O CRIME DE TRFICO DE PESSOAS NO CDIGO PENAL REVISTO

ANLISE DE ALGUMAS QUESTES

A reviso do Cdigo Penal de 2007 traz consigo uma assinalvel inovao no
que ao crime de trfico de pessoas diz respeito. Na sua verso anterior a tal reviso, o
Cdigo tipificava, no seu artigo 169, como crime de trfico de pessoas to s aquele
que se destina explorao da prostituio e de actos sexuais de relevo e, por isso,
inclua tal crime no captulo dos crimes contra a liberdade e autodeterminao sexual.
Depois dessa reviso, o tipo de crime de trfico de pessoas passa a abranger no s o
trfico destinado explorao sexual, mas tambm explorao laboral e extraco de
rgos e, por isso, passa a estar integrado no captulo relativo aos crimes contra a
liberdade pessoal. Esta alterao vem de encontro a normas de direito internacional e de
direito europeu que, j desde h alguns anos, contm esta definio ampla de trfico de
pessoas. Assim, o Protocolo Conveno das Naes Unidas contra a Criminalidade
Organizada Transnacional relativo Preveno, Represso e Punio do Trfico de
Pessoas, em especial de Mulheres e Crianas (o Protocolo de Palermo), de 2000, estatui,
no seu artigo 3, a), que a explorao a que se destina o trfico de pessoas em causa
dever incluir, pelo menos, a explorao da prostituio de outrem ou outras formas de
explorao sexual, o trabalho ou servios forados, a escravatura ou prticas similares
escravatura, a servido e a extraco de rgos. Seguem esta definio de trfico de
pessoas, no mbito da Unio Europeia, a Deciso-Quadro do Conselho de 19 de Julho
de 2002, relativa luta contra o trfico de seres humanos, no seu artigo 1, e, no mbito
do Conselho da Europa, a Conveno sobre Combate ao Trfico de Seres Humanos (a
Conveno de Varsvia), de 2005, no seu artigo 4.
Uma outra inovao a assinalar (que destaco porque sobre ela me debruarei em
particular) diz respeito punio, decorrente do n 5 do artigo 160 do Cdigo Penal
revisto, da utilizao dos servios ou rgos da vtima de trfico de seres humanos.
Trata-se de uma inovao que tambm vem de encontro a uma norma de direito
internacional, concretamente, ao disposto no artigo 19 da j referida Conveno de
Varsvia.
Diante destas inovaes, e do quadro global decorrente da reviso do Cdigo
Penal neste mbito, um vasto leque de questes poder ser abordado. Proponho-me
analisar duas dessas questes, que me pareceram de particular importncia prtica, uma
vez que das opes interpretativas que possam ser tomadas a este respeito depender
uma muito significativa diferena quanto ao alcance efectivo da punio do trfico de
pessoas, incluindo a punio do utilizador dos servios da vtima.
De acordo com o artigo 160, n 1, do Cdigo Penal revisto, na linha dos
instrumentos normativos internacionais e europeus j referidos, o trfico de pessoas
definido como a conduta de quem oferecer, entregar, aliciar, aceitar, transportar, alojar
ou acolher pessoa para fins de explorao sexual, explorao do trabalho ou extraco
de rgos por meio de violncia, rapto ou ameaa grave (a)); atravs de ardil ou
manobra fraudulenta (b)); com abuso de autoridade resultante de uma relao de
dependncia hierrquica, econmica, de trabalho ou familiar (c)); aproveitando-se de
incapacidade psquica ou de situao de especial vulnerabilidade da vtima (d)); ou
mediante a obteno do consentimento da pessoa que tem o controlo sobre a vtima (e)).
Deixando de lado a anlise de outros conceitos includos nesta definio,
proponho-me analisar o alcance e extenso do conceito de aproveitamento de situao
de especial vulnerabilidade da vtima. Trata-se de um conceito cuja interpretao
parece-me poder, partida, suscitar mais dificuldades do que os outros conceitos
utilizados na definio em causa para indicar outros meios de prtica de trfico de seres

humanos, sobretudo pela sua potencial elasticidade. E facilmente se compreende que a

maior, ou menor, extenso, e o maior, ou menor, alcance que for dado a tal conceito se
traduzir numa maior, ou menor, extenso, e num maior, ou menor, alcance da efectiva
punio do trfico de pessoas. Uma interpretao demasiado restrita pouco acrescentar
extenso e alcance j decorrentes dos outros conceitos utilizados para indicar os meios
de prtica de trfico de seres humanos. H que evitar isso, dando sentido til a esta
referncia. Um conceito mais amplo alargar o mbito da punio do trfico de pessoas,
mas pode fazer correr o risco de confundir este crime com outros crimes ou outras
infraces de menor gravidade.
Uma considerao prvia se impe, antes de mais.
A proposta de Lei apresentada pelo Governo na Assembleia da Repblica 1
diferia, a este respeito, da verso entretanto aprovada. Tal proposta falava em
aproveitamento de qualquer situao de vulnerabilidade da vtima, quando a verso
aprovada fala em aproveitamento de situao de especial vulnerabilidade da vtima. A
verso da proposta de Lei seguia mais fielmente os termos do Protocolo de Palermo,
que fala em abuso de situao de vulnerabilidade. A verso aprovada corresponde aos
termos da verso anterior do Cdigo (decorrente da Lei n 99/2001, de 25 de Agosto),
que punia (no artigo 169) apenas o trfico de pessoas destinado explorao sexual e
se referia ao aproveitamento de uma situao de especial vulnerabilidade da vtima.
Apesar de alguma aparncia em sentido contrrio (e de, portanto, ser discutvel a
oportunidade da alterao efectuada), no me parece que possa afirmar-se que tenha
sido inteno do legislador atenuar o alcance que, neste aspecto, decorre do Protocolo
de Palermo e dos termos por ele utilizados, assim como dos outros instrumentos
internacionais que seguem tal Protocolo e tais termos. Tal seria contraditrio com o
evidente e declarado propsito que subjaz reviso e que o da conformao da ordem
jurdica nacional com tais instrumentos normativos internacionais. Assim sendo, a
alterao efectuada no poder acarretar, no plano da interpretao, resultados
substancialmente diferentes dos que resultariam da verso constante da proposta de Lei,
mais fiel letra do Protocolo de Palermo.
Como vimos, a verso anterior do Cdigo (decorrente da Lei n 99/2001, de 25
de Agosto), que punia apenas o trfico de pessoas destinado a explorao sexual, j se
referia ao aproveitamento de uma situao de especial vulnerabilidade da vtima.
Pode dizer-se que o facto de a verso actual do Cdigo no se restringir ao trfico de
pessoas destinado explorao sexual torna mais importante e decisiva a opo tomada
quanto interpretao do conceito em causa.
Uma outra questo que me proponho analisar diz respeito punio da
utilizao dos servios e rgos da vtima de trfico de pessoas, punio decorrente,
como j vimos, do n 5 do artigo 160. Estatui este preceito que tal punio supe o
conhecimento da prtica do crime previsto no n 1 (j citado) e no n 2 (que pune o
trfico de menores, independentemente da utilizao dos meios referidos no n 1) do
mesmo artigo. Proponho-me analisar o sentido e alcance deste conhecimento luz da
definio das vrias categorias de dolo. Tambm me parece que desta questo
depender, em grande medida, a dimenso efectiva (at em termos quantitativos) da
punio do utilizador dos servios da vtima de trfico de pessoas, por razes que
adiante especificarei.
Antes de entrar na anlise de cada uma destas questes, justifica-se que me
detenha, ainda que brevemente, na anlise do bem jurdico protegido atravs da punio
do trfico de pessoas. Na verdade, desta considerao se poder colher, de forma
logicamente prioritria, uma luz que me guiar na tarefa interpretativa que me proponho
efectuar.
1

A seu tempo acessvel no portal do Governo (www.mj.gov.pt).

 claro que est em causa, no tipo de crime de trfico de pessoas, desde logo
pela sua insero sistemtica, o bem jurdico da liberdade pessoal. Mas no se trata de
uma qualquer violao da liberdade pessoal. Podemos dizer que uma qualificada
violao dessa liberdade pessoal que est em causa. E qualificada porque afecta de
modo particular a dignidade da pessoa humana, reduzida a objecto ou instrumento
(meio e no fim em si mesmo, luz da to famosa viso Kantiana). O prprio conceito
de trfico de pessoas evoca este sentido de mercantilizao dessas pessoas,
reduzidas a objecto, quando lhes inerente (tambm segundo a viso Kantiana) uma
dignidade, e nunca, como em relao s coisas, um preo. Tambm o conceito de
explorao, comum, na definio legal, s vrias formas de trfico para explorao
sexual ou para explorao do trabalho, tem este sentido de reificao da pessoa, da
sua degradao a meio ou instrumento para fins de satisfao sexual ou econmica de
outrem.
Est, ainda, em causa a dignidade da pessoa humana (e desta forma se encontra
um elo de ligao entre esta e as restantes formas de trfico de pessoas), para alm da
liberdade pessoal e da integridade fsica, no trfico de pessoas para extraco de rgos.
que a pessoa no tem um corpo, um corpo. E a explorao comercial do seu corpo,
ou de partes do seu corpo, no pode deixar de a atingir na sua dignidade de pessoa.
E tambm por isso, porque est em causa a explorao comercial do corpo, est
em causa essa dignidade, de modo particular, na explorao da prostituio e isso que
justifica a sua considerao especfica em relao a outras formas de trabalho (porque
no pode equiparar-se a outras formas de trabalho, independentemente do tratamento
jurdico que lhe seja dado em geral).
Est, pois, em causa, no trfico de pessoas, para alm da liberdade pessoal, a
dignidade da pessoa humana. isso que confere particular gravidade a este crime. E tal
no pode, obviamente, ser ignorado na interpretao dos conceitos e na anlise das
questes que giram em torno da punio desse crime.
Mas vejamos, ento, como superar as dificuldades que podero surgir da
interpretao do conceito de aproveitamento de uma situao de especial
vulnerabilidade da vtima. Tais dificuldades compreendem-se facilmente a partir de
uma questo como a seguinte.
Ser a pobreza (ou, at, a pobreza extrema), quase sempre presente nas situaes
de imigrao para fins laborais, ou nas situaes de exerccio da prostituio, uma
situao de especial vulnerabilidade? No chegaremos demasiado longe por esta via?
Mas que situaes configuraro, ento, uma situao de especial vulnerabilidade? E
que tipo de prticas configurar uma situao de aproveitamento?
No podemos ignorar que estamos perante um crime contra a liberdade pessoal
como vimos. Mas a distino entre uma conduta autenticamente livre e uma conduta
no livre nem sempre clara. H, a este respeito, muitas zonas de penumbra, no apenas
zonas absolutamente claras e zonas absolutamente escuras. A conduta no livre no
apenas a que fruto da vis absoluta, da violncia ou da completa privao da liberdade
de locomoo. A liberdade no se situa num plano etreo e abstracto, relativa a
situaes concretas, onde vrios factores, com maior ou menor intensidade, a podem
limitar e condicionar.
por isso que, com clareza, o Protocolo de Palermo (tal como, na sua sequncia,
a Conveno de Varsvia e a Deciso-Quadro do Conselho de 19 de Julho de 2002)
estatui, no seu artigo 3, b), que o consentimento da vtima de trfico de pessoas
irrelevante se tiver sido utilizado qualquer um dos meios referidos na alnea a) (onde se
inclui o aproveitamento de uma situao de vulnerabilidade). Esse aproveitamento e
essa vulnerabilidade tornam inautntico tal consentimento como manifestao de
liberdade. No se trata de ser paternalista (substituir-se vtima no juzo sobre o seu

prprio bem), mas de ser realista (no acreditar, ilusoriamente, numa qualquer
manifestao externa de vontade).
Compreende-se a importncia do destaque que dado pelos instrumentos
normativos em questo irrelevncia do consentimento da vtima. Uma manifestao
externa (e, at, formal) de consentimento poderia servir de fcil pretexto para encobrir
situaes contrrias genuna e autntica liberdade das pessoas. Dessa irrelevncia em
casos de aproveitamento de situaes de vulnerabilidade da vtima poder, pelo
contrrio, decorrer um muito mais amplo alcance da punio do trfico de pessoas.
Ser importante assinalar, a este respeito, como, a propsito da consagrao
dessa irrelevncia no texto do Protocolo de Palermo, se digladiaram os adversrios e os
partidrios da legalizao da prostituio2. claro que so questes distintas a da
punio do trfico de pessoas para explorao da prostituio e a da criminalizao, ou
legalizao, da explorao da prostituio em geral. Mas considerar irrelevante o
consentimento em situaes de aproveitamento de uma situao de vulnerabilidade
(onde podero enquadrar-se um grande nmero de mulheres que exercem a prostituio)
poder ter um alcance prtico que se aproxima daquele que poder ter a criminalizao
da explorao da prostituio em geral, tal como, inversamente, considerar a relevncia
desse consentimento poder ter um alcance prtico prximo daquele que poder ter a
legalizao da prostituio.
Mas, por outro lado, h que traar fronteiras. No pode a punio do trfico de
pessoas confundir-se com a punio da explorao da prostituio em geral, que se
reveste de gravidade menor (independentemente das opes de poltica criminal que,
quanto a esta, sejam tomadas). O Cdigo Penal, na verso anterior (artigo 170) como
na verso posterior reviso de 2007 (artigo 169), pune autonomamente o lenocnio,
em termos obviamente mais brandos (sobretudo no que toca ao lenocnio simples) do
que os do trfico de pessoas.
Por outro lado, tambm no plano da explorao laboral se impe traar uma
fronteira entre o trfico de pessoas e o auxlio imigrao ilegal (tambm ele associado,
na maior parte dos casos, a situaes de pobreza e vulnerabilidade) e entre o trfico de
pessoas e qualquer situao de desrespeito dos direitos laborais (sendo certo que a
garantia destes direitos se justifica precisamente porque a relao laboral supe, em
geral, uma situao de vulnerabilidade da parte do trabalhador).
H, pois, que traar estas fronteiras. Para isso, poderemos socorrer-nos de alguns
auxlios.
O primeiro desses auxlios vem-nos dos trabalhos preparatrios do Protocolo de
Palermo. A se refere que o aproveitamento de uma situao de vulnerabilidade supe
que a vtima no tenha outra alternativa real e aceitvel seno submeter-se ao trfico.
Esta mesma expresso foi retomada no artigo 1, c), da Deciso-Quadro do Conselho de
19 de Julho de 2002.
de salientar, pois, que a alternativa em causa h-de ser real e aceitvel. Pode,
pois, haver alternativas no aceitveis. Poder, partida, dizer-se, por exemplo, que a
fome ser uma alternativa, mas no aceitvel
Um outro auxlio para desbravar caminho nesta tarefa interpretativa o da
descrio emprica de alguns indcios que podem funcionar como sintoma de
aproveitamento de uma situao de vulnerabilidade. o que tem feito a Organizao
Internacional do Trabalho, atravs da definio de linhas-guia para a identificao do
trabalho forado3. Esses indcios sero a violncia fsica ou sexual, a restrio de
movimentos dos trabalhadores (proibio de sada do local de trabalho, restries ao
2

Ver Monica O Connor e Grainne Healy, The Links Between Prostitution and Sex Trafficking: a Briefing
Hanbook, 2006, htpp://action.web.ca/home/catw/attach/handbook.pdf, pg. 10.
3
Ver Human Trafficking and Forced Labor Exploitation Guidance for Legislation and Law
Enforcement, ILO, Genebra, 2005.

contacto com pessoas e ambientes alheios relao de trabalho, tudo isso com eventual
propsito de maximizar a produtividade), o trabalho como forma de pagamento de uma
dvida (a debt bondage, uma situao que, em muitos casos, se aproxima da escravatura,
em que, de algum modo, a pessoa serve de garantia desse pagamento e em que, com
frequncia, o prprio montante da dvida sobrevalorizado ou no chega, sequer, a ser
determinado), a reteno de salrios ou a recusa de pagamento destes sem justa causa, a
reteno de passaportes ou documentos de identificao (com os inerentes riscos de
expulso a qualquer momento, ou a impossibilidade de prova da identidade) e a ameaa
de denncia s autoridades (sobretudo as relativas imigrao) da situao de
ilegalidade. Para alm destas situaes mais evidentes e incontroversas, a O.I.T no tem
considerado a simples circunstncia de o salrio ser inferior ao mnimo legal como
indcio de trabalho forado, embora o possa ser se estiver associado a outros indcios, ou
se se verificar uma grande desproporo entre o montante do salrio e o nmero de
horas de trabalho.
No que explorao da prostituio diz respeito, tambm tm sido indicados por
vrios organismos alguns indcios que podero ajudar a distinguir a situao de trfico
de outras situaes de exerccio da prostituio.
Assim, por exemplo, as autoridades policiais de Essen, na Alemanha, indicam os
sinais seguintes4: fecho mecnico de entradas e sadas dos locais de exerccio da
prostituio (ou vigilncia desses locais com guardas), controlo electrnico de
movimentos ou outras formas de limitao da liberdade de movimentos, janelas com
barras, privao de passaportes ou documentos de identificao, desconhecimento de
qualquer lngua para alm da lngua nativa, desconhecimento da forma de entrada no
pas de destino, preos de servios abaixo dos do mercado, impossibilidade de gerir
autonomamente os rendimentos da actividade, situaes de ansiedade ou abandono,
obrigao de obter determinado rendimento dirio, obrigao de pagamento de dvidas
de montante elevado.
A polcia holandesa tambm indica vrios sinais, fazendo corresponder a cada
um deles uma determinada pontuao, conforme a sua maior ou menor relevncia
indiciria5: privao de documentos de identificao (10 pontos), ilegalidade da
permanncia no pas de destino (10 pontos), documentos falsificados (10 pontos),
impossibilidade de gesto autnoma dos rendimentos (10 pontos), rendimentos
destinados ao pagamento de dvidas (10 pontos), privao da liberdade de movimentos
(10 pontos), obrigao de obteno de um rendimento dirio mnimo (10 pontos),
obrigao de aceitao de determinado tipo de prticas sexuais (10 pontos), isolamento
social (10 pontos), ameaas de violncia fsica ou sinais de violncia fsica (10 pontos),
chantagens ou ameaas sobre a famlia (10 pontos), medo (10 pontos), atitude servil (10
pontos), documentos obtidos por terceiros (8 pontos), subtraco de uma parcela
substancial dos rendimentos da actividade (6 pontos), actividade sem horrio ou com
um nmero de horas desproporcionado (6 pontos), ausncia de alojamento prprio (6
pontos), dificuldade em localizar o local de exerccio da actividade (4 pontos),
nacionalidade de um pas normalmente identificado como pas de origem das redes de
trfico (4 pontos).
De acordo com a experincia italiana, so sinais indicadores de uma situao de
trfico de pessoas para fins de explorao sexual6: violncia sexual ou de outro tipo;
reteno dos passaportes pelo proxeneta; controlo contnuo, normalmente atravs de
telemvel; obrigao de informao a respeito de todos os rendimentos da actividade,
4

Apud Anti-Trafficking Modules for Judges and Prosecutors, Internacional Center for Migration Policy
Development, Viena, 2005, pgs. 107 e 108.
5
Apud, Anti-Trafficking, cit, pgs 108 e 109.
6

Apud, Anti-Trafficking, cit, pg. 109.

com sanes em caso de ocultao; atribuio ao proxeneta de uma percentagem

superior a metade dos ganhos, mesmo assim com obrigao de pagamento do sustento
por parte da mulher; deciso sobre horrios e outras condies de trabalho sem qualquer
participao da mulher; obrigao de aceitao de qualquer cliente e de relaes sexuais
no protegidas; deciso do preo dos servios apenas pelo proxeneta; obrigao de
prtica de um nmero mnimo de relaes sexuais, independentemente das condies de
sade; proibio de regressar ao pas de destino; regressos temporrios a esse pas
decididos pelo proxeneta e sujeitos ao seu controlo estrito; ameaas aos familiares no
pas de origem; isolamento social e desconhecimento da lngua do pas de destino;
extrema pobreza; obrigao de pagamento das despesas de viagem, sendo estas, com
frequncia, inflacionadas ou no fixadas com preciso; manipulao de ritos religiosos e
supersties para reforo do poder do proxeneta (no caso particular de mulheres
nigerianas); medo de que a condio de prostituta seja revelada no pas de origem.
Como sinais indicadores comuns ao trfico para explorao laboral e para
explorao sexual, o Manual do International Center for Migration Policy Development
que vimos citando7 indica os seguintes: reteno de documentos pelo traficante;
proibio ou restrio de contactos com outras pessoas para alm do traficante e,
mesmo, com outras pessoas tambm a este sujeitas; ameaas para no abandonar a
actividade; isolamento, desconhecimento da lngua do pas de destino e separao de
amigos e parentes; actividades ligadas a organizao criminosas.
A utilizao legal de conceitos indeterminados como os de vulnerabilidade ou
de especial vulnerabilidade, sem mais especificaes, pode conduzir a que se
restrinjam os casos neles enquadrveis a situaes extremas, que at poderiam
enquadrar-se noutros conceitos tambm utilizados na definio dos meios de prtica de
trfico de pessoas (violncia, rapto, ameaa grave, etc.) e sem conferir um
significativo sentido til a tais conceitos. E, por isso, h quem defenda a necessidade de
especificao legal desses conceitos.
exemplar, a este respeito, o caso Siliadiny c. France, apreciado no Tribunal
Europeu dos Direitos do Homem8 luz do artigo 4 da Conveno Europeia dos
Direitos do Homem, que probe a servido e o trabalho forado. Uma jovem togolesa de
15 anos efectuava servios domsticos sem retribuio, durante quinze horas por dia e
durante sete dias por semana. Os seus documentos estavam na posse dos patres, com o
pretexto de que serviriam para a sua regularizao, o que, porm, nunca veio a suceder e
criou nessa jovem um constante receio de vir a ser expulsa. O tribunal francs que
analisou o caso inicialmente no considerou que se tratasse de uma situao de trabalho
forado ou de aproveitamento de vulnerabilidade, porque a jovem em questo podia
telefonar para casa, exprimia-se bem em francs, nunca se queixou das condies de
trabalho e estava sujeita a uma carga horria excessiva, mas no a ponto de se
considerar que as suas condies de trabalho fossem atentatrias da dignidade humana.
Para tal, seria necessrio que o trabalho fosse insalubre ou exigisse uma fora fsica
superior s capacidades do trabalhador, ou que se verificassem agresses ou insultos. O
Tribunal Europeu dos Direitos do Homem considerou que a situao descrita colocava a
jovem em questo completamente merc do empregador e que a sua aceitao das
condies de trabalho no poderia considerar-se livre, dado o seu receio constante de
expulso. Censurou a legislao francesa pela sua ambiguidade e por a indeterminao
de conceitos nela utilizados no permitir que uma situao como esta no seja
considerada trabalho forado.
Um outro caso, este da Blgica, tambm ilustra as dificuldades da ausncia de
especificao legal das situaes de aproveitamento de vulnerabilidade 9. Uma jovem
guineense efectuava servios domsticos e no recebeu salrios durante nove meses. O
7
8

Ver pg. 110.

Ver htpp//www.echr.coe.int/ECHR/FR/Header/CaseLaw/Hudoc/Hudoc+databaseRelatIreneu Barreto

seu patro retinha os seus documentos de identificao e a sua permanncia na Blgica

no estava regularizada. De acordo com o Cdigo de Imigrao belga vigente na altura,
as situaes de irregularidade e de pobreza (ou situao precria) configuravam uma
situao de vulnerabilidade Neste aspecto, a lei belga limitava a indeterminao deste
conceito (ao contrrio da Lei francesa acima referida). No entanto, j se mantinha essa
indeterminao quanto s prticas que pudessem configurar, da parte do empregador,
abuso dessa vulnerabilidade (no eram, designadamente, especificadas situaes
como a reteno de documentos ou salrios). Por este motivo, e porque se tinha provado
que o empregador se esforou por regularizar a situao dessa jovem, este no foi
condenado por trabalho forado.
Num outro caso, o Tribunal Correccional de Lige, numa sentena de 2004,
pronunciou-se sobre a situao de um trabalhador que recebia um salrio de um euro
por hora e trabalhava durante 50 horas por semana, sem qualquer proteco social, e que
afirmava que s a sua muito precria condio econmica, e as suas necessidades de
sobrevivncia, o tinham levado a aceitar trabalhar nessas condies. Poderia considerarse que estaramos perante um exemplo de uma situao em que, de acordo com a
expresso usada nos trabalhos preparatrios do Protocolo de Palermo, a esse trabalhador
no resta uma alternativa real e aceitvel para alm da aceitao do trabalho nessas
condies. No entanto, o Tribunal no entendeu assim, salientando que o empregador
permitia que o trabalhador deixasse o trabalho a qualquer momento.
Tal como essa Lei belga, h outras legislaes que especificam, de uma ou de
outra forma, as situaes enquadrveis no conceito de abuso de vulnerabilidade10.
Assim, por exemplo, o Cdigo Penal alemo, no seu artigo 233, que pune o
trfico de pessoas para explorao laboral, fala em aproveitamento de uma situao de
abandono ou necessidade decorrente da permanncia num pas estrangeiro. Pode dizerse que esta especificao no vai muito mais longe do que o conceito de abuso de
vulnerabilidade do Protocolo de Palermo. Na prtica judiciria, o enquadramento neste
conceito tem sido reservado a situaes extremas de uso de violncia fsica, privao da
liberdade de movimentos ou ameaas graves.
Em Itlia, o artigo 600 do Cdigo Penal (na verso dada pela Lei n 228, de 11
de Agosto de 2003) define abuso de vulnerabilidade como aproveitamento de uma
situao de inferioridade fsica ou mental ou de pobreza. Este preceito tem sido
criticado por, sendo aparentemente taxativo, no abranger outras situaes, como o
medo de expulso ou a reteno de documentos.
No Reino Unido, a Lei define abuso de vulnerabilidade como uma situao em
que a vtima solicitada ou incitada a exercer uma actividade em razo de uma sua
doena fsica ou mental, de uma deficincia, da sua juventude, ou da sua relao
familiar com outra, sendo que se no se verificasse alguma destas situaes, essas
pessoa recusaria essa solicitao ou resistiria a esse incitamento. No se especifica,
porm, que tipo de actos, da parte do empregador, podem ser considerados abusivos.
O Cdigo Penal do Luxemburgo (artigo 379bis) define abuso de
vulnerabilidade como o aproveitamento de uma situao de particular vulnerabilidade
da vtima, tal como a sua situao administrativa ilegal ou precria, a gravidez, a doena
ou a deficincia fsica ou mental. O aproveitamento de uma das referidas situaes
configurar uma situao de trfico, ainda que o empregador conceda ao trabalhador
certos benefcios mnimos. E a enumerao referida no taxativa.
Nos Estados Unidos, o abuso de vulnerabilidade definido no Victims of
Trafficking and Violence Prevention Act, de 2000, diploma anterior aprovao do
Protocolo de Palermo. De acordo com essa definio, haver abuso de
9

Ver Rohit Malpani, Legal Aspects of Trafficking for Forced Labour Purposes in Europe, ILO, Genebra,
2006, pg. 7.
10
Ver Rohit Malpani, op. cit., pgs. 8 e segs.

vulnerabilidade se o traficante levar a pessoa a crer que, ela ou outra pessoa, sofrero
um dano grave ou uma restrio fsica se no efectuarem um determinado trabalho ou
servio, ou se o traficante usar abusivamente um procedimento legal (ou ameaar
faz-lo), como poder ser a denncia perante os servios de imigrao da irregularidade
da situao do trabalhador.
Outro tipo de auxlios para a tarefa interpretativa a que me propus pode ser dado
por definies de trabalho forado constantes de diversos instrumentos normativos. O
Protocolo de Palermo, como vimos, define como trfico de pessoas o que se destina
explorao de trabalho forado, mas no define este conceito. Essa definio consta,
porm, do artigo 2, n 1, da Conveno da O.I.T. 29, de acordo com o qual trabalho
forado todo aquele que se realiza sob a ameaa de uma sano, e para o qual a pessoa
em questo no se ofereceu voluntariamente. E tambm a legislao de vrios Estados
contm vrias definies de trabalho forado. Assim, por exemplo, o Cdigo Penal
alemo, no seu artigo 233, pune o trfico para explorao de trabalho quando neste se
verificam condies que revelam uma grande disparidade com as condies de
trabalho de outros trabalhadores que realizam a mesma tarefa, ou tarefas equiparveis.
Em Frana, o artigo 225, n 4, do Cdigo Penal pune o trfico para explorao de
trabalho forado, sendo este definido como o que efectuado em condies (de vida e
de trabalho) contrrias dignidade da pessoa humana. O artigo 225, n 13, do mesmo
diploma define como trabalho forado aquele que pago em montante sem qualquer
proporo com a importncia da tarefa realizada e o n 14 do mesmo artigo define
trabalho forado tambm como aquele que efectuado em condies (de vida e de
trabalho) contrrias dignidade da pessoa humana. O artigo 433 do Cdigo Penal
belga, na redaco dada pela Lei de 10 de Agosto de 2005, pune o trfico para
explorao de trabalho quando este se efectua em condies contrrias dignidade
humana. Na apresentao desta Lei e numa directiva dirigida ao Ministrio Pblico, o
Ministro da Justia belga especificou algumas das condies de trabalho que podem ser
consideradas contrrias dignidade humana: nmero excessivo de horas de trabalho,
trabalho no pago ou com salrios baixos, insegurana. Se se verificar este tipo de
condies de trabalho definido na legislao francesa e belga, no ser, nesses pases,
necessrio provar que so utilizados mtodos coercivos para que estejamos perante um
crime de trfico de pessoas (na legislao belga, o uso de coero referido como
circunstncia agravante).
Uma ltima referncia, nesta panormica de possveis auxlios na interpretao
do conceito de aproveitamento de uma situao de especial vulnerabilidade, deve ser
feita criminalizao autnoma de actos concretos que traduzem esse abuso. Na
verdade, essa criminalizao justifica-se precisamente porque tais actos representam
normalmente uma concretizao desse abuso. E, por isso, a sua prtica, para alm de
configurar um crime em si mesmo, pode ser indcio seguro da prtica de um crime de
trfico de pessoas por aproveitamento de uma situao de especial vulnerabilidade11.
Assim, a Conveno de Varsvia, no seu artigo 20, impe a criminalizao de
actos relacionados com documentos de viagem ou de identificao quando efectuados
com o propsito de permitir o trfico de pessoas: a falsificao desses documentos, a
obteno e fornecimento desses documentos falsificados, a reteno, ocultao,
danificao e destruio desses documentos. Nesta linha, o Cdigo Penal portugus
revisto, no n 6 do artigo 160, pune esta ultima situao (a reteno, ocultao,
danificao e destruio desses documentos), mas no pune as outras duas quando
especificamente realizadas no mbito do crime de trfico de pessoas (podendo elas ser
11

Poder ser discutida a questo de saber se, neste caso, o crime de trfico de pessoas consome o outro
crime que serve de instrumento para a sua prtica. No ser assim se a prtica deste outro crime (a
reteno de documentos de identidade, por exemplo) envolver outros bens jurdicos para alm dos que
envolve o trfico de pessoas.

enquadradas nas normas gerais relativas aos tipos de crime de falsificao de

documento e uso de documento falso).
A punio da reteno, ocultao, danificao e destruio de documentos de
identificao no quadro do trfico de pessoas tambm resulta da legislao de outros
pases: do referido Victims of Trafficking and Violence Prevention Act norte-americano,
do Identity Cards Bill do Reino Unido, do artigo 165 do Cdigo Penal da Moldova e do
artigo 418-a do Cdigo Penal da Macednia.
O referido artigo 165 do Cdigo Penal da Moldova pune autonomamente, para
alm do confisco de documentos de identificao, outros actos praticados como
instrumento de trfico de pessoas e sinal evidente de abuso de vulnerabilidade: o
trabalho obrigatrio para pagamento de dvidas (debt bondage) e a ameaa de revelao
de informao confidencial famlia ou outra pessoa.
Depois de todo este trajecto panormico por vrios instrumentos que nos podem
servir de auxlio, chegado o momento de formular algumas concluses e de apresentar
uma minha proposta de interpretao.
Em primeiro lugar, parece-me dever afirmar que a circunstncia de o conceito
em questo (aproveitamento de uma situao de especial vulnerabilidade) se revestir
de alguma indeterminao, e de na ordem jurdica portuguesa (ao contrrio do que,
como vimos, se verifica noutros sistemas nacionais) no haver alguma forma de
especificao do mesmo que limite tal indeterminao, no deve servir para reduzir o
seu alcance. No me parece aceitvel a tese subjacente ao acrdo proferido pelo
Tribunal Europeu dos Direitos do Homem no caso Siliadiny c. France (tal como
deciso do tribunal francs nesse caso ou a outras decises acima referidas), segundo a
qual a indeterminao desse conceito no permite conferir-lhe um sentido til, ou
restringe as situaes nele enquadrveis a situaes extremas, em ltima anlise tambm
enquadrveis noutros conceitos utilizados para definir os meios atravs dos quais
praticado o crime de trfico de pessoas (violncia, rapto, ardil, etc.). As regras
gerais de interpretao impem (artigo 9, n 3, do Cdigo Civil) que se parta do
princpio de que existe tal efeito til. Atravs deste conceito, o legislador quis
acrescentar outras situaes s que j esto de outro modo previstas, sabendo que um
nmero significativo de situaes merecedoras de grave censura e de verificao
frequente ficariam, de outro modo, desprovidas de censura penal. Saber como delimitar
essas situaes e traar as fronteiras respectivas questo sobre que me debruarei de
seguida, mas penso dever partir da ideia de que o legislador no as quis reservar a casos
extremos ou de verificao rara.
No me parece que estejamos perante um grau de indeterminao incompatvel
com o princpio da legalidade e com as exigncias de certeza prprias do Direito Penal.
No me parece que essa indeterminao seja maior do que a de outros conceitos
utilizados no Cdigo Penal, tradicional e pacificamente aceites num quadro de respeito
pelo princpio da legalidade (motivo ftil, meio insidioso, compreensvel emoo
violenta, motivo de relevante valor social e moral, ameaa com mal importante,
factos que astuciosamente provocou, etc.).
Isto no significa que uma especificao do conceito, como a que fazem outros
sistemas nacionais, no seja til (e at nos til a ns, de outro sistema, para efeitos de
interpretao, como estamos a verificar agora). Mas deve reconhecer-se que, como
vimos, alguns dos conceitos que pretensamente deveriam especificar o conceito mais
geral de aproveitamento de situao de vulnerabilidade acabam por no trazer muito
mais no plano da determinao, e so quase igualmente indeterminados. Por outro lado,
todas as exemplificaes a que recorrem vrios sistemas nacionais deixam de fora
algumas situaes igualmente graves e merecedoras da tutela penal. Assim,
conveniente que, para este efeito, uma qualquer enumerao de situaes (quer as que,
da parte da vtima, identificam as situaes de vulnerabilidade, quer as que, da parte

do agente, identificam as situaes de aproveitamento) no se revista de carcter

taxativo. A tcnica dos exemplos-padro poderia, para este efeito, ser til.
Uma outra observao que me parece oportuna a seguinte. Todas as
exemplificaes, legais ou de outro tipo, como as descries empricas de indcios na
base da experincia policial a que acima fiz referncia, so teis. Mas, em regra, tal no
significa que baste a verificao de algum desses exemplos ou indcios para caracterizar
uma situao de trfico, nem, tambm, que baste a ausncia de algum desses exemplos
ou indcios para afastar essa caracterizao. Nem que baste a verificao de alguma
liberdade da vtima, ou de alguma vantagem material ou de outro tipo para a vtima,
para afastar essa caracterizao. Importa colher uma viso global da situao, com um
balano de todas as eventuais vantagens ou desvantagens para a vtima e de todas as
privaes, ou no privaes, de liberdade na perspectiva da vtima. Dessa viso e
balano globais que depender a concluso a tomar.
Como vimos, a liberdade, na sua autenticidade, pode ser afectada ou anulada
pela situao de vulnerabilidade e pelo aproveitamento que dessa situao possa ser
feito. Por isso, o Protocolo de Palermo acentua, como tambm vimos, a irrelevncia do
consentimento da vtima nestas situaes. Podemos dizer que, independentemente do
tipo de vulnerabilidade em questo, h situaes que se aceitam s por causa dessa
vulnerabilidade e nunca seriam aceites se essa vulnerabilidade no se verificasse. Este
aspecto e esta relao de causalidade so de ter em considerao, como assinala a
legislao do Reino Unido acima referida. Porque assim , o consentimento
irrelevante, independentemente de qualquer comportamento activo e coercivo da parte
do agente do crime.
de ter presente a ideia, evocada nos trabalhos preparatrios do Protocolo de
Palermo e retomada na Deciso-Quadro do Conselho de 19 de Julho de 2002, de que se
verifica uma situao de vulnerabilidade quando pessoa em questo no resta uma
alternativa real e aceitvel seno submeter-se ao que lhe proposto. A ideia de
aceitabilidade faz apelo a um critrio de razoabilidade. H, como vimos, alternativas
que no so humanamente aceitveis. A expulso do pas pode ser uma alternativa no
aceitvel e, por isso, se o risco dessa expulso que determina a aceitao de
determinadas condies de trabalho, podemos estar perante uma relevante situao de
vulnerabilidade. Tambm a pobreza extrema pode levar aceitao de determinadas
condies de trabalho. Se est em risco a sobrevivncia pessoal ou familiar, podemos
estar, tambm, nestes casos (de verificao frequente), perante uma alternativa no
aceitvel.
H que considerar, pois, a autenticidade da liberdade de opo da pessoa. Como
tem sido salientado pela O.I.T.12, essa liberdade deve ser salvaguardada quer no
momento da aceitao inicial de um determinado trabalho, quer durante a permanncia
da relao de trabalho. Pode um trabalho ser aceite livremente na sua fase inicial e
passar a verificar-se alguma forma de coero j durante a permanncia da relao de
trabalho. Pode uma situao de vulnerabilidade conduzir aceitao inicial de um
trabalho, mas tambm pode essa situao de vulnerabilidade verificar-se s durante a
execuo da relao de trabalho, designadamente porque decorre da permanncia
precria ou ilegal num pas estrangeiro e culturalmente estranho.
Um critrio que me parece da maior importncia o das condies objectivas
em que se efectua o trabalho ou actividade em causa. Como vimos, as legislaes
francesas e belga fazem apelo, a este respeito, dignidade da pessoa humana. Pareceme relevante este critrio porque, como vimos inicialmente, o crime de trfico de
pessoas atinge a dignidade da pessoa humana e esta circunstncia que lhe confere
particular gravidade e que o distingue e qualifica em relao aos demais crimes contra
a liberdade pessoal. Tambm se poder dizer, por outro lado, que, em regra e salvo
12

Ver Human Trafficking, cit., pg. 23.

circunstncias muito excepcionais, nunca algum aceitaria um trabalho ou actividade

em condies contrrias dignidade da pessoa humana se pudesse decidir em plena
liberdade e se no se encontrasse numa situao de vulnerabilidade que afecta ou anula
essa liberdade. Assim, a ofensa objectiva da dignidade da pessoa humana indicia
claramente a inautenticidade de um consentimento e o aproveitamento de uma situao
de vulnerabilidade.
Poder dizer-se que este conceito tambm algo vago e indeterminado. Mas,
mesmo assim, parece-me que til e poder servir-nos de guia. Ser atingida a
dignidade da pessoa humana quando esta reduzida a objecto, instrumento ou
mercadoria ao servio de fins que lhe so alheios (e deixa, pois, de ser tratada como fim
em si mesmo). Nesse sentido, traficada ou explorada. O pice dessa coisificao da
pessoa atingido na escravatura. Mas no s nessa situao extrema que a pessoa
instrumentalizada. H situaes que dela se podem aproximar. Numa relao laboral,
isso pode verificar-se quando a retribuio que aufere claramente desproporcional em
relao ao valor objectivo do produto do seu trabalho (como acentua o artigo 225, n
13, do Cdigo Penal francs, acima citado), ou ao nmero de horas que trabalha. No se
verifica, pois, apenas em casos de trabalho em condies de insegurana e
insalubridade, ou de agresses fsicas ou psicolgicas (ao contrrio do que sustentou o
tribunal francs no caso Siliadiny c. France). Mas tambm no basta, para tal, que se
verifique uma qualquer infraco aos direitos do trabalhador, ou uma qualquer injustia
na relao de trabalho. H outras vias para impedir ou punir tais condutas.
O Cdigo Penal alemo, a este respeito, alude verificao de uma grande
disparidade com as condies de trabalho de outros trabalhadores que realizam a mesma
tarefa, ou tarefas equiparveis. Trata-se de um critrio que pode fornecer um acrscimo
de objectividade na interpretao em causa. Mas importa no confundir situaes de
trfico de pessoas com qualquer situao de tratamento injusto de trabalhadores
imigrantes. So conhecidas as caractersticas prprias da imigrao e a circunstncia de
os imigrantes se disporem a trabalhar em condies mais adversas do que as dos
restantes trabalhadores. No estaremos perante um situao de trfico de pessoas
sempre que tal se verifique, mesmo que possam verificar-se infraces legislao
laboral. J no ser assim se, como parece ser o sentido do referido preceito do Cdigo
Penal alemo, estivermos perante uma disparidade de condies de trabalho muito
acentuada.
Algumas consideraes especficas se justificam a respeito do trfico de pessoas
para fins de explorao sexual. Esta diz respeito, sobretudo prostituio, embora
abrange outras formas (pornografia, espectculos de strip-tease, etc.).
Como j procurei salientar, a explorao sexual considerada de forma
autnoma e especfica em relao explorao laboral. No podemos dizer que estamos
perante um trabalho como qualquer outro e que a ele se aplicam, sem mais, todas as
consideraes relativas explorao laboral e nenhuma outra em especial. A
explorao, ou mercantilizao, do corpo humano (porque a pessoa no tem um corpo,
um corpo) atinge, de modo particular a dignidade da pessoa. A sexualidade humana
reveste-se de uma dimenso eminentemente pessoal. Esta especificidade reflecte-se na
anlise de algumas questes, como as seguintes.
Pode, por um lado, dizer-se que quase todas as situaes que conduzem
prostituio se ligam a situaes de particular vulnerabilidade ou de extrema pobreza.
H estudos que apontam para percentagens muito pouco elevadas de exerccio da
prostituio autenticamente voluntria13. Por outro lado, pode dizer-se que a afronta
13

Ver, por exemplo, o estudo da responsabilidade da confederao sindical U.G.T. espanhola, La

Prostituicion, una Question de Gnero (htpp://www.ugt.es/informes/prostitucion.pdf), onde se afirma que
a prostituio no voluntria em 95% de casos e, no caso de Espanha, exercida por mulheres
imigrantes de pases pobres em 90% dos casos.

dignidade da pessoa humana, com a reduo da pessoa a objecto, instrumento ou

mercadoria, se verifica sempre na prostituio (ao contrrio do que se verifica numa
outra relao de trabalho).
Para alm disso, tem sido salientado 14 como h situaes de to intenso controlo
e submisso, semelhantes a outras que tambm se verificam em casos de violncia
domstica, que desvirtuam completamente uma manifestao externa de consentimento
(fala-se, a este respeito, em willing victim) e que tambm so, pois, reveladoras de uma
particular vulnerabilidade.
Este tipo de consideraes justifica a punio da explorao da prostituio em
geral, o lenocnio simples (que continua a ser punido no nosso sistema, agora no artigo
169, n 1, do Cdigo Penal) ou at a punio da utilizao dos servios de prostituio
em geral, como se verifica na Sucia15. Trata-se, como se sabe, de uma questo
controversa, que no aprofundarei aqui.
Importar, porm, no confundir a punio do trfico de pessoas para explorao
sexual com a punio do lenocnio simples, pois se trata de dois tipos de condutas
substancialmente diferentes quanto sua gravidade, atendendo gravidade das penas
correspondentes a cada um deles.
Para distinguir as duas situaes, mesmo que se reconhea que as situaes que
conduzem prostituio configuram quase sempre uma situao de vulnerabilidade ou
que se entenda que a prostituio, em si mesma, fere a dignidade da pessoa humana, h
que reconhecer que h situaes em que essa vulnerabilidade mais acentuada e em que
a coisificao da pessoa mais acentuada. O critrio de distino h-de depender, pois,
de uma comparao quanto s condies de exerccio da prostituio: no que se refere
retribuio do servio, percentagem dessa retribuio que cabe mulher, aos horrios,
autonomia quanto forma de exerccio da actividade, autonomia pessoal em geral.
H situaes em que a violao da liberdade e dignidade da pessoa vai para alm do que
ser habitual no exerccio da prostituio.
Penso, pois, que so estas condies de exerccio da prostituio que podero
diferenciar o trfico de pessoas do lenocnio simples, mas tambm do lenocnio
qualificado (n 2 do artigo 169 do Cdigo Penal, onde tambm se inclui, na alnea d),
como circunstncia qualificativa, o aproveitamento de situao de especial
vulnerabilidade da vtima). O artigo 169 define o lenocnio como a conduta de quem,
profissionalmente ou com inteno lucrativa, fomentar, favorecer ou facilitar o exerccio
por outra pessoa de prostituio. O artigo 160 define como trfico de pessoas a
conduta de quem oferecer, entregar, aliciar, aceitar, transportar, alojar ou acolher
pessoa para fins de explorao sexual. Como a definio de trfico de pessoas deixou
de fazer referncia deslocao internacional, torna-se difcil traar a fronteira entre as
duas realidades. Como distinguir entre fomentar, favorecer ou facilitar o exerccio da
prostituio e oferecer, entregar, aliciar, aceitar, transportar, alojar ou acolher pessoa
com esse mesmo fim? Penso que tal fronteira passar pelo grau de instrumentalizao
14

Ver Monica O Connor e Grainne Healy, op. cit., pg. 18.

Pode ver-se, sobre esta Lei, o texto de Gumila Ekberg, ministra do governo sueco, The Swedish Law
that Prohibits the Purchase of Sexual Services in htpp://action.web.ca/home/catw/attach/Ekberg.pdf.
De acordo com os dados do governo sueco, esta Lei, conjugada com programas de apoio social,
permitiu reduzir em cerca de dois teros o nmero de mulheres que se dedicam prostituio e em cerca
de oitenta por cento a procura. Informaes policiais comprovam que as redes de trfico se afastaram da
Sucia como pas de destino. O nmero de mulheres vtimas de trfico ser, na Sucia, de duzentos a
quatrocentos por ano, quando na Finlndia esse nmero ronda os quinze a dezassete mil. O governo
noruegus anunciou recentemente a inteno de seguir o modelo sueco. Um estudo da Universidade
Metropolitana de Londres, de 2003, encomendado pelo governo escocs, fez um balano dessa
experincia, em confronto com as da Holanda e do Estado australiano de Vitria, onde a prostituio foi
legalizada, concluindo que essa legalizao contribui para o aumento da prostituio (incluindo a
infantil), da violncia sobre as mulheres prostitutas e do trfico de pessoas para explorao sexual (ver
www.scottish.parliament.uk/business/committees/historic/lg/inquiries-03/ptz/lg04-ptz-res-03.htm)
15

da vtima. Ainda que se considere que tal instrumentalizao se verifica sempre na

prostituio (e por isso se justifica a punio do lenocnio simples, com pena priso de
seis meses a cinco anos), tal instrumentalizao ser mais acentuada no lenocnio
qualificado (punvel com pena de priso de um a oito anos) e mais ainda no trfico de
pessoas para explorao sexual (punvel com pena de priso de trs a dez anos). Neste
sentido, a explorao sexual a que se destina o trfico de pessoas representa um
mais em relao ao exerccio da prostituio. O trfico de pessoas aproxima-se
daquele pice de instrumentalizao da pessoa que representa a escravatura.
A distino entre estas trs figuras ser, em muitos casos, difcil. Mas a
coexistncia das trs tambm permite evitar que tais dvidas, ou dificuldades de prova,
se traduzam numa injustificada impunidade. o que revela a experincia de vrios
pases: as dificuldades ou dvidas de prova dos pressupostos do tipo de trfico de
pessoas para explorao sexual no conduzem impunidade de condutas
indubitavelmente atentatrias da dignidade humana e sempre enquadrveis no tipo de
crime de lenocnio, simples ou qualificado.
Num outro aspecto deve ser tida em conta a especificidade da explorao sexual
em relao explorao laboral. A dimenso eminentemente pessoal da sexualidade no
pode ser ignorada ao avaliar a gravidade das condies do exerccio da prostituio. A
imposio de determinadas condutas no mbito da prostituio (a obrigao de
aceitao de qualquer tipo de prtica sexual, de qualquer cliente, ou de um nmero
mnimo de clientes) poder ser inaceitvel neste mbito, por contrria dignidade
humana, quando seria aceitvel no mbito de uma qualquer relao laboral, ou pode
revestir-se de uma gravidade substancialmente maior do que a imposio do mesmo tipo
de condutas no mbito de uma qualquer relao laboral. E s a considerao dessa
dimenso da sexualidade permite compreender a diferena. Do mesmo modo, no o
facto de a prtica da prostituio poder trazer vtima algum benefcio econmico que
afasta, por si s, a existncia de uma situao de particular ofensa dignidade humana.
Tambm neste aspecto, a actividade sexual tem particularidades em relao actividade
laboral (nesta at poderia considerar-se que o benefcio econmico compensaria
algumas formas de violao de direitos do trabalhador e afastaria, assim, o crime de
trfico de pessoas).

Uma relevante inovao do Cdigo Penal revisto, no que se refere ao crime de

trfico de pessoas, diz respeito punio do utilizador dos servios (no caso de trfico
para explorao sexual ou laboral) ou rgos (no caso de trfico para extraco de
rgos) da vtima. Trata-se de uma inovao que vem de encontro ao artigo 19 da
Conveno de Varsvia. No quadro desta Conveno, este artigo insere-se num claro
objectivo de combate ao trfico atravs de medidas de desincentivo da procura. O artigo
6, relativo a estas medidas, determina que as Partes devero adoptar ou reforar
medidas legislativas, administrativas, educacionais, sociais, culturais ou outras,
incluindo a investigao sobre as melhores prticas, mtodos e estratgias; a
consciencializao da responsabilidade e importncia do papel dos meios de
comunicao social e da sociedade civil na identificao da procura como uma das
causas na raiz do trfico de seres humanos; campanhas de informao que envolvam
autoridades pblicas e agentes polticos e medidas preventivas, incluindo programas
educacionais para jovens no mbito da escolaridade, que acentuem a natureza
inaceitvel da discriminao baseada no sexo e as suas consequncias desastrosas, a
importncia da igualdade de gnero e a dignidade e integridade de toda a pessoa

humana. No relatrio explicativo da Conveno16 afirma-se isso mesmo: que a razo

principal da incluso deste preceito tem a ver com o desincentivo da procura (n 230).
Afirma-se tambm nesse relatrio, por outro lado, que este preceito pretende
apenas a punio do utilizador de servios de prostituio no quadro do trfico de
pessoas, no interferindo, pois, com o tratamento geral da prostituio nas vrias
legislaes nacionais (n 233). Na verdade, esse tratamento geral da prostituio varia
nos diversos Estados membros do Conselho da Europa: h Estados, como a Holanda e a
Alemanha, onde a prostituio est legalizada; h Estados, como Portugal ou a Itlia,
que punem qualquer tipo de explorao da prostituio de outrem; na Sucia sempre
punida a utilizao de servios de prostituio. A Conveno no pretende, pois, tomar
qualquer opo a este respeito.
Acentua-se ainda nesse relatrio (n 234) que a punio do utilizador dos
servios de uma vtima de trfico supe que este o faa com conhecimento de que a
pessoa vtima de trfico (in the knowledge that the person is a victim of trafficking
in human beings) . O utilizador deve estar consciente de que de que a pessoa uma
vtima de trfico e no pode ser punido se no estiver disso consciente (the user must
be aware that the person is a trafficking victim and cannot be penalised if unware of
it). Como exemplo de situao a que aplicvel o preceito, dado o de um cliente de
uma prostituta que sabia bem (who knew full well) que esta era vtima de trfico (n
232). As dificuldades de prova desse conhecimento so comuns a outro tipo de crimes e
no seriam, por si s, suficientes para excluir a punio (n 234). Pode essa prova
decorrer de indcios factuais externos, sem ofensa ao princpio de presuno de
inocncia (n 235).
Na linha do artigo 19 da Conveno de Varsvia, o n 5 do artigo 160 do
Cdigo Penal revisto tambm supe que o utilizador dos servios ou rgos da vtima
tenha conhecimento da prtica do crime do n 1 (trfico de adultos atravs dos meios
a indicados) ou do n 2 (trfico de menores independentemente dos meios indicados no
n 1).
A questo que se pode colocar a este respeito, e que me proponho analisar pelo
seu evidente alcance prtico, a seguinte.
Pode interpretar-se a exigncia de conhecimento como uma exigncia de que o
agente actue com dolo directo, isto , que esteja certo de que a pessoa cujos servios ou
rgo utiliza vtima de trfico. Ou pode entender-se que o agente tambm ser punido
se actuar com dolo eventual, isto , se admitir como provvel tal facto e, mesmo assim,
porque isso lhe indiferente, porque tal facto pouco pesa na sua deciso, porque, acima
de tudo, coloca o seu prprio interesse na utilizao em causa, no deixa de actuar.
Parece claro que a primeira hiptese ser de verificao rara, supor que o
agente conhea com algum pormenor o contexto vivencial que rodeia a vtima, o seu
trajecto pessoal e as suas relaes com o traficante. J a segunda hiptese ser de
verificao bastante mais frequente. bem possvel que um utilizador dos servios de
uma prostituta, ou do trabalho de outrem, suspeite, por indcios facilmente
identificveis, que se trata de uma vtima de trfico e, mesmo assim, porque isso lhe
indiferente, no deixe de utilizar esses servios. Esses indcios podero ser, quer num
caso, quer noutro, a provenincia da vtima de um pas pobre e habitualmente
identificado como pas de origem das redes de trfico; o desconhecimento, pela vtima,
da lngua do pas destino, com a desinsero social da decorrente, ou o montante
anormalmente baixo do preo dos servios.
Compreende-se o alcance prtico, no plano da dimenso efectiva e quantitativa
da punio deste crime, da opo interpretativa que se tome a este respeito.
Por um lado, pode dizer-se que o claro propsito de combate ao trfico de
pessoas atravs do combate procura dever fazer propender para esta segunda opo,
16

Ver htpp://conventions.coe.int/Treaty/EN/Reports/Html/197.htm

de relevncia penal da actuao com dolo eventual do utilizador dos servios da vtima
desse trfico. O trfico de pessoas no existiria, e no teria a dimenso que tem, se no
houvesse procura17. O combate procura, ou o seu desincentivo, no plano penal (que
no o nico, obviamente, nem anula a importncia de outro tipo de medidas,
sobretudo pedaggicas) no ter uma expresso significativa se a punio dos
utilizadores se reservar a casos raros. No ser abusivo, nem intoleravelmente limitador
da liberdade, sancionar quem indiferente ao facto de poder estar a alimentar com a sua
conduta um crime de trfico de pessoas, com todas as consequncias que da decorrem
para as vtimas. E, sobretudo, quando beneficia de condies (os preos mais baixos dos
servios, por exemplo) que s o facto de se verificar uma situao de trfico permite, e
quando so precisamente esses benefcios que o levam a no deixar de utilizar os
servios da vtima apesar da suspeita de que se verifique essa situao de trfico. No
abusivo considerar que impende sobre o utilizador dos servios em causa um dever de
informao sobre as condies de efectiva liberdade da pessoa nos casos de suspeita de
que esta seja vtima de trfico.
No que prostituio diz respeito, tem sido acentuado, por organizaes
empenhadas na proteco de mulheres que dela so tidas por vtimas, que muito
comum, precisamente porque se parte de uma lgica de mercantilizao da pessoa, a
postura de clientes indiferentes ao carcter voluntrio, ou no voluntrio, da
prostituio, assim como idade da prostituta, ou s condies do exerccio da
actividade. Com frequncia, h uma busca deliberada das pessoas mais vulnerveis,
porque mais submissas perante qualquer tipo de pretenso. Ou uma busca deliberada de
mulheres provenientes do Terceiro Mundo, pela novidade e exotismo da
experincia18. So dados empricos que no podem ser ignorados.
Todas estas consideraes apontaro no sentido da vantagem, no plano da
poltica criminal, de uma interpretao do preceito em causa mais ampla, que abranja a
actuao com dolo eventual. No entanto, h que distinguir o plano da poltica criminal,
do debate de jure condendo, do plano da interpretao do direito vigente, de jure
constituto.
Neste ltimo plano, h que considerar o seguinte.
Por um lado, poder dizer-se que a expresso ter conhecimento abrange
qualquer forma de dolo. Tambm no dolo eventual se verifica o elemento intelectual do
dolo (o conhecimento, neste sentido). Quem actua com dolo eventual tambm actua
com conhecimento da circunstncia sobre que incide o dolo, sendo tal
conhecimento, porm, no um conhecimento certo, mas um conhecimento incerto
ou eventual.
Por outro lado, poder dizer-se que a inteno do legislador (o da Conveno de
Varsvia, como o do Cdigo Penal portugus revisto), ao fazer referncia exigncia
desse conhecimento, ter sido a de restringir o alcance que sempre decorreria das
regras gerais da relevncia do dolo, as quais, obviamente, impediriam sempre uma
responsabilizao objectiva do utilizador (por imperativo do princpio da culpa, de que
expresso a regra do artigo 13 do Cdigo Penal), ou uma sua responsabilizao por
simples negligncia (tambm por imperativo da regra desse artigo 13). esta
interpretao que d sentido til referncia em causa. No teria sentido til reproduzir
ou clarificar o que decorreria j das regras gerais. Conhecimento ser assim
conhecimento certo ou pleno conhecimento.
Apesar de a Conveno de Varsvia reflectir um propsito claro de combate
procura como forma de combate ao trfico de pessoas, os termos do relatrio de
17

Acentua este aspecto, no que prostituio diz respeito, Janice Raymond, in Prostitucion on Demand
Legalizing the Buyers as Sexual Consumers, (htpp://action.web.ca/home/catw/attach/Raymond1.pdf),
C.A.T.W., pg. 10.
18
Assim Gumilla Ekberg apud Monica O Connor e Grainne Healy, op. cit., pg. 11.

explicao, acima referidos, parecem apontar neste sentido restritivo, designadamente

quando, para apresentar um exemplo de conduta enquadrvel na previso do artigo 19,
se faz referncia a actuao de um cliente de uma prostituta com pleno
conhecimento (who knew full well) de que esta vtima de trfico.
No estou, porm, seguro de que o peso destes argumentos seja decisivo e afaste
o que decorrer da notria inteno de combate eficaz ao trfico atravs do combate
procura. Ser mais consentnea com esta inteno uma interpretao que considere
relevante, na punio do utilizador dos servios de vtima de trfico, a actuao com
dolo eventual, nos termos atrs indicados.
Embora no tenha dvidas de que esta opo se justifica no plano da poltica
criminal, tenho algumas dvidas quanto interpretao do direito vigente.

Aqui deixo, assim, as minhas reflexes sobre algumas questes relativas

anlise das recentes alteraes do Cdigo Penal em matria de crime de trfico de
pessoas. Fao votos de que possam ser teis para eventual ulterior e mais competente
aprofundamento acadmico e, sobretudo, para a tarefa interpretativa dos colegas que
venham a lidar com processos relativos a este crime.

Pedro Maria Godinho Vaz Patto

Juiz de Direito
Docente do Centro de Estudos Judicirios