Sala Accidental

Ponencia de la Magistrada

Blanca Rosa Mrmol de Len.

En fecha 12 de febrero de 2004 la Corte de Apelaciones del

Circuito Judicial Penal de Estado Monagas, integrada por los
Jueces FRANKLIN HERNNDEZ GIUSTI, HECTOR CORONADO FLORES
(ponente) e IGNIA DELLAN MARIN, dict decisin en la que
DECLAR SIN LUGAR el recurso de apelacin propuesto por el
Fiscal Quinto del Ministerio Pblico del Circuito Judicial
Penal del Estado Monagas, en contra de la decisin emitida en
fecha 09 de diciembre de 2003, por el Juzgado Tercero de
Primera Instancia en Funcin de Control de dicho Circuito
Judicial Penal, que DECLAR EL SOBRESEIMIENTO DE LA CAUSA
seguida a la ciudadana NORITZA DEL VALLE HENRIQUEZ VELIZ,
venezolana, mayor de edad y titular de la Cdula de Identidad
N 5.985.326, de conformidad con lo dispuesto en el artculo
318.3 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, en concordancia con
el numeral 3 del artculo 330 ejusdem y artculo 48 del mismo
texto legal, al estimar que haba operado la prescripcin de la
accin derivada del delito de PECULADO CULPOSO, previsto en el
artculo 59 de la derogada Ley Orgnica de Salvaguarda del
Patrimonio Pblico.
Contra dicho fallo interpusieron recurso de casacin, en fecha
05 de mayo de 2004, los ciudadanos MARIALEJANDRA BARRERA
ALVAREZ, JOSE GREGORIO CASTAEDA MORA y ARGENIS MARTINEZ,
Fiscales Duodcimo y Sexto del Ministerio Pblico con
Competencia Nacional y Fiscal Quinto del Ministerio Pblico del
Estado Monagas.
Una vez interpuesto el recurso fueron notificadas
las dems partes intervinientes en el proceso para que diesen
contestacin al mismo, lo cual hizo la defensa de la imputada
de autos, quien solicit a la Sala
que el mismo fuese
declarado sin lugar, por las razones que fueron expuestas en su
escrito.
Remitidos los autos a este Tribunal Supremo de
Justicia, correspondi la elaboracin de la presente ponencia a

la Magistrada
decisin.

quien

con

tal

carcter

suscribe

la

presente

El 30 de marzo de 2005, el Magistrado Doctor HCTOR MANUEL

CORONADO FLORES se inhibi en la presente causa, de acuerdo con
lo establecido en el artculo 86 numeral 7 del Cdigo Orgnico
Procesal Penal, y el 11 de abril del mismo ao, se declar CON
LUGAR la misma y se orden convocar al Suplente respectivo.
El 04 de mayo de 2005 se constituy la Sala Accidental para
conocer el proceso seguido a la ciudadana NORITZA DEL VALLE
HENRIQUEZ VELIZ, quedando integrada por los Magistrados
Doctores Eladio Aponte Aponte (Presidente), Alejandro Angulo
Fontiveros (Vicepresidente), Blanca Rosa Mrmol de Len
(Ponente),
Deyanira
Nieves
Bastidas
y
Fernando
Gmez
(Magistrado Suplente).
En fecha 07 de junio de 2005 fue admitido el
recurso de casacin interpuesto por la defensa, convocando la
correspondiente audiencia pblica.
En fecha 19 de julio de 2005 se realiz la
audiencia pblica en el presente caso y las partes presentaron
sus alegatos.
Cumplidos como han sido los dems trmites procedimentales se
pasa a dictar sentencia en los trminos siguientes:
LOS HECHOS
En escrito de acusacin presentado por los ciudadanos
MARIAALEJANDRA BARRERA ALVAREZ y JOSE GREGORIO CASTAEDA MORA,
en su carcter de Fiscales Duodcimo y Vigsimo Sexto del
Ministerio Pblico ambos a Nivel Nacional, respectivamente,
dejaron establecido que los hechos por los cuales se le dio
inicio a la presente causa, son los siguientes:
...En fecha 13 de noviembre de 1996, fue dirigida comunicacin
sin nmero a la Gerencia del Banco Banesco, Agencia de Maturn,
a cargo de ARACELYS TERESA RIVAS QUIJADA, presuntamente emanada
de la Alcalda del Municipio Autnomo Maturn solicitando los
trmites necesarios para aperturar una cuenta corriente a
nombre de
dicho ente Municipal, notificando que esta nueva
cuenta girara con solo la firma de la Licenciada NORITZA
HENRIQUEZ VELIZ, Directora de Administracin de la Alcalda de
Maturn y con sellos homlogos de la citada Direccin de
Administracin...a pesar de que la Entidad Bancaria Banesco,
tena expresas instrucciones de parte de la Alcalda de
Maturn, relacionadas con la forma de apertura de cuentas
bancarias a su nombre,... fue debidamente tramitada
y
procesada por la Gerente de Banesco,..sin efectuar verificacin
alguna con el personal dependiente de dicha Alcalda...es el
caso, que en la cuenta corriente... se empezaron a abonar en
principio, cantidades elevadas de dinero, aproximadas a
Doscientos Cuarenta Millones de Bolvares (Bs.240.000.000.00)
con cargo no slo a la cuenta ... que legalmente le
correspondera a la Alcalda para movilizar sus recursos,...

posteriormente...fue objeto de distraccin por parte de

empleados dependientes de la Agencia de Maturn del Banco
Banesco, sin que fuera ejercida la debida vigilancia y control
por parte de los funcionarios adscritos a la Alcalda del
Municipio Autnomo Maturn,....
I
PRIMERA DENUNCIA DEL RECURSO DE CASACIN EN LO REFERENTE A LA
ERRNEA INTERPRETACIN
Conforme al artculo 460 del Cdigo Orgnico Procesal Penal,
denuncian los impugnantes la errnea interpretacin de los
artculos 110 del Cdigo Penal, y 102 de la derogada Ley
Orgnica de Salvaguarda del Patrimonio Pblico, por la
recurrida.
Alegan que la Corte de Apelaciones del Estado Monagas infringi
el contenido de dichas normas, cuando parti del falso supuesto
de que como el proceso se inici bajo la vigencia del Cdigo de
Enjuiciamiento Criminal, el nico acto interruptivo de la
prescripcin, conforme a lo dispuesto en el artculo 110 del
Cdigo Penal, era el Auto de Detencin que le fuera decretado a
la acusada en fecha 15 de julio de 1997, apoyndose adems en
lo dispuesto en el artculo 102 de la derogada Ley Orgnica de
Salvaguarda del Patrimonio Pblico, en lo relativo al lapso de
cinco aos que prevea dicho texto legal para la prescripcin
de los delitos bajo su tutela, sin tomar en consideracin el
anlisis interpretativo de las normas citadas.
Para demostrar tal vicio, analizan las normas invocadas como
violentadas, transcriben sentencia respecto a los actos que
interrumpen la prescripcin, emanada de la Sala Constitucional,
solicitando que la denuncia sea declarada en la definitiva con
lugar.
Esta Sala, para decidir, observa:
Al revisar el presente expediente, se observa, que en el
escrito de apelacin interpuesto por la Representacin Fiscal,
el mismo se circunscribi a denunciarle a la Instancia Superior
que la recurrida haba infringido los artculos 110 del Cdigo
Penal y 102 de la Ley Orgnica de Salvaguarda del Patrimonio
Pblico, hoy derogada, sealndole los actos interruptivos que
acontecieron en la causa, siendo estas las razones por las
cuales el Juzgado a quo no poda decretar el sobreseimiento de
la causa.
Ante tal planteamiento, la Corte de Apelaciones al resolver el
recurso en cuestin, dej plasmado lo siguiente:
...Este Tribunal de Alzada, ...observa que efectivamente el
presente proceso se inicia bajo la vigencia del Cdigo de
Enjuiciamiento Criminal, por lo que de conformidad con el
proceso all previsto se cumpli con el auto de detencin y con
la respectiva declaracin indagatoria; observndose igualmente
que dicho auto de detencin... que segn el artculo 110 del

Cdigo Penal interrumpe la prescripcin ordinaria, para

comenzar nuevamente a correr a partir de dicha fecha, siendo
ste el nico acto interruptivo de la Prescripcin que consta
en la presente causa, habiendo transcurrido desde dicha fecha
hasta la presente un tiempo superior a los seis aos, el cual
supera los cinco aos que para operar la prescripcin,
establece el artculo 102 de la derogada Ley Orgnica de
Salvaguarda del Patrimonio Pblico para que prescriban todas
las acciones derivadas de los hechos previstos en dicho
instrumento legal....
Respecto a este punto, es decir, la errnea interpretacin de
las normas invocadas como violentadas por la Corte de
Apelaciones, considera la Sala que no asiste la razn a los
recurrentes, toda vez que la recurrida, si bien no ahond en
cuanto a todos aquellos actos que pudieran interrumpir la
prescripcin, haciendo un anlisis exhaustivo de los mismos, s
tom en consideracin como punto de partida para calcular la
prescripcin ordinaria, el auto de detencin que le fuera
dictado a la ciudadana NORITZA DEL VALLE HENRIQUEZ VELIZ, en
fecha 15 de julio 1997, en virtud de que los hechos acontecidos
en la presente causa se iniciaron con el Cdigo de
Enjuiciamiento Criminal y en vigencia de la derogada Ley
Orgnica de Salvaguarda del Patrimonio Pblico.
Igualmente, la Sala observa
que los recurrentes confunden el
concepto de interrupcin de la prescripcin ordinaria con la
nocin de prescripcin judicial o extraordinaria, pues sta no
se interrumpe, y por ello sigue su curso inexorable, de all
que el lapso establecido para la prescripcin
ordinaria, que
s se interrumpe,
sea la base para luego calcular
la
extraordinaria, tal como lo seala el artculo 110 del Cdigo
Penal, cuando establece, el transcurso de la prescripcin
(refirindose a la ordinaria) se interrumpir por diversos
actos, y luego acota: pero si el juicio, sin culpa del reo, se
prolongare por un tiempo igual al de la prescripcin aplicable
(la ordinaria), ms la mitad del mismo, se declara prescrita la
accin penal.
Ahora bien, en la presente causa tenemos que los hechos fueron
denunciados en fecha 20 de Junio de 1997, pero conforme a lo
establecido en el artculo 102 de la Ley Orgnica de
Salvaguarda del Patrimonio Pblico, la prescripcin comienza a
contarse a partir del da 27 de Junio de 1997, ya que la
ciudadana NORITZA HENRIQUEZ era funcionario pblico, fecha en
la cual ces su cargo, segn consta de comunicacin de fecha 14
de Julio de 1997, cursante al folio 686 de la cuarta pieza del
expediente, suscrita por el ciudadano Domingo Urbina Simosa,
Alcalde del Municipio Maturn, donde textualmente se lee:
...me permito participarle que las ciudadanas....NORITZA
HENRIQUEZ, titular de la C.I. N 5.985.326, se encuentran
separadas
de
sus
cargos
como....Directora
de
Administracin...., segn comunicaciones enviadas por este
despacho s/n, de fecha 27-06-97... (Subrayado nuestro). Es el
caso, que dicha comunicacin no dice que la ciudadana NORITZA
HENRIQUEZ haba cesado en el cargo, pero el vocablo separada

debe ser interpretado como una separacin definitiva del mismo,

(segn el Diccionario de la Lengua Espaola, pgina 1866,
define que SEPARAR es ...Privar de un empleo, cargo o
condicin al que lo serva u ostentaba...), toda vez que en
autos no consta oficio alguno que seale su reingreso a la
administracin pblica, razn por la cual debe tomarse entonces
como punto de partida para el clculo de la prescripcin
judicial, la fecha del cese de sus funciones,
con lo que se
demuestra que desde el da 27 de Junio de 1997 hasta el da de
hoy han transcurrido ocho aos, siendo evidente el curso de la
prescripcin extraordinaria, pues super el lapso de siete aos
y seis meses,
tiempo igual al establecido para que opere la
prescripcin ordinaria en la Ley Orgnica de Salvaguarda del
Patrimonio Pblico, cinco (5) aos, ms la mitad del mismo,
como lo establece el artculo 110 del Cdigo Penal vigente.
El clculo de la prescripcin judicial no puede realizarse
desde cada interrupcin sino desde la fecha de comisin del
delito, establecido como est para controlar la administracin
de justicia oportuna, ya que de no, nunca cesara la
persecucin penal, lo que constituira el poder punitivo
ilimitado y la ausencia de control de las actuaciones de los
organismos encargados, en un tiempo razonable.
En consecuencia, debemos concluir que a la fecha se encuentra
superado en demasa el tiempo establecido para que opere la
llamada prescripcin judicial o extraordinaria, contemplada en
el artculo 110 del Cdigo Penal, toda vez que el juicio se ha
prolongado sin culpa de la ciudadana NORITZA HENRIQUEZ, por un
tiempo igual al de la prescripcin aplicable, ms la mitad del
mismo, es decir, han transcurrido hasta la presente fecha ms
de siete aos y seis meses.
Por ello considera esta Sala, que las normas denunciadas como
infringidas, estas son, los artculos 110 del Cdigo Penal y
102 de la Ley Orgnica de Salvaguarda del Patrimonio Pblico
(derogada),
no
fueron
en
modo
alguno
errneamente
interpretadas por la Corte de Apelaciones del Estado Monagas.
De tal manera que, visto lo anteriormente expuesto, considera
esta Sala de Casacin Penal,
que lo procedente y ajustado a
derecho es declarar sin lugar la presente denuncia, en virtud
de que la recurrida no infringi la norma denunciada. Y as se
decide.
II
SEGUNDA DENUNCIA DEL RECURSO DE CASACIN EN LO REFERENTE A LA
FALTA DE MOTIVACIN
Conforme al artculo 460 del Cdigo Orgnico Procesal Penal,
denuncian los impugnantes la falta de motivacin
por la
recurrida, al haber infringido el artculo 365 ordinales 3 y
4 del Cdigo Orgnico Procesal Penal. Aducen que dicha
infraccin se produce cuando la Corte de Apelaciones para
decretar la prescripcin de la accin penal no demostr un
delito en concreto.

Esta Sala, para decidir, observa:

La Corte de Apelaciones en la sentencia que hoy se recurre, al
resolver el recurso de apelacin interpuesto por el Ministerio
Pblico en contra de la sentencia
dictada, en fecha
09 de
diciembre de 2003, por el Tribunal Tercero de Primera Instancia
en Funciones de Control del Circuito Judicial Penal del Estado
Monagas, dej establecido que:

...Ahora bien, Este (sic) Tribunal de Alzada, luego de

analizadas y estudiadas detenidamente las actas que conforma el
expediente contentivo de la causa, as como analizados los
alegatos de las partes, observa que efectivamente el presente
proceso se inicia bajo la vigencia del Cdigo de Enjuiciamiento
Criminal, por lo que de conformidad con el proceso all
previsto se cumpli con el auto de detencin y con la
respectiva declaracin indagatoria....
Por su parte, el Juzgado Tercero en Funciones de Control del
Circuito Judicial Penal del Estado Monagas, en audiencia
preliminar de fecha 09 de diciembre de 2003, luego de odas las
partes, conforme a lo dispuesto en el artculo 329 del Cdigo
Orgnico Procesal Penal, dict sobreseimiento de la causa,
dejando establecido lo siguiente:
PRIMERO:...En el presente caso, se observa que a los folios
899 al 926 de la Pieza 5 de las actuaciones, consta auto de
detencin que, en fecha 15 de julio de 1997, le fuera dictado a
la imputada NORITZA DEL VALLE HENRIQUEZ por el extinguido
Juzgado Cuarto de Primera Instancia en lo Penal de la
Circunscripcin Judicial del Estado Monagas, acto ste, que
segn el artculo 110 del Cdigo Penal, antes transcrito,
interrumpe la prescripcin ordinaria, por lo que desde dicha
fecha comienza nuevamente a correr dicha prescripcin segn lo
dispone el penltimo aparte de la citada norma. Y observa quien
aqu decide, que desde dicha fecha (15-07-1997) hasta la
presente (09-12-2003) ha transcurrido un tiempo de seis (6)
aos cuatro meses y veinticuatro (24) das, lo cual excede el
trmino de cinco (5) aos que establece el artculo 102 de la
Ley Orgnica de Salvaguarda del Patrimonio Pblico para que
prescriban
todas
las
acciones,
penales,
civiles
y
administrativas derivadas de dicha Ley, razn por la cual, de
conformidad con el numeral 3 del artculo 318 del Cdigo
Orgnico Procesal Penal, en concordancia con el numeral 3 del
artculo 330 ejusdem y con el Ordinal 8 del artculo 48 del
mismo
texto
legal,
se
hace
procedente
decretar
el
Sobreseimiento de la presente causa, en virtud de haber operado
la prescripcin de la accin penal del delito de Peculado
Culposo imputado a la ciudadana NORITZA DEL VALLE HENRIQUEZ
VELIZ,....
Como se observa de las anteriores transcripciones, en el
presente caso, el Juzgado de Control y la Corte de Apelaciones
del Circuito Judicial Penal del Estado Monagas, uno al decretar
el sobreseimiento de la causa, y el otro al confirmar dicha

decisin, dejaron establecido que a la ciudadana NORITZA DEL

VALLE HENRIQUEZ VELIZ, le fue dictado auto de detencin por el
extinto Juzgado Cuarto de Primera Instancia en lo Penal de la
referida Circunscripcin Judicial, en fecha 15 de julio de
1997, por el delito de PECULADO CULPOSO, previsto y sancionado
en el artculo 59 de la derogada Ley Orgnica de Salvaguarda
del Patrimonio Pblico.

Ahora bien, considera esta Sala que en la decisin contentiva

del auto de detencin en contra de la mencionada ciudadana,
bajo el rgimen del Cdigo de Enjuiciamiento Criminal (15-061997), se cumpli con el requisito de la comprobacin del hecho
punible (PECULADO CULPOSO) conforme a lo establecido en el
artculo 182 del derogado Cdigo de Enjuiciamiento Criminal.
Dichos requisitos permanecieron en el tiempo, toda vez que el
Ministerio Pblico, luego de que dicha causa entra en el nuevo
rgimen procesal penal, tom en consideracin para fundamentar
su acusacin, todas las actuaciones que fueron recabadas bajo
el rgimen del Cdigo de Enjuiciamiento Criminal, con las
cuales se dict
auto de detencin a la ciudadana NORITZA
HENRIQUEZ, por el delito de PECULADO CULPOSO, quedando
determinado desde el auto de detencin la existencia de un
hecho punible que hizo nacer la accin penal, pudindose en
consecuencia declarar la prescripcin de la misma.
En virtud de lo anteriormente expuesto, considera la Sala, que
la recurrida no incurri en el vicio denunciado, razn por la
cual, se declara sin lugar la presente denuncia interpuesta por
el Ministerio Pblico.
DECISIN
Por las razones antes expuestas, este Tribunal
Supremo de Justicia, en Sala de Casacin Penal, Administrando
Justicia en nombre de la Repblica y por Autoridad de la ley,
DECLARA SIN LUGAR
el recurso de casacin propuesto por el
Ministerio Pblico, de conformidad con lo dispuesto en el
primer aparte del artculo 467 del Cdigo Orgnico Procesal
Penal.
Publquese, regstrese y remtase el expediente.
Dada, firmada y sellada en el Saln de Audiencias
del Tribunal Supremo de Justicia, en Sala de Casacin Penal, en
Caracas a los 28 das del mes de septiembre de dos mil cinco.
Aos: 195 de la Independencia y 146 de la Federacin.
El Magistrado Presidente,
Eladio Aponte Aponte
El Magistrado Vicepresidente,

La Magistrada Ponente,

Alejandro Angulo Fontiveros

Blanca Rosa Mrmol de Len

La Magistrada,
Suplente,
Deyanira Nieves Bastidas

El Magistrado
Fernando Gmez

La Secretaria,
Gladys Hernndez Gonzlez

BRMdeL/hnq.
RC. Exp. N 04-0234
VOTO SALVADO
El Magistrado Doctor ALEJANDRO ANGULO FONTIVEROS, lamenta
disentir de sus honorables colegas, Magistrados Doctores ELADIO
RAMN APONTE APONTE, BLANCA ROSA MRMOL DE LEN (Ponente),
DEYANIRA NIEVES BASTIDAS y FERNANDO GMEZ, en relacin con la
decisin que antecede. Opinin mayoritaria que el Magistrado
disidente respeta pero no comparte, por lo cual con toda la
debida consideracin se permite salvar su voto basndose en las
razones siguientes:
La Sala Penal declar sin lugar el recurso de
interpuesto por el representante del Ministerio
basndose en las consideraciones siguientes:

casacin
Pblico,

... Respecto a este punto, es decir, la errnea interpretacin

de las normas invocadas como violentadas por la Corte de
Apelaciones, considera la Sala que no asiste la razn a los
recurrentes, toda vez que la recurrida, si bien no ahond en
cuanto a todos aquellos actos que pudieran interrumpir la
prescripcin, haciendo un anlisis exhaustivo de los mismos, s
tom en consideracin como punto de partida para calcular la
prescripcin ordinaria, el auto de detencin que le fuera
dictado a la ciudadana NORITZA DEL VALLE HENRIQUEZ VLIZ, en
fecha 15 de julio 1999, en virtud de que los hechos acontecidos
en la presente causa se iniciaron con el Cdigo de
Enjuiciamiento Criminal y en vigencia de la derogada Ley
Orgnica de Salvaguarda del Patrimonio Pblico ....
De lo anterior se evidencia que el ltimo acto
interruptivo lo constituy el auto de detencin dictado el 15
de julio de 1997, por el Juzgado Cuarto de Primera Instancia en
lo Penal y de Salvaguarda del Patrimonio Pblico de la
Circunscripcin Judicial del Estado Monagas contra la ciudadana
NORITZA DEL VALLE HENRIQUEZ VLIZ.
El artculo 110 del Cdigo Penal
interrumpen la prescripcin as:

establece

las

causas

que

... Se interrumpir el curso de la prescripcin de la accin

penal
por
el
pronunciamiento
de
la
sentencia,
siendo
condenatoria, o por la requisitoria que se libre contra el reo,
si ste se fugare.
Interrumpirn tambin la prescripcin el auto de detencin o de
citacin para rendir indagatoria y las diligencias procesales
que les sigan .....

Ahora bien: entendida la prescripcin como el decaimiento de la

accin penal debido a la falta de impulso procesal, considero
que la Sala debi declarar con lugar el recurso de casacin
interpuesto por el Ministerio Pblico pues la accin penal no
est prescrita porque despus del auto de detencin dictado
contra la ciudadana NORITZA DEL VALLE HENRIQUEZ VLIZ se
suscitaron actos procesales que palmariamente interrumpieron la
prescripcin de la accin penal.
En efecto, en el folio 2292 de la dcima pieza del expediente
consta que la ciudadana NORITZA DEL VALLE HENRIQUEZ VLIZ
compareci el 5 de mayo de 1998 ante el Juzgado Segundo de
Primera Instancia en lo Penal de la Circunscripcin Judicial
del Estado Monagas y design a la ciudadana abogada BRGIDA
BELLO como su Defensora definitiva.
As mismo (en el folio 2637 de la dcima primera pieza del
expediente) consta que el 18 de octubre de 1999 el Juzgado
Primero de Primera Instancia para el Rgimen Procesal
Transitorio del Circuito Judicial Penal del Estado Monagas (que
se avoc al conocimiento de la causa en virtud de la Resolucin
N 40 del 16 de julio de 1999 emanada del extinto Consejo de la
Judicatura) remiti el expediente a la Fiscala Superior de esa
Circunscripcin Judicial y segn lo establecido en el numeral 3
del artculo 507 del Cdigo Orgnico Procesal Penal derogado.
Aparte de eso, consta del folio 1 al folio 53 de la dcima
segunda pieza del expediente la acusacin formulada el 6 de
junio de 2002 por las ciudadanos abogados MARIALEJANDRA BARRERA
LVAREZ y JOS GREGORIO CASTAEDA MORA, Fiscales Duodcimo y
Vigsimo Sexto del Ministerio Pblico al nivel Nacional, contra
los ciudadanos NORITZA DEL VALLE HENRIQUEZ VLIZ, por la
comisin del delito de peculado culposo, tipificado en el
artculo 59 de la Ley Orgnica de Salvaguarda del Patrimonio
Pblico; AMELIA MARGARITA MEZA, por la comisin del delito de
peculado doloso propio, tipificado en el artculo 58 eiusdem;
y ARACELYS (sic) TERESA RIVAS QUIJADA, por la comisin del
delito de peculado doloso propio en grado de cooperadora
inmediata,
tipificado en el artculo 58 ibdem en relacin
con el artculo 83 del Cdigo Penal.
Por todo ello insisto- en el presente caso no
oper la llamada prescripcin ordinaria que deba servir de
base para el clculo de la extraordinaria y por ende debi
declararse con lugar el recurso interpuesto por el Ministerio
Pblico.

Dejo as expresadas las razones de mi voto salvado.

Fecha ut supra
El Magistrado Presidente,
ELADIO RAMN APONTE APONTE
El Magistrado Vicepresidente,
ALEJANDRO ANGULO FONTIVEROS
Disident
La Magistrada,

BLANCA ROSA MRMOL DE LEN

Ponente
La Magistrada,
DEYANIRA NIEVES BASTIDAS
El Magistrado Suplente,
FERNANDO GMEZ
La Secretaria
GLADYS HERNNDEZ GONZLEZ
Exp. 04-234
AAF/ap
VOTO SALVADO
Quien suscribe, Fernando Gmez, Magistrado Suplente de la Sala
de Casacin Penal del Tribunal Supremo de Justicia, razona su
voto salvado en la presente decisin mediante la siguiente
argumentacin:
La representacin fiscal, recurrente en la presente causa,
interpuso formal recurso de casacin contra la decisin del
Juzgado Tercero de Primera Instancia en Funcin de Control del
Circuito Judicial Penal del Estado Monagas, que declar el
Sobreseimiento de la Causa, de conformidad con lo dispuesto en
el numeral 3 del artculo 318 del Cdigo Orgnico Procesal
Penal, en concordancia con el numeral 3 del artculo 330
ejusdem y el artculo 48 del mismo texto adjetivo, estimando
que haba operado la prescripcin de la accin que se deriva
del delito de PECULADO CULPOSO, tipificado en el artculo 59 de
la derogada Ley Orgnica de Salvaguarda del Patrimonio Pblico.
La mayora de la Sala declar sin lugar el recurso de
casacin, considerando que el Juzgado de Control y la Corte de
Apelaciones del Circuito Judicial Penal del Estado Monagas, el
primero al decretar el sobreseimiento de la causa y la otra, al
confirmar la susodicha decisin, dejaron establecido que a la
ciudadana NORITZA DEL VALLE HENRIQUEZ VLIZ, le fue dictado

auto de detencin por el extinto Juzgado Cuarto, en fecha 15 de

julio de 1997 por el delito de PECULADO CULPOSO, estipulado en
el artculo 59 de la hoy derogada Ley Orgnica de Salvaguarda
del Patrimonio Pblico.
Consider la Sala que en la decisin contentiva del auto de
detencin que le fuera dictado a la indiciada, bajo el rgimen
del derogado Cdigo de Enjuiciamiento Criminal, en fecha 15 de
junio de 1997, se cumpli con el requisito de la comprobacin
del hecho punible en referencia, conforme a lo establecido en
el artculo 182 del derogado cdigo, indicando que tales
requisitos permanecieron en el tiempo, toda vez que el
Ministerio Pblico, luego de que dicha causa entr en el nuevo
rgimen procesal penal, tom en consideracin para fundamentar
su acusacin, todas las actuaciones que fueron recabadas bajo
el pasado rgimen procesal, con las cuales se dict auto de
detencin a la encausada, quedando determinado con la aludida
actuacin la existencia de un hecho punible que hizo nacer la
accin penal, pudiendo -en criterio de la mayora- declarar la
prescripcin de la misma.
Tambin decidi la mayora de la Sala que la recurrida no
incurri en el vicio denunciado, declarando SIN LUGAR el
recurso de casacin propuesto por el Ministerio Pblico.
En primer trmino, quien disiente, se acoge al criterio que
viene sealado en la jurisprudencia de esta Sala, en materia de
Salvaguarda del Patrimonio Pblico cuando seala: el
presunto infractor fuere funcionario pblico (sic), -como es el
caso- la prescripcin comenzar a contarse desde la fecha de
cesacin
en
el
cargo
o
funcin
que
se
ejerce,
independientemente del tipo de delito y de la especie y
cantidad de la pena que pueda corresponderle. Y es que ello es
as, por lo establecido taxativamente en el artculo 102 de la
Ley Orgnica de Salvaguarda del Patrimonio Pblico, vigente
para el momento en que se inici esta causa, que es del
siguiente tenor:
Las acciones penales, civiles y administrativas derivadas de
la presente Ley, prescribirn por cinco aos, los cuales se
contarn siguiendo las reglas establecidas en el Cdigo Penal.
Sin embargo, cuando el infractor fuere funcionario pblico, la
prescripcin comenzar a contarse desde la fecha de cesacin en
el cargo o funcin, y si se tratare de funcionarios que gocen
de inmunidad, se contar a partir del momento en que sta se
hubiere cesado o haya sido allanada.
(Resaltado del
exponente).
Como puede evidenciarse del contenido de la norma
transcrita, no podemos obviar para ello, el hecho de la fecha
en que el funcionario hubiere cesado en el cargo. En el caso
concreto de la ciudadana NORITZA DEL VALLE HENRIQUEZ VLIZ, se
debi tener en cuenta que sta se desempe como Directora de
Administracin de la Alcalda del Municipio Maturn, del Estado
Monagas, desde el 2 de enero de 1996, hasta el 27 de junio de
1997, esta como ltima oportunidad a partir de la cual se debi
comenzar a contar la prescripcin de la accin penal.

As consta suficientemente en autos, mediante un acta

contentiva de un oficio
-no desvirtuada durante el procesoque seala expresamente la fecha efectiva en la que la
sindicada fue separada de sus labores, desde cuya oportunidad
transcurrieron cuatro (4) aos, once (11) meses y nueve (9)
das, despus de la presunta
cesacin en el cargo de la
ciudadana en mencin, es decir veintin (21) das antes de la
extincin del trmino prescriptivo, efectivamente el da 6 de
junio de 2002, cuando el Ministerio Pblico interpuso la
respectiva
acusacin
en
contra
de
la
indiciada,
por
considerarla autora del delito de PECULADO CULPOSO, tipificado
y penado en el artculo 59 de la derogada
Ley Orgnica de
Salvaguarda del Patrimonio Pblico. Oportunidad esta en que
nuevamente naci la posibilidad de prescripcin.

Una vez ms, quien discrepa, reitera el criterio, que con la

actuacin realizada por el Ministerio Pblico, la prescripcin
de la accin penal fue formal y legalmente interrumpida.
En relacin con la interpretacin gramatical que la Magistrada
ponente del presente recurso hace del vocablo separada,
observo lo siguiente:
Con el respeto que me merece la
argumentacin, no la
comparto, por cuanto considero que los
principios constitucionales y procesales del debido proceso,
como son el derecho a la defensa; y la presuncin de inocencia,
que amparan a la sindicada desde el momento que result
investigada por los hechos en referencia, se encuentran por
encima de la aludida interpretacin. Es obvio, que no se poda
calificar jurdicamente que esta ciudadana hubiese cesado en
sus
funciones,
por
cuanto
la
situacin
slo
quedara
debidamente determinada ante una decisin judicial que hubiere
quedado
definitivamente
firme,
que
demostrara
su
responsabilidad, hecho que no consta en autos que haya
ocurrido.
Respecto a la argumentacin dada por la Magistrada ponente en
relacin con la prescripcin de la accin penal establecida en
artculo 110 del Cdigo Penal, que a ttulo meramente
enunciativo trascribo de manera parcial:
.. Interrumpirn tambin la prescripcin el auto de detencin
o de citacin para rendir indagatoria y las diligencias
procesales que le sigan; pero si el juicio, sin culpa del reo,
se prolongare por un tiempo igual al de la prescripcin
aplicable ms la mitad del mismo, se declarar prescrita la
accin penal.
(....)
La prescripcin interrumpida comenzar a correr nuevamente
desde el da de la interrupcin.
(Resaltados del disidente).
Al respecto y en nuestro criterio, la prescripcin
de la accin penal fue interrumpida, no slo por las
declaracin indagatoria rendida por la sindicada, sino por

otras
diligencias
procesales
posteriores
que
constan
suficientemente
en
autos,
argumentacin
que
respaldo,
acogiendo el criterio esbozado en el fallo de
la Sala
Constitucional de este Mximo Tribunal, en sentencia de fecha
25 de junio de 2001, con ponencia del Magistrado JESS EDUARDO
CABRERA ROMERO, que a los mismos efectos sealados ut supra,
es parcialmente transcrita, por cuanto considero es aplicable
al presente caso:
...El artculo 110 del Cdigo Penal seala las causales de
interrupcin de la prescripcin.
1)
La primera de ellas es la sentencia condenatoria,
que claro est al llegar al fin el proceso mediante sentencia,
mal puede correr prescripcin alguna, ya que la accin qued
satisfecha.

2)
Si el reo se fuga antes o durante el juicio,
mediante la requisitoria librada contra el imputado.
3)
El auto de detencin o de citacin para rendir
indagatoria, figuras que actualmente no existen en el Cdigo
Orgnico Procesal Penal, y las diligencias procsales que les
sigan.
Dado que el Cdigo Orgnico Procesal Penal seala que el
proceso comienza en la fase investigativa, la citacin del
imputado o su declaracin como tal en dicha fase, que es la
equivalente a la citacin para rendir declaracin, se convierte
en actos interruptivos de la prescripcin.
4) El desarrollo del proceso, que corresponde a las diligencias
procsales que le siguen a la citacin para rendir declaracin,
como se seal antes. Por lo que mientras el proceso se
encuentre vivo, la prescripcin se va interrumpiendo, en forma
sucesiva.
Todos estos actos interruptivos hacen que comience a correr de
nuevo la prescripcin desde el da de dichos actos... No puede
pensarse en una causa penal que se paralice, (aunque podra
suceder) y menos con el sistema del Cdigo Orgnico Procesal
Penal...
ya
que
mientras
el
proceso
se
ha
estado
desenvolviendo, la prescripcin se ha ido interrumpiendo....
En este caso especifico, soy conteste con lo que apunta el
Magistrado Cabrera, en su destacada interpretacin, sobre la
prescripcin de la accin penal, cuando expresa que: .
mientras el proceso se encuentre vivo, la prescripcin se va
interrumpiendo, en forma sucesiva, en consecuencia todos estos
actos interruptivos hacen que comience a correr de nuevo la
prescripcin desde el da de dichos actos. Y es que as debe
interpretarse, por que no fue la intencin del legislador, que
en presencia de delitos tan aberrantes como los establecidos en
la derogada Ley Orgnica de Salvaguarda del Patrimonio Pblico,
-en conocimiento de causa por parte del colectivo- del retardo

procesal
que
se
operaba
con
el
derogado
Cdigo
de
Enjuiciamiento Criminal, stos
pudiesen quedar impunes con
tanta facilidad. Es mi criterio que el supuesto de hecho
establecido en el artculo 102 de la derogada ley que regulaba
la materia contra el patrimonio pblico, intrnsecamente lo que
pretenda era la aplicacin del principio de celeridad
procesal, nunca que el transcurso del tiempo permitiera la
impunidad de delitos tan graves como los que atentan contra la
propiedad de la nacin.
Afortunadamente hoy es etapa superada cuando la Constitucin
del 99, de la Repblica Bolivariana de Venezuela consagra la
imprescriptibilidad de tales delitos.
Por todas y cada una de las argumentaciones que al respecto han
sido dadas, considero que en modo alguno la Sala ha debido
expresar que la recurrida no incurri en el vicio denunciado,
sino que por el contrario, ha debido declarar con lugar el
recurso de casacin interpuesto por el Ministerio Pblico, a
objeto de que los hechos hubieren quedado debidamente aclarados
con las consecuencias de fondo que se hubieren producido
durante el proceso.
Por
las
consideraciones
que
han
sido
anotadas
quedan
planteadas las razones por las cuales disiento de la decisin
aprobada por la mayora de esta Sala. En la fecha oportuna de
presentacin del presente voto salvado.
El Magistrado

Presidente,

Eladio Aponte Aponte

El MagistradoVicepresidente (E),
Alejandro Angulo Fontiveros
La Magistrada Ponente,
Blanca Rosa Mrmol de Len
La Magistrada,
Deyanira Nieves Bastidas
El Magistrado Suplente Disidente
Fernando Gmez
La Secretaria,
Gladys

Hernndez Gonzlez

Exp. N 04-0234