Olga Vernica Garca

Derecho Mercantil

Introduccin
La S.A. posee una estructura jurdica que la hace especialmente adecuada para
realizar empresas de gran magnitud, que normalmente quedan fuera del campo de accin
de los individuos o de las sociedades de tipo personalista, que carecen de capital suficiente
para acometerlas o que no consideran prudente aventurarlo en una empresa que, de
fracasar, podra conducirlos a la ruina y que en muchas ocasiones, ha de subsistir durante
un lapso superior al de la duracin de la vida humana, por lo que la S.S se convirti en el
instrumento operativo y frmula jurdica por excelencia de la gran empresa,
Las personas morales por ser una ficcin jurdica, no existen en la realidad, no
pueden ejercitar materialmente las que le corresponden, las necesitan efectuar por medio
de personas reales y estas personas reales son los que constituyen los rganos de la
sociedad.
El desenvolvimiento normativo de la Sociedad Annima, ha generado tres
categoras de rganos que evocan los tres poderes de la teora constitucional clsica, el
poder Legislativo, Ejecutivo y Judicial o de control. El poder legislativo se vera reflejada en
el rgano deliberante, que es la Asamblea General (Generalversammlung), el poder
ejecutivo tiene su homnimo en el rgano de la Administracin (Vorstand) y el poder
Judicial tiene su equivalente es el rgano de vigilancia o control de gestin (Aufsichtsrat).

La Asamblea General, se integra por todos los socios y se encarga de tomar las
decisiones que afectan directamente la existencia de la sociedad. Aqu encontramos las
asambleas generales y las asambleas constitutivas, quienes son los rganos soberanos y
supremos de la S.A. tal y como lo marca el artculo 178 de la LGSM. La Asamblea General
de Accionistas es el rgano Supremo de la Sociedad; podr acordar y ratificar todos los
actos y operaciones de sta y sus resoluciones sern cumplidas por la persona que ella
misma designe, o a falta de designacin, por el Administrador o por el consejo de
Administracin.
Los rganos de gestin, administracin o representacin: son aquellos que tienen
una funcin externa y representa jurdicamente a la sociedad mercantil encargndose de
desarrollar materialmente del objeto social. Entre ellos podemos encontrar a los cuerpos de
administracin tales como mesas directivas, consejos de administracin, gerentes,
directores generales, y el ms comn ha sido el administrador nico.
Los rganos de vigilancia, son aquellos que tienen una funcin mixta ya que vigilan
el desempeo de la sociedad tanto al interior como al exterior de la misma. En este tipo de
rganos se encuentran los comisarios y el consejo de vigilancia. Estos rganos se
encuentran facultados para sancionar y en su caso destituir a los rganos de
administracin.

Olga
Verni
ca
Garca

Enero
2015

Concepto
Existe bajo una denominacin y est compuesta exclusivamente por socios cuya
obligacin se limita al pago de sus acciones, no respondiendo de las deudas sociales con
su patrimonio propio (art. 87 LGSM)-

Requisitos de funcionamiento

Dos socios como mnimo y que cada uno de ellos suscriba por lo menos:
Que el contrato social establezca el monto mnimo.
Exhibir en dinero en efectivo, cuando menos el 20 % del valor de cada accin

pagadera en numerario.
Exhibir ntegramente el valor de cada accin que haya de pagarse, en todo o
en parte con bienes distintos del numerario.

En la sociedad annima, se indicara un capital mnimo que no podr ser inferior al

que fijen los artculos 62 y 89 de LGSM.

Puede constituirse (art. 90 LGSM)

Por comparecencia ante notario de las personas que otorguen la escritura

Por suscripcin pblica.

En ambos casos deber protocolizar y registrar el acta constitutiva y los estatutos (art. 101.
LGSM). Si se constituye como de capital variable, el contrato social o la Asamblea General
Extraordinaria, fijarn los aumentos de capital y emisin de acciones (art. 216 segundo
prrafo, LGSM).

rganos sociales

La asamblea general de accionistas como rgano supremo (art. 178 LGSM)

La administracin estar a cargo de uno o varios mandatarios (art. 142 LGSM)
La vigilancia estar a cargo de uno o varios Comisarios, temporales y revocables
(art. 164 LGSM).

rganos de Administracin

Doctrina
La

generalidad de la doctrina caracteriza al administrador o al consejo de

administracin como el rgano permanente de gestin de los negocios sociales y de

representacin de la sociedad. La funcin de gestin de los negocios sociales, es decir, la
de administracin strictu sensu, comprende las facultades de decidir y de ordenar la
ejecucin de las actividades que constituyen el objeto social. Esta funcin es ejercida de
forma permanente y es inherente a la vida interna de la sociedad, por lo que no afecta la
esfera jurdica de terceros.

Qu es el objeto social?
El objeto social es un contenido preceptivo que debe figurar en los Estatutos
sociales de toda sociedad, toda vez que se trata de un elemento que individualiza y
caracteriza a la sociedad. La redaccin del objeto social debe ser clara y fiel a lo que va a
ser el proyecto, la correcta mencin y delimitacin, es importante porque permite fijar el
lmite de las facultades de representacin de los administradores. La S.A se crea y
organiza para cumplir un objetivo acordado por sus fundadores; el objeto social. Y para
poder lograrlo, la S.A. deber actuar como persona, tanto para relacionarse con sus socios
como con terceros, y dicha actuacin ha de ser a travs de rganos compuestos por
personas fsicas. Y para dicho propsito la S.A requiere para actuar tres instituciones: la
Asamblea General, la Administracin y la Vigilancia.

Concepto legal
La ley general de Sociedades Mercantiles establece en su artculo 142, que La
administracin de la sociedad annima estar a cargo de uno o varios mandatarios
temporales y revocables, quienes pueden ser socios o personas extraas a la sociedad.
Luego entonces

la S.A. puede estar administrada por uno o varios mandatarios

temporales, lo anterior significa

que la administracin puede ser encomendada a un

administrador nico o bien a un cuerpo colegiado que se le denomina consejo de

administracin (art. 143 LGSM).

Competencia del rgano de administracin.

La actividad de la administracin se desglosa en varios aspectos:

Gobierno
Gestin
Direccin

Por gobierno podemos entender el derecho y deber de aplicar las disposiciones legales
y estatutarias e impulsar a los otros rganos a fin de que cumplan sus propias funciones.
Gestin es toda actividad tendiente a conservar el fin social, desarrollando el objeto social
con la expectativa de que sea rentable al administrar un patrimonio para que sea
productivo. La gestin comprende determinar la poltica empresarial, programar objetivos a
largo plazo, su desarrollo a mediano y corto plazo, la gestin engloba, la actividad de
inversin, previsin

y disposicin.

Estos tres

rubros de

la

gestin

producen,

respectivamente tres tipos de ingresos (ordinarios, financieros y extraordinarios) que se

reflejan en el balance, en los estados financieros de la S.A.
.

Obligaciones del rgano administrativo

La ley establece a travs de la LGSM en su artculo 157 Los administradores tendrn
la responsabilidad inherente a su mandato y la derivada de las obligaciones que la ley y los
estatutos les imponen. Dichos administradores debern guardar confidencialidad respecto
de la informacin y los asuntos que tengan conocimiento con motivo de su cargo en la
sociedad. Cuando dicha informacin o asunto no sean de carcter pblico, excepto en los
casos en que la informacin sea solicitada por autoridades judiciales o administrativas.
Dicha obligacin de confidencialidad estar vigente durante el tiempo de su encargo y
hasta un ao posterior a la terminacin del mismo.

En el caso de la constitucin de la empresa, el administrador debe hacerse cargo de

los documentos relativos a la fundacin de la sociedad y aquellos que se refieran a

las operaciones realizadas por los fundadores.

De la existencia y mantenimiento de los sistemas de contabilidad, control, registro,

archivo o informacin.
Del exacto cumplimiento de los acuerdos de las asambleas de accionistas
Comprobar las aportaciones sociales y sus dividendos.
Realizar la convocatoria para las asambleas.
Rendir informe de actividades ante la asamblea de accionistas.
De la realidad de las aportaciones hechas por los socios

Del cumplimiento de los requisitos legales y estatutarios establecidos con respecto a

los dividendos que se paguen a los accionistas.

Finalmente, los administradores son solidariamente responsables para con la
sociedad.

rgano de Vigilancia
La legislacin mexicana ha reglamentado la vigilancia de las S.A. En la LGSM se
incluye una seccin especfica, captulo V seccin cuarta denominado De la vigilancia de la
sociedad y abarca de los artculos 164 al 171, donde se establece la prctica de confiar el
control y la fiscalizacin a un rgano diferente facultado expresamente de la vigilancia de la
sociedad, con independencia de la misma y cuyo inters sea el de la sociedad.
Por ello, la vigilancia de una empresa consiste en supervisar y comprobar,
principalmente, la existencia de sistemas y controles adecuados en toda la organizacin,
los cuales permitan generar confianza en los empresarios respecto del cumplimiento de
objetivos, planes, metas, programas, presupuestos, proyectos, etctera, orientados a la
obtencin de beneficios para la empresa.
De acuerdo con la ley, la vigilancia de la S.A. estar a cargo de uno o varios
comisarios, temporales y revocables, quienes pueden ser socios o personas extraas a la
sociedad; sin embargo, la ley es imprecisa por cuanto al tiempo ya que no define duracin
en el encargo del comisario, adems, es recomendable que el comisario no forme parte de
la sociedad, puesto que no la representa en relacin con respecto de terceras personas,
pero tiene derecho de vigilar las operaciones sociales.

Requisitos para desempear el cargo de Comisario

No estar inhabilitado para ejercer el comercio

Ser persona fsica
No ser empleado de la sociedad, ni de la controladora o subsidiaria de la sociedad
No tener una relacin de parentesco con los administradores
Prestar garanta para asegurar las responsabilidades que pudieran contraer en el
desempeo de su encargo.

Capacidad para ejercer el comercio

Con capacidad para contratar y obligar a la sociedad que representan, conforme lo

dispuesto en el Cdigo de Comercio art. 5 CCo. Y el cdigo Civil de Baja California en sus
artculos 22, 27 y 639 CCBC) las cuales no han de estar inhabilitadas para ejercer el
comercio segn el artculo 151 de la LGSM, como lo estn los corredores, los quebrados
que no hayan sido rehabilitados (art. 12 CCo).

Ser persona fsica

En virtud de que la ley no impone a los comisarios la obligacin de desempear
personalmente el cargo, la generalidad de la doctrina mexicana, estima que puede
confiarse la vigilancia de las operaciones de la sociedad a personas morales, opinin que
inclusive fue acogida en el pasado por la legislacin bancaria, la cual facultaba a las
instituciones fiduciarias para actuar como comisarias. Sin embargo el articulo 169 estipula
que los comisarios sern individualmente responsables para con la sociedad por el
cumplimiento de las obligaciones que la Ley y los estatutos les imponen.

No ser empleado de la sociedad ni de su controladora o subsidiaria

El artculo 165 fraccin II, establece los empleados de la sociedad, los empleados
de aquellas sociedades que sean accionistas de la sociedad en cuestin por ms de 25%
del capital social, ni los empleados de aquellas sociedades de las que la sociedad en
cuestin sea accionista en ms de un cincuenta por ciento.

No tener una relacin de parentesco con los administradores

Los parientes consanguneos de los Administradores, en lnea recta sin limitacin
de grado, los colaterales dentro del cuarto y los afines dentro del segundo art. 165 fraccion
III LGSM.
Las facultades y obligaciones de los comisarios son:

Cerciorarse de la constitucin y subsistencia de que se podr prestar garanta para

los administradores y gerentes con objeto de asegurar las responsabilidades que

pudieran contraer en el desempeo de sus encargos; de lo cual debern dar cuenta

sin demora de cualquier irregularidad a la asamblea general de accionistas.

Exigir a los administradores una informacin mensual que incluya, por lo menos, un

estado de situacin financiera y un estado de resultados.

Realizar un examen de las operaciones, documentacin, registros y dems
evidencias comprobatorias, en el grado y extensin que sean necesarios para

efectuar la vigilancia de las operaciones que la ley les impone.

Rendir anualmente a la asamblea general ordinaria de accionistas un informe
respecto a la veracidad, suficiencia y razonabilidad de la informacin presentada por

el consejo de administracin a la propia asamblea de accionistas.

Hacer que se inserten en la orden del da de las sesiones del consejo de

administracin y de las asambleas de accionistas, los puntos que crean pertinentes.

Convocar a asambleas ordinarias y extraordinarias de accionistas, en caso de
omisin de los administradores y en cualquier otro caso en que lo juzguen

conveniente.
Asistir, con voz, pero sin voto, a todas las sesiones del consejo de administracin, a

las cuales debern ser citados.

Asistir, con voz pero sin voto, a las asambleas de accionistas.
Mencionar las denuncias que cualquier accionista les hayan formulado respecto de
hechos que se puedan estimar irregulares en la administracin, de lo cual lo har
saber en sus informes a la asamblea general de accionistas, as como formular las
consideraciones y proposiciones que estimen pertinentes acerca de ellas

Bibliografa
1. Ley General de Sociedades Mercantiles
2. Cdigo de Comercio
3. Cdigo Civil de Baja California

4. Annimo. Figuras asociativas previstas en la Ley General de Sociedades

Mercantiles se puede encontrar en http://www.pa.gob.mx/publica/pa07dd.htm
recuperado (23/01/2015).
5. Kim
Quezada.
Soluciones

integrales

que

dan

confianza

http://www.kimquezada.com/blog/2012-07/
recuperado (24/01/2015)
6. Annimo. Comparacin entre los rganos de administracin de la S.A. y de la S.R.L.
Banorte

se

puede

encontrar

en

https://www.circulopymebanorte.com/en/Circulo_PyME_BANORTE/AP20103_1a_Js_2a_Jr?id=42&value=AP201-03_1a_Js_2a_Jr (recuperado 23/01/2015)

7. Dvalos Torres Ma. Susana. Manual de Introduccin al Derecho Mercantil. Nostra
Ediciones S.A de C.V. Mxico D.F. 2010
8. Labariega Villanueva Pedro Alfonso. Los administradores de la Sociedad Annima.
Los ejecutivos: verdaderos capitanes de las empresas.
9. Garca Rendn Manuel. Sociedades Mercantiles. Oxford University Press. Mxico
D.F. Tercera reimpresin 1999.