Professional Documents
Culture Documents
ENCOMIENDA DE GESTIN:
PUEDE UTILIZARSE
PARA
b)
c)
d)
Acto de precalificacin
e)
f)
4.- Conclusiones
1.- INTRODUCCIN.
El presente trabajo tiene por objeto estudiar si el nuevo mecanismo de
desviacin de la competencia previsto en el artculo 39 de la Ley Orgnica de
Administracin Pblica, conocido como encomienda de gestin1[1], puede ser
utilizado por los rganos de la Administracin Pblica Nacional, Estadal o
Municipal para encargar a otros rganos o entes pblicos distintos la sustanciacin
de sus procedimientos licitatorios.
Dicho anlisis responde a las dudas que han surgido en el mbito de la
Administracin Pblica desde la ltima reforma de la Ley de Licitaciones efectuada
el pasado 13 de noviembre de 20012[2], en la cual se elimin el artculo 50 de la
Ley de 2000 que estableca expresamente la posibilidad de que los entes
administrativos sujetos a la aplicacin de la referida ley pudieran ...celebrar
convenios o contratos con otras instituciones pblicas o entidades privadas, para
que stas ejecuten en nombre y por cuenta de aquellos, los procedimientos previstos
en esta Ley. En todo caso, los procedimientos se regirn por las disposiciones de
sta y el acto de otorgamiento de la buena pro deber necesariamente ser dictado
por la instancia competente del ente contratante....
Se trataba, en efecto, de un mecanismo prctico mediante del cual los entes
sujetos al mbito de aplicacin de la Ley de Licitaciones podan encomendar a otros
entes pblicos o privados, a travs de un simple convenio de cooperacin, la
1
As, por
existen
mecanismo puede
2.1.- Definicin
El principio general en materia de competencias administrativas es el de
obligatoriedad e irrenunciabilidad a su ejercicio. Sin embargo, diversas razones (i.e..
celeridad, eficacia, descongestin de las funciones del rgano superior, asignacin
de competencias a rganos especializados) justifican el empleo de mecanismos
extraordinarios de modificacin o desviacin de la competencia, entre los que
destacan las figuras de descentralizacin, desconcentracin, delegacin, encomienda
de gestin y avocacin.
Estas figuras han sido recogidas de manera expresa en la nueva
Ley
a.- Desde el punto de vista sustantivo, la encomienda de gestin slo puede tener
como objeto la realizacin de actividades de carcter material o tcnico, y
adems, ello debe operar por razones de eficiencia o cuando no se posean los
medios tcnicos para su desempeo.
Es decir que se trata de una mecanismo de desviacin de la competencia de
carcter restringido, el cual slo procede frente a actividades de condiciones
especficas (materiales y tcnicas), excluyndose en ese sentido a las competencias
que no tengan tales caractersticas6[6].
Ser entonces la naturaleza de acto material o tcnico, como veremos ms
adelante, la condicin necesaria para justificar la procedencia de la encomienda de
gestin.
[10] GONZLEZ PREZ, JESS, Ob. Cit., pp. 744. Vase tambin, PAREJO
ALFONSO, LUCIANO, La Competencia en la Organizacin Administrativa,
en V Jornadas Internacionales de Derecho Administrativo Allan Randolph
Brewer-Caras , Caracas, 2000, FUNEDA. pp. 129 y ss
11
12
DE
LOS
ACTOS
DICTADOS
EN
LOS
PROCEDIMIENTOS
LICITATORIOS
As, JZE seala que el acto material ..no es un nunca, desde el punto de
vista de la tcnica jurdica, ms que la condicin de aplicacin a un individuo de
un status legal, o la condicin para el ejercicio de un poder legal. Pero jams
un hecho, un acto material, crea una situacin jurdica cualquiera.
De igual modo, ZANOBINI distingue como supuestos de actividades que no
producen efectos jurdicos y que pueden considerarse actos materiales, las
siguientes:
- Actividad meramente de hecho y jurdicamente irrelevante, como las audiencias
de los ministros, manifiestos para exhortar a ciertas celebraciones, etc.
- Actividad material, tcnica e intelectual, a travs de las que se desarrollan ciertos
servicios como transportes, comunicaciones, educacin, asistencia sanitaria, etc.
- Actividad materiales que son simple ejecucin de actos previos.
VITTA, por su parte, sostiene que en la actividad material de la
Administracin debe incluirse la actividad tcnica y lo intelectual que son a veces
indiferentes para el derecho, y tal sucede con el funcionario que dirige la
construccin de una carretera, el mdico del hospital que atiende a un enfermo, el
docente que imparte la leccin 17[17]. En ese sentido, la actividad tcnica es
tambin una manifestacin de la actividad administrativa, que al igual que la
material no produce consecuencias jurdicas, ..ni se rige por normas jurdicas
sino por criterios o pautas de conductas propias de una profesin, una tcnica o un
arte...18[18]
17
[17]
Vid.
GARCA TREVIJANO, JOS ANTONIO
Administrativos, Editorial Civitas, Madrid, 1986, pp. 34
18
Los Actos
Tales
que comnmente
Asimismo,
19
20
pueden
dicho instrumento
licitacin, y como tal supone la tipificacin de las normas que regirn distintos
mbitos de la contratacin administrativa 21[21].
B)
notificado a los particulares, y que produce efectos jurdicos positivos para algunos
(derecho a para presentar ofertas) o negativos para otros (descalificacin del
procedimiento)
D) Evaluacin de ofertas, y calificacin
Este acto tiene como objetivo fundamental seleccionar al oferente cuya oferta
cumpla con las especificaciones legales, comerciales, tcnicas y econmicas
previstas en los pliegos de condiciones y, a su vez, sea la ms conveniente a los
intereses del ente contratante.
se exterioriza de manera
definitiva la voluntad de contratar por parte del ente contratante, lo cual implica la
creacin de nuevas situaciones jurdicas tanto para la Administracin Pblica como
para el oferente seleccionado, para quienes se generan una serie de derechos y
obligaciones derivados del contrato licitado.
De todo lo anterior se puede observar, que si bien la mayora de los actos
que componen el procedimiento licitatorio, constituyen actuaciones de mero trmite
Ello pone
23
DE