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AO CIVIL PBLICA,
com pedido liminar
Direito Privado, inscrita no Cadastro Nacional de Pessoa Jurdica sob o n 14.359.764/000182, com sede na Av. So Vicente de Paula, n 462, CEP: 45745-000, Ibicarai/BA, pelos
fundamentos fticos e jurdicos a seguir dispostos.
1. DOS FATOS
acadmica,
denominados
cursos
livres
cursos
de
ps-graduao,
disponibiliza
suas
possa
essa
instituio
creditar
os
da
Educao
responsabilidade
da
legislao
CONTRATADA
pertinente,
sendo
de
encaminhamento
da
ou
de
qualquer
documento
utilizado
pela
de
possibilidade
servios
de
da
FAESPA
aproveitamento
que
dos
informa
estudos
convalidao de diploma;
c)
no
realize
propaganda
ou
utilize
de
material
MEC
deixou
claro
que
procedimento
denominado
aproveitamento
ao
Ministrio
Pblico
Federal
Nota
Tcnica
271/2011-
do
ordenamento
jurdico,
sobretudo,
por
envolver
os
princpios
(Certido de fl. 112), o que indica que a Instituio no existe mais ou mudou de
endereo sem informar nos autos do Procedimento Administrativo ao MPF.
2. DO DIREITO
2.1 - DA LEGITIMIDADE ATIVA AD CAUSAM DO MINISTRIO PBLICO FEDERAL
O Ministrio Pblico instituio permanente, essencial funo jurisdicional do
Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos
interesses sociais e individuais indisponveis (art. 127, caput, da CF/88).
No artigo 129 da Constituio da Repblica, esto previstas as suas funes
institucionais, dentre as quais se destacam zelar pelo efetivo respeito dos Poderes
Pblicos e dos servios de relevncia pblica aos direitos assegurados nesta Constituio,
promovendo as medidas necessrias a sua garantia (inciso II) e promover o inqurito
civil e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio
ambiente e de outros interesses difusos e coletivos (inciso III).
Em complemento Constituio, foi editada a Lei Complementar n 75/1993, que,
tratando do Ministrio Pblico da Unio, reafirmou, em seu artigo 1, as suas funes de
guardio da ordem jurdica, do regime democrtico e dos direitos sociais e individuais
indisponveis e, no artigo 2, disps incumbir-lhe a adoo das medidas necessrias
garantia do respeito dos Poderes Pblicos e dos servios de relevncia pblica aos direitos
constitucionalmente assegurados.
Para tanto, essa lei conferiu-lhe o poder de empregar instrumentos capazes de
bem proporcionar o desempenho de seus misteres, dentre os quais o inqurito civil e a
ao civil pblica, conforme se verifica no artigo 6, in verbis:
Art. 6 Compete ao Ministrio Pblico da Unio:
(...)
VII promover o inqurito civil e a ao civil pblica para:
a) a proteo dos direitos constitucionais;
(...)
c) a proteo dos interesses individuais indisponveis, difusos e
coletivos, relativos s comunidades indgenas, famlia, criana, ao
adolescente, ao idoso, s minorias tnicas e ao consumidor;
d)
outros interesses individuais indisponveis, homogneos,
sociais, difusos e coletivos;(sem grifos no original)
Assim, a legislao ptria, ao tempo em que atribui ao Ministrio Pblico o poderdever de proteger os direitos e interesses difusos e coletivos da sociedade, proporciona aos
seus integrantes o acesso ao mecanismo processual talhado para tal finalidade, ou seja, a
ao civil pblica. Ao esta prevista na Lei n 7.347/85 (principal lei de regncia), com
expressa previso da legitimidade do Ministrio Pblico para sua promoo no artigo 5,
caput, e destinada, conforme o artigo 1, a tutelar o meio ambiente, o consumidor, os
bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico, a ordem
econmica e a economia popular, a ordem urbanstica e qualquer outro interesse difuso ou
coletivo.
Pois bem. Colocado isso, e considerando que o direito ou interesse que se
pretende proteger por meio desta demanda coletivo (trata-se de direito ou interesse
transindividual, ou seja, de interesse de todos os interessados em participar dos cursos
oferecidos pela instituio e tambm pela sociedade em geral como destinatria dos
profissionais formados pela FAESPA e diplomados pela UNIVES ou Faculdade Montenegro),
no restam dvidas de que o Parquet federal dotado de legitimidade ativa para propor a
presente ao civil pblica, sendo mais do que seu poder, e sim verdadeiro dever
funcional.
Sobre aspecto pouco percebido pelos processualistas, diz PAULO DE TARSO
BRANDO que quando se trata de interesses decorrentes de conflitos metaindividuais, nem
eles so identificveis como puramente difuso, coletivo em sentido estrito ou individual
homogneo. Complementando, menciona o pensamento de Nelson Nery Jnior e Rosa Maria
Andrade Nery: o que caracteriza um direito ou interesse como difuso, coletivo ou
individual homogneo o tipo de pretenso deduzida em juzo. Um mesmo fato pode dar
origem pretenso difusa, coletiva ou individual homognea. Com elevado acerto, diz
BRANDO que a anlise tendente a identificar qual a modalidade de tutela s pode ser
feita quando do julgamento do mrito, no como condio da ao.
Por fim, o artigo 82, I do Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n 8.078/90)
determina a expressa legitimidade do Ministrio Pblico para a realizao da defesa
coletiva em juzo dos interesses coletivos e difusos, nos termos da lei.
Portanto, resta evidente a legitimidade do Ministrio Pblico para figurar no plo
ativo da presente demanda judicial.
Por fora do art. 109 da Constituio Federal, as causas que envolverem interesses
da Unio, exceto aquelas reservadas justia do trabalho e a justia eleitoral, devem
necessariamente serem julgadas pela justia federal.
O interesse da Unio na presente demanda consubstancia-se na sua qualidade de
entidade poltica responsvel pela manuteno e organizao do sistema federal de ensino,
nos termos do 1 do art. 211 da CF/88, o que faz por meio do Ministrio da Educao,
rgo integrante da administrao pblica federal direta, ao qual compete credenciar,
autorizar e reconhecer os cursos educacionais de nvel superior no territrio nacional.
Demonstrado o interesse da Unio no presente caso resta evidenciado, por
consequncia a competncia da Justia Federal.
2.3 DO MRITO
2.3.1 - DA NECESSIDADE DE AUTORIZAO POR PARTE DO PODER PBLICO PARA OFERTA
DE CURSO DE GRADUAO E PS-GRADUAO
A Constituio Federal preconiza a liberdade de iniciativa como um dos postulados
da ordem econmica e, mesmo para o ensino, pode haver a convivncia da iniciativa
privada com os estabelecimentos pblicos. No entanto, o exerccio desse direito balizado
por normas expressamente previstas no texto constitucional.
Assim preceitua a Constituio Federal:
Art.209. O ensino livre iniciativa privada atendidas as
seguintes condies:
I - cumprimento de normas gerais da educao nacional;
II - autorizao e avaliao da qualidade pelo Poder Pblico.
Desse modo, para que uma instituio de ensino, seja pblica ou privada,
funcione regularmente, faz-se necessrio o cumprimento das normas gerais da educao
nacional constantes na Lei 9.394/96, Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional, bem
como a autorizao por parte do Poder Pblico, somente conferida mediante prvia
vistoria das instalaes fsicas e qualificao do corpo docente.
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de
autorizao,
reconhecimento
renovao
de
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individuais e coletivos que devem ser necessariamente reparados pela instituio, que vem
oferecendo cursos de forma irregular, conforme j demonstrado.
que os alunos, no obstante todo o investimento financeiro aplicado em suas
formaes acadmicas alm do tempo dedicado, sequer podero obter do MEC, ao final da
consecuo dos anos de estudos, o reconhecimento de seus cursos, e a expedio de seus
respectivos diplomas, haja vista se tratar de cursos oferecidos por instituio irregular
junto ao Ministrio competente.
No mesmo passo, a sociedade paraense, como destinatria dos servios
educacionais prestados de forma regular e qualificada, possui a expectativa em ver
ministrado, pelas instituies de ensino, e deles participar, cursos devidamente autorizados
e fiscalizados pelo Poder Pblico.
Esses direitos individuais tm uma mesma origem e resultam da ao de um
mesmo agente provocador. Nesses casos, o ordenamento jurdico considera que a atuao
coletiva, pelo menos na fase de conhecimento, mais vantajosa para a efetiva pacificao
social do conflito. De nada adiantaria que alguns possam se ver ressarcidos da indevida
conduta da FAESPA e da UNIVES e Faculdade Montenegro, enquanto outros, por maior
hipossuficincia, tero que arcar com os danos materiais. Desse modo, justifica-se a
legitimao para obter, in casu, uma condenao genrica em favor dos estudantes e da
sociedade prejudicados, tanto no que se refere aos danos materiais, como no que
concerne aos danos morais suportados.
De fato, ao anunciar e oferecer cursos de forma irregular, como se regulares
fossem, pratica a r publicidade enganosa, nos termos do art. 37, 1 do Cdigo de Defesa
do Consumidor, na medida em que seus alunos no tero seus cursos de graduao com
qualquer validade jurdica, suportando, com isso, essas pessoas, danos materiais e morais
em razo da conduta da FAESPA, da UNIVES e Faculdade Montenegro.
Considera-se dano moral aquele que afeta a vtima como ser humano, lesando um
bem integrante da sua personalidade, a sua sade, a integridade psicolgica, o nome, no
atingindo ou diminuindo seu patrimnio.
A moderna doutrina civilista, inspirada nas garantias constitucionais, bem como no
cdigo de defesa do consumidor, passou a admitir a reparao dos danos morais em
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proveito das coletividades, que tambm so sujeitos de direitos, ainda que de natureza
transindividual.
A esse respeito, o prof. Alexandre de Moraes pontua que a indenizao por danos
morais, portanto, ter cabimento seja em relao pessoa fsica ou jurdica, bem assim a
coletividade, sofre no aspecto econmico de seus bens jurdicos (Constituio do Brasil
comentada, So Paulo: Atlas. 2002. p. 209).
Hodiernamente, a reparao por danos morais possui previso no art. 5, V, da
Constituio da Repblica, nos seguintes termos: assegurado o direito de resposta
proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem.
O requisito que enseja a indenizao por danos morais a violao da ordem
jurdica (constitucional e infraconstitucional) por intermdio de uma ao ou de uma
omisso, a qual acarreta leso de natureza extra-patrimonial. o que se verifica nos autos
do presente caso.
Os danos materiais, in casu, correspondem totalidade dos valores pagos em
razo dos contratos firmado entre os consumidores e a FAESPA, por cursos ministrados
de forma irregular.
J os danos morais revelam-se ante o prejuzo suportado pelos consumidores
ao verem frustadas as suas intenes em obter uma formao acadmica adequada s
normas legais vigentes e que lhe oportunize concorrer, ao final, no mercado de
trabalho.
Da mesma forma, os danos perpetrados pela FAESPA atingem a moral coletiva, na
medida em que a sociedade como um todo se v frustrada pelo oferecimento enganoso de
um servio, o qual, em princpio, lhe seria destinado a obter um legtimo acesso a
educao superior, nos moldes delineados e autorizados pelo Poder Pblico.
Esses atos suportados de forma homognea por todos os alunos e difusamente pela
sociedade, provocam indiscutvel leso na esfera psquica desses agentes e, via de regra,
do ensejo ao ressarcimento propugnado pelo autor, conforme previsto no inciso, V, e
caput do art. 1 da Lei n. 7.347/85:
Art. 1 Regem-se pelas disposies desta Lei, sem prejuzo da ao
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seus direitos no se
v desprestigiado e ofendido no seu
sentimento de pertencer a uma comunidade sria, onde as leis so
cumpridas? A expresso popular 'o Brasil assim mesmo' deveria
sensibilizar todos os operadores do direito sobre a urgncia na
reparao do dano moral coletivo.
Cabveis, portanto, so as indenizaes por danos materiais, morais e coletivos,
ora pleiteados.
2.3.6 - DA ANTECIPAO DA TUTELA
Trata-se o instituto da tutela antecipada da realizao imediata do direito, j que
d ao autor o bem por ele pleiteado, sempre que haja fundado receio de dano irreparvel
ou de difcil reparao e desde que presentes a prova inequvoca e a verossimilhana da
alegao.
Como fundamento legal para a concesso de medida liminar em Ao Civil Pblica
(com natureza cautelar ou de antecipao de tutela), tem-se a previso do art. 12 da Lei
n 7.347/85 (Poder o juiz conceder mandado liminar, com ou sem justificao prvia,
em deciso sujeita a agravo). Reforando esta possibilidade, tem-se, ainda, os arts. 273 e
461 do Cdigo de Processo Civil e o art. 84, 3, do Cdigo de Defesa do Consumidor
(aplicvel ao civil pblica, por fora do disposto no artigo 21 da Lei n 7.347/85), que
lhe estabelece os requisitos:
Art. 84. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao
de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da
obrigao ou determinar providncias que assegurem o resultado
prtico equivalente ao do adimplemento.
(...)
3 Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo
justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito ao juiz
conceder a tutela liminarmente ou aps justificao prvia, citado
o ru.
Sobre os requisitos para concesso da liminar (com natureza de antecipao de
tutela), ensina Cndido Rangel Dinamarco1:
No fala (refere-se ao art. 12 da Lei 7.347/85) em requisito algum
mas, se uma justificao pode ser necessria, porque necessria
tambm a presena dos requisitos da urgncia e da probabilidade;
alm disso, o contrrio equivaleria a desconsiderar o devido processo
legal. Mais tcnico e explcito, o Cdigo de Defesa do Consumidor
dispe que sendo relevante o fundamento da demanda e havendo
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constante
no
procedimento
administrativo
que
instrui
(PA
3. DOS PEDIDOS
91 3299 0100 - www.prpa.mpf.gov.br
Rua Domingos Marreiros, 690, Umarizal - CEP 66055-210 Belm/PA
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3.1.
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4. DOS REQUERIMENTOS
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