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TRS PERSPECTIVAS DE ANLISE DO DIREITO PENAL EM MINORITY

REPORT: A DA TIPIFICAO DA INTENO CRIMINOSA, A DO IN DUBIO


PRO SOCIETATE E A DO CRIME IMPOSSVEL
Luiz Felipe Monsores de Assumpo
Marcello Martins dos Santos
1- INTRODUO
De incio, permitam-me fazer uma proposta, e uma advertncia.
A proposta exatamente esta: a de apresentar um texto em primeira
pessoa. Nesse sentido, o argumento que apresento o da prevalncia da
linguagem literria que, mitigando as cautelas do formato acadmico,
represente melhor o tlos do escopo temtico do GT Direito e Literatura, sem
abrir mo, contudo, de certo contedo cientfico.
A advertncia : no se trata de uma resenha sobre o filme Minority
Report1, embora tenha me permitido, com frequncia, traar paralelos entre os
roteiros literrio e cinematogrfico.
De fato, o conto de Philip Kindred Dick (Minority Report A Nova Lei,
1956) inspirou a superproduo hollywoodiana. Contudo, h diversos
elementos ligados trama e s personagens que criam uma distncia nada
discreta entre o filme e a obra literria. Um desses elementos remete aos
prprios fundamentos do assim denominado Sistema Pr-Crime, em torno do
qual se desenvolve o enredo de Philip K. Dick.
Curiosamente, o distanciamento entre o conto e a pelcula torna mais
atrativa a abordagem proposta por este artigo. Digo isto porque a idia inicial,
baseada no roteiro do filme, partia da premissa de uma total impossibilidade de
implantao de um sistema semelhante ao Pr-Crime no Brasil, hajam vista os
princpios constitucionais insculpidos na nossa Carta Magna, notadamente os
que se relacionam com o Direito Penal, visto que, pelo fato de remeterem
tutela das liberdades fundamentais, travestem-se de clusulas ptreas

(MENDES, 2008, p. 216-221). Desse modo, as trs perspectivas sugeridas: a


Mestre e doutorando em Direito e Sociologia pelo PPGSD-UFF. Professor do Centro
Universitrio Geraldo Di Biase.

Mestre Cincias Sociais pela UFJF. Professor do Centro Universitrio Geraldo Di Biase.
1
Dirigido por Steven Spielberg; lanado em 2002.

criminalizao da inteno criminosa, a atuao do princpio in dubio pro


societate e a do crime impossvel objetivavam, to somente, associar os
conceitos que as encerram ao contexto da estria e, no mximo, especular
uma aproximao desse contexto ao sistema penal vigente, sobretudo no
tocante aos dispositivos legais e jurisprudncia que dialogam com o que se
costuma chamar de poltica penal (CAPEZ, 2004, p. 19-23).
Contudo, diferentemente do filme, o conto de Philip K. Dick no
caracteriza o Sistema Pr-Crime como um meio de punir o indivduo pelo
cometimento de um crime que, materialmente 2, no ocorreu. Na verdade, a
verso literria do Pr-Crime sugere um sistema que pune a inteno
criminosa, e no o crime consumado 3, ainda quando no se trate de crime
formal ou crime de mera conduta, abarcando inclusive crimes materiais. No
filme, se o Pr-Crime capturou a inteno de Joo em cometer assassinato, ele
ser preso e condenado pelo cometimento de homicdio. J o Pr-Crime
literrio prenderia e condenaria Joo no como um homicida, mas como um
potencial assassino (DICK, 2002, p. 27).
Essa distino entre as verses literria e cinematogrfica muito
importante, pois nos permite visualizar alguns possveis exemplos de
tipificaes penais que, em nome da preveno, vo de encontro tese do
direito penal mnimo (GRECO, 2004, p. 60-62), to festejada no Brasil 4. Alis,
vale registrar que o paradigma do mundo real o sistema jurdico-penal
brasileiro. No h, portanto, nenhuma pretenso em realizar um estudo de
direito comparado, buscando encontrar no mundo algum sistema que se
assemelhe ao Pr-Crime.

O sentido de materialmente aqui descrito no est atrelado ao resultado naturalstico,


conquanto no caso do roteiro cinematogrfico essa traduo possa ser verdadeira, pois o filme
mostra o pr-crime sendo utilizado apenas nos crimes dolosos contra a vida. A materialidade,
num contexto mais geral, significa to-s que o crime, seja l qual for, no teve existncia
no mundo dos fatos.
3
De fato, o conto de Philip K. Dick no situa o momento em que as previses criminosas so
capturadas, se antes ou depois da cogitao. O filme parece sugerir que se d sempre aps
algum ter cogitado cometer o crime, uma vez que nos crimes passionais os agentes de
captura tm muito menos tempo para agir. Por outro lado, tanto no livro quanto no filme, a
personagem John Anderton tem seu suposto crime identificado pelo sistema, sem, contudo, tlo cogitado.
4
Observam-se, na contramo da tese do direito penal mnimo, hipteses como o crime de
perigo e, em especial, o crime de perigo abstrato, que considerado inconstitucional, vez que
em tais tipos no fica demonstrado o perigo ao bem jurdico tutelado, no ficando demonstrada
a lesividade (ver art.32 do DL3688/41 e art. 309 da lei 9503/97).

O desenvolvimento deste artigo ser, portanto, subdividido em quatro


partes. A primeira dar conta de explicitar o que seria o Sistema Pr-Crime,
segundo a verso de Philip K. Dick. As trs seguintes abordaro esse sistema
sob as perspectivas j assinaladas anteriormente. Proponho que esta anlise
seja feita em dois momentos: o primeiro, objetivando expor o contedo dos
conceitos que estruturam cada uma dessas perspectivas; o segundo, buscando
a contextualizao desses conceitos junto obra. Ao fim, proponho uma
concluso que, na verdade, ser uma tentativa de aproximao da hiptese
literria realidade nacional, buscando, sempre que possvel, referncias
normativas e jurisprudenciais.
2- DESENVOLVIMENTO
2.1- O QUE O PR-CRIME?
O futuro de Philip K. Dick retrata um pas, talvez um planeta, povoado
por sobreviventes de uma grande guerra. A existncia de mutantes, de terras
arrasadas onde havia prsperas fazendas, de cidades total ou parcialmente
incineradas sugere um grande conflito nuclear. Debelado o conflito, e em meio
ao que restou de civilizao, as pessoas precisaram resgatar a sociabilidade,
fora dos marcos do regime marcial ps-guerra. Houve necessidade, portanto,
de se remontar a polcia, desta vez dissociada das foras armadas.
Ao contrrio do filme, que apresenta o Pr-Crime como um projeto
privado, substitutivo da polcia convencional, Dick nos mostra um sistema
pblico de segurana, protagonizado pela polcia, mas sujeito a uma espcie
de superviso do exrcito, a qual, conquanto no seja de ordem hierrquica,
faz pairar uma permanente nvoa de vigilncia ou ingerncia, to preocupante
quanto indesejada.
O medo da polcia o retorno do Estado militarizado, e da disciplina
marcial. A seu favor, as estatsticas de crimes, no somente os atentados
contra a vida, mas os de toda significncia, que despencaram a partir da
implantao do Pr-Crime.
Dick sugere que a guerra gerou mutantes que, entre outras habilidades,
desenvolveram a pr-cognio. A base do sistema situa-se no bloco dos
macacos, onde esto acomodados trs seres humanos, mantidos em estado

vegetativo permanente, cujas propriedades pr-cognitivas so assustadoras,


na mesma medida de suas deformidades fsicas. Vivem (se possvel dizer)
em meio a fios e maquinarias, capazes de traduzir e armazenar tudo o que
balbuciam acerca do futuro. Parece que o sistema recebe informaes
futuristas de toda ordem, mas trabalha somente com aquelas que dizem
respeito a fatos criminosos que esto para ocorrer.
A crena na infalibilidade do sistema parece inabalvel. Tanto a
sociedade, quanto os gestores do Pr-Crime confiam na certeza e
inexorabilidade dos fatos futuros revelados pelos mutantes. No entanto, o
protocolo cientfico desenvolvido pelos mentores intelectuais do Pr-Crime no
ignoram a possibilidade de que haja certas flutuaes ou variantes entre as
diversas

predies.

Espera-se

que

as

informaes

produzidas

pelos

precognitivos sejam coincidentes, ou sujeitas a variaes insignificantes.


Todavia, uma total convergncia de previses um fenmeno raro, pois
normalmente ocorre de um relatrio apresentar alguma divergncia significante
(geralmente em relao a tempo e lugar). Quando isto acontece, as
informaes so tratadas estatisticamente, gerando o que se chama de
relatrio da maioria, que consiste basicamente das informaes com mxima
verossimilhana5.
O relatrio da maioria formado pelas previses coincidentes de, pelo
menos, dois precognitivos. O fato de nunca terem enfrentado um caso em que
os trs mutantes tenham previsto futuros substancialmente diversos, levaram
os mentores do Pr-Crime a desconsiderarem a possibilidade de que duas
previses coincidentes sejam falsas.
Por sua vez, a predio divergente ir compor o que o sistema chama de
relatrio da minoria (minority report), que desconsiderado para efeito do
planejamento e execuo das aes policiais. O texto deixa claro, no entanto,
que essas divergncias ocorrem em razo da no simultaneidade com que so
gerados. Desse modo, haver necessariamente alguma interao entre as
predies, razo pela qual sempre ser possvel gerar um futuro verossmil.
As previses acerca de crimes futuros sempre apontam a materialidade
e autoria. Como j foi dito, as divergncias, quando ocorrem, dizem respeito
5

Na verdade, Philip K. Dick chama de probabilidade total (p. 34), expresso que, sob o ponto
de vista estatstico, no me parece correta.

basicamente ao lugar e ao tempo, o que no parece ser problema para a


polcia, uma vez que, identificado o criminoso, sempre ser possvel vigi-lo
durante o iter criminis6.
Desse modo, antes que o crime de fato ocorra, o potencial criminoso
detido, julgado, condenado e enclausurado. importante notar que o PrCrime inaugura uma nova possibilidade de punio para a conduta criminosa,
alm das formas consagradas: consumao e tentativa. Trata-se do crime em
potencial; aquele que no , sequer, tentado, mas conjecturado.
Como j foi mencionado, o Pr-Crime literrio desvia um pouco a
ateno do fato de que o sistema baseado em previses do futuro, havidas
como certas e inexorveis. No filme, o indivduo preso e condenado por um
crime que ainda no cometeu, mas que cometeria, se no fosse preso. Nesta
hiptese, o sujeito culpado pelo cometimento mesmo do crime, e no pela
mera inteno criminosa. No filme, as previses so infalveis, no o sistema,
em si. A falibilidade apresentada pelo Pr-Crime cinematogrfico no
resultado de alguma impreciso dos precogs, mas da sabotagem operada pelo
prprio mandachuva do sistema, que, encenando sucessivamente dois futuros
crimes de forma quase idntica, conseguiu ocultar o verdadeiro na forma de um
relatrio minoritrio.
No conto de Dick, o sistema se mostra falvel a partir do momento em
que algum tem acesso ao contedo da previso que lhe diz respeito. Ao sablo, o potencial criminoso tem a oportunidade de mudar seu prprio destino,
fazendo com que as previses dos mutantes sejam sistematicamente
divergentes, uma vez que cada um toma por base o que o outro, antes dele,
previu. Dick sugere, portanto, que o sistema Pr-Crime infalvel, desde que o
potencial criminoso no conhecesse a previso do seu prprio crime. Caso
contrrio, ele no o cometeria, sabendo que a priso e a condenao seriam
certas.

2.2- A TIPIFICAO DA INTENO CRIMINOSA

Caminho do crime, segundo a doutrina penal. Trajeto que vai da inteno criminosa at a
consumao do crime.

A doutrina penal divide a ao criminosa em duas fases. De acordo com


Rogrio Greco (2004, p. 169-170):
A fase interna aquela que transcorre na esfera do
pensamento, e composta pela: a) representao e
antecipao mental do resultado a ser alcanado; b) a escolha
dos meios a serem utilizados; c) a considerao dos efeitos
colaterais ou concomitantes utilizao dos meios escolhidos.
[...] Na fase externa, o agente exterioriza tudo aquilo que havia
arquitetado mentalmente, colocando em prtica o plano
criminoso, procedendo a uma realizao no mundo exterior. [...]
Para que o agente possa ser punido pelo Estado preciso que,
alm de querer cometer a infrao penal, exteriorize sua
vontade, praticando atos de execuo tendentes a consum-la.
Caso contrrio, se permanecer to-somente na fase da
cogitao ou na de preparao, sua conduta no ter interesse
para o Direito Penal.

Decerto que nem todos os crimes produzem um resultado finalstico 7.


Seria o caso, por exemplo, dos crimes de mera conduta, tal como o porte de
arma, cuja tipificao penal no depende de um resultado material. 8 Todavia,
em qualquer caso se exige a exteriorizao, ainda que parcial, de alguma
conduta descrita como penalmente punvel. Inexistindo conduta criminosa,
impossvel ser a caracterizao do crime.
Isto no significa que a inteno do criminoso no possa exercer
influncia na dosimetria da pena aplicada pelo juiz 9, mas ela sozinha, de regra,
incapaz de transmutar-se em conduta criminosa.
Digo de regra porque a doutrina penal identifica uma exceo. Seria o
caso do crime de associao criminosa (CP, 288)10, em que o legislador,
elevando-o categoria de infrao autnoma, pune aquilo que, normalmente,
seria considerado um ato preparatrio. (GRECO, 2004, p. 170). Porm,
mesmo neste caso, h o que podemos chamar de conduta criminosa, traduzida
pelo verbo nuclear associarem-se. Portanto, se trs ou mais pessoas
cogitarem isoladamente, o crime de associao criminosa no estar
configurado.
7

Como seria o caso do homicdio, cuja materialidade exsurge da morte de algum, mediante
ao ou omisso de outrem, tipificada como criminosa pela norma penal positivada.
8
Se um indivduo for detido armado dentro de um nibus, ele ser preso pelo porte de arma de
fogo, e no pela inteno de praticar roubo, ainda que ele confesse sua inteno de assaltar o
coletivo.
9
Tomando o exemplo anterior, bem provvel que o juiz condene o sujeito pena mxima,
caso fique demonstrado, por depoimento idneo do ru, que sua inteno, alm de assaltar o
nibus, era de matar todos os passageiros.
10
Art. 288 do CP: Associarem-se 3 (trs) ou mais pessoas, para o fim especfico de cometer
crimes

Cezar Roberto Bitencourt (2005, p. 1021) esclarece que o bem jurdico


tutelado pelo dispositivo do CP 288 a paz pblica. Nesse sentido, em
havendo associao criminosa de trs ou mais pessoas para a execuo de
um assalto a banco, esta conduta no poderia resultar numa tentativa de roubo
ou furto qualificado, justamente porque o objeto jurdico tutelado do tipo penal
do CP 288 no a propriedade.
Como j salientamos, o filme Minority Report apresenta o Sistema PrCrime como uma forma de criminalizar a cogitao. Porm, no o faz
considerando-a um crime autnomo, como no caso da associao criminosa,
mas o prprio crime, na sua forma consumada. Diferente se d no conto de
Dick, em que a tipificao penal ocorre de maneira aparentemente idntica
da exceo prevista no CP 288. Especula-se que o Pr-Crime literrio
tipifique a cogitao criminosa como um delito autnomo, pois se possvel
falar de um assassino potencial, a inteno de matar algum poderia ser
denominada homicdio em potencial.
Nada sabemos sobre as penas, isto , se a punio atribuda
cogitao a mesma do crime consumado. Caso sejam idnticas, parece-me
mais plausvel que o Pr-Crime de Dick tenha criado uma nova forma de
materialidade (alm da consumao e tentativa), a qual poderamos chamar de
crime em potncia.
O Pr-Crime cinematogrfico considera consumado o crime meramente
cogitado, porque a infalibilidade das previses futuristas cria uma materialidade
ex ante. No se trata, pois, de uma possibilidade, mas de um fato que ocorreu
no futuro.
O Pr-Crime literrio no considera as previses infalveis, mas uma
possibilidade estatisticamente comprovada com mxima verossimilhana.
Desse modo, o sistema de punio mais cauteloso, detendo e punindo um
potencial criminoso justamente porque foi possvel atribuir a sua cogitao uma
enorme probabilidade de consumao.
H tipos penais com essa caracterstica no nosso Cdigo Penal. Alm do
j citado crime de associao criminosa, podemos mencionar o crime de
ameaa (CP 147). Ningum pode saber, ao certo, se um indivduo que ameaa
outro de morte vai, de fato, consumar o ato. Isto porque no h, decerto,
algum que j no tenha tido um acesso de raiva, e que no tenha proferido

ameaas a algum, ainda que no seja de morte. Caso aquele que ameaou
cumpra o prometido, responder, tambm, pelo homicdio.
A ameaa um tipo autnomo, cuja dosimetria da pena (deteno de 1
a seis meses ou multa) ir variar de acordo com o objeto da ameaa, ou quo
ameaadora ela parea ao julgador. Porm, basta comparar as penas de uma
ameaa de morte com a de um homicdio para concluir que no h,
definitivamente, nenhuma relao necessria entre a cogitao externada, na
forma de uma ameaa de morte, e a consumao do homicdio. Para todos os
efeitos, no caso do homicdio, o bem juridicamente tutelado pelo tipo a vida
humana, ao passo que na ameaa, o legislador estatuiu a liberdade individual
como bem jurdico a ser protegido.
Por esta nova abordagem, podemos propor que a pr-cognio dos
mutantes de Dick tenha uma dupla funo: a primeira, revelar uma ameaa
no externada; a segunda, assegurar que ela verossmil. Nessa perspectiva,
o Pr-Crime literrio, punindo a ameaa verossmil com rigor semelhante ao do
crime consumado, aglutinaria, num nico ato, as aes preventivas e
teraputicas contra o crime. Isto porque, punindo a ameaa verossmil de forma
(quase) to severa quanto o crime objeto da ameaa, desaparece qualquer
distino visvel entre o criminoso que ameaa e o que consuma.
No mundo real, no precisamos ser mutantes para supor que certas
ameaas so, de fato, muito verossmeis. Seria o caso, por exemplo, de uma
ameaa de um traficante a um morador de favela, ou de um latifundirio a um
campons ativista da reforma agrria. Nestes casos, imaginando que a norma
penal quantifique a punio do crime de ameaa como uma proporo do crime
objeto da ameaa (vamos dizer, de 1 a 90%), caberia ao julgador papel idntico
ao dos mutantes de Minority Report, manejando, apenas, poderes de natureza
diversa. De um lado, a pr-cognio como um dom natural, de outro, o poder
de julgar baseado numa convico fundamentada. No entanto, em ambos os
casos, o objeto amorfo com que trabalham, juzes e mutantes, a verdade
(RANGEL, 2006, p. 6-12).
2.3- O IN DUBIO PRO SOCIETATE

O in dubio pro societate um princpio que informa a persecuo penal


operada no mbito administrativo, isto , do inqurito policial. por conta deste
princpio que o indiciamento de um suspeito no exige mais do que a mera
notcia do crime, e que o oferecimento da denncia dependa apenas de
indcios de materialidade e autoria.
O momento investigatrio da persecuo penal inquisitrio e
discricionrio (RANGEL, 2006, p. 69). Este procedimento totalmente
orientado para a apurao de um fato, em tese, tido como infrao penal. No
h acusados, apenas suspeitos ou, melhor, indiciados. Desse modo, a atuao
da Administrao Pblica durante o inqurito policial no se pauta pela
tentativa de acusar, muito menos de condenar, mas de levantar elementos que
garantam ao Estado e, em ltima anlise, sociedade a oportunidade de dar
uma resposta, conforme a Constituio, aos atos atentatrios legalidade
reputados como crime, sem a qual o tecido social se esgararia de forma
indelvel. No inqurito, portanto, as lacunas factuais relativas autoria e
materialidade de um crime no precisam ser totalmente preenchidas. No h a
necessidade de uma cognio exauriente dos fatos, pois sendo o objeto do
inqurito a defesa da sociedade, bastam indcios para que a denncia seja
oferecida ao judicirio.
No processo judicial, ao invs, reina o princpio do in dubio pro reo, uma
vez que, nessa sede, prevalece a regra de que o indivduo inocente, at que
se prove o contrrio. Nesta fase da persecuo penal, no a sociedade que
deve ser preservada. O bem jurdico tutelado outro: a incolumidade
fundamental do indivduo.
Parte da doutrina penal argumenta que o princpio do in dubio pro
societate, aliado ao carter procedimental do inqurito policial, dispensa o
contraditrio e a ampla defesa durante a fase investigatria. Logicamente, no
havendo acusado, no h do que se defender.
O conto de Philip K. Dick no informa se a priso de criminosos pelo
Sistema Pr-Crime dependa de um processo judicial. Ao contrrio, no futuro
descrito pelo autor a instituio policial parece agregar as funes de polcia e
de executora de penas. Na verdade, como no se menciona a existncia de
juzes ou julgamentos, tambm no h referncias a penas, ao menos como
fruto de uma cominao legal. A punio em Minority Report se assemelha

expiao, ao castigo das primeiras sociedades. Por sua vez, toda punio se
resume privao da liberdade. Regra geral, eles so confinados em campos
de deteno (DICK, 2002, p. 26), mas tambm podem ser banidos para
colnias extraterrestres distantes.
O ordenamento jurdico brasileiro admite a possibilidade de priso
durante o inqurito policial11. Porm, em qualquer caso, os pressupostos de
admissibilidade restringem as hipteses em que elas ocorrem, sem mencionar
que o direito fundamental liberdade sempre ir permitir que se recorra a
algum remdio constitucional, como o caso do habeas corpus, bem como
outros instrumentos ordinrios, estabelecidos no cdigo de processo penal
para a relativizao das prises cautelares, tais como o relaxamento de priso
e o pedido de revogao das prises preventivas.
No caso do texto, as prises so sempre definitivas, e adquirem o
carter de pena. A definitividade do delito cometido pelos criminosos potenciais
to evidente, que no h recurso plausvel para revogar ou atenuar o castigo
aplicado.
No Minority Report cinematogrfico h o que poderamos chamar de
processo sumrio. Na verdade, trata-se de uma teleconferncia, na qual trs
juzes testemunham o procedimento policial de filtragem das imagens obtidas a
partir das previses dos mutantes. No h contraditrio, nem direito defesa,
at porque no h a participao do potencial criminoso durante o processo.
Tecnicamente nem seria adequado se falar em processo. O papel dos juzes se
resume, na verdade, a dar testemunho qualificado ao procedimento
investigativo, a fim de legitim-lo.
No mundo real, temos a priso em flagrante delito como a forma mais
aproximada do procedimento de investigao/condenao/captura operado
pelo Pr-Crime. Com alguma boa vontade, podemos comparar a reconstituio
precognitiva de um crime assistncia qualificada de um policial que tenha
presenciado o cometimento de um crime e, em seguida, efetuado a priso do
suspeito. Porm, mesmo neste caso, a condenao depender de um
processo

judicial,

no

qual

sero

observadas diversas circunstncias,

atenuantes, agravantes e at mesmo excludentes de ilicitude.


11

As espcies de prises que no so oriundas de condenao penal irrecorrvel so


arroladas, conforme a doutrina, sob o gnero prises cautelares, entre elas a preventiva, a
temporria e a priso em flagrante delito.

Cabe estabelecer, ainda que brevemente, o paralelo entre a fico e a


realidade no que se refere s outras modalidades de priso cautelar, em que a
justificativa sistmica do procedimento se fundamenta na garantia da ordem do
processo, e, ao menos em teoria, no em um juzo sobre o mrito ou sobre a
verdade. Aqui, os institutos vigentes em nosso sistema penal se aproximam,
em alguma medida, da obra ficcional no que se refere a anlise da
verossimilhana, que recebe no direito processual penal brasileiro a
nomenclatura de fumus commissi delicti a fumaa ou os indcios
considerados suficientes do cometimento do delito. Porm, a realidade e a
fico se separam quanto definitividade da priso. No sistema processual
brasileiro, o mrito ainda h de ser apreciado na construo da verdade real
fim ltimo do processo. No Sistema Pr-Crime, a verossimilhana a verdade
definitiva.
O legislador brasileiro, vez por outra, lana mo do princpio da
adequao social para excluir condutas outrora tipificadas como criminosas, ou
criar novas tipologias at ento inexistentes. De regra, a fundamentao dos
projetos de lei sempre leva em conta o desejo da sociedade, como bem
conveniente aos polticos. Tambm ocorre de a legislao aumentar as penas,
ou criar regimes diferenciados de cumprimento. Pode-se dizer que o princpio
da adequao social uma redefinio do princpio do in dubio pro societate,
operado em sede legiferante. Mas o STF, no raras vezes, intervm em favor
do indivduo, quando determinada lei, privilegiando a proteo da sociedade,
exclui ou limita o acesso a algum direito fundamental. 12
O Sistema Pr-Crime , de fato, um regime de exceo extremamente
agudizado. Em se tratando, ao menos, de condutas criminosas, no h registro
de qualquer direito individual que seja preservado em favor do potencial
criminoso, a partir do momento que o sistema o considera como tal. Ao que
parece, o papel do Sistema Pr-Crime promover uma inexorvel e eficiente
vingana coletiva, purgando do corpo social todos os seus criminososantgenos. Tal modelo seria inconcebvel at na mais imperfeita democracia.
2.4- O CRIME IMPOSSVEL
12

Como no caso da Lei 8.072/90 (Lei dos Crimes Hediondos), em que o STF reconheceu o
direito progresso de regime daqueles que tenham cometido crimes considerados hediondos,
na conformidade da lei citada.

O crime impossvel um conceito que veio positivado no nosso Cdigo


Penal, no art. 17, que tem a seguinte redao:
Art. 17. No se pune a tentativa quando, por ineficcia absoluta
do meio ou por absoluta impropriedade do objeto, impossvel
consumar-se o crime.

Percebe-se da leitura do texto legal que o fundamento do crime


impossvel situa-se numa tentativa fadada ao fracasso. Logo, a hiptese do
crime impossvel s se concretiza no mundo dos fatos a partir do momento em
que o agente ingressa na fase dos chamados atos de execuo.
Conforme a doutrina (GRECO, 2004, p. 315), o Brasil adotou a teoria
objetiva temperada, que prev a punio da tentativa somente quando os
meios adotados, e os objetos da ao criminosa so relativamente eficazes ou
imprprios, isto , quando h alguma possibilidade de o agente alcanar o
resultado pretendido.
A lei brasileira dispe sobre duas situaes ligadas tentativa, que
podem caracterizar o crime impossvel. A primeira a absoluta ineficcia do
meio. Seria o caso, por exemplo, de um indivduo que queira envenenar um
desafeto colocando acar em seu caf, ou que dispare uma arma de fogo sem
munio. A segunda a impropriedade do objeto, como se d no caso de
algum querer matar uma pessoa que se supe dormindo, mas que j se
encontra morta.
Alm dos casos clssicos sugeridos pela doutrina, a partir da redao do
citado art. 17, do CP, o STF sumulou uma terceira hiptese de crime
impossvel, denominado flagrante preparado. Assim a redao da Smula
145, do STF:
No h crime, quando a preparao do flagrante pela polcia
torna impossvel a sua consumao.

A doutrina considera que o flagrante preparado aquele em que a


vtima, a polcia ou terceiros constroem uma situao que induz o cometimento
de um crime, sendo certo que, em razo do total controle policial da situao, o
seu cometimento se torna impossvel. Ressalte-se que o STF j se posicionou
a respeito da legalidade do flagrante preparado, no caso do trfico de drogas,
por entender que se trata de um crime permanente, isto , aquele que se

caracteriza pela dilao temporal da consumao, pois o agente poder faz-lo


cessar quando quiser (BITENCOURT, 2000. p. 145).
H, contudo, um outro tipo de flagrante muito parecido com o preparado.
Trata-se do flagrante esperado, que se distingue do primeiro pelo fato de no
ser deliberadamente provocado, embora, tal como o anterior, a polcia tenha
pleno conhecimento e controle sobre a tentativa da ao criminosa.
O STF no d o mesmo tratamento do flagrante preparado ao flagrante
esperado. Parece, contudo, que a distino feita pelo Supremo no se
fundamenta na maior ou menor possibilidade de cometimento do crime, mas na
ocorrncia de provocao por parte da vtima, da polcia ou de terceiros. Esse
posicionamento nos leva a consideraes complicadas. Se o crime impossvel
caracterizado pelo flagrante preparado no se funda, como seria de se esperar,
na impossibilidade do seu cometimento, dado o total controle da situao pela
polcia, mas, em vez, na provocao proposital de quem se mostra como
vtima, conclui-se que o fundamento do flagrante preparado a fraude, o
engodo causador de um impulso criminoso.
No h espao aqui para desenvolver a discusso acerca da natureza
da provocao da conduta criminosa, isto , se seria o caso de um
induzimento13, ou de uma instigao14. Contudo, o posicionamento do STF
flerta com a crena de que todos somos potenciais criminosos, bastando que
haja o estmulo adequado para que cometamos condutas desviantes. o que
prope o dito popular a oportunidade faz o ladro.
Talvez seja por isso que parte da doutrina no identifica qualquer
distino entre o flagrante preparado ou esperado (GRECO, 2004, p. 319). Se
a lgica por trs da idia do crime impossvel a inexistncia do conatus, isto
, da tentativa (punvel), como poderia o STF situar seu argumento na fase da
cogitao (se o agente foi provocado ou no), uma vez que o crime impossvel
se evidencia somente na fase executria? Se o STF decidiu criar uma terceira
modalidade de crime impossvel, esta deveria englobar tanto o flagrante
preparado, quanto o esperado.
Transportando o conceito de crime impossvel para o mbito do conto de
Dick, penso que em ambas as verses, literria e cinematogrfica, a atuao
13

Induzir significa suscitar o surgimento de uma idia; tomar a iniciativa intelectual, fazer surgir
no pensamento de algum uma idia at ento inexistente (cf. BITENCOURT, 2005, p. 416).
14
Instigar significar animar, estimular, reforar uma idia existente (idem, p. 417).

do Sistema Pr-Crime impossibilita totalmente a concretizao de qualquer


delito. A inviabilizao completa de toda conduta criminosa torna qualquer
cogitao ou tentativa15 absolutamente fadada ao insucesso. Desse modo,
chega-se concluso de que todos os crimes so impossveis.
Trata-se, pois, de um divertido paradoxo. Se o Pr-Crime torna todos os
crimes impossveis, e se os crimes impossveis no so passveis de punio,
o Pr-Crime no poderia puni-los. Contudo, sem a certeza da punio, o PrCrime no teria a capacidade de tornar todos os crimes impossveis.
Ser que se no lugar do Pr-Crime tivssemos uma polcia perfeita,
que fosse capaz de prender todos os criminosos; uma justia criminal perfeita,
capaz de condenar todos os rus realmente culpados, e um sistema prisional
perfeito, capaz de manter enclausurados todos os condenados a penas
privativas de liberdade, chegaramos a uma situao idntica imaginada por
Dick? A resposta no, pois a polcia perfeita em Minority Report no aquela
que prende todos os criminosos, mas a que evita que crimes sejam cometidos.
Trata-se, pois, de uma polcia mais-que-perfeita, e que, caso existisse, o
conceito de legtima defesa perderia seu fundamento ou, melhor, seria tambm
considerada conduta criminosa.
O mximo que podemos produzir, no mundo real, a certeza da
punio, o que, por si s, no torna a tentativa criminosa um ato de execuo
impossvel, conquanto, sem dvida, contribua para o desestmulo de qualquer
conduta delituosa.

3- CONSIDERAES FINAIS
O Pr-Crime literrio trabalha, segundo a expresso de Dick, com os
fatos futuros previstos com mxima probabilidade. Ainda que sendo mxima,

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No caso da verso literria, toda a cronologia aps a cogitao (o que inclui preparao e
tentativa) j estaria abrangida pela vigilncia policial. J a prpria cogitao, como uma
impossibilidade , de fato, discutvel. Talvez aqui faa mais sentido em se falar de uma livre
cogitao, um momento da liberdade de pensamento. Se a simples liberdade de pensar, ou
desejar, num momento de raiva, a morte do outro, isto poderia ser considerado indistintamente
como cogito.

a probabilidade, em si mesma, permite que se incorpore ao sistema um trao


de falibilidade.
No mundo real, a tecnologia que produz resultados com mxima
probabilidade no parece afastar das pessoas a certeza das coisas. o caso
do exame de DNA, para efeito de comprovao de paternidade. Contudo, seria
esta certeza suficiente para condenar algum priso perptua, ou morte?
O esforo pela recriao da civilidade esquecida parece justificar o PrCrime, apesar da falibilidade intrnseca; um pequeno tributo, diramos, cujo
benefcio em retorno incomensuravelmente mais vantajoso para a sociedade.
Alis, a sociedade parece ser o nico sujeito de direitos a ser
considerado. Talvez pior: o nico sujeito a existir no mundo. O Pr-Crime seria,
neste contexto, o Blade Runner16; o que elimina da sociedade suas partes
imperfeitas; o que auto-expurga seus excrementos, como condio para
manter a clula viva, ou apara os galhos secos ou inviveis de uma rvore, a
fim de que cresa saudvel, e d bons frutos.
A certeza do futuro no Minority Report cinematogrfico absoluta,
inexorvel. As predies dos mutantes so a mais perfeita expresso da
verdade. Mas tambm aqui o humano no existe. A verdade absoluta, gerando
culpa absoluta, leva a uma responsabilidade absoluta. Esta, por sua vez, j
nossa conhecida, a qual tambm atende por responsabilidade objetiva, que
nada mais do que uma culpabilidade ideal, garantida pela lei civil 17, cuja nica
exigncia o nexo causal.
Porm, a responsabilidade objetiva estranha ao direito penal,
justamente por desconsiderar a dosimetria da culpa, o acaso, o incidental, o
humano. Parece que em ambos os casos, literatura e cinema, o Pr-Crime no
consegue prever os crimes culposos, que so aqueles cuja existncia
independe de inteno criminosa. O Pr-Crime de Spielberg, por basear-se na
previso inexorvel do futuro, parece ser capaz de isentar a sociedade tambm
dos crimes no intencionais, mas em nenhum momento se mostra disposto a
faz-lo. Talvez seja muito antinatural privar a humanidade de todo o acaso, de
toda imprevisibilidade; um pouco de caos como condio da vida, e da arte.

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17

Mais um sucesso hollywoodiano baseado num conto de Philip K. Dick.


Art. 927, do Cdigo Civil brasileiro.

A designao criminoso em potencial, diversa da tentativa e da


consumao, sugere, como revelamos, que o Pr-Crime de Dick considera a
cogitao como o point of no return para a condenao do indivduo. Contudo,
o nome de John Anderton balbuciado pelos mutantes antes que qualquer
cogitao lhe surgisse mente, pois sequer conhecia o sujeito que iria matar.
Este detalhe fragiliza a tese de que o Pr-Crime literrio pune a cogitao, e
que o criminoso em potencial no o em razo da mxima probabilidade de
que sua inteno criminosa se converta em consumao, mas por conta do
autorreconhecimento de que o sistema falvel, no tocante ao que lhe
fundamental: prever o futuro.
Nesse

sentido,

no

Sistema

Pr-Crime,

dolo

desaparece

completamente como categoria jurdica, determinando assim um sistema


jurdico penal extraordinariamente diferente quando comparado ao sistema
brasileiro. O dolo, nas palavras de BITENCOURT, elemento essencial da
ao final (...) constitudo de dois elementos: um cognitivo, que o
conhecimento do fato constitutivo da ao tpica; e um volitivo, que a vontade
de realiz-la. (BITENCOURT, 2000. p. 205).
Curiosamente, o Pr-Crime cinematogrfico, a despeito de lidar com o
futuro inexorvel, sugere demarcar na cogitao a fronteira entre a
plausividade e a certeza. No filme, John Anderton explica que as esferas
marrons representam os crimes premeditados, enquanto as vermelhas
representam os passionais. Quanto a estes, completa, a polcia tem que agir
muito mais rpido, visto que o tempo de ao muito menor. No entanto,
somos devolvidos questo anterior: como John Anderton identificado como
homicida, se nem ao menos conhecida sua vtima? A resposta de Spielberg
criativa e perturbadora. Situa-se na trama paralela, inexistente no livro,
centrada no desaparecimento/morte do filho de John. Nesse caso, to certo
quanto os enormes esforos despendidos pelo protagonista para encontrar seu
filho, ou o responsvel pelo seu provvel destino fatal, era a inteno de matlo, caso o encontrasse um dia. Tem-se, ento, uma cogitao criminosa latente
e sem rosto, mas nem por isso inexistente.
ocioso identificar as inconstitucionalidades da Nova Lei, frente
ordem constitucional vigente no Brasil. Apesar de algumas aproximaes,
como o crime de associao criminosa, ou as prises cautelares, o fato de se

tratar de uma lei penal que ignora toda e qualquer subjetividade circundante do
ato criminoso: circunstncias agravantes e atenuantes; dolo e culpa; erros etc.,
faz com que seja impossvel compatibiliz-la com o Estado Democrtico de
Direito.
Da anlise das obras de fico que desenham a distopia de um estado
totalitrio surgem interessantes reflexes, acerca de alguns pontos em que os
sistemas se aproximam: at que as prises cautelares, baseada na
verossimilhana do cometimento do delito, ou consoante a crtica de Paulo
Rangel, o in dubio pro societate, so compatveis com o Estado Democrtico
de Direito? (RANGEL. Op. Cit. p. 79).
Porm, podemos ignorar todas as excentricidades do Pr-Crime, da
futurologia inexorvel como forma de alcanar a verdade real, ao regime
punitivo de exceo. O que sobra, no entanto, a certeza da punio, seja ela
qual for. Para ns, isto bastaria para se alcanar nmeros parecidos com os
alardeados pelos idealizadores da Nova Lei. Cabe-nos indagar, ento, se
para combater a impunidade no Brasil precisaremos de mutantes.
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
BITENCOURT, Cezar Roberto. Cdigo Penal Comentado. 3. ed. atualizada.
So Paulo: Saraiva, 2005.
________________. Manual de Direito Penal: parte geral, volume 1. 6 Ed.
Revisada. So Paulo: Saraiva, 2000.
CAPEZ, Fernando. Curso de Direito Penal parte geral. Vol 1. So Paulo:
Saraiva, 2004.
DICK, Philip K. Minority Report a Nova Lei. Rio de Janeiro: Record, 2002.
GRECO, Rogrio. Curso de Direito Penal parte geral. 4. ed., rev., amp., e
atual. Rio de Janeiro: Impetus, 2004.
MENDES, Gilmar Ferreira; COELHO, Inocncio Mrtires; BRANCO, Paulo
Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. 2. ed. So Paulo: Saraiva,
2008.
RANGEL, Paulo. Direito Processual Penal. 11. ed. Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2006.

SPIELBERG, Steven; OLDMAN, Gary; SHUSETT, Ronald. Minority Report a


Nova Lei. Filme. Produo Executiva de Gary Oldman e Ronald Shusett.
Produo de Gerald R. Molen, Bonnie Curtis, Walter F. Parkes e Jan de Bont.
Dirigido por Steven Spielberg. Califrnia: Twentieth Century Fox & Dreamworks
Pictures, 2002. 1 DVD, 148 min., son., color.