.2S9
299

El bncficio de ~ p a r e c i o n cnnsriruv.

una dr lar cxcrpcionra a

Ir u~iidrrl del. i>rrritnunio

433. Acrrrdorcr qur puudsn pcdrr rl bun*ficiu
436. Rcquisitoi para que proceda

z'iP
Z'IO

25 9

CAPITULO VIfI

437. Trarlacion; d r k i c i o n
438.

Phn

439. Tranuni~ibilidad& las oblipacioner por causa de muerte

440. La tranamisiri pucd. wr a titulo universii o singular
441. TrastaciSn del hr o b l i g r c i m por acto entra vivos; ivolucion
442. En Chile no hay rraruforencia a rfculo universal
Bibliografia

EXTINCION DE LAS OBLIGAClONES

443. Modos de extinguir lar obligaciones; definicion y cnum*racin

444. El pago y 40s orroi modor de rxringuir !as obtijrcionri

445. Claiiticaci6n

273
274
27)

."

MUTUO

DISENSO
Pags.

4 4 6 . (:oiicrl~co

276
27 I
,II
por cl muta Jiwnso
4.17 < > l i l i l ( . i t i ~ t r i v< ~I I I C ~ I I < ' L I <~.xt.inguinc
448. M i ~ m c i i t iV~I I iliic vrc.i t u r i ~ i ~tlc
i
cxiiiiciiir Inr o b l i g + ~ r i i ~ i~iuciic
ir~
opcrirr
449. Critica a lo fros? "consizntan e n darla por nula" que usa el
Cdigo
450. Contr,itor quc ~iiicd<,iiiiuci'iir sin rfccro por 13 voluntad de una
de las partes; revoc.icin

27:'

277

274

2.01 EL PAGO

1, S O L U C I O N O PAGO EFECTIVO
473. Denoniinacihn
454. Requisito eseiici.il

3 5 5 . Enumeracion de las personas que pueden hacerlo

456. 1. Pago p o r el deudor
457. 11. Pago p o r las personas que, sin ser deudores absolutos, esrin
ligadas por una relacin jurdica con el deudor
4 5 8 E1 pnxo af<:r.tii.iifo por un tercero completamente extrao a la
r,hliv.irri>n
'>y
t: ~ai;,, + % c t u a d < , ;7
:t:ctro est sometido a idinrtcas re.
Kl 1.. ~ ~ I I V FI hrcli? 1 7 4 r e1 ~icudor
i ~Ii ~ klci.<l<>r
4 0 0 E! p d g < ~pur uri i c r c c r d e11 r:!.icii>ii c t i i i rl < ~ i i i ~ i < i i i i i < . r tc.
461. 1 ) El tercero paga consintiendo expr-sa o tcitamente el deudor
462. 2 ) El tercero paga sin el conocimiento del deudor
463. 3 ) Paga u n tercero extra60 a la obligacin contra lo voluntad del
deudor
Doctrina d e don Leopoldo Urrutia
Doctrina de don Ruperto Bahamonde
Opinin e d o n Luis Claro Solar
B.

CONDICIONES QUE OEBE REUNIR EL PACO CUANDO TIENE POR

OBJETO TRANSFRIRLA PROPlEDAD

464. Enumeracin

El que paga debe ser dueo de la cosa pagada o el dueo

d. ism debe consentirlo
2 ) El que paga debe fer capaz de e n a j m i r

28J

465. 1 )
466.

Excepciones
467. 3 ) El pago debe efectuzrse con las solemnidades legales

468. Personas a las que puede hacerse; acreedor

469. a ) Pago efectuado al acreec'or

286
286
297
287

P".s.
470, Caros de excepcin e n los que e1 acreedor est i m d i d o para recibir el pago
471, 1 ) Acreedor que no tiene la libre adfinutraciOn de sur bienes
472. 21 Mandamiento dr nnnci&n da1 prgq a embrtso del cridico
Efectos q u e produce el embargo o returcion de un credito
$71. 1) Quirbrn Jef deudnr y pago frauddento
474. b ) Pago efectuado 31 representante del rcnedor; clases de re.
presentacin
475. 1 ) Representacin judicia
470, 2 ) Rrlirvrnrnciiin l i 5 g . d
477. 1 ) Rrpreqrnrnriirr~ viduii!nrrr;
*
,&n p ~ r i4 4 p~igo
478. C.ipiicidi~d p.irn ser dipiirdo
479. El podrt para trnri,dar c n juicio, no faculta p a t a recibir e l pago
480. Terminacin de la rfiputacin
481. r t Pago hecho al poseedor del cridito
482. Ap1icaciJn restricriv.~
483, Requisitos para que el pago sea vilido
484. EL pago eiectuado a una persona que no puede recibirlo, no extingue I;i obfi~acin;excepciones
U.

288
289
290

290
29 1
29 I
29 1

292
292
292
293
29 3

294
295
295

796

---

LUGAR DEL PAGO

485. Importancia

29'6

486. Fera determinar dnde debe hacerse el pago hay que distinguir
wgn hay.? o iio convencin de las panes

296

487. RegIa general

297

F.

CASTOS DEL PAGO

488. Quin debe soport~rIo

G.

CMO DEBE H A C E R < EL

297
PAGO

297

489. Regfas generales

490. Caros en los cuales la obligacin puede cumplirse con una

diversa de fa contratada

cosa

298

49 1. Situaciones que hny que distinguir para determinar cmo debe

298

hacerse el pago
1.

Obligaciones de dncro

492. Distincin
493. 1 ) Las obligaciones de dinero sim.p!cmsnce
.+O $. bis. ~~riitrria&ivisionaria
494. 2 ) y 3 ) Cum,plimiento & o b f i ~ a c i o n ~coritruidns
s
un Chile r n monedn extrnnjern o en momda nacional oro; diversos periodom
lega!er
497. Primcr periodo
496. Segundo periom
A ) Obligaci,.nosestipuladas en moneda extranjera
B) Obligac~ones estipuladas en moneda nacional oro

540

CURSO

DE DERECHO CIYIL

Pgs.

497. Tercer periodo

A ) Obligaciones e.rtipuladas e n moneda extranjera
8 1 Obligaciones cstipulnder e n moneda nacional oro
498. Cuarto periodo
A ) Obligaciones e n mon+a extranjera
B ) Obligaciones e n moneda naciprul oro
499. Quinto y Ultimo periodo
A ) Obligaciones contradas e n moneda extranjera
1.0 Las obligaciones contraida. con anteri0ridad.a la

ley

5.107
2.0 Obligaciones contradas e n moneda extranjera i ~ t r i i i . e
vigencia de la ley 5,107

:J.

R)

0hlig.tciono concr.iidns cn moneda nacional oro

1.'* OblrR,rcron<.rcorltrniJ0:s r r r rnonccia tiacional oro con .*ti.
rerioridiid .i la dirracion de lo k y >.lo7
2.'* Oblin.icionvs c o n t r ~ i d a sen moneda nacional ora durante
la vigencia de 1.1 ley 7,107
500. J urisprudencia
901. Refut~cion a IJ doetrinn dc la jurirprudencia chilena
502. La cl;iusu!a oro e n paises extranjeros

503. El acreedor debe recibir la cosa e n el estado e n que d encuentre; sletcrioros

111. Obligaciones d e genero

304. Erpecrc que dubz entregar el deudor
H.

705

ti. PAGO DEBE

SER TOTAL

R r n l o c nciirrrl

506 tixcepcionnlmenrr el pngo ~ u e d cefectuarrc por parcirilidaLirs

507.
508.
509.
5 10.

Concepto
Requisitos
Q u i t n puede hacer la imputacin.
Limitaciones a la libertad del deudor para hacer la imputacin
11 1. S i el deudor no efecnia la imputacin al pago, cl derecho pasa
al acreedor
5 1 2 . Impurncion de 1.1 ley
PRUEBA DEL 'PACO
9 13. Limicacioncr en cuanto a la prueba testimonial
5 14. Carta de pago

5 13. Presunciono tgaler a favor de1 deudor

E1:ECTOS DEL PACO EIiF.CTIVO

PARS.
516. Exrincin de la obligacin
5 17. Devolucion de garantas
7 18. Subrogacin

11. PAGO P O R CONSIGNACION

59
nr61iicibn
520. h-t,tiicrrir dc

>Z 1 . i.Qui&n

3 18

%IR

j r : i ~ . ~ rv.iliJ.trnrntc

por cc>nri~naciirn?
pn>cedimirntn del p,$gt> por

fl4

pueJe cfecruiir cl jugo

5 2 2 . Erapor que
signaciOrl

Definicin

574.

Finalidad

comprende

el

cuti319

$ 2 5 . Claxs

Ln u f e r t . ~ debe ser verbal. se~nAkunndri

L a oferw debe ser real, scgn Claro Sol;tr
526. Requisiros de la oferra

527. Dcfinicirin
5 2 8 . Finalidad
5 1 U . Cuindo tiene lugar
PROCEDIXllENTO DEL PAGO P O R CONSICNACIN

5 3 0 . Dirrincion
a)

Caso e n q u e el acrceor est en

el lugar. del pago

32>

5 3 1 . a ) Oferta; escrito y norificacin al acreedor

5 3 2 . Acta con inrercalacin de minuta
5 3 3 . b ) Consignacian; escrito y notticacin de fa resolucin
5 3 4 . Realizacin de la consignacin
535.
pago por consignacin, es asu::: contencioso o de jurisdic-ciL>n voluntaria?

3?3
323

Jurirprultncia
536. Excepcien relativa a obligafiases de dinero

326
326

b) Caso en
$3;.

que el acreedor no ati en

Procedimiento cuando

el acreedor

el

lugar

est ausente

5 38. Diversos ef$cros

5 3 9 . Retiro de la consignacin por parte de 'deudor
540. Gastos

de1 psgq:

323

f21

542
. - ----

-- .--

CUKSO DE DERECHO CIVIL

.-

III. PAGO CON SUBROGACION

PJ rr.
-

541. D~finict<iiide 1.1 ~ i i l > r o K a c i ~cnl ~

; s e sde cst;i
A)

LA S U B K O C A C ~ N
REAL

542.
543
544.
545.

En qu consiste
Rc.quisitor
Concepciones tradicional y moderna de la subrogacin
Segn la concepci;iii .moern;i, In subrogacion real ciene aplicacin
en dos casos distintos
546. 1 ) El bien enajenado esti ,afecto. a un fin elpecial
5$7. 2 ) Se posee una masa de bienes que debe restituir^ llegado el
momento
5 3 8 . Apl1cac16n nmplia de la subrogacin .real, segun la nueva doc.
t1111.1

549. Concepto
550. Accin subrogatoria
551. Ventaja de la acciiin subrogatoria
552. El subrogante no pierde lar acciones ~ e r s o n a l e scontra el deudor
553. Origen hirt<irico
554. Definiciones del pago con subrogacion
$55. El subronante entra a ocupar la mismx situacion del subrogado
>><s. (:r.ittc;c .I I;i ~fcfinici<indel Cihii~u
7 ;' ( ' t . i q r 3 i 1 ~ritl>ri>~.a<.10n
personal

558. Definicion
559. Aplicacion restrictiva

Casar de sabrdn
Isgal
560. 1 ) Se oFera 1.i subrogacion a favor del .icrcrdor que paga a otro
acreedor de mejor der6cho en razn de un privilegio o hipoteca
Requisitos
Significado de la expresion privi!egio
Acreedor que goza del derecho legril de rtcenciim
561. 2 ) Se opera & sulrogacion legal a favor del que habiendo com.
pr,ado un inmueble w ve obligado a pagar a los acreedores a
quienes el inmueble estaba hipotecado
Alcancc y requisitos
762. 3 ) Se opera la subrogacion legal a favor del que paga u n a deu.
da a que K encontraba obllgado solidhria o subsidiarianiente
lcance
1 undanunto
563. 4 ) Se opera .la subrogacion legal a favor del heredero beneficiario que ha pagado con sus dinems propios las deudas de la hi.
rencia
564. 5 ) Se opera la subrogacion legal a favor del que paga una deuda
consintiendolo expreM o t5citamenrc el deudor
Requisitos

'

119

3 !.O
3 29

3 2.)
350

330
331
333

313

33

32+
334
3 35
3$3
3 3b
3*?5
136

563. Se oFerx la subrogaclGn legal a favor del que ha prestado al drudor dinero para efectuar el prgo, constando asi en 13 escritura
ptibiica del prestarno y ademar e n la escritura fiublica de pago
que Este se efectuo con los ~ ' i n e r o sprestados
Requisitos
566. Otros casos de subrogacin !es31

345
34 1

344

Definicin
Aplicacin
bis. Identidad de efectos entre la subrogacirin iegzf y 1a convertcionnl
(Iiiri..,
~11ffri*n<~i
1' vtitrt:' I,i iuhrt>g:icin legal y
convencional en
CU~IIIIU R tus C ~ C E I L I I

I?i.~~iriritiir
1} t I
I
~ 1
.r+
I rn.<ji>r
2 ) Pago hecho con funJu3 prupiilr Jrl t c r ~ t r u

3 ) La subrogacion debe efecrlurze a1 momento del pago y e n la

carta de pago
4 ) Deben obwrvarze 13s reglas d d z s para la cesion del crFdiros

773. Enunciacisn,
'$76. Doctrinas que explic..m este tralpaiiu del credito del rubrogdo a1

subrogante ,
377. Coruccuencias del hecho de que la subrogacin rio ptoduce ningn
cambio, fuera del deudor
778, Las acciones
mherentes a i a ca!idad de conrratante del
subrogado, se traspasan ai subrogante?
379. Suhrogacion parcial
780. El tercero que ha pagado al acreedor, odemrs de ts accin rubro.
v t n r i a , c r t i prcmunidu dr !a nccion personal que nace del
vinculii jttririicu que lo une ron rl Jrui!ur
581. Pardelo entre e l pago con subroyactun y 11 i e t i o i ~Je c r c ~ ! t t i > s
$82. El pago con subrogacin y la novzcion por clmbio de acreedor
782. bis. Pago efecrivo y pago con subrogacin

KV. PACO POR CESION DE BIENES

Y POR ACClON EJECUTIVA

583. l
a insolvencia origina erre pago; nocin previa de ella
784. Efectos principales que w derivan de L
a insolvencia

785. Concepto

,1186.Mocion drl embarga

717. Acuerdos entre deudor y z&ecdor
388. Rcpresenr-cin del deuclor por el juez

354

358

544

CL'RSO

--

8.

--- -.

DE DERECHO CIVIL

-----.

- --

.-

CESLN DE BIENES

Dp.
'189. L)isposiciones aplic~.bles
590. Definicion
591. Condiciones que deb: reunir un deudor para que pueda hacer ct-

sin de bienes
'192. Tr.arnitacinn de la cesin de bilnes; distincioti
5 9 3 . 1 ) Cesion de bienr., a un ro!o ncr:eor
4
2 ) Cesin de bienes a varios acreedores
595. Rechazo por sentencia judicial; quiebra
596. El juez debe dictar una resolucin aceprando 11 cesion
que

361

36 1
36'
36L
3 62
3b
36:

d2 bienes

II'ICC el Jcu'lor

361

597. Oposicin de los acreedores n Ir cesin de bienes

598. Causales de oposicin

364

36;

599. 1 ) Al igual que tl.embargo,

600.
601.
602.
603.
604.
605.
oCI~.

produce el .efecto negativo de no

d los bienes del deudor a los acreedores
transferir la ~ r o ~ i e c ' ade
2 ) Limicacion del derecho de dominio del deudot
3 ) Se produce la caducidad de los plazos
acumulan en. un solo proceso todos los juicios que exisrie.
4)
ren contra el dcudotl
3 ) Cosa el apremio personal al deuc'or
6 ) Sr extinguen les obligaciones del deudor harta el monto de los
bienes cedidos
Obligacion de pagar con posr-rioridad o In cortn de bienes: li.
mire de tiempo
7) El Jcu<l<>rqti: 11-3 v f r ~ r u a d n1.1 rrrion dr hrrncr goza c'el brneficio de competencia
Caraaerirticas de Ia cesin de bienrr

607. 1) La cesion de bienes er un dnrccho personalisirno

608. 2 ) L.1 ccston de hienes es irrenunciahlc
h09. 3) La ccrion de hrenes es univcrsnl
Extinciri d e la cepin de bienes
6 10. Diverea rnrincras
61 1. Nocin del convenio
612. Clases de convenio;

368

365

diferencias cncre convenio judicial y errra-

judicial

V. P A G O C O N BENEFICIO DE C O M P E T E N C I A
6 13. Concepto
6 14. Carclcteristicas
6 15. Quines pueden invocar el beneficio de competencia
616. Requisitos para oponer el beneficio
616. bis. Eijacin de su cuantia; cosa juzgada
617. Paralelo con el derecho de ~ l i m c n t o s
Bibliografa

3 69

3." DACION EN PAGO

Pai
618. Concepto

3.7.)

619. Requisito esencid

374

620. Cnsos de daciOn en pago

6 2 1. C~iracterisricas
622. Condiciones que se requieren para que vperc 1.1 d.acion en p a ~ o
623. 1 ) Se r e q u i e r ~q u e dxisra u n a ob!tgacion que S: trate d e extinguir
bZJ, 2 )
t~:rt-$ita que h a y x una diferencia cualquie:a entre la presrlc i < i n i!cLtiI:v y 1;i tiuc 111 sust~ctryc
6 2 5 . 3 ) Se rcqui'rc qiie haya conscntiinicnto i?c ambas p,lrtcs
626. 4 ) T.imbi$n se requiere la capacidad de! acrccdor y del deudor
fd7. 7 1 Sr rwlizicrc que 1,1 d ~ c i nen pago se haga con las solemnidl1i11

f . . + ~litirlitt *.ti

376

176
375
37"

ttes l t ' ~ . i l ~ ~

6LI.

374
3 75
375
375

I?.IH!'

nr

ri,firr<-

minio Jcbc rcr cr.rnst'*rtdo

,i1

.i

iitin

zi,s.i tn.it~riii1cuyo di)-

bicri,~Jt)r

I7Y

618. i?oc-trin IS
629. a ) . Docrri~ia de la novaciun
630. b ) Doctrina de la compiavenw
631. c ) Doctrina de la modalidad de pago
Juri~prudencia

632. Exrincion d e la oblisacion

6 5 1. C o l t ;;.ta dc-spus dc I;t d3cin en pago; sofuciones derivadas

180

d?

d i r - c r r ~ sJiirtriii 1 % sobrr I,t t i itui.ilc;!a juridicn

63.1. a ) Sicu3cio;i d2l .tcr?edur acnh 1,i rlricrriii,i ( 4 % 1,i nov,zciDn
635. b ) Situacin del acreodor en !a d o c t r i n ~ de la c o m p r a v e n t ~
636. c ) Situacion i!cl :ctcect?r cn l a doctrina do la modslidid de! pa-

no; distincin
Bibliografis

380
3 41)
3);'

383
380

6 f i . Etimo!o~i,~
63%. Dctiniciri
639. Importsnciri en e.1 derecho romano y en el moderno
,639. bis. La novacihn juega u n dolile papel
640. Encadenamiento de la antigua y de la nueva obiigacion

3h7
385
387

64 1. EnumeraciOn

386
386

642. a) Se requiere que exista una obtigacibn que se trate de extinguir

643. b) Se r?quiere que se de mcimiento n una obligacin nueva
644. c ) Se requiere que la obligacin primitiva y la nueva tengan di-

ferkncias sustanciales
647. Clases d., novacibn
646. Cambios que n o producen novacin
35.4blig~ciona

{t.,
3 86

387

388
388
388

.546
--

CURSO DE DERECHO

CIVIL

--

647. d ) S- requi-re que las partes tengan capacidad suficitnte para

efectur Ici novacin
648, e ) Se rcquiere la intencin de novar
649. L? intencin de novar puede ser ticita o exprosi
670. Cuestin de hecho
(1') 1
i'ol l i i , i 61;. 111 IiiiV~lCIoli
b.)? l J r ~ i c ~ > a

39 1
391
392
392
393
303

a ) Novacion objetiva
054,
bS>.

I. 1.a iiovnct<in nbjctiva por cambio de objeto

11. 1.,i ilov.ici6n obictiva por c,imbio de c a u ~ t
b ) NovaciJn subjetiva

656. 1. La novacion subjetiva por cambio de acreedor

Cltiliti.id
I~iIrii~iiii~
entre
is
lo noviici0n subjctivn y I<i crsion de crbditos
Coni'tsiones para qiie haya nov.icioii por cambio de .icrerdor
657. 11. L3 novacin subjetiva por cambio de deudor
Utilidad
Conciictoncs neccsarils para que se produzcz esta novatin
En esta novacip so requi-re el consentirni~nto del primitivo
deudor?
L3 novacin por cambio do deudor puede revestir dos formas

394
395
395
393
395
390
396

397
397

EFECTOS

Ext. ...ton r!c la obligacin primitiva y nacirnirnto de una nucv;i

bis. Efectos cot$secuencia!es
Rerorvss do las partes
;Podrn acreedor y deudor hacer reserva de los privilegios?
H i b i m d o reserva d l hipotxa, la misma hipotcca garantiza la
nuova obligacion; con~ecuencias
662. Lirni:aciones a la reserva de hipotecas
5 5 : r:-,,:~t*~irin
de hipoteca cuando su reserva n o es posib!e; nueva

658.
658.
639.
660.
661.

664

.>*,r,,

r.luvdctin y rxrion de crtdito.

665. Generalidades
666. Pirronas entre lar cualos puede presencaae 13 delegacin
1 ) La delegacin puede nacer entre personas que antes n o se en-

contraban ligadas por vincuio jurdico

2 ) La delegacin puede presentarse entre perroi.as l i & a d i ~p. -. u..

vinculo jurdico
667. Delegacin perfecta e imperfecta

198
?S

,%

39a
399
400
401
401

401

402
402
402

403

668. Apliciicibn de las reglas de In novnciun; diferencia

669. La delegacin perfucta exige tres condiciones para su existencia
670. Efectos
67 1. Inidvencia del delegado
672. En los casos del arriculo 1,637, cuBI es In accin que rienc el deiegatario contra el delegnnre; opiniones

b) Delegacin
673. Geiteralidade.
674. +so en que el delegado
como lo crea, y se ha
675. Caso en que el deleganre
crea, y es acreedor del

403
403
404

404
404

mperferta

405
no es verdadero deudor del deleganre,

obligado por I ante el delegaario

no es Jeu..!,. del delcgatario, como lo
delegado y ste ha pagado

405

406

676. Coticrpto
~ ! u1'1 co:ifi~ririri
678. La confusin tiene lugar en los derechos persolinlcs y t,rml>ir;ii

677. C.ius.ir

1.r~

11)s

reales

679. La confusin m produce en primer lugar ctlmo consecuencia de

una situacin de hecho
680. La confusi<jn que extingue la obligacin princip~lextingueIR fianza, pero la confiisi6n que extingue la fianza no exringut la obIigacin principal
681. Extincib parcial
682. Confusin entre el acreedor y uno de los deudores solidarios
683. Confusiiin entre d deudor y uno de los acreedores solidarios
684. Efectos de la confusin
685. bparnci6n i.sptiis de [t a n f u i i 9 n de las calidades de acreedor
y deudor; dirrincibn
686, La herencia aceptada con beneficio de inventario impide la confusin
6.0 COMPENSACION

687. Concepto; idea de la compensacin en el derecho moderno v en el

romano
688. Diferencias entre la com.pensacibn y la confusin
689. Uriiidades de la compensacin
690. Compniafin, derecho legai de la retencin y excepcin del contrato no cumplido

41 I
412

412
413

REQUISITOS

691. Enumeracin
4 13
692. T. t a r deudas deben ser equivalentes
414
693. 11. Las partes dtben ser personal y reciprocamente acrecdoru y
deudores
414
694. Casar & compcnlacin entre personas no reciprocamenw dcudora3
416
695. 111. Las deudas deben ser liquidas
117

548

CURSO DE DEKECliO CIVIL

696.
697.

IV. Se
V. Se

requiere que lar deudas sean actualmente exigibles

requiere que ambas deudas sean
en el mismo

lugar
698. VI. Se requiere que los crditos sean embargabler
699. VII. Se requiere que la compensacin no perjudique a los terceros
700. La compensacin w produce de pleno derecho; consecuencias
7oil I>ia. VlII. 1.11 com.pcnsacion debe rzr alegada

417

417
418
f 18

419
47lJ

4?0

701. Hurta JOnlie w oj>eru ln cx~iticiiiii'Ir 1'1s o h l i ~ n c i i i i i ~ i

702. La compensacin ~ u e d erenunciarse
703. Compensacin que no se alega por ignorancia del crdito; cuestin controvertida
704. Prclnci<in dc la compensacin cuando hay vafias obligaciones recprocas
705, Casos e n que no opera la compensacin

42 1
421

706. C u i n d o existen

422

707. Definicin

1. Ln remisin constituye un acto de carictcr convencional

Remisin restamentaria y remisin forzada
11. LI remisin puede ser a titulo gratuito u oneroso
111. L,n rcmisin puede ir confundida con otras instituciones
I V , La remisin iio es sino una verdadera renuncia de un derecho
personal
71 3. Clases de remisin
708.
709.
7 10.
71 1.
712,

REQUISITOS

714. Diversidad de ellos

715. Consecwncias d e que a la remid6n gratuita H apliquen las mismas reglas de la donacin
1 ) El acreedor que remita una deuda debe tener la libre disporicin de sus bienes
2 ) La remisin, para que re perfeccione y produzca sus efectos,
debe ser aceptada por el deudor y el acreedor debe ser nocificado & ota aceptacin
Insinuacion
Diferencia entre la donacin y 1.3 remisin
716. Rcci~inionexpresa y remirion tcita; rrquisitor & sta
717. E1 precepto que ndmiie la rerniribn idicitn es dul>lemrnte rzcopcional

470

42 1

X l 8 . Piversidad de ellos
718. bis. Efecto de carcter general
8."

PERDJT>A D E LA COSA QUE SE DEBE

71Q cririr,t ,i l a denominacin

7 2 0 . i~'tl1l~l,ll1l~~lll,>
' 7 2 1 , Este modo se refiere tanto a ias olligcicivncr de &ir cumu i f c i i <!c
hacer
722. ImposlbiIidad absoluta de ejecurar e1 hecho debido
723. Imposibilidad d e la ejecucin e n las obligaciones de dar
,724. Cuando :e produce imposibilidad e n la ejecucin, ta obfigaciiin de
c-xtit~~ue

725. 1. IirrJ~d,i de 17. c,>sic que se debe sin re~~iinsnbilidnripara el

deiidor
726. 11. Ln obligacin se extingue, pero acarrea responsabilidad al
deudor
9.0

727.
728.
729.
730.
73 1 ,
731
732.

PRESCRIPCION EXTINTIVA

Ubcnciri de la prescripcin dentro del Cdigo Civii; criticas

Fin y utilidad de la prescripcin
La prescripcicin es modo d e extinguir derechos y acciones
La p r e s c r i ~ t i b nes una materia de orden pk!ico
Definicin de L? prescripcin cxtintivn
bis. La prescripci8n excintiva puede aiegarse tambin como accion
El ncrccdor no puede alegar r n
Lenehcio la prescripcion q u ~
favorece al deudor

1)

73 3 . Regla general

Las acciones deben ser prcxritiblct

y excepciones

734. Las excri,ciones, son p r e ~ c r i ~ r i b l e s ?

735. El Iapm es elemento fundamand

736. Desde cugndo se cuenta el plazo de prescripcin
737. Forma de contar el plazo e n materia de prescripcion
738. Pueden los conrraranter modificar los plazos de prescripcin?
CIusuias qu,e restringen los

Clusutas que amplian los plazos

738. bis. iCuA1 e s el plazo de pnrcripci6n?

A. El plazo de la prescripciQn de largo tiempo
739. Generalidades; distincin

442

550

--

--

"

.,

CURSO 1)F. l>ERI;CtIO

.

A
-

~---

CIVIL

--

-----A~

A~

---.

--

1. La prescripcin de los derechos y acciones persqnales

Pgs.

740. En los derechos personales e n que se trara de obtener el cumplimiento de una obligacin. prescribe el derecho como consecuencia de la prescripcin de la accin
741. Prcscripcion de las acciones ordinarias y de las ejecutivas

i ,)rescripcin de los dcrcchos y accioiiec rcalcs

11. L
742. Distincin
La prescripcin de la accin del derecho de dominio

1,

743. En cl derecho r'e.11 ri: extingue In accin como conwcuencin de

la pi.rdidn del ~ierecho
744. El dominio y 1.1 Iicrcrici.1, se cxtiti~ucn por 1.1 prcsc-ripci<in v x .
tintiva?
745. Cmo se pierden por prescripciOn el dominio y la herencia
740. P k z o e n que prescribe la accin reivindiq ,aria
747. Plazo e n que p r e ~ r i b ela accin de peticin de herencia

2.

L;t prescripcin de los derechos reales accesorios

748. Prescriben conjuntamenm con la accin principal

Lo mismo sucede con los dcrethos personales accesorios
3. La prescripcin de los derechos reales que constituyen una
limitacin del dominio

749. Nociones previas

750. E1 derecho de servidumbre puede prescribir en dos formas
751. Prescripcin de los derechos de usufructo, uso y habitacin

111. El silencio d e la relacin jundica

752.
75 3.
754.
755.
756.

Qu<:es interrupci<in; sus clases

Interrupcin natural
Interrupcin civil
Casos e n que la damanda judicial n o interrumpe la prescripcin
La intermpci6n de la prercripci6n es un acto que produce efectos
relativos
757. Efecto propio de la inrcrrupci0n
758. suspensin de la prescripcibn

B. Las prescripciones dc corto tiempo

759.
760.
761.
762.
763.
764.
765.

Clasificacin
1. La prescripcin de dos afior
Fpdamnto
Desde cundo la obligacin es exigible
11. La prescripcin de un aAo
Fundamento
E n estas dos prescripciones & corto tiempo, 'tienen cabida 1. sul.
pensin e inrerrupcin de la prescripcion?
766. Efectos d e esta interrupcin de lar prescripciones de corro tiempo

1 [ l . I . n i prrrripcionrs especiill~s
~ ~ c ~ ~ ~ L & > ~C%I)CLI~~ICL
L o I I ~ s
~ I I > i t c i r n 8 r ~ n s i l ~ ~ w n s i ( i npncepcionc
;

455

768. [.dr

4'17

769. Interrupcin
769. bis. L y que acorta los piazos de prescripcin y otros de diversa
indoI.4

+>6

7(i7

770. Definicin
77 1 . EjempIos de caducidad
772. Diferenciar entre la prercripcion y Ie caducidad
773. Caducidad de la accibn ejecuriva
774. Caducidad escabfecida en la ley salitrera de 1906

CAPITULO X
DE LA PRUEBA DE LAS OBLIGACIONES
775. Generalidad de las reglar
775. bi? Regias propias de L,prueba de1 elcado civil
776. Irn.portcincia
777. Razones por las que el Cdigo Civil. se ocupa de in prucba
778. Definicin de la prueba
779. La prueba recae sobre los hechos
780. Diferencia entre la prueba de los hechos juridicos y la dc los a c t s
juridicor
781, Casos de excepcin en que la prueba recae sobre el derecho
782. Informes en derecho
783. La prueba debe producirse "por los medios legales"
784. Los hechos deben tener relacin con el derecho
785. Sobre quin r u a e el peso de la prueba
786. Prueba de los hechor negativos
787. Excepciones a lar reglar generales del onus probandi
788. Diversos medios de prueba
789. C!osificacioncs
790. La apreciacin de le prueba corresponde a los tribunales de fondo
1.u

PRUEBA INSTRUMENTAL

79 t. Generalidades
792, Los inrtnimrntor pueden ser pblicos y privados
793. Instrumentos por via de prueba y por via de solemnidad

793. bis. Innrumento y titulo

794. Definicin; autenticidad

Requisiros
799. 1. Que x a autorizado por funcionario pirbEco

796. 11. Que d fur. ionario a

u competente,
797. 111. Con tar aokmnidadti legales
798. i Q u i suerte corre un instrumento pitblico que es nulo
799. Valor probatorio del inrrrumento psbiico
Clauaulu diapoutivas y enunciativas
800. EI valor probatorio de[ instrumento pblico entre lar parter
repecro de terceros es el mismo

456

801. S o t ~ r rqiii h c c h o ~produce plena prueba el iiistrumcnto publico

802. rlucl.~raciones d e los contratantes

473
473

803. Definicin
804. Logislacion vigente
80'1. Requisitos
806. 1. q u e se otorgue ante not.lrio competente
807. 11. Quc se incorpore al protoco!o o registro del notario
808. 111. Que se otorgue con las so!rmnidadcs legales
809. Matriz, primeras copias, segundas copias
810. Jurisprudencia' de interes con respecto a las escrituras pblicas
;,I'iit.iic un conrr,ir,itite: despuOs de habcr suscrito In ~ s c r i t u rp.
~
1ilii.n y .antes c111:' m t < ; autorizada por el notario. decirle a ,te
c~uv t i < > 1.1 , U I I L L ~ I < . 11urtl11~
F
11,) tlulrrr C C I C I > ~ ar PI
ic~tltr,ito?
81 l. Protocoliracion
Lmpii~nacin del instnimento publico

817. Como puede ser atacado o impuha..*t!o el iiistrumento pblico

813. 1. El instrumento pblico puede impugnarse alegando su nulidad
814. 11. Tambicn puede ser impugnado por Ia falta de auttncicidad
815. 111. Por f;ilscd;id de 1.1s decliraciones que contiene

INSTRUMENTOS

48 1
484
484
484

PRlVADOS

8 16 C;rnrrnlid.ides
81 7 V6il<ir~ > i < ~ l ~ ti
g i i ~ ~ i
Si el instrumento emana de terceros, tiene rlyun v.ilor prol>.i.
torio?
818. Cukndo el instrumento privado tiene fecha cicna con respecto
a terceros
819. Fecha del instrumento privado entre las panes
820. Difcrcncias entre el instrumento publico y el privado

486

486

468
4 R9

489
489

1 ) Registros, asientos o papeles dominicos

822. DefiniciOn
823. Carncteristica
824. Valor ~ r o b a t o r i o ; cundo lo adquieren y . m g k qur rigen
825. Libros d e los comerciantcs
Clasificacin
Valor probatorio
a) Entre comercianter
b) Entre comerciancca y no comerciantu

2)

Notar aicriru

rmadrir par e1 J m d S r

826. Objeto de lar notar ercrirar o finnidar por el r c n a d o r

492

827. Casos que pueden presentarre

492

828. Valor probatorio

492

3 ) Cartas y telegramas
8 2 9 . Espccies

830. Propiedad de tai comunicacioncr escritas entre particulares

83 1 . Valor probatorio

832. Como u agrcgan en juicio

CON TRAI:X H I T U R A S

833. Definicion
834. Efectos
1. ModihcaOSn de u n insrrumenro privado
Ir. Moditc;tcin d r u n instrumento pblico

8 1-9

'I.'-S~,~,,%

835
835

bis. al Ciar* de r o t i g u r

bis. b) G p . l c ~ d a d
836. Limitaciones dr Iri prueba testimonial
837. 1. No se admire la prueba rcstimonial respecto de las obligacio.
nes que han debido consipnarse por cscriro
11 Deben comtr por escrrto los actos o contratos solemnes
71 Deben consrar p o r escrito los actor o contratos que contengan la entrega o promesa de un3 rosa q u e valga ms d e
$ 200
838. 11. No es admlwblc la prueba testirnonid p a r a adictonar o al.
rerar de modo aiguno lo dicho en u n conrraco, ni sobre lo que
st alegue habedicho apres o al tiempo o despuis de su ororzrrmiento
R 39. Excepciones
1 \ Principio de prueba por eicrico
2 ) ImporibiiiCad de obtener prueba por escrito
3 ) &sor especialmente exceptuados por el iegisl~dor
jurrprudrncii

3."

PRESUNCIONES

840. Definicion
840. bis. D e Ia Gccion jurdica: s u r diferencias c o n
84 l . Sus cfases
f.

L A S PRE5UNCIONES

tos

LEGALES

84L. Dirrincin
8 4 3. a ) Lar presunciones simplemente Iegales
844. b f Las presuncionrs d e derecho
H.
84 5 . Rcquiriros
845. bis. AdmisibiIidd

L A 5 PRESUNCIOXES JUDICIALES

presunciones

CURSO DE DELECHO UVlL

554

-p.----

---

VALOR PROBATORIO DE LAS PRESUNCIONES

Pago
506
507

846. Varia
Jurisprudencia
4." C O N F E S I O N

DE PARTE

847. Definicion
848. Caracceriwicas
849. Cl~sificacion

b ) Confesin extrajudicial

85 l . C l ~ n * s
852. 1. Clases de confesiiin atendiendo a 1 forma en que se p m u n
8) 3. 1 ) Con fisin espontnea
85.1. 2 ) C o n f e ~ i o n provocada o absolucin de posiciones
855. 11. Clases de confeisn atendiendo a su naturaleza

856.
857.
858.

e..
RI,O
66 1 .

Confesion pura y simple

Confesion calificada
Corife5iun compleja
Furmds o modos de confesar
Requisitos
Valor probatorio de la confesin judicial
Casos en que no es admisible la confesin judicial
Indivisibilitfacf; excepcin
Irrevocabilidad
5.0

JURAMENTO DEFERIDOp

862. Definicin y aplicacin p r c t i u

863.
864.
865.
866.
867.
868.

Capacidad para d e f ~ r i rel juramento

Clases
Valor probatorio
Caros & inadmiribilidad
Refereiicia del juramento
Paialelo entre el juramento y h romfeqior
6."

869.
870.
871.
872.
873.
874.

I N S P E C C I O N PERSONAL DEL - J U E Z

Definicin
Importancia
Cundo tiene lugar e n materia civil
Proccdimicnto
Valor probatorio
Inconveniencia d e este medio de prueba

INFORME DE PERITOS
87). Conc8pro

876. El informz de peritos pued.

877. Capacidid p a n rcr pcrtro

u r

obligatorio

a ficultitivo

378. Valor probatorio

3 7 9 . El .juicio p r a c t i c o y el informe c'c p c r i ~ o r
Apreciacion comparativa

de

los medioi

3 18
5It)
5:s'
>lb
510

de prueba

del Cdigo & Procedimiento Civil

Bibliogritii

810. R c g h

ERRATA

O#bc dicrr:
La llnca f 'de la p i s 27 dice I f De simple objrm aiiilriplr
1) Obiigacion rimpla que re refiere i variar coral ccnriderandowi~uperadimnia