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Derecho Civil IV
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inderogables no son representativas, no hay una verdadera representacin, los negocios son
solemnes (en la norma patrimonial la forma es libre: condiciones, trminos, modos).
En el Derecho patrimonial se nos conceden derechos (a tu libre arbitrio, si quieres lo
ejercitas y sino no lo ejercitas). En cambio en Derecho de familia lo que concede la ley son
potestades. Tambin como los derechos subjetivos son situaciones de poder, pero las
potestades no se conceden a tu libre arbitrio para la satisfaccin de tus intereses dignos de
proteccin, sino para el cumplimiento de tus deberes. Las facultades estn ntimamente
relacionadas con los derechos. Ejemplo: patria potestad (ligado al inters del menor).
En el Derecho patrimonial se parte de la base de que las normas van dirigidas a
personas en situaciones de igualdad. La superioridad entre consortes ha desaparecido, pero
hay alguna situacin en la que se mantiene en el mbito familiar: patria potestad y tutela
(dependencia de una de las partes con relacin a la otra)
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o
o
o
o
Menores
Casados
Los que ya tengan una pareja estable
Entre los que exista una relacin de padres a hijos y colateral hasta el 3
grado.
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TEMA 3: EL
ESPONSALES
MATRIMONIO
LOS
Forma
exclusivamente
religiosa:
El
matrimonio religioso es el nico con eficacia jurdica, nica forma que s admite por la
legislacin estatal hasta 1870.
2.
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3.
Forma
religiosa
preponderante
y
subsidiariamente la forma civil: Sistema que cuando se publica el CC funciona en
Espaa. Slo aquellos que probaran que no era catlicos podan contraer matrimonio
civil.
4.
Sistema facultativo o de libre eleccin: Se
puede optar entre ambas formas, teniendo ambas eficacia jurdica. Actualmente en casi
todos los pases rige este sistema.
En Espaa, cuando se publica el CC, el anterior art 42 deca que la ley reconoce 2
formas de matrimonio: el cannico y el civil (para aquellos que no profesen la religin catlica).
Haba que probar o que no estabas bautizado o que habas apostatado, por lo que muchos
tenan que casarse de la forma cannica aunque no fueran catlicos porque no cumplan
ninguno de los 2 requisitos.
Antes de la guerra: sistema civil. Despus de la guerra: se vuelve al sistema anterior,
pero basta con declarar ante el Registrador que no se profesa la religin catlica, se va
suavizando la prueba.
Con la CE de 1978, dice el art 16:
Se garantiza la libertad ideolgica, religiosa y de culto de los individuos y las
comunidades sin ms limitacin, en sus manifestaciones, que la necesaria para el mantenimiento
del orden pblico protegido por la ley.
Nadie podr ser obligado a declarar sobre su ideologa, religin o creencias.
Ninguna confesin tendr carcter estatal. Los poderes pblicos tendrn en cuenta las
creencias religiosas de la sociedad espaola y mantendrn las consiguientes relaciones de
cooperacin con la Iglesia Catlica y las dems confesiones.
Instruccin DGRN: se debern autorizar los matrimonios civiles sin preguntar nada
respecto a la ideologa de los contrayentes.
En ese momento en Espaa se llega a un SISTEMA DE LIBRE ELECCIN.
Acuerdos con la Santa Sede del 79: no se pueden resolver unilateralmente, es un
contrato, un acuerdo entre dos Estados. El Estado reconoce los efectos civiles al matrimonio
celebrado segn las normas de Derecho cannico, y producen efectos desde su celebracin.
Art 49 CC:
Cualquier espaol podr contraer matrimonio dentro o fuera de Espaa:
1. Ante el Juez, Alcalde o funcionario sealado por este Cdigo.
2. En la forma religiosa legalmente prevista.
Tambin podr contraer matrimonio fuera de Espaa con arreglo a la forma establecida
por la ley del lugar de celebracin.
Art 60 CC:
El matrimonio celebrado segn las normas del Derecho cannico o en cualquiera de las
formas religiosas previstas en el artculo anterior produce efectos civiles. Para el pleno
reconocimiento de los mismos se estar a lo dispuesto en el captulo siguiente.
Art 63 CC:
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Si se cumplen los requisitos de ese rito (solo de esos tres) y adems no hay
contradiccin con las normas civiles, se podr inscribir.
Todas estas religiones tienen derecho ahora a tener autoridad eclesistica en hospitales,
crceles, colegios
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Art 43 CC:
El incumplimiento sin causa de la promesa cierta de matrimonio hecha por persona
mayor de edad o por menor emancipado slo producir la obligacin de resarcir a la otra parte
de los gastos hechos y las obligaciones contradas en consideracin al matrimonio prometido.
Esta accin caducar al ao contado desde el da de la negativa a la celebracin del
matrimonio.
Antes se deca sin justa causa, ahora se dice directamente sin causa.
Promesa cierta, antes para exigir indemnizacin se exiga documento pblico, ahora
no, ahora solo se exige certeza (documento privado, testigos)
Persona mayor de edad o menor emancipado o mayor de 14 aos y autorizacin
judicial.
Indemnizacin: gastos hechos y obligaciones contradas. Las obligaciones relativas
digamos al mbito patrimonial.
Y por qu no se pagan daos morales? Hasta ahora no se ha conseguido, no lo deben
haber planteado bien los letrados.
La accin para pedir la indemnizacin caduca al ao desde el momento de la negativa
para contraer matrimonio.
El CC no dice nada sobre los REGALOS, hay que acudir a las donaciones por razn
de matrimonio.
Art 1336 CC:
Son donaciones por razn de matrimonio las que cualquier persona hace, antes de
celebrarse, en consideracin al mismo y en favor de uno o de los dos esposos.
Aunque diga esposos se refiere a antes de celebrarse el matrimonio.
Art 1442 CC:
Declarado un cnyuge en quiebra o concurso, se presumir, salvo prueba en contrario,
en beneficio de los acreedores, que fueron en su mitad donados por l los bienes adquiridos a
ttulo oneroso por el otro durante el ao anterior a la declaracin o en el perodo a que alcance la
retroaccin de la quiebra. Esta presuncin no regir si los cnyuges estn separados
judicialmente o de hecho.
Hay que devolverlos.
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Se ha de ser mayor de edad o emancipado, pero tambin los mayores de 14 aos con
autorizacin judicial.
Art 48 CC:
El Ministro de Justicia puede dispensar, a instancia de parte, el impedimento de
muerte dolosa del cnyuge anterior.
El Juez de Primera Instancia podr dispensar, con justa causa y a instancia de parte, los
impedimentos del grado tercero entre colaterales y de edad a partir de los catorce aos. En
los expedientes de dispensa de edad debern ser odos el menor y sus padres o guardadores.
La dispensa ulterior convalida, desde su celebracin, el matrimonio cuya nulidad no
haya sido instada judicialmente por alguna de las partes.
Luego se puede dispensar al menor, mayor de 14 aos, con justa causa.
Hay una emancipacin por matrimonio, y sin embargo yo no me puedo casar si no
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Hijo
Padre
Hijo
Hijo
Hijo
Nieto
Bisnieto
To Sobrino: Hijo Padre (1), Padre Abuelo (2), Abuelo Padre (3)
Primos: Padre (1), Padre Abuelo (2), Abuelo Padre (3), Padre Hijo (4)
Hermanos: Hijo Padre (1), Padre Hijo (2). Y se llama colateral.
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Expreso
Consciente (pleno uso de las facultades mentales)
Sin vicios (coaccin, etc.)
Sin condicin ni trmino
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Uno de los contrayentes ha de estar presente, no pueden estar los dos representados.
Poderdante: el que da el poder.
Apoderado: el que recibe el poder.
Si el poderdante se echa atrs y el apoderado no lo sabe y el matrimonio se celebra, el
matrimonio sera nulo. Tienes que revocarlo en cuanto lo sepas.
Se extingue:
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TEMA
5:
MATRIMONIO
CELEBRACIN
DEL
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no hay testamento el orden sucesorio es: hijos, padres y hermanos, quedando la mujer sin nada;
sin embargo si hay matrimonio la viuda pasa por delante de los hermanos, y tiene derechos
econmicos como: pensin de viudedad, legtima, un seguro
El Cdigo modifica el n de funcionarios competentes para autorizar el matrimonio. En
el testamento en peligro de muerte se puede celebrar sin notario, eso s es facilitarlo. Aqu no se
facilita mucho.
Art 52 CC:
Podr autorizar el matrimonio del que se halle en peligro de muerte:
1. El Juez encargado del Registro Civil, el delegado o el Alcalde, aunque los
contrayentes no residan en la circunscripcin respectiva.
2. En defecto de Juez, y respecto de los militares en campaa, el Oficial o Jefe superior
inmediato.
3. Respecto de los matrimonios que se celebren a bordo de nave o aeronave, el Capitn
o Comandante de la misma.
Este matrimonio no requerir para su autorizacin la previa formacin de expediente,
pero s la presencia, en su celebracin, de dos testigos mayores de edad, salvo imposibilidad
acreditada.
El gran favor que se hace es que no pertenezca a la misma jurisdiccin.
Militar en campaa: en situacin preblica.
Comandante: esto hace unos aos que ya no funciona.
Aqu NO se requiere la formalizacin del expediente matrimonial (no es requisito de
validez).
No tiene por qu ser un funcionario competente, sino que podra ser cualquier
funcionario y 2 testigos mayores salvo imposibilidad acreditada. Los testigos no se pueden
suprimir automticamente, hay que probar que no hay testigos, y si haba uno solo tendr que
actuar l solo, y si es menor tambin si tiene uso de razn.
Art 65 CC:
Salvo lo dispuesto en el artculo 63, en todos los dems casos en que el matrimonio se
hubiere celebrado sin haberse tramitado el correspondiente expediente, el Juez o funcionario
encargado del Registro antes de practicar la inscripcin deber comprobar si concurren los
requisitos legales para su celebracin.
B) MATRIMONIO SECRETO
Matrimonio secreto o de conciencia.
Es muy poco frecuente. En la reforma del CC del 81 estuvo a punto de suprimirse.
Art 54 CC:
Cuando concurra causa grave suficientemente probada, el Ministro de Justicia podr
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MATRIMONIO.
EFECTOS
PERSONALES
Del matrimonio surge una relacin enormemente compleja, con efectos personales y
patrimoniales, no solamente entre los cnyuges sino tambin con terceros.
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Las resoluciones dictadas por los Tribunales eclesisticos sobre nulidad de matrimonio
cannico o las decisiones pontificias sobre matrimonio rato y no consumado tendrn eficacia en
el orden civil, a solicitud de cualquiera de las partes, si se declaran ajustados al Derecho del
Estado en resolucin dictada por el Juez civil competente conforme a las condiciones a las que
se refiere el artculo 954 de la Ley de Enjuiciamiento Civil.
LA ACCIN DE NULIDAD:
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Art 74 CC:
La accin para pedir la nulidad del matrimonio corresponde a los cnyuges, al
Ministerio Fiscal y a cualquier persona que tenga inters directo y legtimo en ella, salvo lo
dispuesto en los artculos siguientes.
Corresponde a:
Los cnyuges
El Ministerio Fiscal, que pude tener 2 posiciones:
o Que los cnyuges digan que el vnculo es vlido y el Ministerio fiscal
diga que no lo es.
o Que los cnyuges digan que el vnculo no es vlido y el Ministerio
fiscal diga que s lo es.
Cualquier persona que tenga inters directo y legtimo. Tienes que probar el
inters, y puede ser un inters de cualquier tipo: econmico, personal, moral
Por ejemplo: en la sucesin ab intestato, el orden sucesorio es descendientes,
ascendientes, cnyuge y hermanos; luego los hermanos pueden estar
interesados en pedir la nulidad para cobrar ellos primero. Es un inters
legtimo.
El n de personas se limita en los siguientes supuestos:
Subsanacin:
Anulabilidad: subsanable por el transcurso del tiempo.
Nulidad: no es subsanable.
Personas que pueden interponer la accin:
Anulabilidad: solo las personas afectadas
Nulidad: cualquier persona
Prescripcin:
Anulabilidad: prescribe a los 4 aos
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usucapin)
Aqu sucede lo mismo, no todos los supuestos son igual, unos se pueden convalidar por
el transcurso del tiempo y otros no.
Nulidad absoluta: accin imprescriptible, la puede interponer cualquier persona que
tenga inters y no se convalida por mucho tiempo que transcurra. Supuestos:
Nulidad relativa (anulabilidad): caduca con el transcurso del tiempo y solo pueden
interponer la accin determinadas personas. Supuestos:
Edad
Coaccin o miedo grave
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Que el matrimonio haya sido contrado (formas esenciales) (no sirve para
parejas de hecho)
Que haya una sentencia declarativa de la nulidad
El tercer requisito podra ser la buena fe, ignorar la causa de esa nulidad, pero no llega
a ser un requisito, afecta a los efectos, no a los requisitos.
Esa ST es declarativa porque declara una situacin que ya existe.
Los efectos se mantienen:
o
o
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Art 81 CC:
Se decretar judicialmente la separacin, cualquiera que sea la forma de celebracin
del matrimonio:
1. A peticin de ambos cnyuges o de uno con el consentimiento del otro, una vez
transcurridos tres meses desde la celebracin del matrimonio. A la demanda se acompaar una
propuesta de convenio regulador redactada conforme al artculo 90 de este Cdigo.
2. A peticin de uno solo de los cnyuges, una vez transcurridos tres meses desde la
celebracin del matrimonio. No ser preciso el transcurso de este plazo para la interposicin de
la demanda cuando se acredite la existencia de un riesgo para la vida, la integridad fsica, la
libertad, la integridad moral o libertad e indemnidad sexual del cnyuge demandante o de los
hijos de ambos o de cualquiera de los miembros del matrimonio.
A la demanda se acompaar propuesta fundada de las medidas que hayan de regular
los efectos derivados de la separacin.
La separacin no extingue el vnculo, lo nico que hace es suspender la unin.
Es por causas posteriores a la celebracin del matrimonio y los efectos son a partir de
la ST, y todo lo anterior es vlido.
Puede ser una separacin de hecho (me voy y no vuelvo) o una separacin judicial
(la que verdaderamente tiene efectos).
La separacin hasta julio del 2005 poda ser de mutuo acuerdo o por causas: abandono
del hogar, infidelidad, conductas vejatorias (antes del 81 solo era causal), ahora las causas
han desaparecido.
El nico requisito objetivo que se pide es que hayan transcurrido 3 MESES DESDE LA
CELEBRACIN DEL MATRIMONIO.
Hay que acompaar un convenio regulador (regula la situacin que se produce
despus de la ST).
Desde el ao 2005, es indiferente que uno de los dos no quiera separarse; la libertad
llega hasta este supuesto y se dice que puede ser a peticin de uno de los cnyuges
transcurridos 3 meses desde la celebracin del matrimonio, pero en este caso no se puede
presentar convenio regulador, solo se puede presentar una propuesta fundada de las medidas
que se vayan a adoptar.
No ser preciso el transcurso de esos 3 meses cuando se acredite la existencia de un
riesgo para la vida, la integridad fsica, la libertad, la integridad moral o libertad e indemnidad
sexual del cnyuge demandante o de los hijos de ambos o de cualquiera de los miembros del
matrimonio.
Con la ley del divorcio se deca que la separacin es una antesala del divorcio. Es
verdad que a veces antes de acudir al divorcio se pasa 1 a la separacin (situacin intermedia),
pero no es una medida residual. En nuestro pas hay ms casos de separaciones que de
divorcios.
ACCIN DE SEPARACIN:
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El Juez podr conceder la emancipacin de los hijos mayores de diecisis aos si estos
la pidieren y previa audiencia de los padres:
1. Cuando quien ejerce la patria potestad contrajere nupcias o conviviere maritalmente
con persona distinta del otro progenitor.
2. Cuando los padres vivieren separados.
3. Cuando concurra cualquier causa que entorpezca gravemente el ejercicio de la patria
potestad.
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Judicialmente
De hecho, puede ser de acuerdo o unilateralmente.
El Cdigo nunca vio con buenos ojos a la separacin de hecho hasta el ao 81, y
aunque no haya una seccin o articulado dedicado a los efectos de la separacin de hecho, en
algn art se ve que el legislador la tiene en cuenta, para que produzca algunos efectos. Por
ejemplo:
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Por lo tanto, la separacin de hecho produce algunos efectos. Pero no basta con que
estn separados fsicamente, sino que supone la falta de afecto marital, falta de animus.
Si la separacin de hecho es de mutuo acuerdo, lo lgico es que haya convenios de esa
separacin amistosa, que determinen a quin corresponde el uso de la vivienda, pensin
alimenticia, compensatoria, custodia de los hijos Siempre que no establezcan nada contra ley
imperativa (por ejemplo, podemos establecer la custodia pero no la patria potestad).
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Divorcio
Muerte
Declaracin de fallecimiento. Es ahora una disolucin con carcter
definitivo. La situacin que se produce es parecida a la de la muerte porque se abre
la sucesin del declarado fallecido (con la limitacin de prohibicin de disponer)
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aparece el art 85 CC, que declara disuelto el matrimonio por la declaracin de fallecimiento. Por
lo que se da una contradiccin normativa:
3.- EL DIVORCIO
Surge con la reforma del 81. Anteriormente solo lo hubo durante la II Repblica.
El divorcio crea un nuevo estado civil: divorciado.
Han desaparecido las causas.
Art 86 CC:
Se decretar judicialmente el divorcio, cualquiera que sea la forma de celebracin del
matrimonio, a peticin de uno solo de los cnyuges, de ambos o de uno con el consentimiento
del otro, cuando concurran los requisitos y circunstancias exigidos en el artculo 81.
Art 81 CC:
Se decretar judicialmente la separacin, cualquiera que sea la forma de celebracin
del matrimonio:
1. A peticin de ambos cnyuges o de uno con el consentimiento del otro, una vez
transcurridos tres meses desde la celebracin del matrimonio. A la demanda se acompaar una
propuesta de convenio regulador redactada conforme al artculo 90 de este Cdigo.
2. A peticin de uno solo de los cnyuges, una vez transcurridos tres meses desde la
celebracin del matrimonio. No ser preciso el transcurso de este plazo para la interposicin de
la demanda cuando se acredite la existencia de un riesgo para la vida, la integridad fsica, la
libertad, la integridad moral o libertad e indemnidad sexual del cnyuge demandante o de los
hijos de ambos o de cualquiera de los miembros del matrimonio.
A la demanda se acompaar propuesta fundada de las medidas que hayan de regular
los efectos derivados de la separacin.
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ACCIN DE DIVORCIO:
Al igual que la de separacin y a diferencia de la de nulidad, es personalsima porque
solo pueden presentarla los cnyuges (en caso de un incapaz, tambin el tutor/a), irrenunciable
(sino supondra un matrimonio irresoluble) y segn el art 88 se extingue por la muerte de
cualquiera de los cnyuges.
La de nulidad en cambio puede presentarse despus de muerto uno de los cnyuges.
Art 88 CC:
La accin de divorcio se extingue por la muerte de cualquiera de los cnyuges y por su
reconciliacin, que deber ser expresa cuando se produzca despus de interpuesta la demanda.
La reconciliacin posterior al divorcio no produce efectos legales, si bien los
divorciados podrn contraer entre s nuevo matrimonio.
Si se ejercita la accin de divorcio pero uno de los cnyuges fallece antes de la ST, se
supone que el otro cnyuge queda viudo y tiene derechos sucesorios, aunque lo lgico sera que
presentada y admitida la demanda de separacin o divorcio, el cnyuge que sobreviva ya no
tuviera derechos hereditarios.
La ST va a ser constitutiva (igual que la de separacin, al contrario que la de nulidad).
Es imprescriptible.
La reconciliacin en la separacin poda tener lugar despus de interpuesta la demanda
o despus de dictada la ST de separacin. Aqu no, una vez dictada la ST ya son divorciados, la
reconciliacin tiene que ser despus de presentar la demanda pero antes de dictar ST. Si es
despus de la ST lo que podrn hacer es contraer nuevo matrimonio.
Art 84 CC:
La reconciliacin pone trmino al procedimiento de separacin y deja sin efecto
ulterior lo resuelto en l, pero ambos cnyuges separadamente debern ponerlo en
conocimiento del Juez que entienda o haya entendido en el litigio.
Ello no obstante, mediante resolucin judicial, sern mantenidas o modificadas las
medidas adoptadas en relacin a los hijos, cuando exista causa que lo justifique.
Art 88 CC:
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EFECTOS DE LA ST DE DIVORCIO:
Art 89 CC:
La disolucin del matrimonio por divorcio slo podr tener lugar por sentencia que as
lo declare y producir efectos a partir de su firmeza. No perjudicar a terceros de buena fe sino
a partir de su inscripcin en el Registro Civil.
Efectos a partir de la ST. Los efectos anteriores se mantienen todos.
Los efectos van a depender no de las causas sino de las condiciones econmicas, si hay
desigualdad econmica uno tendr derecho a pensin compensatoria y el otro la obligacin de
pagarla.
El parentesco de afinidad que exista entre los cnyuges sigue existiendo despus de la
ST (la muerte no lo rompe, y tampoco el divorcio). La afinidad antes era un impedimento para
contraer matrimonio, pero ahora no hay problema.
Hay 4 arts en el CC que tratan la afinidad:
Art 681 CC: (testigos en testamentos)
No podrn ser testigos en los testamentos:
1. Los menores de edad, salvo lo dispuesto en el artculo 701.
2. Los ciegos y los totalmente sordos o mudos.
3. Los que no entiendan el idioma del testador.
4. Los que no estn en su sano juicio.
5. El cnyuge o los parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de
afinidad del Notario autorizante y quienes tengan con ste relacin de trabajo.
Art 682 CC:
En el testamento abierto tampoco podrn ser testigos los herederos y legatarios en l
instituidos, sus cnyuges, ni los parientes de aquellos, dentro del cuarto grado de
consanguinidad o segundo de afinidad.
No estn comprendidos en esta prohibicin los legatarios ni sus cnyuges o parientes
cuando el legado sea de algn objeto mueble o cantidad de poca importancia con relacin al
caudal hereditario.
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CONVENIO REGULADOR:
Se introdujo en el ao 81, antes slo haba separacin y la ley deca las causas,
independientemente de la voluntad de los cnyuges. Las medidas venan exclusivamente
determinadas por la ley.
En el ao 81 se introduce el convenio regulador, nadie mejor que los cnyuges para
crear entre ellos su propia normativa, aunque luego tendr que ser homologado por el juez.
Es la fuente primaria de ordenacin de la situacin creada por la crisis matrimonial.
(lgicamente se da cuando los cnyuges estn de acuerdo).
El convenio regulador es un acuerdo, un contrato, que presentan los cnyuges al juez (el
cual tendr que homologarlo) para regular todas las situaciones que se crean por esa crisis
matrimonial.
El CC exige un contenido mnimo en el art 90 que tiene necesariamente que recoger en
convenio (no hay un mximo). Es conveniente que ese contenido mnimo se ample por los
cnyuges, cuanto ms minucioso sea menos problemas dar.
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Art 90 CC:
El convenio regulador a que se refieren los artculos 81 y 86 de este Cdigo deber
contener, al menos, a los siguientes extremos:
A) El cuidado de los hijos sujetos a la patria potestad de ambos, el ejercicio de esta y,
en su caso, el rgimen de comunicacin y estancia de los hijos con el progenitor que lo viva
habitualmente con ellos.
B) Si se considera necesario, el rgimen de visitas y comunicacin de los nietos con sus
abuelos, teniendo en cuenta, siempre, el inters de aqullos.
C) La atribucin del uso de la vivienda y ajuar familiar.
D) La contribucin a las cargas del matrimonio y alimentos, as como sus bases de
actualizacin y garantas en su caso.
E) La liquidacin, cuando proceda, del rgimen econmico del matrimonio.
F) La pensin que conforme al artculo 97 correspondiere satisfacer, en su caso, a uno
de los cnyuges.
Los acuerdos de los cnyuges, adoptados para regular las consecuencias de la nulidad,
separacin o divorcio sern aprobados por el juez, salvo si son daosos para los hijos o
gravemente perjudiciales para uno de los cnyuges. Si las partes proponen un rgimen de visitas
y comunicacin de los nietos con los abuelos, el juez podr aprobarlo previa audiencia de los
abuelos en la que stos presten su consentimiento. La denegacin de los acuerdos habr de
hacerse mediante resolucin motivada y en este caso los cnyuges deben someter a la
consideracin del juez nueva propuesta para su aprobacin, si procede. Desde la aprobacin
judicial, podrn hacerse efectivos por la va de apremio.
Las medidas que el Juez adopte en defecto de acuerdo, o las convenidas por los
cnyuges, podrn ser modificadas judicialmente o por nuevo convenio cuando se alteren
sustancialmente las circunstancias.
El Juez podr establecer las garantas reales o personales que requiera el cumplimiento
del convenio.
No trata algunos supuestos como acciones, mascotas, coches
Art 81 CC: (separacin)
Se decretar judicialmente la separacin, cualquiera que sea la forma de celebracin
del matrimonio:
1. A peticin de ambos cnyuges o de uno con el consentimiento del otro, una vez
transcurridos tres meses desde la celebracin del matrimonio. A la demanda se acompaar una
propuesta de convenio regulador redactada conforme al artculo 90 de este Cdigo.
2. A peticin de uno solo de los cnyuges, una vez transcurridos tres meses desde la
celebracin del matrimonio. No ser preciso el transcurso de este plazo para la interposicin de
la demanda cuando se acredite la existencia de un riesgo para la vida, la integridad fsica, la
libertad, la integridad moral o libertad e indemnidad sexual del cnyuge demandante o de los
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Tendrn que determinar bajo la custodia de cul de los cnyuges quedan los hijos.
Ahora tambin pueden pedir la custodia compartida.
Custodia = patria potestad
Patria potestad: representacin legal de los hijos, administracin de bienes, decisiones,
estudios (hijos menores)
Custodia: serie de derechos y deberes sobre los hijos. Situaciones de menor entidad:
hora de llegada, etc.
En el convenio regulador no pueden establecer nada acerca de la patria potestad, solo el
juez puede privar de la patria potestad, pero s se pueden tomar medidas en cuanto a la custodia.
Normalmente quedar a la custodia de uno de los cnyuges, pero tambin pueden
establecer la custodia compartida (el juez adems puede dar la custodia compartida aunque los
cnyuges no la pidan).
Tambin pueden establecer que la custodia la tenga una tercera persona, por ejemplo
los abuelos.
USO DE LA VIVIENDA Y AJUAR DE LA CASA:
Uso, no propiedad.
Ajuar: conjunto de muebles y objetos de uso comn en una casa: mesas, sillas,
mantelera Ahora bien, si hay objetos buenos: cuadros, etc. eso no es ajuar, slo lo de uso
habitual.
Esas cosas buenas, habr que ver en el momento de la separacin de quin son:
Privativo: para cada uno lo suyo
Ganancial: habr que vivirlo entre los 2
Regalos de boda: entre los 2
Art 96 CC:
En defecto de acuerdo de los cnyuges aprobado por el Juez, el uso de la vivienda
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familiar y de los objetos de uso ordinario en ella corresponde a los hijos y al cnyuge en cuya
compaa queden.
Cuando algunos de los hijos queden en la compaa de uno y los restantes en la del otro,
el Juez resolver lo procedente.
No habiendo hijos, podr acordarse que el uso de tales bienes, por el tiempo que
prudencialmente se fije, corresponda al cnyuge no titular, siempre que, atendidas las
circunstancias, lo hicieran aconsejable y su inters fuera el ms necesitado de proteccin.
Para disponer de la vivienda y bienes indicados cuyo uso corresponda al cnyuge no
titular se requerir el consentimiento de ambas partes o, en su caso, autorizacin judicial.
La propiedad suele ser de los 2 cnyuges por ser la vivienda un bien ganancial, en este
caso les corresponde a los 2 al 50%, pero el uso va a ser para uno. Tambin puede ser de los 2
porque lo compraron juntos antes de casarse, etc. o puede ser slo de l o de ella. El caso es que
el uso le va a corresponder a uno de ellos y a los hijos.
El mencionar a los hijos da a entender que se atribuye al cnyuge bajo cuya custodia
quedan los hijos.
Sin embargo, alguna ST ha concedido el uso al hijo menor y eran los padres los que
tenan que ir cambiando de casa para vivir con el hijo el tiempo establecido judicialmente. (6
meses, 2 aos).
Si el uso se le da a un cnyuge que no es titular, qu pasa con los gastos de comunidad,
etc.? la comunidad de propietarios ir contra el propietario. Habr que pactar quin va a pagar
los gastos de comunidad. En arrendamiento el caso es distinto (art 15 Ley de Arrendamientos
Urbanos), pero el arrendador va a ir contra el arrendatario.
En el Registro de la Propiedad se inscribe ese derecho real, es un derecho real limitado.
Por qu se le da el uso y no el usufructo?
Art 525 CC:
Los derechos de uso y habitacin no se pueden arrendar ni traspasar a otro por ninguna
clase de ttulo.
Aqu no puede arrendarlo ni transmitirlo, etc.
Art 480 CC:
Podr el usufructuario aprovechar por s mismo la cosa usufructuada, arrendarla a otro
y enajenar su derecho de usufructo, aunque sea a ttulo gratuito; pero todos los contratos que
celebre como tal usufructuario se resolvern al fin del usufructo, salvo el arrendamiento de las
fincas rsticas, el cual se considerar subsistente durante el ao agrcola.
Se le concede de modo temporal, no es vitalicio. En la ST habr que determinarlo.
No habiendo hijos, lo lgico es que el uso quede para el propietario, pero el legislador
siempre se fija en cul de los cnyuges es el ms necesitado de proteccin, por ello se le puede
conceder excepcionalmente el uso al que no sea titular cuando no haya hijos.
El usuario no puede disponer de la vivienda, el titular s podr hacerlo pero se requerir
el consentimiento del otro consorte o autorizacin judicial. No puede hacerlo por s solo pero
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econmico:
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separacin.
El juez tendr que aceptar el convenio o no, motivando por qu. Si no lo acepta, los
cnyuges tendrn que presentar otro. Tambin puede aceptarlo parcialmente, y los cnyuges
tambin pueden volver a presentarlo.
El CC no dice el n de convenios que pueden presentar los cnyuges, pero se supone
que son dos (aunque en realidad no hay ningn lmite).
El convenio, una vez aprobado por el juez, es inderogable e inmodificable por la
voluntad de las partes.
Incluso habiendo recogido la alteracin de las circunstancias en el convenio, puede
haber otras circunstancias por las que no se pueda cumplir el convenio, por lo tanto habr que
modificarlo. Esta alteracin puede ser:
o
Por cambio de las circunstancias (lo solicita al juez uno de los cnyuges
unilateralmente).
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Custodia compartida:
Antes: uno tena la custodia y el otro rgimen de visitas.
Ahora: = tiempo el uno y el otro.
La vivienda se le deja a un cnyuge, que normalmente es el que tiene la custodia de los
hijos, pero se le deja al cnyuge, no a los hijos.
La custodia compartida trata de igualar los tiempos que cada consorte pasa con los
hijos.
Art 93 CC:
El Juez, en todo caso, determinar la contribucin de cada progenitor para satisfacer
los alimentos y adoptar las medidas convenientes para asegurar la efectividad y acomodacin
de las prestaciones a las circunstancias econmicas y necesidades de los hijos en cada momento.
Si convivieran en el domicilio familiar hijos mayores de edad o emancipados que
carecieran de ingresos propios, el Juez, en la misma resolucin, fijar los alimentos que sean
debidos conforme a los artculos 142 y siguientes de este Cdigo.
La contribucin que cada progenitor tendr que satisfacer de alimentos a los hijos
depender de los recursos econmicos de cada uno.
El mayor problema son las garantas que se pueden establecer para el cumplimiento de
este deber alimenticio respecto a los hijos.
Si el progenitor cobra una nmina por ejemplo de un Colegio Profesional, se le puede
detraer parte de la nmina; el problema es cuando se trata de una profesin liberal, si no quiere
pagar es muy difcil conseguirlo.
Art 227 CP:
El que dejare de pagar durante dos meses consecutivos o cuatro meses no consecutivos
cualquier tipo de prestacin econmica en favor de su cnyuge o sus hijos establecida en
convenio judicialmente aprobado o resolucin judicial, en los supuestos de separacin legal,
divorcio, declaracin de nulidad del matrimonio, proceso de filiacin, o proceso de alimentos a
favor de sus hijos, ser castigado con la pena de arresto de ocho a veinte fines de semana.
El juez determinar tambin el derecho de visitas.
Art 94 CC:
El progenitor que no tenga consigo a los hijos menores incapacitados gozar del
derecho de visitarlos, comunicar con ellos y tenerlos en su compaa. El Juez determinar el
tiempo, modo y lugar del ejercicio de este derecho, que podr limitar o suspender si se dieren
graves circunstancias que as lo aconsejen o se incumplieren grave o reiteradamente los deberes
impuestos por la resolucin judicial.
Igualmente podr determinar, previa audiencia de los padres y de los abuelos, que
debern prestar su consentimiento, el derecho de comunicacin y visita de los nietos con los
abuelos, conforme al artculo 160 de este Cdigo, teniendo siempre presente el inters del
menor.
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Derecho de visitas
igual.
El derecho de visitas puede ser suspendido por el juez, pero no es frecuente. No es un
derecho, es un deber de ambos.
PENSIN COMPENSATORIA:
Art 97 CC: (se ha modificado tb en 2005)
El cnyuge al que la separacin o el divorcio produzca un desequilibrio econmico en
relacin con la posicin del otro, que implique un empeoramiento en su situacin anterior en el
matrimonio, tendr derecho a una compensacin que podr consistir en una pensin temporal o
por tiempo indefinido, o en una prestacin nica, segn se determine en el convenio regulador o
en la sentencia.
A falta de acuerdo de los cnyuges, el Juez, en sentencia, determinar su importe
teniendo en cuenta las siguientes circunstancias:
1. Los acuerdos a que hubieran llegado los cnyuges.
2. La edad y el estado de salud.
3. La calificacin profesional y las probabilidades de acceso a un empleo.
4. La dedicacin pasada y futura a la familia.
5. La colaboracin con su trabajo en las actividades mercantiles, industriales o
profesionales del otro cnyuge.
6. La duracin del matrimonio y de la convivencia conyugal.
7. La prdida eventual de un derecho de pensin.
8. El caudal y los medios econmicos y las necesidades de uno y otro cnyuge.
9. Cualquier otra circunstancia relevante. En la resolucin judicial se fijarn las bases
para actualizar la pensin y las garantas para su efectividad.
NO nulidad, slo separacin o divorcio.
Es un derecho de crdito que tiene un cnyuge frente al otro. Normalmente tiene
carcter peridico, pero ahora puede tener carcter temporal.
Presupone que hay un DESEQUILIBRIO ECONMICO durante el matrimonio y
despus del matrimonio.
Siempre puede haber un empeoramiento en los 2 cnyuges, pero aqu hablamos de
desequilibrio entre la situacin de uno y la situacin del otro.
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Lo que ocurre es que ese desequilibrio patrimonial que exista desaparece, o es menos
profundo. En ese caso quien lo solicitar es quien le interese, el deudor de la pensin. El cambio
tendr que ser aprobado judicialmente.
Supuestos para pedir la modificacin de la pensin:
Si el deudor (el que est pagando la pensin) por ejemplo, pierde el trabajo,
pedir reduccin o extincin.
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Por su ORIGEN:
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Una cosa es que los acreedores puedan ir contra cualquiera de los cnyuges o contra la
masa ganancial (rgimen externo), y otra cosa es el rgimen interno, cuando llega la
liquidacin, es cuando un cnyuge puede alegar que pag l con bienes privativos una carga del
matrimonio, y entonces habr que devolvrselo.
El art 1318.1 tiene un mbito amplio, cualquier supuesto que repercuta en los cnyuges
es carga del matrimonio, entran tanto los gastos ordinarios (potestad domstica, art 1319), como
los gastos extraordinarios (viajes, ciruga plstica)
Contra qu patrimonio irn los acreedores? En realidad no se plantean muchos
problemas, porque cuando no se paga al contado los acreedores hacen que firmen los 2, as
podrn ir contra todo. Si solo firma uno se ir slo contra ese patrimonio (siempre que sean
gastos que excedan de la potestad domstica) (en rgimen de separacin, gananciales o
participacin, da igual).
Lo pagarn los bienes de la sociedad de gananciales, sino habr que dar de lo privativo.
En rgimen de separacin igual, en rgimen interno, cuando llegue ese momento de la
liquidacin.
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Derecho Civil IV
Si paga todo el actor y ha sido un pleito que ha conseguido un beneficio para toda la
familia, los gastos de ese pleito son una carga de la familia, es un gasto del 1 apartado del art
1318, luego en la liquidacin se le tendr que devolver. Cmo ser el reembolso, nominal o
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Derecho Civil IV
real? El CC siempre ha sido nominalista, hasta que empieza a ser modificado, y el art 1358,
modificado en el 81 dice Cuando conforme a este Cdigo los bienes sean privativos o
gananciales, con independencia de la procedencia del caudal con que la adquisicin se realice,
habr de reembolsarse el valor satisfecho a costa, respectivamente, del caudal comn o del
propio, mediante el reintegro de su importe actualizado al tiempo de la liquidacin.
POTESTAD DOMSTICA:
Art 1319 CC:
Cualquiera de los cnyuges podr realizar los actos encaminados a atender las
necesidades ordinarias de la familia, encomendadas a su cuidado, conforme al uso del lugar y a
las circunstancias de la misma.
De las deudas contradas en el ejercicio de esta potestad respondern solidariamente los
bienes comunes y los del cnyuge que contraiga la deuda y, subsidiariamente, los del otro
cnyuge.
El que hubiere aportado caudales propios para satisfaccin de tales necesidades tendr
derecho a ser reintegrado de conformidad con su rgimen matrimonial.
Tiene un contenido ms limitado. Es lo que denominamos POTESTAD DOMSTICA
O POTESTAD DE LA LLAVE (hablamos de ella en el art 102: Admitida la demanda de
nulidad, separacin o divorcio, se producen, por ministerio de la Ley, los efectos siguientes:
1. Los cnyuges podrn vivir separados y cesa la presuncin de convivencia conyugal.
2. Quedan revocados los consentimientos y poderes que cualquiera de los cnyuges
hubiera otorgado al otro.
Asimismo, salvo pacto en contrario, cesa la posibilidad de vincular los bienes privativos
del otro cnyuge en el ejercicio de la potestad domstica.
A estos efectos, cualquiera de las partes podr instar la oportuna anotacin en el
Registro Civil y, en su caso, en los de la Propiedad y Mercantil.
Esta facultad de obligar a los bienes de la sociedad de gananciales, ahora la concede el
CC a cualquiera de los cnyuges. Antes la tena la mujer casada.
La compra de segundas viviendas, parcelas, etc. Ya no es potestad domstica, sera una
carga de la familia, entrara en el art 1318.
Qu bienes responden ante los acreedores?
Solidariamente los bienes comunes y los del cnyuge que contraiga la deuda y,
subsidiariamente, los del otro cnyuge. Segn el art 102 CC, cesa una vez admitida la
demanda, el poder ir contra el patrimonio del otro consorte.
Tiene importancia a efectos de determinar si el gasto es potestad domstica o excede de
la misma, ya que si no es potestad domstica no podemos ir contra el patrimonio del otro
consorte (aunque luego en el rgimen interno a la hora de la liquidacin se hagan cuentas), por
eso los acreedores suelen hacer que firmen los dos.
ltimo prrafo del art 1319: El que hubiere aportado caudales propios para
satisfaccin de tales necesidades tendr derecho a ser reintegrado de conformidad con su
rgimen matrimonial.
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o
o
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El cnyuge no titular que se ha encontrado sin hogar lo nico que podr hacer es pedir
la responsabilidad, la indemnizacin de los daos que le ha causado la venta de la vivienda sin
su consentimiento y sin autorizacin judicial.
En el caso del 3 que adquiera sabiendo que es la vivienda habitual y que se est
vendiendo sin consentimiento del otro cnyuge y sin autorizacin judicial, se podr anular ese
contrato.
Art 1321 CC:
Fallecido uno de los cnyuges, las ropas, el mobiliario y enseres que constituyan el
ajuar de la vivienda habitual comn de los esposos se entregarn al que sobreviva, sin
computrselo en su haber.
No se entendern comprendidos en el ajuar las alhajas, objetos artsticos, histricos y
otros de extraordinario valor.
Los objetos de extraordinario valor le corresponden al que sea titular de los mismos.
Aqu se protege al viudo/a, para que dentro de lo posible siga rodeado de las mismas
cosas que antes del fallecimiento del consorte. Antes slo se le daba el lecho cotidiano ms las
ropas necesarias para el mismo; ahora se cuenta con todo lo que constituye el ajuar.
Sin que se compute en su haber: legado legal. Se lo est regalando la ley. No se tiene en
cuenta ese valor a efectos de hacer la legtima.
Junto a este art., tenemos otros dos apartados de la ley que completan esta proteccin
del viudo:
Art 1406 prrafos 1 y 4 CC:
Cada cnyuge tendr derecho a que se incluyan con preferencia en su haber, hasta
donde ste alcance:
1. Los bienes de uso personal no incluidos en el nmero 7 del artculo 1346.
2. La explotacin econmica que gestione efectivamente.
3. El local donde hubiese venido ejerciendo su profesin.
4. En caso de muerte del otro cnyuge, la vivienda donde tuviese la residencia
habitual.
Art 1346 CC:
Son privativos de cada uno de los cnyuges:
1. Los bienes y derechos que le pertenecieran al comenzar la sociedad.
2. Los que adquiera despus por ttulo gratuito.
3. Los adquiridos a costa o en sustitucin de bienes privativos.
4. Los adquiridos por derecho de retracto perteneciente a uno solo de los cnyuges.
5. Los bienes y derechos patrimoniales inherentes a la persona y los no transmisibles
inter vivos.
6. El resarcimiento por daos inferidos a la persona de uno de los cnyuges o a sus
bienes privativos.
7. Las ropas y objetos de uso personal que no sean de extraordinario valor.
8. Los instrumentos necesarios para el ejercicio de la profesin u oficio, salvo cuando
stos sean parte integrante o pertenencias de un establecimiento o explotacin de carcter
comn.
Los bienes mencionados en los apartados 4. y 8. no perdern su carcter de privativos
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Derecho Civil IV
por el hecho de que su adquisicin se haya realizado con fondos comunes; pero, en este caso, la
sociedad ser acreedora del cnyuge propietario por el valor satisfecho.
Art 1322 CC:
Cuando la ley requiera para un acto de administracin o disposicin que uno de los
cnyuges acte con el consentimiento del otro, los realizados sin l y que no hayan sido expresa
o tcitamente confirmados podrn ser anulados a instancia del cnyuge cuyo consentimiento se
haya omitido o de sus herederos.
No obstante, sern nulos los actos a ttulo gratuito sobre bienes comunes si falta, en
tales casos, el consentimiento del otro cnyuge.
El rgimen primario es imperativo.
Art 6.3 CC:
Los actos contrarios a las normas imperativas y a las prohibitivas son nulos de pleno
derecho, salvo que en ellas se establezca un efecto distinto para el caso de contravencin.
Estamos en ese supuesto, tendra que ser nulo, pero el art 6.3 dice: salvo que en ellas se
establezca un efecto distinto para el caso de contravencin.
Art 1322.1
consentimiento.
no son nulos sino que son anulables, anulables por el que no dio su
El acto anulable podr ser anulado en 4 aos desde la disolucin del matrimonio desde
que el cnyuge que no dio su consentimiento lo conozca. (si pasan los 4 aos el acto deviene
vlido).
Art 1301 CC:
La accin de nulidad slo durar cuatro aos.
Este tiempo empezar a correr:
En los casos de intimidacin o violencia, desde el da en que estas hubiesen cesado.
En los de error, o dolo, o falsedad de la causa, desde la consumacin del contrato.
Cuando la accin se refiera a los contratos celebrados por los menores o incapacitados,
desde que salieren de tutela.
Si la accin se dirigiese a invalidar actos o contratos realizados por uno de los cnyuges
sin consentimiento del otro, cuando este consentimiento fuere necesario, desde el da de la
disolucin de la sociedad conyugal o del matrimonio, salvo que antes hubiese tenido
conocimiento suficiente de dicho acto o contrato.
El consentimiento puede ser anterior, simultneo o posterior. Si no es simultneo el
notario lo advertir en el documento, y el registrador no inscribir en el Registro sin el
consentimiento del otro cnyuge.
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Derecho Civil IV
cnyuges. Sin embargo, podr cada uno de ellos realizar con los bienes gananciales
liberalidades de uso.
Liberalidades de uso: regalos, obsequios ordinarios de la vida familiar.
No se pueden regalar bienes comunes salvo que medie el consentimiento de ambos,
salvo en las liberalidades de uso, en las que s vale con el consentimiento de uno slo de los
cnyuges., pero si son donaciones de ms entidad (por uno de ellos) es nulo (y no sirve
autorizacin judicial).
Podemos extenderlo a la separacin de bienes? No, porque no hay bienes comunes,
cada uno tiene su patrimonio.
Art 1323 CC:
Los cnyuges podrn transmitirse por cualquier ttulo bienes y derechos y celebrar
entre s toda clase de contratos.
Pueden celebrar cualquier contrato, no hay restricciones.
Un contrato frecuente entre cnyuges es el prstamo, cuando uno necesita dinero para
sus propias necesidades (tambin se hace sin causa, se pasa el dinero al consorte para que los
acreedores ya no vayan a por ese dinero).
Art 1324 CC:
Para probar entre cnyuges que determinados bienes son propios de uno de ellos, ser
bastante la confesin del otro, pero tal confesin por s sola no perjudicar a los herederos
forzosos del confesante, ni a los acreedores, sean de la comunidad o de cada uno de los
cnyuges.
Los bienes son privativos o gananciales segn el ttulo de adquisicin: antes del
matrimonio, despus, a ttulo oneroso, gratuito Al final siempre hay bienes de procedencia
dudosa.
Art 1361 CC:
Se presumen gananciales los bienes existentes en el matrimonio mientras no se pruebe
que pertenecen privativamente a uno de los dos cnyuges.
Presuncin de ganancialidad, salvo que se pruebe que pertenecen a uno o a otro.
La prueba de que el bien es privativo puede ser a travs de la confesin del otro
consorte (es vlida con matices). Tanto en la escritura pblica como en el Registro va a aparecer
que el bien es privativo de uno u otro por confesin de su consorte, para que los terceros no
puedan alegar que estn protegidos por el art 34 de la Ley Hipotecaria.
Ni los herederos forzosos ni los acreedores del confesante resultarn perjudicados.
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Derecho Civil IV
TEMA
11:
CAPITULACIONES
MATRIMONIALES.
DONACIONES
POR
RAZN DE MATRIMONIO
Arts 1315 y ss CC.
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Derecho foral: pactos sucesorios. Derecho comn: los mnimos pactos sucesorios, por
ejemplo: reconocimiento de deuda, reconocimiento de hijos extramatrimoniales.
Nunca estableceremos la concesin de poderes, es un contrato, y para revocarlo
necesitaramos el consentimiento de la otra parte.
Estn sujetos al matrimonio, por lo que si se otorgan antes del matrimonio y luego no se
celebra carecen de eficacia.
Tienen el plazo de 1 ao.
Art 1334 CC:
Todo lo que se estipule en capitulaciones bajo el supuesto de futuro matrimonio
quedar sin efecto en el caso de no contraerse en el plazo de un ao.
Si el matrimonio es nulo, nulas sern las capitulaciones, pero si se produjeran efectos
beneficiosos a favor del de buena fe, por ejemplo: donaciones, se mantienen.
Art 79 CC:
La declaracin de nulidad del matrimonio no invalidar los efectos ya producidos
respecto de los hijos y del contrayente o contrayentes de buena fe.
La buena fe se presume.
Si no se celebra el matrimonio las capitulaciones carecen de eficacia, pero eso
respecto del contenido tpico (rgimen econmico), no respecto del contenido atpico, que
sera el que no es accesorio al matrimonio, se podra haber reconocido en una escritura pblica
independiente, por ejemplo: el reconocimiento de u hijo extramatrimonial.
En cambio la donacin por razn de matrimonio quedar sin efecto (donacin por
razn de matrimonio).
Luego hay que distinguir lo que es o no accesorio al matrimonio (s eficacia) o
dependiente del matrimonio (no eficacia).
Art 1326 CC:
Las capitulaciones matrimoniales podrn otorgarse antes o despus de celebrado el
matrimonio.
Antes o despus, y tantas veces como se quiera, lo nico es que hay que acudir al
notario e ir los 2.
No juez sino notario, no se requiere homologacin judicial (a diferencia del convenio
regulador).
En cuanto a la CAPACIDAD para otorgar capitulaciones, el CC no dice nada, luego el
que puede celebrar un contrato puede capitular, y el que puede contraer matrimonio tambin
puede capitular.
Pero el CC regula 2 reglas especiales para los menores de edad no emancipados y los
incapacitados:
69
Derecho Civil IV
Necesitan representante legal, que implica que acta en nombre del menor, ste ni se
entera. Cuando se trata de un menor emancipado, l es el que acta, con autorizacin en los
casos en que se precisa (si no la tiene el negocio es anulable).
Art 1329 CC:
El menor no emancipado que con arreglo a Ley pueda casarse podr otorgar
capitulaciones, pero necesitar el concurso y consentimiento de sus padres o tutor, salvo que se
limite a pactar el rgimen de separacin o el de participacin.
Aqu tenemos una situacin mixta (mayor de 14 aos). El menor no emancipado tiene
una situacin mixta. El representante tendra que ser el que realizase el negocio. Aqu se le est
tratando como si estuviera emancipado cuando no lo est.
Es un acto personalsimo, al igual que el matrimonio. No admiten representacin.
concurso y consentimiento, es lo mismo. Lo que no quiere decir que los padres estn
presenten, tendrn que dar su consentimiento pero no es necesario que estn presentes.
Qu ocurre si uno consiente y el otro no y est bajo la patria potestad de los 2? Lo
decidir el juez.
Art 156 CC:
La patria potestad se ejercer conjuntamente por ambos progenitores o por uno solo
con el consentimiento expreso o tcito del otro. Sern vlidos los actos que realice uno de ellos
conforme al uso social y a las circunstancias o en situaciones de urgente necesidad.
En caso de desacuerdo, cualquiera de los dos podrn acudir al Juez, quien, despus de
or a ambos y al hijo si tuviera suficiente juicio y, en todo caso, si fuera mayor de doce aos,
atribuir sin ulterior recurso la facultad de decidir al padre o a la madre. Si los desacuerdos
fueran reiterados o concurriera cualquier otra causa que entorpezca gravemente el ejercicio de la
patria potestad, podr atribuirla total o parcialmente a uno de los padres o distribuir entre ellos
sus funciones. Esta medida tendr vigencia durante el plazo que se fije, que no podr nunca
exceder de dos aos.
En los supuestos de los prrafos anteriores, respecto de terceros de buena fe, se
presumir que cada uno de los progenitores acta en el ejercicio ordinario de la patria potestad
con el consentimiento del otro.
En defecto o por ausencia, incapacidad o imposibilidad de uno de los padres, la patria
potestad ser ejercida exclusivamente por el otro.
Si los padres viven separados, la patria potestad se ejercer por aquel con quien el hijo
conviva. Sin embargo, el Juez, a solicitud fundada del otro progenitor, podr, en inters del hijo,
atribuir al solicitante la patria potestad para que la ejerza conjuntamente con el otro progenitor o
distribuir entre el padre y la madre las funciones inherentes a su ejercicio.
La autorizacin de los padres normalmente es anterior, pero no importa que sea
simultnea o incluso posterior (el notario advertir que falta consentimiento de los progenitores,
y hasta entonces ser ineficaz)
salvo que se limite a pactar el rgimen de separacin o el de participacin, el
legislador siempre ha considerado menos perjudicial la separacin de bienes.
Todos los regmenes que puedan adoptarse: separacin, participacin o gananciales, han
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Incapacitados judicialmente.
71
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si vivieren: antes se deca, y sino sus herederos; pero ahora parece que una vez
fallecen ya no es necesario pedir consentimiento a nadie.
En caso de que el derecho afecte por ejemplo a un hijo, ah ya no pueden modificarlo
an con el consentimiento de los terceros, es irrevocable esa situacin a no ser que el hijo
renunciase al derecho.
En cuanto al CONTENIDO de las capitulaciones, pueden establecerse primero al
rgimen legal (en Derecho Comn gananciales), pero tambin aadir clusulas compatibles con
el rgimen y que estn autorizadas. Pueden tambin eliminar el rgimen legal y establecer otro
distinto por ejemplo separacin de bienes o comunidad universal. Pueden establecer un sistema
foral, pero dejando siempre a salvo las legtimas. Y pueden combinar distintos sistemas.
En Derechos reales rige el sistema numerus apertus, pero no es fcil crear derechos
reales. Aqu sucede lo mismo, podemos crear un nuevo sistema econmico, pero no es fcil,
porque con los que tenemos ya se cubren todas las necesidades econmicas.
Pero hay un contenido que es imperativo y que no pueden las partes disponer nada en
contra de l.
Art 1328 CC:
Ser nula cualquier estipulacin contraria a las Leyes o a las buenas costumbres o
limitativa de la igualdad de derechos que corresponda a cada cnyuge.
Ser nula la estipulacin, pero no el resto del captulo.
leyes: solo se refiere a las leyes imperativas.
No se podr renunciar a los derechos que concede el rgimen primario, porque es un
rgimen imperativo.
limitativa de la igualdad de derechos: es por tradicin histrica.
o mbito personal:
Art 66 CC:
Los cnyuges son iguales en derechos y deberes.
o mbito patrimonial: La sociedad de gananciales ahora ya no es solamente del marido,
sino que hay coadministracin y codisposicin entre ambos. Cualquier pacto que limite esa
igualdad entre los cnyuges sera nulo. Por ejemplo, que uno administre los bienes muebles y el
otro los inmuebles s sera correcto, los pactos que no limitan la igualdad s estaran admitidos.
Las capitulaciones tienen que PUBLICARSE al margen de la inscripcin de
matrimonio.
Art 1333 CC:
En toda inscripcin de matrimonio en el Registro Civil se har mencin, en su caso, de
las capitulaciones matrimoniales que se hubieren otorgado, as como de los pactos, resoluciones
judiciales y dems hechos que modifiquen el rgimen econmico del matrimonio. Si aqullas o
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Derecho Civil IV
A los terceros no les puede afectar la nulidad hasta que no aparezca en el Registro que
es nula.
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Es la sociedad que la ley declara existente a falta de estipulacin en contra, y por virtud
de la cual se hacen comunes y divisibles por mitad, a la disolucin del matrimonio, las
ganancias y beneficios obtenidos a ttulo oneroso e indistintamente por cualquiera de ellos
durante el matrimonio.
Ventajas:
LOS DEUDORES SON LOS CNYUGES, se suele decir que la sociedad es deudora,
pero no puede ser porque no tiene personalidad jurdica.
Ese patrimonio comn es un patrimonio separado de las 2 masas privativas, ese
patrimonio est sujeto a unas reglas especiales de responsabilidad, luego la sociedad de
gananciales no debe pero responde (no es deudora, pero los acreedores podrn ir contra esa
masa ganancial adems de contra la del cnyuge deudor).
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BIENES PRIVATIVOS:
Art 1346 CC:
Son privativos de cada uno de los cnyuges:
1. Los bienes y derechos que le pertenecieran al comenzar la sociedad.
2. Los que adquiera despus por ttulo gratuito.
3. Los adquiridos a costa o en sustitucin de bienes privativos.
4. Los adquiridos por derecho de retracto perteneciente a uno solo de los cnyuges.
5. Los bienes y derechos patrimoniales inherentes a la persona y los no transmisibles
inter vivos.
6. El resarcimiento por daos inferidos a la persona de uno de los cnyuges o a sus
bienes privativos.
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Los bienes donados conjuntamente a los esposos pertenecern a ambos en pro indiviso
ordinario y por partes iguales, salvo que el donante haya dispuesto otra cosa.
Art 637 CC:
Cuando la donacin hubiere sido hecha a varias personas conjuntamente, se entender
por partes iguales; y no se dar entre ellas el derecho de acrecer, si el donante no hubiese
dispuesto otra cosa.
Se exceptan de esta disposicin las donaciones hechas conjuntamente a ambos
cnyuges, entre los cuales tendr lugar aquel derecho, si el donante no hubiese dispuesto lo
contrario.
Art 1353 CC:
Los bienes donados o dejados en testamento a los cnyuges conjuntamente y sin
especial designacin de partes, constante la sociedad, se entendern gananciales, siempre que la
liberalidad fuere aceptada por ambos y el donante o testador no hubiere dispuesto lo contrario.
Regla general: lo obtenido gratuitamente es privativo, pero cuando la donacin se hace
conjuntamente a los cnyuges es ganancial, salvo que el donante exprese lo contrario.
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(prrafo 3):
Subrogacin real de un bien privativo por otro (por ejemplo por expropiacin forzosa,
concentracin parcelaria, siniestro). Problema: es muy difcil que la sustitucin sea
exactamente por el mismo precio. Va a ser un bien de naturaleza mixta, por ejemplo: 80%
privativo, y el si el otro 20% lo ha pagado con la masa comn, ganancial. Tambin se puede
pedir un prstamo a la sociedad ganancial, quedando as el 100% privativo.
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BIENES GANANCIALES:
Art 1347 CC:
Son bienes gananciales:
1. Los obtenidos por el trabajo o la industria de cualquiera de los cnyuges.
2. Los frutos, rentas o intereses que produzcan tanto los bienes privativos como los
gananciales.
3. Los adquiridos a ttulo oneroso a costa del caudal comn, bien se haga la adquisicin
para la comunidad, bien para uno solo de los esposos.
4. Los adquiridos por derecho de retracto de carcter ganancial, aun cuando lo fueran
con fondos privativos, en cuyo caso la sociedad ser deudora del cnyuge por el valor
satisfecho.
5. Las Empresas y establecimientos fundados durante la vigencia de la sociedad por uno
cualquiera de los cnyuges a expensas de los bienes comunes. Si a la formacin de la Empresa o
establecimiento concurren capital privativo y capital comn, se aplicar lo dispuesto en el
artculo 1354.
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Hay una serie de artculos que tratan pormenorizadamente una serie de supuestos que
provocaban dudas:
Art 1348 CC:
Siempre que pertenezca privativamente a uno de los cnyuges una cantidad o crdito
pagadero en cierto nmero de aos, no sern gananciales las sumas que se cobren en los
plazos vencidos durante el matrimonio, sino que se estimarn capital de uno u otro cnyuge,
segn a quien pertenezca el crdito.
Las sumas obtenidas en el matrimonio por pagos parciales de crditos aplazados, son
del cnyuge que hubiera dado el prstamo.
Ejemplo: la mujer presta 10.000 y se los tienen que devolver en pagos aplazados.
Aunque contraiga matrimonio, esos pagos son privativos; otra cosa son los intereses de ese
crdito, el inters es ganancial (fruto).
Art 1349 CC:
El derecho de usufructo o de pensin, perteneciente a uno de los cnyuges, formar
parte de sus bienes propios; pero los frutos, pensiones o intereses devengados durante el
matrimonio sern gananciales.
El derecho de usufructo lo tiene uno de los cnyuges. Lo que se obtenga peridicamente
por el derecho de usufructo es ganancial (por ejemplo si alquilan el derecho de usufructo). Pero,
se podra enajenar el derecho de usufructo?
Art 480 CC:
Podr el usufructuario aprovechar por s mismo la cosa usufructuada, arrendarla a otro
y enajenar su derecho de usufructo, aunque sea a ttulo gratuito; pero todos los contratos que
celebre como tal usufructuario se resolvern al fin del usufructo, salvo el arrendamiento de las
fincas rsticas, el cual se considerar subsistente durante el ao agrcola.
S. Si vende su derecho (no la propiedad porque no es propietario), esa venta es
privativa porque es algo suyo, inherente a la persona.
79
Derecho Civil IV
Y si hay menos? (vacunando bien, etc., sin culpa): hay que darle el valor de las que
faltan.
La importancia de determinar si el bien es privativo o ganancial es cuando llegue el
momento de liquidar.
Art 1351 CC:
Las ganancias obtenidas por cualquiera de los cnyuges en el juego o las procedentes
de otras causas que eximan de la restitucin pertenecern a la sociedad de gananciales.
Aunque la actividad sea muy reducida y el esfuerzo sea desproporcionado con la
posible ganancia, hay un esfuerzo, hay una industria, luego es ganancial.
Art 1352 CC: (acciones)
Las nuevas acciones u otros ttulos o participaciones sociales suscritos como
consecuencia de la titularidad de otros privativos sern tambin privativos. Asimismo lo sern
las cantidades obtenidas por la enajenacin del derecho a suscribir.
Si para el pago de la suscripcin se utilizaren fondos comunes o se emitieran las
acciones con cargo a los beneficios, se reembolsar el valor satisfecho.
Si el paquete es privativo, las acciones sern privativas, si el paquete es ganancial, las
acciones sern gananciales.
Si las acciones no son gratis y se paga el VN con fondos comunes o del otro cnyuge,
habr que rembolsar en el momento de la liquidacin.
Si se venden los derechos de una accin privativa, la ganancia ser privativa.
Los dividendos son gananciales (fruto civil).
Si en vez de repartir dividendos se reparte el beneficio en acciones, con cargo a la
regularizacin de Balances, eso era ganancia de la sociedad de gananciales, porque lo tena que
haber repartido como dividendos (ganancial), pero si lo reparte como acciones le pertenece al
cnyuge, y habr que rembolsar a la sociedad de gananciales el VN de mercado de cuando se
emitieron esas acciones liberadas para que no resulte perjudicada.
Lo que adquiramos con dinero (a ttulo oneroso) ganancial, ser para la sociedad de
gananciales, y si lo adquirimos con dinero privativo y lo probamos, ser privativo.
Art 95 Reglamento Hipotecario:
1. Se inscribirn como bienes privativos del cnyuge adquirente los adquiridos durante
la sociedad de gananciales que legalmente tengan tal carcter.
80
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ganancial.
81
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privativa.
(siempre que probemos que ese primer desembolso es privativo o ganancial), auque el
resto de los plazos se paguen con dinero de otra naturaleza.
Si el primer desembolso es ganancial y el resto privativo, el bien tendr naturaleza
ganancial pero habr derecho a reembolso.
O a la inversa, si el primer desembolso es privativo y el resto de desembolsos son
gananciales, el bien tendr carcter privativo pero con derecho a reembolso a la sociedad.
Estamos hablando de las adquisiciones que no sean vivienda, la vivienda tiene un
rgimen diferente.
Art 1357 CC:
Los bienes comprados a plazos por uno de los cnyuges antes de comenzar la sociedad
tendrn siempre carcter privativo, aun cuando la totalidad o parte del precio aplazado se
satisfaga con dinero ganancial.
Se exceptan la vivienda y ajuar familiares, respecto de los cuales se aplicar el artculo
1354.
Bienes antes de comenzar la sociedad: privativos, pero si luego contraes matrimonio y
pagas con gananciales: privativo, pero habr que rembolsar a la sociedad.
Se excepta la vivienda y el ajuar familiar.
Art 1354 CC:
Los bienes adquiridos mediante precio o contraprestacin, en parte ganancial y en
parte privativo, correspondern pro indiviso a la sociedad de gananciales y al cnyuge o
cnyuges en proporcin al valor de las aportaciones respectivas.
Aunque lo hayamos comprado (primeros plazos) antes de comenzar la sociedad, si no lo
hemos pagado del todo: art 1354 CC: comunidad de bienes.
Ejemplo: el hombre compra una vivienda pidiendo un prstamo 1 mes antes de contraer
matrimonio, despus amortiza el prstamo durante la vigencia de la sociedad de gananciales con
dinero ganancial y a los 3 aos se divorcia. Lo nico que tendr que hacer es devolver a la
sociedad el dinero actualizado, pero el inmueble es suyo (vale ms el inmueble que el dinero).
Ella recurri al TS y ste le dio la razn a la mujer, era u fraude de ley porque el prstamo lo
pag l pero estaba amortizado con dinero ganancial y por tanto haba una comunidad. Si el
marido lo haba elevado a pblico y en el registro apareca l como titular del inmueble, el otro
cnyuge tendra que ir al juzgado y probar que ese bien se est pagando con dinero ganancial y
es una comunidad, entonces el juzgado ordenar al Registro que se modifique el asiento
registral.
Art 1359 CC: (edificaciones)
Las edificaciones, plantaciones y cualesquiera otras mejoras que se realicen en los
bienes gananciales y en los privativos tendrn el carcter correspondiente a los bienes que
afecten, sin perjuicio del reembolso del valor satisfecho.
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Pedir la cantidad
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o
o
Reembolso
Disolver la sociedad de gananciales
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Sern de cargo de la sociedad de gananciales los gastos que se originen por alguna de
las siguientes causas:
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Sin el consentimiento del otro, un cnyuge ha contrado una obligacin y sin embargo
desata la responsabilidad de la sociedad de gananciales.
Ejercicio de la potestad domstica (1319): cnyuge deudor y subsidiariamente (no
solidariamente) el patrimonio del otro consorte.
Puede haber ocurrido que en capitulaciones matrimoniales los cnyuges hayan
establecido (siempre que no vaya contra el art 1358) algo distinto a lo que establece el Cdigo.
O por ley.
Art 1362 CC:
Sern de cargo de la sociedad de gananciales los gastos que se originen por alguna de
las siguientes causas:
1. El sostenimiento de la familia, la alimentacin y educacin de los hijos comunes y las
atenciones de previsin acomodadas a los usos y a las circunstancias de la familia.
La alimentacin y educacin de los hijos de uno solo de los cnyuges correr a cargo de
la sociedad de gananciales cuando convivan en el hogar familiar. En caso contrario, los gastos
derivados de estos conceptos sern sufragados por la sociedad de gananciales, pero darn lugar
a reintegro en el momento de la liquidacin.
2. La adquisicin, tenencia y disfrute de los bienes comunes.
3. La administracin ordinaria de los bienes privativos de cualquiera de los cnyuges.
4. La explotacin regular de los negocios o el desempeo de la profesin, arte u oficio
de cada cnyuge.
Art 1365 CC:
Los bienes gananciales respondern directamente frente al acreedor de las deudas
contradas por un cnyuge:
1. En el ejercicio de la potestad domstica o de la gestin o disposicin de gananciales,
que por ley o por captulos le corresponda.
2. En el ejercicio ordinario de la profesin, arte u oficio o en la administracin
ordinaria de los propios bienes. Si uno de los cnyuges fuera comerciante, se estar a lo
dispuesto en el Cdigo de Comercio.
El contenido del 1365 es menor que el del 1362, pero con muy poca diferencia, porque
la administracin ordinaria es igual en los 2 arts. (carga y responsabilidad), la nica diferencia
es que es CARGA de la sociedad de gananciales todos los gastos de sostenimiento de la familia,
sean de lujo o no, en cambio lo que es RESPONSABILIDAD en la sociedad de gananciales es
la potestad domstica, lo que excede de la potestad domstica es responsabilidad de cada
cnyuge.
Si excedemos de la potestad domstica es carga pero no responsabilidad, salvo que
firmen los 2.
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o
o
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Bienes privativos: Pertenecen a cada uno de los cnyuges y a partir de ese momento,
los frutos que produzcan sern para el titular del bien.
97
Derecho Civil IV
es del 80% y el del otro del 20%, se presume que ha habido donacin y tributa.
Liquidacin: Conjunto de operaciones precisas para determinar si ha habido ganancias
y, en caso afirmativo, proceder a su reparto.
-
Lo primero que hay que hacer es un inventario, y aqu est la dificultad. Es una
enumeracin, descripcin, de los bienes que existen en el matrimonio, lo ms completa posible,
y comprender tanto activo como pasivo.
Inventario de bienes: No es necesario el inventario de bienes judicial, porque lo puede
hacer un abogado o un notario. Se requiere escritura pblica para la adjudicacin de los bienes,
para que en el Registro se pueda escribir y se produzca el tracto sucesivo.
Art 1396 CC:
Disuelta la sociedad se proceder a su liquidacin, que comenzar por un inventario
del activo y pasivo de la sociedad.
Art 1397 CC: (activo de la sociedad)
Habrn de comprenderse en el activo:
1. Los bienes gananciales existentes en el momento de la disolucin.
2. El importe actualizado del valor que tenan los bienes al ser enajenados por negocio
ilegal o fraudulento si no hubieran sido recuperados.
3. El importe actualizado de las cantidades pagadas por la sociedad que fueran de
cargo slo de un cnyuge y en general las que constituyen crditos de la sociedad contra ste.
Art 1398 CC: (pasivo de la sociedad)
El pasivo de la sociedad estar integrado por las siguientes partidas:
1. Las deudas pendientes a cargo de la sociedad.
2. El importe actualizado del valor de los bienes privativos cuando su restitucin deba
hacerse en metlico por haber sido gastados en inters de la sociedad.
Igual regla se aplicar a los deterioros producidos en dichos bienes por su uso en
beneficio de la sociedad.
3. El importe actualizado de las cantidades que, habiendo sido pagadas por uno solo
de los cnyuges, fueran de cargo de la sociedad y, en general, las que constituyan crditos de los
cnyuges contra la sociedad.
La finalidad del inventario es hacer una cuenta general de ingresos y ganancias de las
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Derecho Civil IV
partes; lo que se pretende es dar XXX aquellas partidas que son crditos ciertos y determinados;
que hay constancia de ellos.
Los bienes del inventario han de ser tasados al da de la liquidacin y si las partes no se
ponen de acuerdo sobre el valor de tasacin, se nombra un perito.
Una vez que tengamos el avalo de los bienes, primero tendremos que pagar (antes de
repartir); pero, antes de pagar, habra que detraer algo? el ajuar domstico se entrega, en caso
de muerte, al cnyuge superviviente, independientemente del rgimen econmico matrimonial.
No se tendr en cuenta en el cmputo hereditario ni en el cmputo de la disolucin. Da igual
con qu dinero se haya comprado. (pero esto es solamente en caso de muerte)
A parte de eso, lo primero es pagar las deudas de la sociedad, habr que ver la prelacin
de crditos.
Art 1399 CC:
Terminado el inventario se pagarn en primer lugar las deudas de la sociedad,
comenzando por las alimenticias que, en cualquier caso, tendrn preferencia.
Respecto de las dems, si el caudal inventariado no alcanzase para ello, se observar lo
dispuesto para la concurrencia y prelacin de crditos.
Art 1400 CC:
Cuando no hubiera metlico suficiente para el pago de las deudas podrn ofrecerse con
tal fin adjudicaciones de bienes gananciales, pero si cualquier partcipe o acreedor lo pide se
proceder a enajenarlos y pagar con su importe.
Art 1401 CC:
Mientras no se hayan pagado por entero las deudas de la sociedad, los acreedores
conservarn sus crditos contra el cnyuge deudor. El cnyuge no deudor responder con los
bienes que le hayan sido adjudicados, si se hubiere formulado debidamente inventario judicial o
extrajudicial.
Si como consecuencia de ello resultare haber pagado uno de los cnyuges mayor
cantidad de la que le fuere imputable, podr repetir contra el otro.
El acreedor tiene derecho a recibir el mismo pago, y no cosa distinta. Si no hubiera
dinero suficiente, se pueden hacer daciones en pago (de bienes gananciales). Si se acepta se
extingue la obligacin, valga ms o valga menos. Si no se acepta habr que vender bienes
gananciales, y con el dinero pagar al acreedor.
No solamente los acreedores podrn ir contra la parte ganancial del cnyuge deudor,
sino tambin contra la parte ganancial que le ha correspondido al otro consorte (sino se
repartira rpido para librarse).
Pagado a todos los terceros, se hacen los reintegros a los cnyuges. Una vez hemos
pagado a todos, el remanente lo partimos por mitad. Si se dice lo contrario en algn texto no es
vlido, esta es norma imperativa, en gananciales es por mitad.
Art 1403 CC:
Pagadas las deudas y cargas de la sociedad se abonarn las indemnizaciones y
99
Derecho Civil IV
reintegros debidos a cada cnyuge hasta donde alcance el caudal inventariado, haciendo las
compensaciones que correspondan cuando el cnyuge sea, deudor de la sociedad.
Art 1404 CC:
Hechas las deducciones en el caudal inventariado que prefijan los artculos anteriores,
el remanente constituir el haber de la sociedad de gananciales, que se dividir por mitad entre
los cnyuges o sus respectivos herederos.
Esa cuota abstracta que se tiene en la sociedad de gananciales, se materializa ya en
bienes.
Particin de bienes:
La regulacin del CC se remite a la particin de bienes hereditarios
Art 1061 CC:
En la particin de la herencia se ha de guardar la posible igualdad, haciendo lotes o
adjudicando a cada uno de los coherederos cosas de la misma naturaleza, calidad o especie.
Los lotes tienen que ser lo ms iguales posibles. Por ejemplo, si hay ganado y un
inmueble, en vez de darle el ganado a uno y el inmueble a otro, se dar la mitad de cada cosa a
cada uno.
El CC introdujo 2 artculos que tratan de un derecho preferente que cada uno de los
cnyuges tiene para incluir en su lote determinados bienes. Los lotes desde el punto de vista
econmico tienen que ser iguales, nica manera de no pagar impuestos.
Derecho de predetraccin: Derecho preferente hasta donde alcance su lote:
Art 1406 CC:
Cada cnyuge tendr derecho a que se incluyan con preferencia en su haber, hasta
donde ste alcance:
1. Los bienes de uso personal no incluidos en el nmero 7 del artculo 1346.
2. La explotacin econmica que gestione efectivamente.
3. El local donde hubiese venido ejerciendo su profesin.
4. En caso de muerte del otro cnyuge, la vivienda donde tuviese la residencia
habitual.
En los casos del local y de la vivienda (3 y 4):
Art 1407 CC:
En los casos de los nmeros 3 y 4 del artculo anterior podr el cnyuge pedir, a su
eleccin, que se le atribuyan los bienes en propiedad o que se constituya sobre ellos a su favor
un derecho de uso o habitacin. Si el valor de los bienes o el derecho superara al del haber del
cnyuge adjudicatario, deber ste abonar la diferencia en dinero.
100
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101
Derecho Civil IV
casa, no solo durante el matrimonio, sino que tambin cuando se extinga el matrimonio podr
dar lugar a indemnizacin.
Cada uno responde de las deudas que contraiga. Y cuando son deudas comunes, de
potestad domstica?
Art 1440 CC:
Las obligaciones contradas por cada cnyuge sern de su exclusiva responsabilidad.
En cuanto a las obligaciones contradas en el ejercicio de la potestad domstica
ordinaria respondern ambos cnyuges en la forma determinada por los artculos 1319 y 1438
de este Cdigo.
Responden los bienes del deudor y subsidiariamente los bienes del otro consorte. Luego
en potestad domstica tambin se obligan los bienes del otro consorte.
En el rgimen de gananciales tenamos la presuncin de ganancialidad, aqu tenemos
otra presuncin iuris tantum.
Art 1441 CC:
Cuando no sea posible acreditar a cul de los cnyuges pertenece algn bien o derecho,
corresponder a ambos por mitad.
Comunidad de bienes (no de gananciales), y pertenece a ambos por mitad, salvo
que pruebes que el bien es tuyo.
102
Derecho Civil IV
CARACTERES:
Es un rgimen convencional, se requiere pacto entre las partes.
Durante su vigencia, funciona como un rgimen de separacin. A cada cnyuge le
pertenece la administracin, el disfrute y la libre disposicin (con una cierta matizacin que
haremos ms adelante en cuanto a la libre disposicin, tanto de los bienes adquiridos antes del
matrimonio como de los adquiridos posteriormente al mismo).
Art 1412 CC:
A cada cnyuge le corresponde la administracin, el disfrute y la libre disposicin
tanto de los bienes que le pertenecan en el momento de contraer matrimonio como de los que
pueda adquirir despus por cualquier ttulo.
A la extincin del rgimen uno de los cnyuges va a participar en las ganancias del
otro, pero esto no significa formar una comunidad de bienes sino tener un derecho de crdito de
carcter pecuniario (no tengo derecho real). Tienes derecho a que te den dinero, pero no tienes
derecho sobre los bienes porque son privativos del otro cnyuge.
Art 1411 CC:
En el rgimen de participacin cada uno de los cnyuges adquiere derecho a participar
en las ganancias obtenidas por su consorte durante el tiempo en que dicho rgimen haya estado
vigente.
Ejemplo: al final uno tiene 7 y el otro 5. 7+5=12. 12/2=6. 6 para cada uno. Una
parte ser acreedora de la otra y sta ser deudora de la primera, ambas por una unidad.
SE RIGE POR:
Normas de carcter imperativo
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Derecho Civil IV
FUNCIONAMIENTO:
No hay patrimonio ganancial comn, pero puede haber algn bien en comn (si lo han
comprado juntos por ejemplo); ser entonces una comunidad de bienes.
Cada cnyuge administra, dispone y disfruta de sus propios bienes, y cada uno es
responsable de las deudas que contrae.
Principio de separacin en la titularidad
Principio de separacin en la responsabilidad
Pactos
2)
2)
Hay un derecho a participar en las ganancias del otro consorte, en consecuencia para
evitar supuestos de fraude el CC seala (limitacin a la libre disposicin que sealbamos
arriba):
104
Derecho Civil IV
patrimonio inicial
Son nociones jurdicas
(no contables)
patrimonio final
Patrimonio inicial:
Art 1418 CC:
Se estimar constituido el patrimonio inicial de cada cnyuge:
1. Por los bienes y derechos que le pertenecieran al empezar el rgimen conyugal.
2. Por los adquiridos despus a ttulo de herencia, donacin o legado.
Hasta el final no sabemos cul es el patrimonio inicial.
Bienes anteriores a iniciar el rgimen + los adquiridos a ttulo gratuito
Se le quitar el pasivo, todas las deudas que tuvo antes del rgimen hay que sustraerlas.
Podra ser que antes del rgimen fuera deudor, que no tuviera activo sino slo pasivo;
entonces no habr patrimonio inicial.
Art 1419 CC:
Se deducirn las obligaciones del cnyuge al empezar el rgimen y, en su caso, las
sucesorias o las cargas inherentes a la donacin o legado, en cuanto no excedan de los bienes
105
Derecho Civil IV
heredados o donados.
Art 1420 CC:
Si el pasivo fuese superior al activo no habr patrimonio inicial.
Ejemplo:
l: al iniciar tiene -100 y durante el rgimen gana 1.000.
Ella: patrimonio al comenzar = 0 y durante el rgimen gana 1.000
Al final: l 900 (100 las utiliza para pagar las deudas) y ella 1.000, luego ella le
va a tener que pagar 50 a l.
Todo lo que se utilice para pagar el crdito no es ganancia, slo es ganancia a partir de
0. Uno no se va a ver beneficiado de lo que utilice el otro para pagar las deudas porque no se
considera ganancia. En cierto modo se favorece el cnyuge deficitario.
Art 1421 CC:
Los bienes constitutivos del patrimonio inicial se estimarn segn el estado y valor
que tuvieran al empezar el rgimen o, en su caso, al tiempo en que fueron adquiridos.
El importe de la estimacin deber actualizarse el da en que el rgimen haya cesado.
El valor se actualiza, la estimacin es lo que actualizamos (no el valor de mercado)
Patrimonio final:
Art 1422 CC:
El patrimonio final de cada cnyuge estar formado por los bienes y derechos de que
sea titular en el momento de la terminacin del rgimen, con deduccin de las obligaciones
todava no satisfechas.
Todos, incluidos aquellos iniciales.
Igual que deducimos del inicial las deudas que se tenan en ese momento, aqu tambin
hay que deducir las que se tengan en este momento.
Art 1423 CC:
Se incluir en el patrimonio final el valor de los bienes de que uno de los cnyuges
hubiese dispuesto a ttulo gratuito sin el consentimiento de su consorte, salvo si se tratase de
liberalidades de uso.
Art 1424 CC:
La misma regla se aplicar respecto de los actos realizados por uno de los cnyuges en
fraude de los derechos del otro.
Cmo valoramos? Se valora segn el valor que tenga en el momento de terminacin
del rgimen.
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Derecho Civil IV
Iniciacin: estimacin
Finalizacin: valor a la terminacin del rgimen
Los bienes que eran privativos que valoramos por ejemplo en 5, ahora los valoramos a
valor de mercado, y toda la plusvala que genere es ganancia.
Art 1425 CC:
Los bienes constitutivos del patrimonio final se estimarn segn el estado y valor que
tuvieren en el momento de la terminacin del rgimen y los enajenados gratuita o
fraudulentamente, conforme al estado que tenan el da de la enajenacin y por el valor que
hubieran tenido si se hubiesen conservado hasta el da de la terminacin.
107
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120
PATRIMONIO FINAL
20
GANANCIA
100
150 / 2 = 75
90
40
25
50
Es por mitad, pero se puede pactar lo contrario, salvo que existan descendientes no
comunes.
Hay 2 LMITES para pactar una participacin en la ganancia diferente de la mitad:
1.
El CC no establece lmites al rango en el que
nos tenemos que mover, pero entendemos que ha de ser cercano al 50%: 40%, 60%..., lo que s
nos dice el CC es que ambos tienen que tener la misma participacin en las ganancias del otro.
2.
Que no existan descendientes no comunes (en
este caso la participacin tiene que ser necesariamente del 50%)
Es un derecho de crdito, podemos transmitirlo.
Qu pasa si no hay liquidez? Si no hay dinero?
Art 1432 CC:
El crdito de participacin podr pagarse mediante la adjudicacin de bienes
concretos, por acuerdo de los interesados o, si lo concediese el Juez, a peticin fundada del
deudor.
Dacin en pago.
El deudor tiene que probar ante el juez que no tiene dinero y s bienes. Aunque el
acreedor se negara, tendra que aceptarlo.
Si no hubiera bienes, podran impugnarse las enajenaciones a ttulo gratuito sin
consentimiento del otro consorte y las hechas en fraude del otro consorte, pero para ello es
necesario
108
Derecho Civil IV
Este ltimo requisito casi nunca se cumple, por lo que no se van a poder impugnar.
Entonces, qu le queda a ese cnyuge?
Art 1911 CC:
Del cumplimiento de las obligaciones responde el deudor con todos sus bienes,
presentes y futuros.
109
Derecho Civil IV
Es una relacin natural porque hay un vnculo de sangre, y a la vez es una relacin
jurdica porque el ordenamiento jurdico a esa relacin le aade consecuencias jurdicas.
El ordenamiento pretende que la relacin jurdica coincida con la relacin biolgica.
Art 112 CC:
La filiacin produce sus efectos desde que tiene lugar. Su determinacin legal tiene
efectos retroactivos siempre que la retroactividad sea compatible con la naturaleza de aquellos y
la Ley no dispusiere lo contrario.
En todo caso, conservarn su validez los actos otorgados, en nombre del hijo menor o
incapaz, por su representante legal, antes de que la filiacin hubiere sido determinada.
Tienen efectos desde el nacimiento.
110
Derecho Civil IV
EFECTOS:
1)
DERECHO A APELLIDOS:
Art 109 CC:
La filiacin determina los apellidos con arreglo a lo dispuesto en la ley.
Si la filiacin est determinada por ambas lneas, el padre y la madre de comn acuerdo
podrn decidir el orden de transmisin de su respectivo primer apellido, antes de la inscripcin
registral. Si no se ejercita esta opcin, regir lo dispuesto en la ley.
El orden de apellidos inscrito para el mayor de los hijos regir en las inscripciones de
nacimiento posteriores de sus hermanos del mismo vnculo.
El hijo, al alcanzar la mayor edad, podr solicitar que se altere el orden de los
apellidos.
Art 53 Ley del Registro Civil
Prueba:
Art 113 CC:
La filiacin se acredita por la inscripcin en el Registro Civil, por el documento o
sentencia que la determin legalmente, por la presuncin de paternidad matrimonial y, a falta de
los medios anteriores, por la posesin de estado. Para la admisin de pruebas distintas a la
inscripcin se estar a lo dispuesto en la Ley de Registro Civil.
No ser eficaz la determinacin de una filiacin en tanto resulte acreditada otra
contradictoria.
La sentencia es porque la voy a inscribir en el Registro, y es entonces cuando tendr el
ttulo de prueba, pero la ST en s no es un ttulo.
Cuando se han destruido as actas del Registro y no hay ningn documento ni ST, se
acude a la posesin de estado para reconstruir las actas y tambin me sirve para interponer
acciones.
2)
DERECHO AL PARENTESCO
3)
PATRIA POTESTAD
DEBER DE ALIMENTOS
5)
DERECHOS SUCESORIOS
111
Derecho Civil IV
2.
3.
o
o
El trato tiene que exteriorizarse de alguna forma pblica y notoria, que sea una
ostentacin normal.
CLASES DE FILIACIN:
Las clases de filiacin se recogen en el art 108, as la filiacin puede ser adoptiva,
basada en un acto jurdico; y por naturaleza, que se basa en la generacin, y por naturaleza
puede ser matrimonial o no matrimonial.
Art 119 CC:
La filiacin adquiere el carcter de matrimonial desde la fecha del matrimonio de los
progenitores cuando ste tenga lugar con posterioridad al nacimiento del hijo siempre que el
hecho de la filiacin quede determinado legalmente conforme a lo dispuesto en la seccin
siguiente.
Lo establecido en el prrafo anterior aprovechar, en su caso, a los descendientes del
112
Derecho Civil IV
hijo fallecido.
As, al hijo se le considerar matrimonial desde la fecha del matrimonio, no con efectos
retroactivos.
En cuanto al no matrimonial es por diferenciar un hecho, pero los efectos y los derechos
son los mismos.
En cuanto a los ttulos de determinacin o atribucin, nos preguntamos no por el hecho
natural de la filiacin, sino desde el punto de vista jurdico, a qu hechos deriva el legislador la
situacin jurdica de filiacin por hechos naturales.
Cuando hablamos de determinacin constatamos jurdicamente el hecho biolgico de la
situacin de la filiacin.
Los medios de determinacin son diferentes segn sea filiacin matrimonial o no
matrimonial, y esto me interesa determinarlo para que produzca efectos jurdicos.
La filiacin tiene efectos desde que surge (desde el nacimiento)
la determinacin
tiene carcter retroactivo. (el 119 dice que es matrimonial desde que se casan y que no tiene
efectos retroactivos, pero los efectos derivados para el nio s tienen efectos retroactivos)
LA FILIACIN MATRIMONIAL:
Arts 115 y ss CC.
Son REQUISITOS de filiacin matrimonial:
El matrimonio de los padres (se prueba con el libro de familia o la certificacin
del registro)
Que hay habido un nacimiento (probar la maternidad de la mujer casada)
La paternidad del cnyuge, y esto se determina por la presuncin de paternidad.
Art 115 CC:
La filiacin matrimonial materna y paterna quedar determinada legalmente:
1. Por la inscripcin del nacimiento junto con la del matrimonio de los padres.
2. Por sentencia firme.
Si es por ST firme implica que se ha interpuesto la accin pertinente de reclamacin de
la filiacin.
Las presunciones de paternidad:
Art 116 CC:
Se presumen hijos del marido los nacidos despus de la celebracin del matrimonio y
antes de los trescientos das siguientes a su disolucin o a la separacin legal o de hecho de los
cnyuges.
Es una presuncin iuris tantum. El marido podr romper esta presuncin a travs de
113
Derecho Civil IV
las acciones de impugnacin de la paternidad y tambin por las causas del art 117.
Art 117 CC:
Nacido el hijo dentro de los cientos ochenta das siguientes a la celebracin del
matrimonio, podr el marido destruir la presuncin mediante declaracin autntica en
contrario formalizada dentro de los seis meses siguientes al conocimiento del parto. Se
exceptan los casos en que hubiere reconocido la paternidad expresa o tcitamente o hubiese
conocido el embarazo de la mujer con anterioridad a la celebracin del matrimonio, salvo que,
en este ltimo supuesto, la declaracin autntica se hubiera formalizado, con el consentimiento
de ambos, antes del matrimonio o despus del mismo, dentro de los seis meses siguientes al
nacimiento del hijo.
Si se rompe la presuncin de paternidad, se rompe la filiacin matrimonial, si la madre
lo reconoce ser filiacin extramatrimonial.
Art 118 CC:
An faltando la presuncin de paternidad del marido por causa de la separacin legal o
de hecho de los cnyuges, podr inscribirse la filiacin como matrimonial si concurre el
consentimiento de ambos.
Si hay divorcio en lugar de separacin, no podrn ser matrimoniales porque hay una
disolucin del matrimonio y por tanto sern extramatrimoniales.
En caso de que el hijo nazca antes de los 300 das de la disolucin del matrimonio pero
se haya contrado un nuevo matrimonio, se neutralizan las 2 presunciones y se haran las
pruebas biolgicas.
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Derecho Civil IV
EL RECONOCIMIENTO:
El reconocimiento es un acto por el que aqul que se declara padre o madre, reconoce
que es hijo suyo.
Consiste en una afirmacin de paternidad, maternidad (podemos saber que no es nuestro
115
Derecho Civil IV
Sujeto pasivo: tambin puede ser cualquier persona, pero tiene que tener
posibilidad de ser hijo biolgico del reconocedor (edad, etc.). No se puede reconocer a una
persona que ya tenga el status de hijo incompatible con el que se est reconociendo (por
ejemplo, adoptado, o si ya tiene madre o padre biolgico). Habra que impugnar esa situacin
previa y reclamar posteriormente la paternidad.
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Derecho Civil IV
117
Derecho Civil IV
Podramos adoptar a un nasciturus? No, hasta que no hayan pasado 30 das desde el
parto no se le puede adoptar.
Si hay un matrimonio y la mujer tiene un hijo, podra sta reconocerlo como hijo
extramatrimonial, tambin podran reconocerlo la madre y el verdadero progenitor, pero no el
marido (acto personalsimo).
Podramos reconocer a un hijo ya fallecido? El CC distingue de si el hijo ya fallecido
tiene o no descendencia. Si no tiene descendientes y se le reconoce, es un poco sospechoso, el
heredero va a ser el reconocedor; luego en este caso no se le puede reconocer (el reconocido ya
no gana nada). Si tiene descendientes se le podr reconocer con el consentimiento de los
mismos (y si son menores de edad con el de sus representantes legales).
Art 126 CC:
El reconocimiento del ya fallecido slo surtir efecto si lo consintieren sus
descendientes por s o por sus representantes legales.
TESTAMENTO:
Art 741 CC:
El reconocimiento de un hijo no pierde su fuerza legal aunque se revoque el testamento
en que se hizo o ste no contenga otras disposiciones, o sean nulas las dems que contuviere.
El testamento es un acto de disposicin de bienes. Si solamente contiene el
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Derecho Civil IV
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Derecho Civil IV
2)
No se puede reconocer a una persona que ya tenga el status de hijo incompatible con el
que se est reconociendo (por ejemplo, adoptado, o si ya tiene madre o padre biolgico). Habra
que impugnar esa situacin previa y reclamar posteriormente la paternidad.
Art 113 CC:
La filiacin se acredita por la inscripcin en el Registro Civil, por el documento o
sentencia que la determin legalmente, por la presuncin de paternidad matrimonial y, a falta de
los medios anteriores, por la posesin de estado. Para la admisin de pruebas distintas a la
inscripcin se estar a lo dispuesto en la Ley de Registro Civil.
No ser eficaz la determinacin de una filiacin en tanto resulte acreditada otra
contradictoria.
Puede ser que tengamos xito en una y no en la otra, por ejemplo, xito en la
impugnacin pero no en la reclamacin.
No podemos destruir una determinada por resolucin judicial.
Las acciones de investigacin de paternidad o maternidad (ahora recogidas en los arts
764 y ss LEC) no son una accin independiente, no es ajeno a las acciones de reclamacin e
impugnacin, sino que es una posibilidad que se tiene en los juicios de filiacin.
Las acciones de filiacin estn sometidas a 2 PRINCIPIOS:
a. Derecho de todo sujeto a conocer su verdadera filiacin (tanto padres como hijos)
b. 18 CE: derecho al honor, a la intimidad personal y familiar (no se puede atentar
contra este derecho fundamental)
Hay que buscar el punto de equilibrio. Hoy da se permite investigar la paternidad, pero
la CE dice en su art 39 La ley posibilitar la investigacin de la paternidad.
Posibilitar: no se impide pero se le pueden poner algunos lmites, como por ejemplo
de plazo, de legitimacin activa
120
Derecho Civil IV
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Derecho Civil IV
demanda, su accin corresponde a sus herederos por el tiempo que faltare para completar dichos
plazos.
Art 136 CC:
El marido podr ejercitar la accin de impugnacin de la paternidad en el plazo de un
ao contado desde la inscripcin de la filiacin en el Registro Civil. Sin embargo, el plazo no
correr mientras el marido ignore el nacimiento.
Si el marido falleciere antes de transcurrir el plazo sealado en el prrafo anterior, la
accin corresponde a cada heredero por el tiempo que faltare para completar dicho plazo.
Fallecido el marido sin conocer el nacimiento, el ao se contar desde que lo conozca el
heredero.
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Derecho Civil IV
LA ADOPCIN:
La adopcin es un acto jurdico (no es un negocio porque en el acto los efectos son
legales y en el negocio son por la voluntad de las partes).
Crea un vnculo jurdico de parentesco civil, del que derivan relaciones anlogas a las
que se derivan de la paternidad y de la filiacin.
El legislador ha modificado la adopcin numerosas veces, desde la publicacin del CC
9 veces, la ltima en el 2005.
En el ao 87 cambi la mentalidad, hasta entonces la adopcin era un negocio privado
de familia, a partir del ao 87 desaparece la figura del notario y es un acto de autoridad que se
realiza ante el juez.
Art 176 CC:
1. La adopcin se constituye por resolucin judicial, que tendr en cuenta siempre el
inters del adoptando y la idoneidad del adoptante o adoptantes para el ejercicio de la patria
potestad.
2. Para iniciar el expediente de adopcin es necesaria la propuesta previa de la entidad
pblica a favor del adoptante o adoptantes que dicha entidad pblica haya declarado idneos
para el ejercicio de la patria potestad. La declaracin de idoneidad podr ser previa a la
propuesta.
No obstante, no se requiere propuesta cuando en el adoptando concurra alguna de las
circunstancias siguientes:
1. Ser hurfano y pariente del adoptante en tercer grado por consanguinidad o afinidad.
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Derecho Civil IV
REQUISITOS PERSONALES:
ADOPTANTE:
Persona fsica con plena capacidad de obrar y adems con una capacidad especial: se
requiere tener 25 aos para adoptar (antes se exiga tener 45 aos no tener hijos propios), y
sobre todo hay que tener 14 aos ms que el adoptado.
Art 175 CC:
1. La adopcin requiere que el adoptante sea mayor de veinticinco aos. En la
adopcin por ambos cnyuges basta que uno de ellos haya alcanzado dicha edad. En todo caso,
el adoptante habr de tener, por lo menos, catorce aos ms que el adoptado.
2. nicamente podrn ser adoptados los menores no emancipados. Por excepcin, ser
posible la adopcin de un mayor de edad o de un menor emancipado cuando, inmediatamente
antes de la emancipacin, hubiere existido una situacin no interrumpida de acogimiento o
convivencia, iniciada antes de que el adoptando hubiere cumplido los catorce aos.
3. No puede adoptarse:
1. A un descendiente.
2. A un pariente en segundo grado de la lnea colateral por consanguinidad o afinidad.
3. A un pupilo por su tutor hasta que haya sido aprobada definitivamente la cuenta
general justificada de la tutela.
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Derecho Civil IV
4. Nadie puede ser adoptado por ms de una persona, salvo que la adopcin se realice
conjunta o sucesivamente por ambos cnyuges. El matrimonio celebrado con posterioridad a la
adopcin permite al cnyuge la adopcin de los hijos de su consorte. En caso de muerte del
adoptante, o cuando el adoptante sufra la exclusin prevista en el artculo 179, es posible una
nueva adopcin del adoptado.
Se puede adoptar siendo soltero, casado, divorciado, viudo con o sin hijos. Pero para
adoptar 2 personas simultneamente solamente pueden hacerlo en caso de matrimonio o de
pareja de hecho. No se puede adoptar entre 2 personas que no estn en esta condicin, por
ejemplo 2 hermanos podran adoptar a 2 adoptandos, pero no podran adoptar a 1
conjuntamente. El legislador quiere una situacin lo ms parecida al matrimonio.
Tambin puede adoptar uno slo de los cnyuges. Cuando adopten los 2 conjuntamente,
basta con que uno de ellos tenga 25, pero ambos tiene que tener 14 ms que el adoptado.
Para adoptar hay que estar vivo, pero hay un supuesto en el art 175.4 CC ante
determinadas circunstancias la solicitud para el trmite de adopcin en lugar de iniciarse por
una entidad pblica se inicia por un particular, en caso de muerte del adoptante, cuando lo ha
iniciado l, aunque fallezca, si dio el consentimiento ante el juez, contina el trmite de
adopcin y se da por adoptado. Como se integra en la familia del adoptante, no tendr
progenitor pero s familia.
Aunque solamente en caso de pareja se pueda adoptar a un menor, despus del 2005, y
segn el art 178.2 da la impresin de que tambin se puede hacer aunque no haya pareja.
Art 178 CC:
1. La adopcin produce la extincin de los vnculos jurdicos entre el adoptado y su
familia anterior.
2. Por excepcin subsistirn los vnculos jurdicos con la familia del progenitor que,
segn el caso, corresponda:
1. Cuando el adoptado sea hijo del cnyuge del adoptante, aunque el consorte hubiere
fallecido.
2. Cuando slo uno de los progenitores haya sido legalmente determinado, siempre que
tal efecto hubiere sido solicitado por el adoptante, el adoptado mayor de doce aos y el
progenitor cuyo vnculo haya de persistir.
3. Lo establecido en los apartados anteriores se entiende sin perjuicio de lo dispuesto
sobre impedimentos matrimoniales.
ADOPTADO:
- Regla general: menor no emancipado.
- Excepcin: un mayor de edad o un menor emancipado cuando, inmediatamente antes
de la emancipacin, hubiere existido una situacin no interrumpida de acogimiento o
convivencia, iniciada antes de que el adoptando hubiere cumplido los catorce aos.
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Derecho Civil IV
REQUISITOS FORMALES:
Art 176 CC:
1. La adopcin se constituye por resolucin judicial, que tendr en cuenta siempre el
inters del adoptando y la idoneidad del adoptante o adoptantes para el ejercicio de la patria
potestad.
2. Para iniciar el expediente de adopcin es necesaria la propuesta previa de la entidad
pblica a favor del adoptante o adoptantes que dicha entidad pblica haya declarado idneos
para el ejercicio de la patria potestad. La declaracin de idoneidad podr ser previa a la
propuesta.
No obstante, no se requiere propuesta cuando en el adoptando concurra alguna de las
circunstancias siguientes:
1. Ser hurfano y pariente del adoptante en tercer grado por consanguinidad o afinidad.
2. Ser hijo del consorte del adoptante.
3. Llevar ms de un ao acogido legalmente bajo la medida de un acogimiento
preadoptivo o haber estado bajo su tutela por el mismo tiempo
4. Ser mayor de edad o menor emancipado.
3. En los tres primeros supuestos del apartado anterior podr constituirse la adopcin,
aunque el adoptante hubiere fallecido, si ste hubiese prestado ya ante el Juez su
consentimiento. Los efectos de la resolucin judicial en este caso se retrotraern a la fecha de
prestacin de tal consentimiento.
Solicitud:
o
o
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Derecho Civil IV
Consentimiento: art 177 CC. Las personas que forman parte del vnculo de adopcin
tendrn que consentir.
Asentimiento: tambin es un requisito, no tan esencial como el consentimiento. De tal
manera que se les va a pedir a los padres, pero si stos se niegan a darlo, no podra adoptarse ese
nio, pero sin embargo el juez puede dar la adopcin an con esa falta.
La adopcin termina por resolucin judicial y es constitutiva. Auto judicial apelable
que siempre tendr en cuenta el inters del menor.
En las actas del registro Civil se incluye la resolucin. Las actas que se pidan por
terceras personas no sern literales, sino que sern por extractos. La tramitacin del expediente
es reservada, pero en el Registro Civil permanecen los nombres porque todos tenemos derecho a
conocer nuestros orgenes.
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Derecho Civil IV
TTULO X.
DE LA TUTELA, DE LA CURATELA Y DE LA GUARDA DE LOS MENORES O
INCAPACITADOS
CAPTULO
PRIMERO.
DISPOSICIONES
GENERALES
Artculo 215
La guarda y proteccin de la persona y bienes o solamente de la persona o de los bienes de
los menores o incapacitados, se realizar, en los casos que proceda, mediante:
1) La tutela.
2) La curatela.
3) El defensor judicial.
Artculo 216
Las funciones tutelares constituyen un deber, se ejercern en beneficio del tutelado y estarn
bajo la salvaguarda de la autoridad judicial.
Las medidas y disposiciones previstas en el art. 158 de este Cdigo podrn ser acordadas
tambin por el Juez, de oficio o a instancia de cualquier interesado, en todos los supuestos
de tutela o guarda, de hecho o de derecho, de menores e incapaces, en cuanto lo requiera el
inters de stos.
Artculo 217
Slo se admitir la excusa de los cargos tutelares en los supuestos legalmente previstos.
Artculo 218
Las resoluciones judiciales sobre los cargos tutelares y de curatela habrn de inscribirse en el
Registro Civil.
Dichas resoluciones no sern oponibles a terceros mientras no se hayan practicado las
oportunas inscripciones.
Artculo 219
La inscripcin de las resoluciones a que se refiere el artculo anterior, se practicar en virtud
de la comunicacin que la Autoridad judicial deber remitir sin dilacin al Encargado del
Registro Civil.
Artculo 220
La persona que en el ejercicio de una funcin tutelar sufra daos y perjuicios sin culpa por su
parte, tendr derecho a la indemnizacin de stos con cargo a los bienes del tutelado, de no
poder obtener por otro medio su resarcimiento.
Artculo 221
Se prohbe a quien desempee algn cargo tutelar:
1) Recibir liberalidades del tutelado o de sus causahabientes, mientras que no se haya
aprobado definitivamente su gestin.
2) Representar al tutelado cuando en el mismo acto intervenga en nombre propio o de un
tercero y existiera conflicto de intereses.
3) Adquirir por ttulo oneroso bienes del tutelado o transmitirle por su parte bienes por igual
ttulo.
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Derecho Civil IV
CAPTULO
SECCIN
II.
PRIMERA.
DE
De
la
LA
tutela
TUTELA
en
general
Artculo 222
Estarn sujetos a tutela:
1) Los menores no emancipados que no estn bajo la patria potestad.
2) Los incapacitados, cuando la sentencia lo haya establecido.
3) Los sujetos a la patria potestad prorrogada, al cesar sta, salvo que proceda la curatela.
4) Los menores que se hallen en situacin de desamparo.
Artculo 223
Los padres podrn en testamento o documento pblico notarial nombrar tutor, establecer
rganos de fiscalizacin de la tutela, as como designar las personas que hayan de
integrarlos u ordenar cualquier disposicin sobre la persona o bienes de sus hijos menores o
incapacitados.
Asimismo, cualquier persona con la capacidad de obrar suficiente, en previsin de ser
incapacitada judicialmente en el futuro, podr en documento pblico notarial adoptar
cualquier disposicin relativa a su propia persona o bienes, incluida la designacin de tutor.
Los documentos pblicos a los que se refiere el presente artculo se comunicarn de oficio
por el notario autorizante al Registro Civil, para su indicacin en la inscripcin de nacimiento
del interesado.
En los procedimientos de incapacitacin, el juez recabar certificacin del Registro Civil y, en
su caso, del registro de actos de ltima voluntad, a efectos de comprobar la existencia de las
disposiciones a las que se refiere este artculo.
Artculo 224
Las disposiciones aludidas en el artculo anterior vincularn al Juez, al constituir la tutela,
salvo que el beneficio del menor o incapacitado exija otra cosa, en cuyo caso lo har
mediante decisin motivada.
Artculo 225
Cuando existieren disposiciones en testamento o documento pblico notarial del padre y de
la madre, se aplicarn unas y otras conjuntamente en cuanto fueran compatibles. De no
serlo, se adoptarn por el Juez, en decisin motivada, las que considere ms convenientes
para el tutelado.
Artculo 226
Sern ineficaces las disposiciones hechas en testamento o documento pblico notarial sobre
la tutela si, en el momento de adoptarlas, el disponente hubiese sido privado de la patria
potestad.
Artculo 227
El que disponga de bienes a ttulo gratuito en favor de un menor o incapacitado, podr
establecer las reglas de administracin de los mismos y designar la persona o personas que
hayan de ejercitarla. Las funciones no conferidas al administrador corresponden al tutor.
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Derecho Civil IV
Artculo 228
Si el Ministerio Fiscal o el Juez competente tuvieren conocimiento de que existe en el
territorio de su jurisdiccin alguna persona que deba ser sometida a tutela, pedir el primero
y dispondr el segundo, incluso de oficio, la constitucin de la tutela.
Artculo 229
Estarn obligados a promover la constitucin de la tutela, desde el momento en que
conocieran el hecho que la motivare, los parientes llamados a ella y la persona bajo cuya
guarda se encuentre el menor o incapacitado y, si no lo hicieren sern responsables
solidarios de la indemnizacin de los daos y perjuicios causados.
Artculo 230
Cualquier persona podr poner en conocimiento del Ministerio Fiscal o de la autoridad judicial
el hecho determinante de la tutela.
Artculo 231
El Juez constituir la tutela previa audiencia de los parientes ms prximos, de las personas
que considere oportuno, y, en todo caso, del tutelado si tuviera suficiente juicio y siempre si
fuera mayor de doce aos.
Artculo 232
La tutela se ejercer bajo la vigilancia del Ministerio Fiscal, que actuar de oficio o a instancia
de cualquier interesado.
En cualquier momento podr exigir del tutor que le informe sobre la situacin del menor o
del incapacitado y del estado de la administracin de la tutela.
Artculo 233
El Juez podr establecer, en la resolucin por la que se constituya la tutela o en otra
posterior, las medidas de vigilancia y control que estime oportunas en beneficio del tutelado.
Asimismo podr en cualquier momento exigir del tutor que informe sobre la situacin del
menor o del incapacitado y del estado de la administracin.
SECCIN SEGUNDA.
Artculo 234
Para el nombramiento de tutor se preferir:
1) Al designado por el propio tutelado, conforme al prrafo segundo del art. 223.
2) Al cnyuge que conviva con el tutelado.
3) A los padres.
4) A la persona o personas designadas por stos en sus disposiciones de ltima voluntad.
5) Al descendiente, ascendiente o hermano que designe el juez.
Excepcionalmente, el Juez, en resolucin motivada, podr alterar el orden del prrafo
anterior o prescindir de todas las personas en l mencionadas, si el beneficio del menor o del
incapacitado as lo exigiere.
Se considera beneficiosa para el menor la integracin en la vida de familia del tutor.
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Derecho Civil IV
Artculo 235
En defecto de las personas mencionadas en el artculo anterior, el Juez designar tutor a
quien, por sus relaciones con el tutelado y en beneficio de ste, considere ms idneo.
Artculo 236
La tutela se ejercer por un solo tutor, salvo:
1) Cuando por concurrir circunstancias especiales en la persona del tutelado o de su
patrimonio, convenga separar como cargos distintos el de tutor de la persona y el de los
bienes, cada uno de los cuales actuar independientemente en el mbito de su competencia,
si bien las decisiones que conciernan a ambos debern tomarlas conjuntamente.
2) Cuando la tutela corresponda al padre y a la madre ser ejercida por ambos
conjuntamente de modo anlogo a la patria potestad.
3) Si se designa a alguna persona tutor de los hijos de su hermano y se considera
conveniente que el cnyuge del tutor ejerza tambin la tutela.
4) Cuando el Juez nombre tutores a las personas que los padres del tutelado hayan
designado en testamento o documento pblico notarial para ejercer la tutela conjuntamente.
Artculo 237
En el caso del nm. 4 artculo anterior, si el testador lo hubiere dispuesto de modo expreso,
y en el caso del nm. 2, si los padres lo solicitaran, podr el Juez, al efectuar el
nombramiento de tutores, resolver que stos puedan ejercitar las facultades de la tutela con
carcter solidario.
De no mediar tal clase de nombramiento, en todos los dems casos, y sin perjuicio de lo
dispuesto en los nms. 1 y 2, las facultades de la tutela encomendadas a varios tutores
habrn de ser ejercitadas por stos conjuntamente, pero valdr lo que se haga con el
acuerdo del mayor nmero. A falta de tal acuerdo, el Juez, despus de or a los tutores y al
tutelado si tuviere suficiente juicio, resolver sin ulterior recurso lo que estime conveniente.
Para el caso de que los desacuerdos fueran reiterados y entorpeciesen gravemente el
ejercicio de la tutela, podr el Juez reorganizar su funcionamiento e incluso proveer de nuevo
tutor.
Artculo 237 bis
Si los tutores tuvieren sus facultades atribuidas conjuntamente y hubiere incompatibilidad u
oposicin de intereses en alguno de ellos para un acto o contrato, podr ste ser realizado
por el otro tutor, o, de ser varios, por los dems en forma conjunta.
Artculo 238
En los casos de que por cualquier causa cese alguno de los tutores, la tutela subsistir con
los restantes a no ser que al hacer el nombramiento se hubiera dispuesto otra cosa de modo
expreso.
Artculo 239
La tutela de los menores desamparados corresponde por ley a la entidad a que se refiere el
art. 172.
Se proceder, sin embargo, al nombramiento de tutor conforme a las reglas ordinarias,
cuando existan personas que, por sus relaciones con el menor o por otras circunstancias,
puedan asumir la tutela con beneficio para ste.
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Derecho Civil IV
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Derecho Civil IV
Artculo 246
Las causas de inhabilidad contempladas en los arts. 243,4 y 244,4 no se aplicarn a los
tutores designados en las disposiciones de ltima voluntad de los padres cuando fueron
conocidas por stos en el momento de hacer la designacin, salvo que el Juez, en resolucin
motivada, disponga otra cosa en beneficio del menor o del incapacitado.
Artculo 247
Sern removidos de la tutela los que despus de deferida incurran en causa legal de
inhabilidad, o se conduzcan mal en el desempeo de la tutela, por incumplimiento de los
deberes propios del cargo o por notoria ineptitud de su ejercicio, o cuando surgieran
problemas de convivencia graves y continuados.
Artculo 248
El Juez, de oficio o a solicitud del Ministerio Fiscal, del tutelado o de otra persona interesada,
decretar la remocin del tutor, previa audiencia de ste si, citado, compareciere. Asimismo,
se dar audiencia al tutelado si tuviere suficiente juicio.
Artculo 249
Durante la tramitacin del procedimiento de remocin, podr el Juez suspender en sus
funciones al tutor y nombrar al tutelado un defensor judicial.
Artculo 250
Declarada judicialmente la remocin, se proceder al nombramiento de nuevo tutor en la
forma establecida en este Cdigo.
Artculo 251
Ser excusable el desempeo de la tutela cuando por razones de edad, enfermedad,
ocupaciones personales o profesionales, por falta de vnculos de cualquier clase entre tutor y
tutelado o por cualquier otra causa, resulte excesivamente gravoso el ejercicio del cargo.
Las personas jurdicas podrn excusarse cuando carezcan de medios suficientes para el
adecuado desempeo de la tutela.
Artculo 252
El interesado que alegue causa de excusa deber hacerlo dentro del plazo de quince das a
contar desde que tuviera conocimiento del nombramiento.
Artculo 253
El tutor podr excusarse de continuar ejerciendo la tutela, siempre que hubiera persona de
parecidas condiciones para sustituirle, cuando durante el desempeo de aqulla le
sobrevenga cualquiera de los motivos de excusa contemplados en el art. 251.
Artculo 254
Lo dispuesto en el artculo anterior no se aplicar a la tutela encomendada a las personas
jurdicas.
135
Derecho Civil IV
Artculo 255
Si la causa de excusa fuera sobrevenida, podr ser alegada en cualquier momento.
Artculo 256
Mientras se resuelva acerca de la excusa, el que la haya propuesto estar obligado a ejercer
la funcin.
No hacindolo as, el Juez nombrar un defensor que le sustituya, quedando el sustituido
responsable de todos los gastos ocasionados por la excusa si sta fuera rechazada.
Artculo 257
El tutor designado en testamento que se excuse de la tutela al tiempo de su delacin perder
lo que, en consideracin al nombramiento, le hubiere dejado el testador.
Artculo 258
Admitida la excusa se proceder al nombramiento de nuevo tutor.
SECCIN
TERCERA.
Del
ejercicio
de
la
tutela
Artculo 259
La Autoridad judicial dar posesin de su cargo al tutor nombrado.
Artculo 260
El Juez podr exigir al tutor la constitucin de fianza que asegure el cumplimiento de sus
obligaciones y determinar la modalidad y cuanta de la misma.
No obstante, la entidad pblica que asuma la tutela de un menor por ministerio de la ley o la
desempee por resolucin judicial no precisar prestar fianza.
Artculo 261
Tambin podr el Juez, en cualquier momento y con justa causa, dejar sin efecto o modificar
en todo o en parte la garanta que se hubiese prestado.
Artculo 262
El tutor est obligado a hacer inventario de los bienes del tutelado dentro del plazo de
sesenta das, a contar de aqul en que hubiera tomado posesin de su cargo.
Artculo 263
La Autoridad judicial podr prorrogar este plazo en resolucin motivada si concurriere causa
para ello.
Artculo 264
El inventario se formar judicialmente con intervencin del Ministerio Fiscal y con citacin de
las personas que el Juez estime conveniente.
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Derecho Civil IV
Artculo 265
El dinero, alhajas, objetos preciosos y valores mobiliarios o documentos que, a juicio de la
Autoridad judicial, no deban quedar en poder del tutor sern depositados en un
establecimiento destinado a este efecto.
Los gastos que las anteriores medidas ocasionen corrern a cargo de los bienes del tutelado.
Artculo 266
El tutor que no incluya en el inventario los crditos que tenga contra el tutelado, se
entender que los renuncia..
Artculo 267
El tutor es el representante del menor o incapacitado salvo para aquellos actos que pueda
realizar por s solo, ya sea por disposicin expresa de la ley o de la sentencia de
incapacitacin.
Artculo 268
Los sujetos a tutela deben respeto y obediencia al tutor.
Los tutores podrn, en el ejercicio de su cargo, recabar el auxilio de la autoridad. Podrn
tambin corregir a los menores razonable y moderadamente.
Artculo 269
El tutor est obligado a velar por el tutelado y, en particular:
1) A procurarle alimentos.
2) A educar al menor y procurarle una formacin integral.
3) A promover la adquisicin o recuperacin de la capacidad del tutelado y su mejor
insercin en la sociedad.
4) A informar al Juez anualmente sobre la situacin del menor o incapacitado y rendirle
cuenta anual de su administracin.
Artculo 270
El tutor nico y, en su caso, el de los bienes es el administrador legal del patrimonio de los
tutelados y est obligado a ejercer dicha administracin con la diligencia de un buen padre
de familia.
Artculo 271
El tutor necesita autorizacin judicial:
1) Para internar al tutelado en un establecimiento de salud mental o de educacin o
formacin especial.
2) Para enajenar o gravar bienes inmuebles, establecimientos mercantiles o industriales,
objetos preciosos y valores mobiliarios de los menores o incapacitados, o celebrar contratos
o realizar actos que tengan carcter dispositivo y sean susceptibles de inscripcin. Se
excepta la venta del derecho de suscripcin preferente de acciones.
3) Para renunciar derechos, as como transigir o someter a arbitraje cuestiones en que el
tutelado estuviese interesado.
4) Para aceptar sin beneficio de inventario cualquier herencia, o para repudiar sta o las
liberalidades.
5) Para hacer gastos extraordinarios en los bienes.
137
Derecho Civil IV
6) Para entablar demanda en nombre de los sujetos a tutela, salvo en los asuntos urgentes
o de escasa cuanta.
7) Para ceder bienes en arrendamiento por tiempo superior a seis aos.
8) Para dar y tomar dinero a prstamo.
9) Para disponer a ttulo gratuito de bienes o derechos del tutelado.
10) Para ceder a terceros los crditos que el tutelado tenga contra l, o adquirir a ttulo
oneroso los crditos de terceros contra el tutelado.
Artculo 272
No necesitarn autorizacin judicial la particin de herencia ni la divisin de cosa comn
realizadas por el tutor, pero una vez practicadas requerirn aprobacin judicial.
Artculo 273
Antes de autorizar o aprobar cualquiera de los actos comprendidos en los dos artculos
anteriores, el Juez oir al Ministerio Fiscal y al tutelado, si fuese mayor de doce aos o lo
considera oportuno, y recabar los informes que le sean solicitados o estime pertinentes.
Artculo 274
El tutor tiene derecho a una retribucin, siempre que el patrimonio del tutelado lo permita.
Corresponde al Juez fijar su importe y el modo de percibirlo, para lo cual tendr en cuenta el
trabajo a realizar y el valor y la rentabilidad de los bienes, procurando en lo posible que la
cuanta de la retribucin no baje del 4 por ciento ni exceda del 20 por ciento del rendimiento
lquido de los bienes.
Artculo 275
Slo los padres, y en sus disposiciones de ltima voluntad, podrn establecer que el tutor
haga suyos los frutos de los bienes del tutelado a cambio de prestarle los alimentos, salvo
que el Juez, en resolucin motivada, disponga otra cosa.
SECCIN CUARTA.
Artculo 276
La tutela se extingue:
1) Cuando el menor de edad cumple los dieciocho aos, a menos que con anterioridad
hubiera sido judicialmente incapacitado.
2) Por la adopcin del tutelado menor de edad.
3) Por fallecimiento de la persona sometida a tutela.
4) Por la concesin al menor del beneficio de la mayor edad.
Artculo 277
Tambin se extingue la tutela:
1) Cuando habindose originado por privacin o suspensin de la patria potestad, el titular
de sta la recupere.
2) Al dictarse la resolucin judicial que ponga fin a la incapacitacin o que modifique la
sentencia de incapacitacin en virtud de la cual se sustituye la tutela por la curatela.
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Derecho Civil IV
Artculo 278
Continuar el tutor en el ejercicio de su cargo si el menor sujeto a tutela hubiese sido
incapacitado antes de la mayora de edad, conforme a lo dispuesto en la sentencia de
incapacitacin.
Artculo 279
El tutor al cesar en sus funciones deber rendir la cuenta general justificada de su
administracin ante la Autoridad judicial en el plazo de tres meses, prorrogables por el
tiempo que fuere necesario si concurre justa causa.
La accin para exigir la rendicin de esta cuenta prescribe a los cinco aos, contados desde
la terminacin del plazo establecido para efectuarlo.
Artculo 280
Antes de resolver sobre la aprobacin de la cuenta, el Juez oir al nuevo tutor o, en su caso,
al curador o al defensor judicial, y a la persona que hubiera estado sometida a tutela o a sus
herederos.
Artculo 281
Los gastos necesarios de la rendicin de cuentas, sern a cargo del que estuvo sometido a
tutela.
Artculo 282
El saldo de la cuenta general devengar inters legal, a favor o en contra del tutor.
Artculo 283
Si el saldo es a favor del tutor, devengar inters legal desde que el que estuvo sometido a
tutela sea requerido para el pago, previa entrega de sus bienes.
Artculo 284
Si es en contra del tutor, devengar inters legal desde la aprobacin de la cuenta.
Artculo 285
La aprobacin judicial no impedir el ejercicio de las acciones que recprocamente puedan
asistir al tutor y al tutelado o a sus causahabientes por razn de la tutela.
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