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JURDICO
Noo
Evoluo do conceito
de bem jurdico
a) Concepo liberal
ou individual
b) Concepo
metodolgica de
bem jurdico
jurdicos subjectivos.
c) Concepo social
d) Concepo
funcional
Procuram ver no bem jurdico um papel voltado para uma funo interpretativa.
Fornecer frmulas para interpretar as normas. Instrumento de interpretao dos
tipos legais de crimes. O bem jurdico tem como papel fundamentar a interveno do
Direito Penal.
Podia-se ver nos bens jurdicos, funes que esses mesmos bens jurdicos
desempenhavam para o desenvolvimento da prpria sociedade, as funes sociais
desempenhadas por esses bens.
Princpios fundamentais
O Prof. Figueiredo Dias, diz que existe uma axiologia constitucional, os bens
jurdicos, so exclusivamente definidos na Constituio. Mtua referncia, s no
ordem constitucional, possvel identificar os bens jurdicos que a ordem jurdica vai
defender.
A restrio do Direito Penal a restrio de uma tutela de bens jurdico
constitucionalmente consagrados. Compromisso de ter de proteger os bens jurdicos
constitucionalmente consagrados.
- Direito Penal de justia ou clssico ou primrio: corresponde ao ncleo de
bens jurdicos consagrados constitucionalmente, estando consagrados no
Cdigo Penal;
- Direito Penal secundrio: todos os bens jurdicos que estavam na
Constituio, mas no nos direitos, liberdade e garantias, no devem ser
tratados no Cdigo Penal, mas em legislao avulsa.
No h uma exclusiva vinculao da ordem penal constitucional. A ordem
constitucional identifica valores fundamentais, na ordem social, encontram-se
valores que podem fazer intervir o Direito Penal, valores que podero no estar
referidos constitucionalmente.
No h correspondncia total da ordem penal na ordem constitucional
Art. 18/2 CRP.
[5]
Teorias absolutas
teoria da retribuio ou
retributiva
Teorias relativas
Apresenta a ideia de que as penas so um mal que se impe a algum, por esse
algum ter praticado um crime. Significa a imposio de um mal a quem praticou um
mal, uma ideia de castigo. Escolhe-se uma pena que corresponde a determinado
facto, deve ter correspondncia com a proporcionalidade na responsabilidade do
agente.
uma teoria inadequada para fundamentar a actuao do Direito Penal, embora
este tenha um fim de retribuio, no pode ter a teoria da retribuio como fim em si
mesmo.
a) Teoria da preveno :
Numa ptica de preveno geral, pode-se dizer que as penas pretendem evitar
que as pessoas em geral cometam crimes.
Numa ptica da preveno especial, pode-se verificar que o direito penal, ao
submeter um indivduo a uma sano por um crime que ele cometeu, pretende evitar
que esse indivduo volte a cometer crimes. F-lo por duas vias:
1) Ou porque esse indivduo segregado, isto , enquanto est a cumprir pena
tem a impossibilidade de reincidir;
2) Ou ento, j no assente na ideia de segregao, mas numa ideia de
regenerao, de recuperao ou de ressociabilizao, atravs de um
tratamento que lhe ser submetido no mbito do cumprimento da pena.
[7]
O Direito Penal chamado a retribuir um crime, mas concebido com uma ideia
de prevenir (teoria da preveno geral). O objectivo da pena essencialmente o
objectivo de exercer uma influncia na comunidade geral ameaar se cometer um
crime, pois ao cometer fica submetido a uma determinada pena prevenir a prtica
de crimes.
Ferbach, cria a teoria psicolgica da coaco, as infraces que as pessoas
cometem tm, um impulso psicolgico, a funo da pena combater esse impulso
de cometer crimes.
Intimida-se as pessoas, com esta coaco para que os cidados em geral no
cometam crimes. Esta preveno geral divide-se em:
- Preveno geral positiva, revelar comunidade o que acontece se praticar
um crime;
- Preveno geral negativa revelar a intimidao.
Aparece a teoria da preveno especial, tem tambm a ideia de preveno,
mas a preveno j no a comunidade em geral, mas sim a preveno do
indivduo, ou seja, que o agente no volte a cometer um crime. Pretende evitar a
reincidncia.
Os principais defensores da teoria da preveno especial asseguram-na de trs
formas :
1) Salvaguardar a comunidade do delinquente;
2) Intimidar o autor com a pena;
3) Evitar a reincidncia .
a teoria que mais se ope retributiva. O Direito Penal cada vez mais dirigido
pessoa do criminoso, criando condies para o sociabilizar. alvo de crticas.
Tal como a preveno geral, no nos fornece um critrio de quanto e a durao
das penas. Os sistemas (teorias) desenvolvidos por si s so falveis, comeando a
se desenvolver teorias mistas.
[8]
[9]
[10]
Outras teorias
Klaus Roxin desenvolve esta teoria mista, dizendo que cada uma das teorias per
si, de importncia solada so insuficientes para justificar os fins das penas. Engloba
trs fases:
1) Fase da ameaa penal: a formulao de um preceito legal, abstractamente
definido na lei, em que existe a tipificao do comportamento como criminoso
e os estabelecimentos da sano correspondente; os fins das penas seriam
predominantemente de natureza, de preveno geral;
2) Fase da condenao: fase em que o indivduo que cometeu um crime vai ser
julgado e em que o juiz lhe comunica a pena aplicvel, momento
da retribuio;
3) Fase da execuo da pena: em que a finalidade da pena estaria aqui numa
ptica de preveno especial, de recuperao ou ressociabilizao do
delinquente.
[12]
a) Concepo liberal
ou individual
b) Concepo
metodolgica de
bem jurdico
c) Concepo social
[6]
[7]
Geral ou especial.
[8]
[9]
[10]
[11]
[12]
a)
b)
c)
d)
Procuram ver no bem jurdico um papel voltado para uma funo interpretativa.
Fornecer frmulas para interpretar as normas. Instrumento de interpretao dos
tipos legais de crimes. O bem jurdico tem como papel fundamentar a interveno do
Direito Penal.
d) Concepo
funcional
Podia-se ver nos bens jurdicos, funes que esses mesmos bens jurdicos
desempenhavam para o desenvolvimento da prpria sociedade, as funes sociais
desempenhadas por esses bens.
Princpios fundamentais
O Prof. Figueiredo Dias, diz que existe uma axiologia constitucional, os bens
jurdicos, so exclusivamente definidos na Constituio. Mtua referncia, s no
ordem constitucional, possvel identificar os bens jurdicos que a ordem jurdica vai
defender.
A restrio do Direito Penal a restrio de uma tutela de bens jurdico
constitucionalmente consagrados. Compromisso de ter de proteger os bens jurdicos
constitucionalmente consagrados.
[5]
Trs finalidades podem ser prosseguidas com os fins imediatos das penas:
1) Ideia de retribuio;
2) Ideia de preveno:
a) Geral;
b) Especial.
Teorias absolutas
teoria da retribuio
ou retributiva
As penas servem para retribuir o mal a quem praticou o mal, esta a teoria
retributiva das penas: tem uma finalidade retributiva.
Ou ento poder-se- dizer que as penas servem para fazer com que as pessoas
em geral no cometam crimes, uma finalidade de preveno geral.
Ou dizer que as penas servem para que a pessoa que condenada a uma pena
e que a tenha de cumprir no volte ela prpria a cometer crimes, tem-se aqui uma
finalidade depreveno especial.
A estas ideias subjacentes aos fins das penas, h que distinguir entre:
Teorias relativas
Apresenta a ideia de que as penas so um mal que se impe a algum, por esse
algum ter praticado um crime. Significa a imposio de um mal a quem praticou um
mal, uma ideia de castigo. Escolhe-se uma pena que corresponde a determinado
facto, deve ter correspondncia com a proporcionalidade na responsabilidade do
agente.
uma teoria inadequada para fundamentar a actuao do Direito Penal, embora
este tenha um fim de retribuio, no pode ter a teoria da retribuio como fim em si
mesmo.
a) Teoria da preveno :
[7]
Numa ptica de preveno geral, pode-se dizer que as penas pretendem evitar
que as pessoas em geral cometam crimes.
Numa ptica da preveno especial, pode-se verificar que o direito penal, ao
submeter um indivduo a uma sano por um crime que ele cometeu, pretende evitar
que esse indivduo volte a cometer crimes. F-lo por duas vias:
O Direito Penal chamado a retribuir um crime, mas concebido com uma ideia
de prevenir (teoria da preveno geral). O objectivo da pena essencialmente o
objectivo de exercer uma influncia na comunidade geral ameaar se cometer um
crime, pois ao cometer fica submetido a uma determinada pena prevenir a prtica
de crimes.
Ferbach, cria a teoria psicolgica da coaco, as infraces que as pessoas
cometem tm, um impulso psicolgico, a funo da pena combater esse impulso
de cometer crimes.
Intimida-se as pessoas, com esta coaco para que os cidados em geral no
cometam crimes. Esta preveno geral divide-se em:
- Preveno geral positiva, revelar comunidade o que acontece se praticar
um crime;
Preveno geral negativa revelar a intimidao.
Aparece a teoria da preveno especial, tem tambm a ideia de preveno,
mas a preveno j no a comunidade em geral, mas sim a preveno do
indivduo, ou seja, que o agente no volte a cometer um crime. Pretende evitar a
reincidncia.
Teoria dialctica dos
fins das penas
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[10]
a teoria que mais se ope retributiva. O Direito Penal cada vez mais dirigido
Klaus Roxin desenvolve esta teoria mista, dizendo que cada uma das teorias per
si, de importncia solada so insuficientes para justificar os fins das penas. Engloba
trs fases:
Outras teorias
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[6]
[7]
Geral ou especial.
[8]
[9]
Sntese histrica
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Fundamentos
Em 1886 feito um novo Cdigo Penal, no mais do que o Cdigo Penal de 1852
com algumas alteraes.
Em 1954 reformado, autoria de Cavaleiro Ferreira.
O Cdigo Penal de 1982 consiste nos projectos e ante-projectos do
Prof. Eduardo Correia:
- De 1963, no que parte geral diz respeito;
- De 1966, no que parte especial diz respeito.
Sofre alteraes em 1984 e uma profunda alterao de 195, dirigida
por Figueiredo Dias, alterao parte especial.
[13]
[14]
Princpio nullum crimen, nulla poena sine lege, ou seja, princpio de que no h
crime nem pena sem lei, extrai-se o seguinte:
- No pode haver crime sem lei;
- A lei que define crime tem de ser uma lei precisa nullum crimen nula poena
sine lege certa;
- Probe-se a retroactividade da lei pena nullum crimen nulla poena sine lege
previa;
- Probe-se a interpretao extensiva das normas penais incriminadoras
nullum crime nulla poena sine lege strica;
- Probe-se a integrao de lacunas por analogia e impe-se a retroactividade
das leis penais mais favorveis.
Por outro lado, o princpio da legalidade impe particularidades no mbito da
competncia para a criao de normas penais incriminadoras e normas penais
favorveis.
Decorrncias do
princpio da legalidade
enquanto garantia dos
direitos individuais do
cidado
Impe que as leis a aplicar sejam a lei que vigora no momento da prtica do
facto.
Outro princpio que o da imposio de leis penais retroactivas quando as leis
penais posteriores forem favorveis ao arguido, ao agente.
c) Exigncia de lei expressa
Pode ser analisada a partir de duas outras decorrncias:
1) O princpio de que no h crime nem pena sem lei certa nullum crimen
nulla poena sine lege certa;
2) Decorrncia de que no existe crime nem pena sem lei escrita nullum
crimen nulla poena sine lege scripta.
d) Exigncia de interveno judicial, nullum crimen nulla poena sine juditio.
Neste sentido, as sanes jurdico-penais sejam elas penas ou medidas penais,
tm de ser sempre aplicadas por um rgo de soberania independente, com a
finalidade de aplicar a justia, que entre ns so os tribunais.
e) Proibio de dupla condenao pelo mesmo facto
Consagra-se o princpio ne bis in idem, isto , o princpio de que ningum pode
ser julgado mais do que uma vez pela prtica do mesmo facto.
Existem categorias analticas e sistemticas da teoria do facto punvel: so as
categorias da tipicidade, da ilicitude e da culpabilidade. Muito genericamente dir-se:
1) O crime um facto humano;
2) Tem de ser tpico, ou seja, tem de estar descrito numa lei, tem de
corresponder a uma descrio legal;
3) Este facto tem ainda de ser simultaneamente ilcito.
a) A lei (escrita)
Aqui est a tal decorrncia do princpio da legalidade nullo crimen nulla poena
sine lege scripta, no h crime nem pena sem lei escrita (art. 165 CRP).
b) Costume
Como fonte de incriminao no admissvel em Direito Penal, de contrrio
violaria o disposto no art. 1 CP, e arts. 29 e 165/1-c CRP, nomeadamente estaria a
violar o princpio da representatividade poltica e da reserva da lei formal.
Interpretao da lei
penal
d) Doutrina
No fonte imediata de direito, mas sim fonte mediata. Corresponde ao conjunto
das opinies dos eminentes penalistas.
e) Fontes de direito internacional tratado
So fonte de Direito Penal, tal como a lei, porque depois de todo o processo de
assinatura, aprovao, ratificao, eles entram na ordem jurdica nacional como lei
escrita.
Normas favorveis
lei, mas sim noutras normas de categoria hierrquica igual ou inferior norma penal
em branco .
[17]
VIGNCIA TEMPORAL
DA LEI
Introduo
[17]
Uma das decorrncias do princpio da legalidade que no h crime sem uma lei
anterior ao momento da prtica do facto que declare esse comportamento como
crime e estabelea para ele a correspondente sano .
[19]
Aplicao da lei
Uma nova lei vem descriminalizar uma determinada conduta. Como deve reagir a
ordem jurdica? Se a conduta vier a ser descriminalizada no deve ser condenado
por essa conduta, mesmo que o agente tenha j sido condenado e se encontre
detido (art. 2/2 CP). Cessa os efeitos penais princpio da aplicao da lei mais
favorvel.
Constitucionalidade do
art. 2/4 CP
Regime que se revela concretamente mais favorvel, deve-se aplicar este regime
ao agente.
No entanto a lei no art. 2/4 CP coloca um limite para o efeito retroactivo salvo
se este j tiver sido condenado por sentena transitada em julgado. diferente dos
efeitos da descriminalizao.
H autores que defendem a inconstitucionalidade do art. 2/4 CP, outros
defendem a sua constitucionalidade.
O que est em causa uma diferente valorao do legislador quanto aos factos
considerados crimes.
Ressalva-se no art. 2/3 CP, que continua a ser punido o facto criminoso
praticado durante o perodo de vigncia de uma lei de emergncia.
Significa que, no obstante no momento do julgamento a lei j no estar em vigor
por j ter caducado ou j ter sido revogada, deve continuar a ser punido pelo facto
que praticou durante esse perodo em que a lei estava efectivamente em vigor.
Aplicao da lei no
espao
Princpio da tutela ou da
proteco
dos
interesses nacionais
Princpio da
universalidade ou da
aplicao universal
Condies para o
princpio da
nacionalidade:
Teoria da ubiquidade
Princpio da
administrao
supletiva da justia
penal (art. 5/1-e CP)
TEORIA DO FACTO
PUNVEL OU TEORIA
DA INFRACO
Introduo
[19]
a teoria que tem por objecto o estudo do crime. O conjunto dos pressupostos de
punibilidade e de punio que so comuns a todos os crimes, a todos os factos
tipificados na lei como crime.
Os requisitos comuns que um facto deve ter para ser considerado criminoso e
para que dele decorra uma responsabilidade jurdico-penal para o seu autor, para o
agente daquela infraco.
Aco penalmente
relevante
Para isso preciso verificar se essa aco tpica, isto , necessrio verificar
se esto preenchidos os elementos objectivos e subjectivos de um tipo legal.
[21]
Ilicitude
[22]
Culpa
Mas numa ptica material, o facto ilcito consiste numa danosidade social, numa
ofensa material a bens jurdicos.
Em princpio da lei penal s tipifica factos que so contrrios ao direito. Mas a
ilicitude indiciada pelo facto tpico ou pela tipicidade pode ser excluda.
Pode estar excluda pela interveno de normas remissivas, que vem apagar o
juzo de ilicitude do facto tpico, so as designadas causas de justificao que, a
estarem presentes, justificam o facto tpico, excluindo a ilicitude indiciada pela
prpria tipicidade.
Mas pode acontecer, que preenchido um tipo mediante uma aco penalmente
relevante e a ilicitude indiciada pelo tipo, pode ser que no se verifique nenhuma
causa de justificao ou de excluso da ilicitude.
Na maior parte dos casos em que as pessoas cometem crimes no esto a
actuar ao abrigo de nenhuma causa de excluso da ilicitude.
a categoria analtica do facto punvel.
Punibilidade
Para alm de o facto ter consistido numa aco tpica, ilcita e culposa, ainda
preciso que seja punvel.
Ento chega-se concluso que por vezes existem determinados factos
praticados no seio de aces penalmente relevantes, tpicas, ilcitas culposas, mas
contudo os agentes no so punidos. E porque que no h punibilidade em
sentido estrito?
- Ou porque no se verificam condies objectivas de punibilidade;
- Ou ento porque se trata de uma iseno material, no caso de desistncia;
- Ou porque se trata de uma causa pessoal de iseno de pena.
Porque que se fala numa subsuno progressiva?
Porque quando se analisa a responsabilidade jurdico-penal de algum, tem-se
de analisar detalhadamente todas estas categorias.
Ainda que intuitivamente se possa dar automaticamente a resposta, tem-se de
percorrer estas etapas porque, por hiptese, se chegar concluso que aquele
comportamento no foi dominado nem to pouco era dominvel pela vontade
humana, imediatamente se nega a responsabilidade criminal do agente.
Os tipos, a no ser quando a lei expressamente o diga, so sempre dolosos.
O estudo analtico do crime, da teoria da infraco, vai permitir:
- Por um lado, fazer uma aplicao certa, segura e uniforme da lei penal;
- Por outro lado, vai ter uma vocao de subsuno progressiva.
Mas se hoje, entende-se que o crime uma aco tpica, ilcita, culposa e
punvel, esta tripartio entre tipicidade, ilicitude e culpa uma conquista dogmtica
da Escola Clssica. E Escola Clssica segue-se cronologicamente a Escola Neoclssica, e a esta segue-se a Escola Finalista.
Todas estas escolas teorizam o crime tripartindo-o, dizendo que era uma aco
tpica, ilcita e culposa. Agora, o que cada uma destas escolas considerava como
integrante de cada uma destas categorias analticas que diverge.
Escola Clssica:
- Beling/Van Listz;
- Aco naturalista (aco natural);
- Tipicidade correspondncia meramente externa, sem considerao por
quaisquer juzos de valor; s elementos objectivos e descritivos;
- Ilicitude formal;
- Culpa psicolgica (insero de todos os elementos subjectivos dolo e
negligncia).
- Criticas os factos penalmente relevantes com negligncia e os
comportamentos omissos.
Escola Neo-clssica:
- Prof. Figueiredo Dias;
- Aco negao de valores;
- Tipicidade o tipo tem tambm elementos normativos e determinados crimes
tm tambm na sua tipicidade elementos subjectivos;
- Ilicitude material;
a) Permite graduar-se o conceito de ilicitude;
b) Permite a descoberta ou a formao de causas de justificao.
O sistema clssico
A primeira crtica diz respeito ao conceito de aco. Este conceito de aco como
movimento corpreo que produz a alterao objectiva no mundo exterior um
conceito criticvel por vrias razes.
Sistema Neo-clssico
Mas talvez a crtica mais forte que se pode tecer ao conceito de aco dos
clssicos precisamente a omisso porque a responsabilidade penal afirmada por
factos cometidos por aco, mas tambm por omisses penalmente relevantes.
O conceito de aco dos clssicos deixa de fora as omisses, ou os crimes
omissivos.
Da que os clssicos tenham reformulado um pouco esta noo, dizendo ento
que a aco homicida a aco que se esperava que o agente tivesse.
Em relao ilicitude, sendo uma ilicitude meramente formal, s nos permite
afirmar se um comportamento, se um facto, se uma aco, ou no ilcita, no nos
permitindo graduar o conceito de ilicitude.
Em relao culpa.
Sendo a culpa vista numa ptica meramente psicolgica, pergunta-se como
que os Clssicos explicam a culpa negligente, mormente os casos de negligncia
inconsciente.
Nos comportamentos dolosos, o agente conhece e quer empreendida com
determinado resultado tpico, ou assumir uma determinada conduta consubstanciada
num tipo legal de crime.
E isto porque, desde logo, h aces que prtica, podem parecer negar
valores, mas que no devem ser aces penalmente relevantes de harmonia com a
prpria concepo social de aco.
A tipicidade, os Neo-clssicos vm dizer que a tipicidade composta por uma
srie de elementos, e o tipo no valorativamente neutro, implica j um juzo de
valor para quem preenche a tipicidade. Referem que o tipo tem tambm elementos
normativos, elementos que, descrevendo entidades do mundo real, carecem duma
interpretao complementar pelo recurso a normas.
Para estes autores, o tipo composto por elementos positivos e por elementos
negativos:
- Elementos positivos: aqueles que fundam positivamente a responsabilidade
penal do agente;
- Elementos negativos: so as causas de justificao que, quando relevantes,
justificam o facto tpico.
A culpa para os Neo-clssicos, no uma culpa psicolgica, como pretendiam os
Clssicos, mas antes um conceito que integrado j por um critrio de
censurabilidade assente na existncia de determinados pressupostos,
nomeadamente a capacidade de culpa e a conscincia da ilicitude.
Sistema finalista
Criticas ao sistema
finalista
Dentro deste conceito de ilicitude pessoal de se poder reprovar uma pessoa por
adoptar um determinado comportamento, podem-se distinguir dois desvalores:
1) O desvalor da aco, da conduta empreendida pelo agente;
2) O desvalor do resultado, em que se traduz o comportamento ou a conduta do
agente.
A aco, embora no mbito dos crimes negligentes seja tambm desvaliosa , por
comparao dos crimes dolosos em que o agente actua querendo e conhecendo um
determinado resultado, o desvalor da aco nos crimes dolosos muito superior.
[23]
Quanto culpa.
Os finalistas tm um conceito de culpa puramente normativo.
Aco
Por outro lado, no h dvida que o mesmo comportamento pode ter vria e
diferente relevncia social, consoante a inteno do agente.
Finalmente o conceito de aco final para os finalistas.
todo o comportamento em que a pessoa se serve dos conhecimentos
objectivos e causais para atingir uma determinada finalidade.
O processo causal nos crimes omissivos representa especialidades face aos
crimes activos. Essas especialidades fazem com que os prprios finalistas tivessem
de chegar a uma anlise quadripartida do facto punvel (ou da infraco):
Tipo ou tipicidade
Por detrs de cada tipo incriminador, o legislador h-de pretender sempre a tutela
de um ou mais bens jurdicos, porque o direito penal encontra a sua justificao na
tutela de bens jurdicos fundamentais.
O bem jurdico algo distinto do chamado objecto do facto ou objecto da
aco.
Enquanto que o bem aquela realidade que no uma realidade palpvel, um
valor, um interesse.
O objecto do facto ou da aco o quid concreto sobre o qual incide a
actividade criminosa do agente.
Por detrs de cada tipo legal encontra-se sempre a tutela de um ou mais bens
jurdicos.
Os tipos tm na sua descrio elementos descritivos, predominantemente, mas
tambm concebvel que nalguns tipos apaream elementos normativos. Alis
foram os Neo-clssicos que chamaram ateno para a existncia destes
elementos normativos do tipo.
Os elementos descritivos so aqueles elementos que expressam entidades do
mundo real, quer no foro exterior quer interior, quer para a sua cabal compreenso,
no necessitam de nenhuma valorao suplementar feita pelo recurso a uma norma.
Os elementos normativos so aqueles que, expressando tambm entidades do
mundo real, para seu cabal entendimento carecem do recurso a uma valorao
suplementar, do recurso por exemplo a outra norma.
H quem diga, como Ihering, que no existem elementos puramente descritivos:
todos eles so mais ou menos normativos; postulam sempre, para seu cabal
entendimento e compreenso, uma valorao suplementar, seja tica, seja de ordem
jurdica.
O tipo integrado sobretudo a partir duma abordagem finalista, por uma estrutura
mista: composto por elementos objectivos e por elementos subjectivos.
Referindo, agora, to s ao crime comissivo por aco, ou crime doloso por
aco, pode-se encontrar os seguintes elementos objectivos do tipo:
a)
b)
c)
d)
e)
Elementos objectivos
do tipo especial
O agente;
A conduta ou descrio da aco tpica;
O resultado;
O nexo de imputao, tambm designado de causalidade ;
Algumas circunstncias que rodeiam a conduta ou descrio da aco tpica.
[24]
[25]
a) Agente
O agente aquela (s) pessoa (s) que adopta uma conduta tpica descrita num
determinado tipo legal de um crime e que empreende a realizao tpica o agente
do tipo legal de crime.
b) Aco tpica ou conduta
A conduta tpica, tambm dita descrio da aco tpica, ou to s a aco tpica,
aparece como um elemento objectivo do tipo legal de crime e encontra-se
efectivamente descrita no tipo.
c) Resultado
tambm um elemento objectivo do tipo, nos chamados crimes materiais ou de
resultado: o prprio resultado tpico.
H crimes em que, para alm da descrio da conduta tpica, se exige que
espao-temporalmente se desprenda ou se destaque da conduta tpica algo
diferenciado que o resultado o resultado tpico para que o facto possa estar
efectivamente consumado.
Nestes crimes materiais ou de resultado, que para alm da conduta pressupe,
ainda, para a sua consumao, a verificao do resultado tpico.
d) Nexo de causalidade
Isto traduz-se, em saber se um determinado resultado pode ser imputado a uma
conduta do agente; se aquilo que se verifica pode ser efectivamente considerado
como obra daquela actuao tpica do agente.
um elemento no escrito do tipo, isto porque, nos crimes materiais ou de
resultado, naqueles crimes que se designam normalmente por crimes de forma livre.
Ou seja, so crimes cuja obteno do resultado tpico previsto pela norma pode ser
obtido, por referncia conduta do resultado tpica que matar, pelas mais
diferentes formas.
Acepes em que se
utiliza a palavra tipo
Por vezes, muito raramente, o legislador pode pretender dar cobertura literal a
esse elemento, ou a este nexo de nexo de causalidade ou de imputao objectiva, e
descrev-lo.
o que acontece nos chamados crimes de realizao vinculada.
Aqui o crime de realizao vinculada, pela descrio do elemento, por uma
certa descrio do nexo de causalidade. Um outro elemento no escrito no tipo e
que existe apenas nalgumas classificaes, ou nalguns tipos de crime os crimes
CLASSIFICAO DOS
TIPOS DE CRIME
Quanto ao agente
pessoal
da
Os crimes por aco em cuja tipicidade e cuja conduta tpica est descrita
efectivamente em termos de aco. Aco que, a ser efectuada pelo agente,
viola uma proibio ou um comando legal.
Existe responsabilidade por aco quando o agente pratica actos que so
subsumveis s condutas descritas nos tipos legais em termos de aco.
Mas tambm existe responsabilidade por omisso.
As omisses podem ser de duas ordens. Pode-se classificar ou distinguir
as
chamadas omisses
puras das omisses
impuras, tambm
designadas por alguns autores de omisses prprias e omisses imprprias,
respectivamente.
Dentro das omisses puras, tem-se a responsabilidade jurdico-penal do
agente, na porque ele tenha actuado, mas precisamente porque omitiu uma
conduta que lhe era exigvel por lei.
63. Importncia
dogmtica e
prtica da
distino crimes
de resultado e
crimes de mera
actividade.
Directamente da lei;
Indirectamente da lei ou do contrato;
De situaes de ingerncia.
Tipo em funo do
Objecto
O crime do art. 131 CP: uma vez ocorrida a morte, h uma leso
do bem jurdico vida;
O crime de ofensas corporais (ainda que um pouco
controvertidamente) do art. 142 CP;
O crime de burla, previsto no art. 313 CP, etc.
Crimes de mo
prpria
Perigo concreto;
Perigo abstracto;
Perigo abstracto-concreto.
Crimes simples e
crimes pluriofensivos[26]
menos exigente do que em relao aos crimes de perigo concreto, mas mais
exigente do que em relao aos crimes de perigo abstracto.
Crimes agravados
pelo resultado e
crimes praeter
intencionais
66.
a)
Crimes simples
Crimes de inteno
ou crimes de
resultado parcial
Diz-se que nos crimes praeter intencionais h uma estrutura mista: misto
de dolo e negligncia, ligados por um nexo de imputao objectiva[28].
Os crimes agravados pelo resultado, uma espcie desta figura
da praeter intencionalidade, mas abrange um conceito mais amplo.
E mais amplo, porque no supe que o crime bsico, que o primeiro
resultado, seja sempre doloso; por hiptese, um resultado negligentemente
provocado pode dar origem a um resultado mais grave, negligentemente
ocorrido.
por
sua
vez,
os crimes
de
De tentativa;
E de consumao.
Comparticipao
criminosa
Crimes uniexecutivos
e crimes
pluriexecutivos
72. Nexo de
causalidade ou
nexo de imputao
1)
73. Teoria da
causalidade ou
teoria conditio
sine qua non ou
teoria da
equivalncia das
condies
74. Teoria da
causalidade
adequada ou
teoria da
adequao
Parece ser aquela que o Cdigo Penal perfilha no art. 10, quando
equipara a aco omisso e quando se diz que, quando de um crime faz
parte um determinado resultado, o facto tanto a aco adequada a produzilo, como a omisso da aco adequada a evit-lo.
A teoria da adequao, visa restringir ou limitar os exageros da
antecedente construo da conditio sine qua non.
J no so todas as circunstncias que se equivalem enquanto causa do
posterior,
em que j
conduta
prognose
77. Desvios
do
processo causal
Causalidade virtual
ou hipottica
79. Comportamento
lcito alternativo
80. Consagrao no
mbito legislativo
do art. 10 CP
Nos termos do art. 10/1 CP, diz-se que quando um determinado crime, ou
um determinado facto tpico, compreende um resultado, o facto abrange no
s a aco adequada a produzi-lo, como a omisso da aco adequada a
evit-lo.
IMPUTAO
SUBJECTIVA
Neste sentido, parece que o legislador firma aqui, como ponto de partida
para a imputao objectiva, uma teoria da adequao, mas teoria da
adequao que, sendo no entanto maioritria na doutrina e jurisprudncia
mais recentes, completada pelos critrios de imputao objectiva
nomeadamente pelas ideias do risco.
Assim, em termos de imputao objectiva o quadro doutrinrio no nosso
pas o seguinte:
-
um
critrio
caso
tem-se dolo
eventual; no
segundo negligncia
Elemento positivo:
a conscincia que o agente tem da situao de perigo: o agente tem de
representar, tem de tomar conscincia (elemento intelectual do dolo) da
possibilidade de leso que o perigo.
Elementos negativos:
1)
CP).
2)
O erro intelectual do art. 16/1 CP (erro do tipo) um erro que pode incidir
sobre elementos do facto tpico, elementos normativos ou elementos de
direito, e sobre proibies cujo conhecimento fosse razoavelmente
indispensvel ao agente ter para tomar conscincia da ilicitude.
No art. 16/2 CP prev-se outra situao de erro, que no j um erro de
tipo, mas um erro sobre os pressupostos de facto ou de direito das causas
de excluso da ilicitude ou das causas de excluso da culpa.
Dentro das situaes de erro intelectual pode-se distinguir duas espcies:
Erro ignorncia;
Erro suposio.
Ou
-
Erro de tipo; e
Tentativa impossvel.
I.
b)
No essencial.
Erro sobre a eficcia do processo (a aberratio ictus)
2)
3)
4)
II.
III.
1)
2)
Erro sobre
elementos (de
facto) do tipo
b)
De acordo com outra posio perfilhada entre outros autores pelo Prof.
Castilho Pimentel, Dra. Conceio Valdgua e tambm pelos Profs. Cristina
Borges Pinho e Costa Pimenta ser de entender que nestas situaes
de aberratio ictus se deve dar um tratamento diferente, em termos de punir
o agente em concurso efectivo com uma tentativa (de homicdio ou outra) em
relao ao objecto visado ou representado pelo agente e um homicdio
negligente (ou facto negligente) em relao ao objecto efectivamente
atingido.
Admite-se em determinadas situaes concretas de aberratio ictus que a
soluo matriz agora referida possa no ser esta, mas possa ser antes uma
tentativa em relao ao objecto representado mas no atingido pelo agente,
em concurso efectivo com um crime consumado com dolo eventual.
So aquelas circunstncias em que h um insucesso ou um fracasso de
facto, nas situaes de aberratio ictus em que o agente, representando um
determinado objecto mas que o resultado se ir verificar num objecto
diferente e mesmo assim actua, conformando-se com essa situao.
A.
A prpria funo que o tipo deve desempenhar inculca a que se faa uma
anlise tripartida do facto punvel, com as categorias da tipicidade, de
ilicitude e da culpa.
E isto porque o juzo que dado sobre a tipicidade de um facto que acaba
por ser justificado um juzo que no volta atrs: o tipo tem uma funo de
apelo, desde logo pelos fins das penas, visvel em cada tipo legal de crime,
quer-se dizer com isto que o legislador quando tipifica comportamentos o faz
com uma determinada inteno.
Portanto, o tipo tem uma certa funo de apelo:
censura de culpa.
No juzo de censura de culpa h tambm um juzo de desvalor, mas que
j um juzo individual, um juzo feito pela ordem jurdica mas que incide j
no sobre o facto praticado, mas recai sobre o agente, precisamente porque
o agente actuou tendo praticado um facto ilcito, quando podia e devia ter-se
decidido diferentemente, quando podia e devia ter actuado de harmonia com
o direito.
Portanto, no juzo de censura de culpa, o que se reprova o agente (por
isso um juzo individualizado) por ele, naquele caso concreto, ter actuado
ilicitamente, quando podia e devia ter actuado de forma diferente, ou seja,
licitamente. Donde, o juzo de ilicitude um juzo que procede
necessariamente o juzo de censura de culpa: se em sede de culpa a ordem
jurdica dirige ao agente um juzo de desvalor porque ele praticou um facto
ilcito, ento o juzo de ilicitude tem de ser anterior; tem se der firmado
anteriormente que o facto praticado pelo agente um facto ilcito.
As causas de excluso da ilicitude so determinada circunstncias que, a
estarem presentes excluem a ilicitude do facto praticado, ou justificam o
facto tpico praticado pelo agente.
Vigora um princpio, que o princpio da unidade da ordem jurdica, ou
o concerto unitrio de ilicitude, princpio esse que est expresso no art. 31
CP. Portanto, o facto, no ilcito quando a ilicitude for excluda pela ordem
jurdica na sua globalidade.
Quando a ilicitude de um facto for excluda por qualquer elemento do
ordenamento jurdico, ento esse facto no deve ser visto, para o direito
penal, como um facto ilcito, como um facto no justificado.
III.
Erro sobre
proibies
95. Erro sobre a
existncia de
proibies
ILICITUDE
b)
c)
d)
97. Introduo
facto consumado;
a)
Legtima defesa
Doutrina monista
Doutrina pluralista
E isto porque, inerente legtima defesa, dum ponto de vista (ou dum
prisma) meramente individual, est uma ideia de auto-proteco.
Agresso ilcita
Agresso actual
c)
Mera provocao
A. REGIME DAS
CAUSAS DE
EXCLUSO DA
ILICITUDE
Introduo
101. Fundamenta
o
da
legtima
defesa
105.
106.
103. Elementos da
legtima defesa
Portanto, melhor ser-se punido por facto tentado do que por facto
consumado.
107.
b)
108.
Direito de necessidade
Fundamentos
109.
Direito de necessidade
s medidas de culpa;
c)
112.
113.
Direito de reteno
114.
Direito de correco
Consentimento
Conflito de deveres
2)
contidas na parte especial do Cdigo Penal e que valem s para aquele tipo
legal de crime que a lei indica so designadas causas de justificao
especiais.
Mas ainda se pode encontrar na parte especial do Cdigo Penal causas
de justificao especiais, umas que o so em sentido prprio e outras que o
so em sentido imprprio.
Est-se perante causas de justificao especiais em sentido
imprprio quando elas, estando embora previstas na parte especial do
Cdigo Penal para determinado tipo de crimes (e da a sua especialidade)
apresentam j uma semelhana muito grande com o que esta preceituado
na parte geral do Cdigo Penal a propsito do regime das causas de
justificao. Outras causas de justificao h que, estando previstas na parte
especial, tm um regime jurdico que no pode ser reconduzido, no tem
atinncia ou semelhana com o que est preceituado na parte geral. Essas
so as designadas causas de justificao especiais em sentido
prprio, de que exemplo a justificao do crime de aborto.
118. Erro sobre os pressupostos de facto ou elementos normativos de
uma causa de justificao
3)
[41]
120.
Elementos da culpa
Capacidade de culpa;
Conscincia da ilicitude.
124.
125.
Conscincia da ilicitude
Uma pessoa actua com conscincia de ilicitude quando sabe que aquilo
que est a fazer proibido pela ordem jurdica na sua globalidade; ou
quando a pessoa sabe que actuar era uma obrigao e se abstm
precisamente dessa actuao, omitindo portanto uma aco que lhe era
exigvel.
Qual a conscincia da ilicitude que se exige ao agente?
Em primeiro lugar, aquilo que se exige ao agente no uma conscincia
de ilicitude formal, mas to s uma conscincia da ilicitude material.
No se exige formalmente um conhecimento da proibio e da sano
imposta para a violao daquele pressuposto legal, porque seno s tinha
conscincia da ilicitude quem fosse de alguma forma jurista ou penalista.
Portanto, o que se exige uma conscincia da ilicitude material, no sentido
de que aquele comportamento valorado do ponto de vista axiolgico em
termos de ser censurado tico-socialmente. Basta o conhecimento da
censura tico-social do comportamento para que se forme a conscincia da
ilicitude do facto.
Por outro lado, esta conscincia da ilicitude pode ser firmada e pode-se
dizer que o agente actua ainda com conscincia da ilicitude, ainda que se
trate de uma conscincia da ilicitude eventual.
O que filia o juzo de conscincia da ilicitude no o carcter moral ou
imoral da conduta empreendida pelo agente, porque a valorao moral ou
imoral de um comportamento no coincide sempre com a valorao jurdicopenal do comportamento ilcito.
Portanto, neste conceito de ilicitude, to s basta a conscincia da
ilicitude material.
Pode acontecer contudo que uma pessoa actue e pratique um facto ilcito
e venha depois a juzo defender-se, dizendo que actuou sem saber que
aquilo que fez proibido, ou que no actuou precisamente porque
desconhecia que actuar era uma imposio.
Nestes casos, est-se perante situaes de erro sobre a ilicitude em
que o agente desconhece o carcter ilcito daquilo que fez, ou desconhece o
carcter ilcito daquilo que efectivamente no fez (e ilcito porque deveria ter
feito).
Estas situaes de erro sobre a ilicitude esto plasmadas no art. 17 CP,
126.
ou no evitveis.
Nos termos do art. 17/1 CP se o erro sobre a ilicitude for um erro no
censurvel, for um erro inevitvel, ento o agente age sem culpa, por isso, o
erro sobre a conscincia da ilicitude no censurvel exclui da culpa.
Pelo contrrio, se o erro for censurvel porque era um erro evitvel, diz o
art. 17/2 CP que o agente ser punido com a pena correspondente ao crime
doloso praticado, contudo, pode beneficiar de uma atenuao especial
facultativa da pena.
Pode-se dizer que o Cdigo Penal traduz uma teoria da culpa em
deterimento daqueles que propunham uma teoria do dolo.
127.
Teorias do dolo
Teorias da culpa
Capacidade de culpa;
Conscincia de ilicitude.
Capacidade de culpa;
Conscincia da ilicitude (no censurvel).
a)
b)
Este erro, em que o agente julga existir mas que na realidade no existe
leva tambm, nos termos do art. 16/2 CP excluso do dolo, ressalvandose nos termos do art. 16/3 CP a punibilidade por negligncia nos termos
gerais.
Este erro exclui o dolo ressalvando-se a punibilidade por negligncia nos
termos gerais. Este erro exclui o dolo, ressalvando-se a punibilidade por
negligncia nos termos do art. 16/3 CP.
Tipos de culpa
So elementos que caracterizam a atitude do agente expressa no facto.
So elementos caracterizadores da atitude do agente, so pois elementos
objectivos daquilo que constitui o juzo de censura de culpa.
133.
Concluso
[42]
[43]
[44]
COMPARTICIPAO CRIMINOSA
134.
Introduo
Autoria singular;
Autoria mediata; co-autoria
135.
136.
137.
138.
Teoria subjectivista
139.
Modalidades de autoria
Autoria material
Autoria mediata
materialmente praticada por uma pessoa, mas existe uma outra que est
por detrs dela que no praticando materialmente a aco, tem um poder de
conduzir o facto porque domina a vontade da pessoa que tem poder
materialmente sobre a aco.
Esta ideia de utilizao, de instrumentalizao, fundamental para as
situaes de autoria mediata, porque quem pratica materialmente a aco
instrumentalizado por outrem. E nesta instrumentalizao que reside o
momento do domnio: aquele que instrumentaliza outra pessoa, levando-a a
praticar um facto, detm sobre esse facto um poder que essa outra pessoa
no tem.
Como que se podem concretizar estas formas de domnio da
vontade?
1)
Co-autoria
Prvio ao facto;
Ou pode ocorrer no momento da prtica do facto.
Expresso;
Tcito.
b)
diferentes:
143.
1)
144.
Entre co-autores;
Do participante (seja ele cmplice ou instigador) para o autor;
Entre participantes.
145.
Assim, quando o agente julga que est numa situao de autoria mediata,
mas na realidade est numa situao de instigador [47], como que vai ser
responsabilizado?
Vai-se responsabilizar esta pessoa por aquilo que ela conseguiu fazer:
pela instigao.
Por outro lado, tambm concebvel distinguir estas situaes:
-
[47]
PUNIBILIDADE
146.
Introduo
Esta ltima categoria analtica do facto punvel pode ser vista em duas
perspectivas.
Punibilidade em sentido amplo que so todas as condies que
concorrem para fundamentar uma responsabilidade jurdico-penal do agente.
Por isso que se diz que aco, tipicidade, ilicitude e culpa so categorias
analticas da punibilidade.
E depois, punibilidade em sentido estrito ou condies de
punibilidade. Dentro das condies de punibilidade, v-se que elas s tm
um elemento comum, embora surjam com vrias designaes e com vrias
fundamentaes, elas esto ligadas por um elemento comum, que uma
ideia negativa: so condies que se verificam mas que se situam fora, para
alm destas categorias de tipicidade, de ilicitude e de culpa. algo exterior a
essas categorias. Mas so condies de punibilidade que concorrem para
fundamentar concretamente uma responsabilidade jurdico-penal do agente.
147.
2)
148.
TENTATIVA E DESISTNCIA
150.
Introduo
151.
Actos preparatrios
2)
c)
Tipo da tentativa
CP);
2) Elemento de natureza objectiva, mas de contedo negativo no
obstante a prtica de actos de execuo, no se pode verificar o
resultado tpico[50].
3) Tem tambm de existir um elemento subjectivo e positivo o agente
tem de praticar esses actos de execuo de um crime que decidiu
cometer (tem de haver a deciso criminosa de consentimento do
facto), tem de existir dolo em qualquer das suas formas.
154.
Desistncia voluntria
2)
Punibilidade da tentativa
157.
Tentativa impossvel
Meio;
Objecto;
Agente.
[49]