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En una 3era dimensin o una 3era concepcin de las garantas adoptamos una
visin ms amplia an de la segunda, y vemos las garantas como cualquier
instrumento que las partes generan para encarecer el incumplimiento por parte de
las contrapartes, y esa tercera acepcin es la que el Prof. Introduce en su trabajo
estructura econmica de un sistema jurdico, especficamente con la ecuacin de
la lgica de una ejecucin contractual de esta en ese trabajo (recomienda leerla).
En esta 3era acepcin de las garantas no vemos las garantas necesariamente como
una figura tipificada, completa. Lo vemos como un esfuerzo dinmico de todo acreedor
en todo tipo de relacin jurdica para asegurarse que la contraparte va a cumplir con
las obligaciones que est asumiendo. Y para hacer eso se debe:
se debe tratar de entender qu lleva a una parte a cumplir o a incumplir desde
un punto de vista racional, es decir, un punto de vista racional, econmico que lleva
a una parte a incumplir o cumplir las obligaciones que ha asumido.
Si entendemos por qu una parte en un contrato cumple o incumple estamos en
mejores condiciones para prevenir el incumplimiento. Y dentro del contexto de esa
adecuacin econmica entonces la forma de prevenir el incumplimiento es de buscar
quin, haciendo que el incumplimiento para la contraparte sea ms caro que los
cumplimientos, si logramos eso entonces la contraparte va a cumplir con sus
obligaciones.
Parte de eso debemos entender bien cules son las variables que generan costos a la
hora de cumplir o incumplir y esa son las variables que el profesor propone en su
trabajo.
Recapitulando:
Se est hablando de 3 formas distintas de ver las Garantas:
Una forma Clsica, donde se toma las figuras que fueron originalmente
propuestas por el legislador, las ratificamos algunas de ellas, son:
Legales.
convencionales
mobiliarias
inmobiliarias
unas :
generales
especiales
todas ellas accesorias, todas buscan reforzar un crdito similar que consiste en la
obligacin de pagar una suma de dinero y las estudiamos
en el caso de las Garantas Legales; las estudiamos para aplicarlas.
En el caso de las Garantas Convencionales: las estudiamos para disear, para
estructurar;
La historia de la 1era empieza con el artculo 2092 cc. Este artculo crea lo que se
conoce como LA PRENDA GENERAL DE LOS ACREEDORES SOBRE LOS BIENES
DEL DEUDOR.
El contacto que resulta del 2092cc. Es que todo acreedor tiene derecho a perseguir
cualquier y todos los bienes del deudor para satisfacer su crdito. Y ese es el punto de
partida, que es La prenda general, universal que el legislador ha concedido al
acreedor.
Las garantas en su concepcin Clsica son todas ellas complementos de esa prenda
general del 2092 del cc. Y el trmino complemento significa en adicin a cualquier
cosa que haga una garanta se adiciona, se suma al derecho que ya tiene un acreedor
por esa prenda general que se establece en el 2092 cc.
La garanta suma al acreedor algo que llamamos privilegio y este privilegio es
siempre un derecho de preferencia y ese derecho de preferencia es siempre el
derecho del acreedor a cobrar con cierta prioridad sobre uno o varios o todos los
activos del deudor.
Todas las garantas en su concepcin clsica consisten en complementos de la prenda
general del 2092 cc. Esto significa que las que suman a ese derecho que el acreedor
tiene por el 2092 cc lo tiene siempre; no lo pierde nunca la garanta no sustituye ese
derecho que el acreedor ya tiene. Que el acreedor recibe algo en adicin a un
acreedor privilegiado nunca deja de ser un acreedor quirografario; no existe tal cosa
como una divisin entre los acreedores quirografarios de un lado y un acreedor
privilegiado de otro. Todo acreedor privilegiado es tambin un acreedor quirografario ,
necesariamente porque ha recibido ese acreedor primero ese derecho de prenda
general que dice el 2092cc. Y luego en adicin a como complemento a ese derecho
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EJEMPLO:
Si Leonel le debe a Ana; Ana tiene derecho a perseguir todo los bienes de Leonel
ella tiene derecho a perseguir esos bienes, todos.
Ahora Anita se refiere a Leonel o Leonel le ofrece a Anita un derecho especial sobre
uno de sus activos en particular, y le dice mira Anita sobre este inmueble yo te
ofrezco un derecho de preferencia , la forma que va a tomar ese derecho de
preferencia posiblemente sea una Hipoteca; (aunque no es la nica forma que podra
tomar un derecho de preferencia sobre un inmueble). Anita tiene ahora un derecho a
perseguir ese inmueble con cierta preferencia.
Anita no ha perdido por el hecho de que Leonel le haya dado ese derecho de
preferencia sobre ese inmueble, ella no ha perdido el derecho que ya tenia por el
2092cc, de perseguir todos los bienes de Leonel, ella ha recibido en ADICIN A ese
derecho, ese derecho especial a perseguir ese bien.
Ahora , por la misma razn todos los acuerdos de Leonel siguen teniendo sobre ese
inmueble que Leonel le ha ofrecido a Anita de manera especial, el mismo derecho
que tiene sobre todos mis bienes, el hecho que yo haya dado ese inmueble en
garanta no significa que ese inmueble quede segregado para el resto de mis
acreedores, de esa prenda general que establece el 2092 cc. De manera que ella
puede perseguir todos mis bienes ese o cualquier otro; y los dems acreedores pueden
perseguir ese bien o todos los otros.
de qu le va a servir a Ana el derecho especial que Leonel le ha dado?
Ese derecho quirografario del 2092cc no se pierde nunca, por el hecho de que se haya
establecido una garanta, o derecho de preferencia.
En 2do lugar las garantas son generalmente privilegios y que esos privilegios
consisten en un derecho de preferencia, una garanta puede tener muchas
caractersticas, muchas implicaciones, puede conceder muchos derechos, muchas
consecuencias o prerrogativas.
Ahora el elemento que es comn a todas las garantas es que el derecho de
preferencia que crean o generan en provecho del acreedor , en Adicin A , este
derecho de preferencia una garanta puede conseguir otras prerrogativas, pero,
siempre una garanta va a conseguir un derecho de preferencia.
Una garanta podra conferir un derecho de preferencia y eso es suficiente para ser
una garanta, porque el derecho de preferencia es lo que es de la esencia de la
garanta, lo que tipifica a la garanta.
El derecho de preferencia es un de los atributos de un derecho real, conjuntamente
con otros atributos, los derechos reales adems confieren un derecho de persecucin,
adems son indivisibles.
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Una garanta es un derecho de preferencia; puede ser tambin adems de eso muchas
cosas pero, es un derecho de preferencia. Si una figura produce solamente un derecho
de preferencia ya es una garanta.
Muchas discusiones que vemos por ejemplo: el privilegio especial inmobiliario es un
derecho real o no??? Es una garanta real porque recae sobre cosas, a diferencia de la
fianza por ejemplo, que es una garanta personal porque lo que se da en seguridad del
crdito es el patrimonio de una persona.
Para ser un derecho real adems de conferirme un derecho de preferencia tiene que
ser:
Indivisible
Oponible a todo el mundo
Conferir un derecho de persecucin
Porque si no se dan esos cuatro atributos el derecho de preferencia y el derecho de
persecucin, entonces no estamos hablando de un derecho real. Lo nico que se
necesita para tener frente a nosotros una garanta es un derecho de preferencia.
qu es el Derecho de Preferencia?? Es una prerrogativa de un acreedor de cobrar
con cierta prioridad respecto de un bien determinado.
De esta frase resultan algunos principios:
Por ejemplo la idea de que un derecho de preferencia no es trascendente si no existe
un procedimiento de ejecucin de una garanta. Porque se ha dicho que se trata de
una prerrogativa de cobrarse de un bien con cierta prioridad entonces mientras no
hay un proceso de ejecucin de una garanta, el derecho de preferencia es
inocuo.
En 2do lugar se infiere que un derecho de preferencia no tiene ninguna trascendencia
si este procedimiento de ejecucin no llega a su fin, no culmina, porque los
procedimientos de ejecucin tienden a culminar con una venta en pblica subasta del
bien embargado; entonces, si se est diciendo que el derecho de preferencia es un
derecho a cobrarse de un bien con cierta prioridad si no se ha llegado a la venta
en pblica subasta del bien el derecho de preferencia no tiene
absolutamente ningn impacto.
En 3er lugar: un derecho de preferencia solamente es trascendente e importante si el
producto de la venta en pblica subasta del bien NO ES SUFICIENTE PARA
SATISFACER TODOS LOS CRDITOS QUE CONCURREN.
Por qu??porque si el producto de la venta es suficiente para satisfacer todos los
crditos que concurren, quien cobra primero y quien cobra de ltimo no tiene ninguna
importancia, ya que todo el mundo cobra. No es todos los acreedores que concurren
sino todos los crditos que concurren.
4tolugar: un derecho de preferencia es siempre relativo ya que contiene la
prerrogativa de cobrar con cierta prioridad, eso significa que un derecho de
preferencia le asegura a un crdito un rango superior a algunos crditos, no significa
que de preferencia le aseguran a un crdito un rango superior a todos los dems
crditos, solamente existe un crdito, que tiene un rango superior a todos los dems
crditos y es el CRDITO FISCAL.
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Con la excepcin de ese crdito todos los dems crditos de preferencia son relativos,
un crdito puede tener un rango superior a algunos otros crditos, pero tambin tener
un rango inferior a otros.
cmo determinar quin gana?? Necesariamente tenemos que ver cules crditos
concurren para saber quien gana, y una vez determinados cules crditos concurren a
cobrarse del producto de la venta en pblica subasta del bien perseguido, para
nosotros determinar de esos crditos que concurren cual gana, hay que aplicar unas
reglas que se conocen como reglas de concurrencia.
A veces las reglas de concurrencia son muy complejas como es el caso de las reglas
que resuelven los conflictos entre derechos de preferencia mobiliarios. Otras veces
son muy sencillas como es el caso de RD. De las reglas que resuelven los conflictos
entre crditos inmobiliarios por que la ley de tierra nos da la frmula muy sencilla ya
que el primero que llega gana.
Otras veces es muy fcil determinar qu crditos de los que concurren gana.
Otras veces es muy difcil. Entonces un derecho de preferencia es necesariamente
relativo con la nica excepcin del crdito Fiscal.
Por otra parte el derecho de preferencia establecen prerrogativas para los crditos no
para los acreedores . un derecho de preferencia califica a un crdito no a un acreedor
no existe tal forma como un acreedor quirografario o preferencial , existen crditos
privilegiados obviamente cuando un acreedor tiene un solo crdito entonces esa
aclaracin no tiene ninguna importancia, y hasta est bien que digamos acreedor
quirografario y acreedor privilegiado y es que tiene un solo crdito, ah s se acepta
utilizar esos trminos.
Ahora cuando un acreedor tiene ms de un crdito algunos de sus crditos podran ser
crditos privilegiados y de sus crditos ser crditos quirografarios, entonces en ese
momento es importante distinguir, que no existe tal como un acreedor privilegiado,
que el privilegio el derecho de preferencia califica al crdito y no a al acreedor.
UNA PREGUNTA DE EXAMEN:
Fulanito y Fulanito se juntaron en pblica subasta, Fulanito tiene este crdito y este
crdito quin cobra primero? Un crdito preferido o con un rango superior al del otro
Fulanito y otro crdito que sin embargo tena un rango inferior que talvez es un crdito
privilegiado tambin pero menos privilegiado que el del crdito del otro Fulananito,
entonces la respuesta correcta es:
1ero se satisface este crdito que tiene un rango superior al de los otros dos crditos,
luego se satisface ste otro crdito.
No existe tampoco un acreedor cobrando primero; es un Crditos es satisfecho 1ero.
Obviamente que si ese acreedor tenia un solo crdito y el otro acreedor tiene otro
crdito entonces es valido decir Fulanito cobra primero y el otro despus.
Algunos gravmenes permanecen ocultos como por ejemplo el fisco permanece
oculto, y el privilegio de los asalariados en la mayora de los casos tambin.
El Art. 2095cc establece que un privilegio es el derecho que tiene un acreedor a ser
privilegiado por la calidad del crdito respecto de otros an cuando fuesen
hipotecados. Qu quiere decir el 2095: que un privilegio le gana a una hipoteca,
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Las judiciales :existen pocas garantas judiciales y vamos a ver una que
es la hipoteca judicial provisional y su validacin Art. 45 48 del cpc.
Las garantas especiales: tiene por objeto algunos de los bienes del deudor.
Las garantas generales: tienen por objeto todos los muebles del deudor.
EL TRPODE
OBJETO
NATURALEZA
de concurrencia se va a tener que usar esa naturaleza porque va a haber reglas como
los de introduccin de valor.
La bruta: una psima decisin por ejemplo es la de atribuirle un derecho de
preferencia al crdito fiscal, porque cul es la naturaleza de ese crdito?? Es la de
distribucin, satisfacer necesidades de inters general, pero necesariamente est
inspirada sobre la idea de que el Estado pueda administrar los recursos ms
eficientemente que los particulares. Entonces si Isn que vendi una casa y qued
enganchado, concurre con el Estado que est cobrando impuestos y el producto de la
venta no es suficiente para satisfacer ambos crditos qu decide el legislador??? Que
el que va a quedarse enganchado es Isn por qu?? Por que va a usar ms
eficientemente los recursos que Isn.
II.- CTEDRA
GARANTAS REALES
Se subdividen :
DESAPODERAMIENTO
GARANTAS
REALES
SIN DESAPODERAMIENTO
de publicidad para el derecho de propiedad sobre los bienes muebles se decide por un
sistema extremadamente primitivo y dice vamos a pedirle al deudor que coloque la
cosa pignorada en manos del acreedor de esa manera los terceros cuando vea que la
cosa no est en las manos del deudor sino en las manos del acreedor entonces va
entender inmediatamente que existe una garanta, una pignoracin.
De esa evolucin histrica los autores han derivado el principio de que la Corte de
Casacin francesa realmente se ha equivocado al atribuirle la entrega de la cosa el
carcter una condicin de validez. Porque la intencin del legislador fue la de crear un
rgimen de publicidad. An as la Corte de Casacin ha sostenido el principio para la
pignoracin de la cosa corprea de que la entrega es una condicin de validez, como
sabemos la pignoracin de cosas muebles corprea es la que menos nos interesa
cuando vemos la prenda.
Nosotros estudiamos la prenda no por la pignoracin de las cosas corpreas, si no por
la pignoracin de los incorpreos y de los ttulos valores, porque la pignoracin de
las cosas corpreas en la prctica se hace mediante el rgimen de prenda sin
desapoderamiento de la ley 6186. no se da entonces en la prctica una pignoracin
mediante el rgimen de prenda comn de una cosa corprea y por lo tanto a nosotros
no nos va afectar , a tratar de golpear el hecho de que la Corte de Casacin haya
exigido eso en ese momento.
Ahora, la Corte de Casacin ha flexibilizado un poco incluso para las cosas corpreas
este principio de la entrega es condicin de validez afirmando por ejemplo que cuando
el deudor entrega al acreedor el ttulo de propiedad que ampara los derechos los
derechos del que constituye la prenda obre la cosa dada en prenda se verifica
satisfactoriamente la condicin de prenda. De
manera que si se trata de un vehculo de motor con esta condicin flexibilizada de la
Corte de Casacin, que se otorga la prenda sea al deudor o un tercero entrega el
certificado de ese vehculo entonces esa entrega vale entrega de ese vehculo.
De la misma manera si usted es un importador y ha depositado todos de sus bienes en
un almacn general de depsito que emite el almacn y que de conformidad con la
Ley 6186 le da prueba o evidencia de titularidad de la cosa depositada, usted entrega
ese certificado de depsito al acreedor esa entrega tambin vale entrega de la
mercanca que se encuentra en el almacn para los fines de satisfacer esta condicin
general de entrega que ha establecido la corte de casacin.
Entonces para las cosas corpreas se mantiene el principio de que la entrega de la
cosa pignorada es una condicin de validez pero la corte de casacin francesa ha
flexibilizado el principio estableciendo que cuando se entrega un certificado que
prueba la propiedad de los bienes pignorados la entrega del certificado es suficiente
para satisfacer la condicin de entrega, eso vale para todo ttulo que compara la
propiedad de los bienes pignorados.
Ejemplo: Conocimiento de Embarque : este ampara el derecho de propiedad del
importador sobre la mercanca transportadas.
qu pasa entonces con las cosas Incorpreas? Hay que hacer una distincin entre los
distintos tipos de incorpreos.
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Crdito garantizado
A
D
Crdito pignorado
T T
Acreedor a prestado dinero a prestado dinero a Deudor y deudor le ha dado en
garanta un crdito que tiene contra Tercero. Tercero le debe a Deudor, deudor le
debe a Acreedor, ya sabemos que la prenda puede ser dada por un 3ro de manera
que podramos tener una primera T y una segunda T en caso de que est constituida
por un fiador real.
Tenemos el crdito pignorado y crdito garantizado, es la obligacin principal
asegurada por la prenda. Ahora cuando lo que se da en garanta es a su vez un
crdito, cuando la cosa dada en garanta por el que constituye la prenda sea este un
deudor o un 3ero es a su vez un crdito que el que constituye la prenda tiene contra
un tercero entonces ahora hay dos crditos. El crdito garantizado y el crdito que es
otorgado en garanta, y el crdito prendado o como le llama generalmente el profesor
crdito pignorado.
Cuando la cosa dada en prenda es un crdito adems de formalizarse un texto escrito
adquirido fecha cierta que establece el 2074cc para una prenda. Debe cumplir con
una obligacin adicional que es la que el acreedor NOTIFIQUE al deudor del crdito
pignorado para que entendamos esto ubiquemos en la regla de la Cesin de Crdito
del 1689cc y siguientes que no es ms que el homologo del rgimen de notificacin
del 1690 cc.
El 1690cc. Dice que cuando hay una cesin una enajenacin completa de un crdito
el cesionario debe notificar al deudor cedido y si notifica el deudor cedido entonces se
libera validamente en manos del cedente, el acreedor en la prenda es una especie de
cesionario eventual del crdito porque si la prenda fuere ejecutada un acreedor como
embargante o el tercero que se presentara en la venta en pblica subasta del crdito y
resultara ser el mejor postor se va a convertir en cesionario eventual de ese crdito.
El 2075cc le pide al acreedor que notifique al deudor que ahora no lo llamamos
deudor cedido porque todava no ha habido una cesin una enajenacin del crdito y
por eso le llamamos deudor pignorado.
Pero cuando la Corte de Casacin se da cuenta que no tiene la posibilidad de exigir la
entrega como constitucin de validez en el caso de un incorpreo entonces:
Lo primero que dice es si no hay un Ttulo Valor es posible que haya un ttulo
an cuando el crdito no est incorporado.
Puede haber un ttulo que contiene ese crdito entonces al deudor o al 3ero que
constituye la prenda que le entregue ese ttulo al acreedor y as se resuelve el
problema de la entrega. Hasta que recibi un caso en donde el crdito no estaba
contenido en ningn ttulo.
Ejemplo:
Mayet le debe a Marien; Marien tiene un crdito contra Mayet, ese crdito se
supone que es un activo mobiliario del patrimonio que ella puede dar en prenda,
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porque la intencin del legislador fue que no solamente eran cosas corpreas sino
tambin las incorpreas fueran dadas en prenda.
Entonces Marien tiene un crdito que es un activo mobiliario que se supone que
puede dar en prenda pero, tiene una corte de casacin que dice que la nica forma de
constituir validamente una prenda es entregando la cosa pignorada. Y ah la
inconsistencia evidente entre lo que el legislador ha establecido y la Corte de
Casacin. Entonces es donde la Corte de Casacin ha establecido bueno en este caso
pero slo en este caso la prenda se va a constituir validamente mediante la
NOTIFICACIN que haga el acreedor a Mayet.
Marien le da el crdito que tiene contra Mayet en prenda a Cesar, Cesar como
acreedor, tiene que notificar a Mayet que Marien le ha dado ese crdito en prenda.
La Corte de Casacin se contenta ah con una debida publicidad como sustituto de una
medida que haba establecido como condicin de validez y ah es donde est la
inconsistencia.
CREDITOS INCORPORADOS:
son aquellos que se encuentra de tal manera
identificada al ttulo que nos representa, que se tiene al ttulo mismo que sustituye al
crdito.
El rgimen jurdico que aplica a los crditos incorporados no es el que se establece
para los crditos en el 1689 cc.y SS. O en el 1275 cc. En caso de pignoracin sino
que se establece un rgimen especial, a su vez va a variar dependiendo del ttulo de
que se trate.
Ejemplo:
RECAPITULANDO:
Los crditos no tienen que estar contenidos en lo absoluto en un crdito, por lo tanto
cuando para empezar es posible que exista un crdito que no est contenido en un
documento y en este caso nos preguntamos si es un crdito incorporado o no, o si
existe ttulo valor.
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De los crditos que s estn contenidos en documentos algunos de ellos son ttulos
valores y otros no; para que un ttulo valor exista requiere no solamente que exista un
documento sino que se requiere adems otras condiciones como son:
Hemos dicho que si se trata de una cosa corprea la forma de constituir la prenda es
entregando esa cosa corprea , y esa ha sido una flexibilizacin de la jurisprudencia
entregando el ttulo que representa la propiedad de esas cosas corpreas.
Ahora las cosas corpreas no son importantes porque estas las vamos a pignorar en la
prctica mediante prenda sin desapoderamiento.
Los Incorpreos a su vez se divide en:
Crditos simples sean estos civiles o comerciales.
No incorporados
Crditos incorporados que no son ttulos valores, y
Los Ttulos Valores.
En cada caso existe un rgimen de pignoracin distinto;
Ejemplo:
Daysi le prest dinero a Leonel y ella quiere darle esta cosa incorprea que tiene en
su patrimonio que es el crdito que tiene contra mi en garanta a Kirshis (acreedor
pignorado) cmo se constituye esa prenda?
La primera pregunta que nos tenemos que hacernos es:
existe o no un documento que contiene el ttulo?
En este primer grupo donde los crditos ni estn incorporados ni mucho menos no
existe un ttulo valor todava hay dos posibilidades que haya un documento o que no
haya un documento. Cuando hay un documento entonces ya sabemos que ese
documento no produce incorporacin ni mucho menos produce las cesiones
cambiarias, pero, la jurisprudencia a dicho que si existe ese ttulo la entrega del ttulo
satisface la condicin de entrega y por lo tanto formaliza la entrega. Desde el punto
de vista de la condicin de validez nter partes; la notificacin al deudor pignorado
todava va ser requerida como una condicin de oponibilidad pero ahora estamos
hablando de la formalizacin de la prenda.
La jurisprudencia francesa a dicho si hay un ttulo, si hay un documento que contiene
el crdito la entrega del documento formaliza la prenda.
Entonces si existe ese documento Daysi le entrega ese documento que contiene el
crdito contra Leonel, una factura que ha sido emitida contra Leonel y que Leonel la
ha aceptado, se la entrega a Kirshis y la prenda se constituye, tambin se puede
notificar.
IMPORTANTE:
Una pignoracin no es una transferencia.
Cuando una persona da en garanta algo para que el acreedor haga valer esa garanta
tiene que recurrir a un procedimiento de ejecucin sobretodo est diseado para
permitir que todos los acreedores, (todos ellos tienen una prenda general sobre todos
los bienes del deudor) concurran con sus crditos a ese procedimiento en ejecucin,
para que cada quien haga valer los derechos que tiene algunos sern crditos de los
que concurren son quirografarios otros sern privilegiados, de este grupo de crditos
privilegiados algunos sern
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privilegiados que otros, todos los privilegios son relativos excepto uno que es el crdito
fiscal, entonces hay una diferencia abismal entre transferir y pignorar.
Cuando el cliente es acreedor piensan que por ejemplo una vez verificado el
incumplimiento del deudor ellos van a agarrar la cosa que le dieron en garanta y se la
van a llevar para su casa, y nosotros sus abogados que los queremos tanto, tambin
olvidamos que no es posible hacerse de la garanta directamente privando a los
acreedores de sus derechos.
Cont. Ejemplo:
Imaginemos que a la factura que Daysi emiti contra Leonel le hemos incorporado
una clusula a la orden, esa clusula que dice que la factura es transmisible por
endoso cmo se formaliza en ese caso la prenda? Ese endoso es un endoso especial
que se conoce como endoso pignorativo o pignoraticio, un simple endoso es traslativo
y un endoso en blanco es tratado como un endoso poder, entonces del endoso que
estamos hablando es un endoso que afirma de manera expresa que se hace con la
intencin de otorgar en prenda el ttulo endosado,(se sabe que el endoso no
necesariamente tiene que hacerse al reverso del documento lo importante que haya
una declaracin pignoraticia).
qu pasa si no haba factura y sencillamente Leonel le debe a Daysi y no hay factura
cmo se formaliza la prenda? Notificndola , quin notifica a quien? Ella es la
acreedora que recibe en prenda el crdito y Leonel es el deudor del crdito pignorado.
qu pasa si lo que Daysi tiene para dar en garanta es una Letra de Cambio o un
Pagar? La prenda sobre ese ttulo se formaliza tambin mediante endoso pignoraticio,
por qu? Porque los crditos son ttulos a la Orden. Resulta que esos ttulos a dems
son ttulos valores, pero, eso tiene importancia para otras cosas no para fines de
establecer el rgimen de pignoracin.
Una Letra de Cambio, un Pagar a la Orden o una factura a la que le hemos
incorporados a la que le hemos una clusula de transferencia a la orden se pignoran
de la misma manera. Y ah es donde est la diferencia de ttulos valores y ttulos a la
orden.
Si lo que Daysi da es una orden nominativa ella va a dar eso en prenda a Kirshis
mediante una declaracin de pignoracin en el libro de accin, fjense que lo que se
establece es un procedimiento de por extensin al procedimiento de transferencia el
Art. 36 del c. Com. Y Art. 91 del mismo cdigo de comercio.
Si ella(Kirshis) tuviera que ejecutar la garanta ella va a iniciar un procedimiento de
ese crdito se va a vender en pblica subasta, entonces Kirshis se va a convertir en
adjudicataria en ese momento, entonces Leonel le va a deber a Kirshis. Y si algn
Loco digamos Cesar se presenta a pujar y dice que l quiere ese crdito contra
Leonel y l iguala o supera el precio de 1era puja que haya establecido Kirshis, le
van a dar su dinero (el dinero que Cesar dio).
El Conocimiento de Embarque representa por completo el ttulo y si yo endoso un
conocimiento de Embarque (el conocimiento de embarque lo que hace es representar
el contrato de transporte, pero, ha sido reconocido como traslativo de propiedad por lo
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El 2074cc. Especficamente dice que el escrito debe contener ciertas menciones que
debe ser o presentado en un acto bajo firma privada o debe tratarse de acto
autntico.
La Corte de Casacin con la intencin del legislador en el 2074 cc. Este fue la de
prever todos los casos en la que un documento ha adquirido fecha cierta, entonces de
conformidad con el artculo 1628 cc. No solo esos dos registro o autenticidad sino
tambin la muerte de una de las partes.
Cuando la prenda es comercial sin embargo surgir ciertas implicaciones importantes
es decir, entre una prenda civil y una comercia.
Cuando la prenda es comercial no es necesario satisfacer ciertos requisitos del 2074
cc. Porque a si lo supone el art. 91 c. Com. El artculo 91 del Cdigo de Comercio no es
necesario el escrito, no es necesario que se satisfaga la condicin del 2074 cc. De la
condicin de forma frente a 3eros sobre la oponibilidad.
Es la que resulta del artculo 2075cc.:
Empieza por repetir lo del 2074 pero agrega la condicin de notificacin del deudor del
crdito prendario, el 2075 entonces aplica solamente cuando la cosa pignorada
es un crdito y el 2074 aplica cuando la cosa pignorada no es un crdito.
En el caso en que puso Ivn que si se trata de un ttulo nominativo, entonces no hay
incorporacin porque los nicos ttulos nominativos que tiene el rgimen especial de
pignoracin en los que especficamente se detallan en el Art. 91 del c. Com.
Si se trata de un certificado a la orden, hay incorporacin, es transmisible por endoso,
es pignorable tambin mediante un endoso pignoraticio y no es necesario que se haga
una notificacin al deudor del crdito pignorado, si es al portador, la pignoracin se
realiza mediante la entrega fsica del certificado por lo tanto tampoco aplica la
notificacin del 2075 porque aqu va aplicar el rgimen de las cosas corpreas y no del
rgimen de la pignoracin de los incorpreos. Ahora si ese certificado es o no a la
orden a vez puede resultar dos cosas:
Puede resultar de una disposicin de la ley
O de una convencin de las partes, si las partes han incorporado una clusula a
la orden en el certificado entonces es transmisible por endoso y es pignorado
por endoso tambin.
Si ese certificado fuese emitido por un Banco de desarrollo por ejemplo cualquiera de
esos casos es un documento a la orden y por lo tanto pignorable mediante u endoso
pignoraticio. Pero si se trata de un certificado emitido por
un Banco comercial o un Banco de servicios mltiples entonces va ser pignorable por
endoso, si es un documento es a la orden o se le ha incorporado una clusula a la
orden.
Va a haber una notificacin dependiendo si se trata o no de un ttulo a la orden, lo que
lo hace un ttulo a la orden a su vez es cualquiera de las dos cosas que hemos
mencionado.
cmo opera en la prctica esta facultad que el 2081 ha concedido al acreedor? Esto
nos lleva a entender un poco en qu consiste la obligacin de conservacin del
acreedor, en los casos en que nos importa, en los casos en que la cosa pignorada es
un crdito, la conservacin de la cosa corprea es algo que todos entendemos, la
pignoracin que nos interesa es la pignoracin de la cosa incorprea.
cmo entonces el acreedor cumple con esa obligacin que hemos puesto a
su cargo que es la conservacin de la cosa dada en prenda?
Si se trata de un crdito , la Corte de Casacin a dicho muchas veces que la
conservacin por parte del acreedor supone la de realizar todas las diligencias
necesarias para cobrar oportunamente los intereses que fueron generados por ese
crdito si el crdito produjere inters.
Si la cosa pignorada produjere intereses todos los meses y ello lo son capitalizables,
que son efectivamente pagados mes tras mes al depositante, entonces como acreedor
para satisfacer como obligacin de conservacin el acreedor debe de encargarse de
cobrar esos intereses todos los meses y si no los cobra oportunamente todos los
meses, entonces ha incumplido su obligacin de conservacin de la cosa pignorada y
por lo tanto el deudor tendr una accin contra el acreedor por incumplimiento de esa
obligacin de conservacin.
De la misma manera la Corte de Casacin a dicho que la obligacin de conservacin
por parte del acreedor en el caso de un crdito, implica tambin la de realizar las
diligencias necesarias para cobrar el principal a vencimiento, incluyendo la
contratacin de un abogado que se encargue de perseguir el cobro si el acreedor no
hubiese podido obtener el cobro mediante una forma amigable.
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DERECHO DE PREFERENCIA:
Cmo se ejerce el derecho de preferencia? Atribucin de la cosa.
Las dos formas se establecen en el Art. 2078.
Venta Forzosa: 2078cc. Venta forzosa.
Embargo Ejecutivo de Bienes Muebles Art. 48 y SS del cpc.
DERECHO DE PERSECUCIN:
1er. Lugar la cosa parte del acreedor en sus manos, a diferencia de lo que ocurre con
el ejemplo de la hipoteca donde el deudor se quedaba en su casa, aqu el acreedor las
tiene en sus manos puede el deudor o el fiador que ha constituido transferir la cosa?
S puede, porque en ese sentido el 2079 cc. Dice que hasta el da de la adjudicacin l
se mantiene propietario tiene el abusus y por lo tanto puede enajenarla.
Pero cuando venda ese tercero va a vender una cosa que el acreedor la tiene en sus
manos lo cual nos lleva a preguntarnos cmo se clasifica en la prctica de la prenda
el ejercicio del derecho de persecucin? , qu significa eso del acreedor ejercer el
derecho de persecucin contra un tercero si l tiene la cosa en sus manos? qu
impacto tiene el 2279? Si se trata de una garanta mobiliaria algn impacto tiene el
2279cc.
El que ha adquirido la cosa tiene un derecho de reivindicar en manos del acreedor
porque todo propietario tiene un derecho de reivindicacin de la cosa de que se trata.
Ejemplo:
Entonces si Daysi le ha dado a Leonel una cosa mobiliaria en garanta en prenda y
luego Daysi le ha vendido eso a Peter, a diferencia de lo que ocurre en la hipoteca lo
que va a ocurrir aqu es que yo voy a embargar en mis propias manos, porque yo
tengo la cosa en mis propias manos y Peter se va a presentar en el procedimiento a
reivindicar la cosa, la cosa de la que es dueo y yo entonces voy a oponer a Peter ese
derecho que recib, el derecho que recib de Daysi. A diferencia de lo que ocurre en el
clsico ejercicio del derecho de persecucin donde yo voy a caerle atrs a la cosa, aqu
yo tengo las cosas en mis manos, y por eso tiene importancia dominar los conceptos
de ejercer los derechos de persecucin, significa ejercer el derecho en manos de 3ero.,
el trmino persecucin nos provoca un sndrome de los ngeles de Charlie y
nosotros entendemos que le vamos a caer atrs, en el caso de la prenda la cosa est
en mis manos y Peter se va a presentar al procedimiento a decir yo soy el nuevo
dueo y Leonel le va a decir s, tu eres el dueo de la cosa, pero, yo tengo un
derecho prendario sobre la cosa que me confiri Daysi, y el hecho de que Daysi te
haya transferido la cosa no significa que Leonel haya perdido su derecho, porque
Leonel tiene un derecho de persecucin, por lo tanto puede conferir mi derecho en
manos tuyas contra ti (Peter) 3ero, qu hace Peter entonces? Esperar que termine
el proceso de embargo que Leonel ha incoado, si se presenta alguien al proceso de
embargo, se produce entonces una venta en pblica subasta y ese dinero excede el
producto de la venta, lo que se necesitaba para satisfacer un crdito, el crdito que
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Nos vamos a encontrar en la practica con contratos con disposiciones que nos va a
parecer absurdas, pero que en el fondo persiguen un propsito, nos vamos a encontrar
por ejemplo con una clusula que diga el deudor declara que sobre la cosa pignorada
no existe un gravamen .
Ejemplo:
Si yo le pregunto a esa persona si tena algn gravamen y esa persona me a hecho
una declaracin expresa de que no exista ningn gravamen, si tiene un gravamen yo
lo ignoraba de hecho me tom el trabajo de que eso constara en el contrato y el
deudor a hecho una clusula expresa de que no tiene ningn gravamen.
Entonces van a ver contratos de prenda sin desapoderamiento menciones como el
deudor le paga bajo la fe de juramento que no existe gravamen sobre la cosa
pignorada, bajo la fe de juramento , pero qu pasa? Que existe un gravamen,
entonces el deudor es pasible de perjurio y usted va a tener una accin penal, o sea,
que esas menciones que las partes reconoce o el vendedor reconoce que el comprador
quera esto para tal cosa y que eso era condicin esencial en la cual no hubiere
contratado, pero, qu pasa? Usted est en dos posiciones para demostrar que ha
habido un error que en algn momento usted le interesaba probar un vicio de
consentimiento, o que la esencialidad de la calidad de la cosa objeto del contrato es
una de las cosas que la jurisprudencia ha afirmado establecer la existencia del cobro,
donde se dejan caer los contratos persiguen colocar a una de las partes en una mejor
posicin a la hora de probar algo.
independientemente de cualquier otra diligencia que se hiciera en otro caso se
acostumbra tratar de crear la buena fe o por el contrario el de excluir la buena fe, est
claro que alguien ignoraba.
En los contratos por ejemplo de ventas de negocios uno de los esfuerzos que se debe
hacer el vendedor es el que debe incluir en el contrato todos los vicios que negocia del
negocio, el vendedor debe de esforzarse en que el contrato se incluya cualquier pasivo
contingente, cualquier posible problema que tenga al comprar , por qu? Porque eso
va a destruir la accin del comprador alegando que hubo una falsa representacin.
Entonces cuando represento al vendedor en una venta de un negocio, cuando yo
represento al comprador lo primero que yo hago es una lista de garantas y
representacin, yo pongo al vendedor a dar todas las declaraciones del mundo..
Entonces se preguntaran y de qu sirve que Leonel ponga al vendedor a decir que la
compaa esta bien, que no hay problema, que no hay gravamen etc.. por qu?
Porque si yo detecto un
gravamen entre otras cosas yo voy a tener la accin contra el vendedor por haber
dado una falsa representacin, independientemente de que cualquier otra accin que
yo tengo;
entonces de la misma manera, cuando yo represento al vendedor y el comprador me
sale con mi pliego de garanta y representaciones qu es lo que yo hago?? Es
sentarme con mi cliente el vendedor, entonces le digo confiesa todo lo que est mal
y decido qu cosas voy a avisarle yo mismo al comprador y me voy a encargar de que
eso se incluya en la cuenta, para qu??? Para eliminar la posibilidad de una accin
por falsa representacin, estoy eliminando yo la garanta que mi cliente el vendedor
30
A
Nueva deuda
31/8
B
privilegio
prenda en garanta ( $ 100 para el 31/3)
qu le pic al legislador para incluir esto?? Lo que dice ese 2do prrafo es que un
caso donde se da un acreedor A y un constituyente de prenda B. (recuerden que el
que constituye la prenda no slo es el deudor, puede ser tambin un tercero), donde
B le ha dado una prenda en garanta de una deuda que tiene B a favor de A, que est
dado desde el 31 de marzo;
pero, que con posterioridad de la formacin de esta prenda surge una nueva deuda
por un origen cualquiera a favor del mismo acreedor y de parte del mismo
constituyente de prenda sea el propio el deudor o un 3ero.
34
Digamos que esta nueva deuda es por 100 pesos ms y que tiene una fecha de
vencimiento de 31 de marzo.
Lo que establece el 2082 en su 2do prrafo es que si B a satisfecho ntegramente esa
primera obligacin, pero, no a satisfecho esta otra que naci con posterioridad la cual
no fue otorgada esta cosa en prenda es posible que esa deuda no sea garantizada , o
que s est garantizada, no est garantizado
con una prenda, o que est garantizada la prenda , no est garantizado sobre la
misma cosa pignorada, an as por el hecho de que no ha surgido una nueva deuda a
favor del mismo acreedor con posterioridad a la 1era, una vez satisfecha la 1era deuda
el acreedor tiene derecho a retener la cosa que ha recibido en garanta de cualquier
deuda, hasta tanto la 2da le sea satisfecha.
Ahora por qu esto es una locura?? Por el des balance del trpode porque entonces la
prenda estar sin crdito.
No es posible establecer un vnculo de accesoriedad, no es posible establecer una
relacin entre el crdito garantizado y la cosa retenida; ahora bien la locura del
legislador es sin embargo, menos grande, menos trascendente, de lo que aparenta a
simple vista cuando se ve la 2da parte 2082cc.
La Corte de Casacin Francesa ha declarado que el no conceda respecto de la cosa
para esa segunda deuda una prenda, es decir, no conserva un derecho prendario,
sino solamente un derecho de retencin; a pesar del lenguaje que utiliza el
segundo prrafo del 2082 cc. La Corte de Casacin ha aclarado que lo que el legislador
le ha regalado al acreedor para esa segunda deuda, es solo un derecho de retencin
extendido no una prenda.
El Art. 2082 cc. SI POR FALTA (ah mismo debemos reconocer que hay una
terminologa errnea) porque dice si por falta del mismo deudor, una obligacin no
tiene que tener su origen en una falta.
no podr obligarse al acreedor a que se deshaga de la prenda antes de habrseles
pagado ambas deudas.
Si nosotros leemos textualmente lo que dice ah , dice deshacerse de la prenda,
significara deshacerse de la garanta y es donde la Corte de Casacin ha aclarado que
prenda aqu quiere de hecho utiliza indistintamente el trmino prenda, a veces, para
referirse a la cosa dada en prenda; prenda ah significa la cosa pignorada y que el
legislador cuando dice que no puede obligarse al acreedor a deshacerse de la
prenda quiere decir deshacerse de la cosa;
Ahora cul es la implicacin practica de que el legislador haya dado al
acreedor sea solamente un derecho de retencin??
1er lugar :
2do. Lugar:
Decamos antes por qu debamos de estar claro entre un crdito y otro??? Porque es
posible que cuando el acreedor haga el anlisis respecto de uno de los crditos llegue
a la conclusin de que es racional ejercer su derecho de retencin; pero, cuando haga
el mismo anlisis llegue a la conclusin de que no y una de las variables que va a
determinar si es o no ejercer el derecho de retencin, incurre en un costo, se arriesga
a tener que soportar el costo, o la perdida de la cosa mientras tuvo en su poder, y una
de las variables que va a determinar a pesar de ese costo el acreedor ejerce o no el
derecho de retencin.
cules son las posibilidades estimada de sucumbir prevalecer con su crdito cuando
su crdito cuando su crdito concurra con otro crdito?? El producto de la venta en
pblica subasta sea insuficiente para satisfacer todos los crditos que concurren.
Entonces el hecho de que este crdito no necesariamente sea privilegiado hace que la
eleccin sea diferente para el acreedor,
Entonces son 2 aplicaciones en una:
Una es que el acreedor recibe un derecho de persecucin sobre B
Mientras que el otro est esencialmente garantizado su decisin.
El derecho de persecucin es una prerrogativa que asiste a algunos titulares
del derecho de oponer su derecho a un 3ero.
Los derechos reales vienen acompaados de ese atributo del derecho de persecucin
y algunos derechos tambin.
La definicin pura del derecho de persecucin es la prerrogativa de poder oponer al
3er adquiriente de una cosa un derecho.
cmo yo opongo ese derecho de persecucin a ese tercero??porque yo le ca atrs o
porque l me cay atrs a mi es intranscendente...
Nunca lo imaginamos como un tercero amistoso, como en el caso de un 3ero
adquiriente de un inmueble, el caso de la Purga por ejemplo.,
Yo compro un inmueble y el acreedor viene donde mi, y yo le digo s toma el dinero,
siempre estamos con la idea errnea del derecho de persecucin. Generalmente
ocurre que el acreedor va a invocar su derecho frente al tercero. Es peculiar va a
invocar su derecho frente al 3ero. Es peculiar que como el acreedor tiene la cosa en
sus manos hay que venir donde l, l no tiene que ir donde nadie, sobretodo porque
adems de eso se beneficia del 2279, si l ignora el derecho del 3ero, a l no le vasta
invocar el 2279 pero, tiene su segunda accin que es el Derecho de Persecucin, si el
3ero va, l le va a decir sintate ah y espera que se termine el procedimiento en
venta en pblica subasta, ojal que sobre dinero para que despus que me paguen a
mi y te quede algo a ti.
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DERECHO DE PREFERENCIA:
Sobre el derecho de preferencia lo que es esencial a la garanta, lo que realmente lo
conforta, porque la garanta se ha definido como un derecho de preferencia , la
garanta a veces tiene algunos derechos adicionales, pero esos derechos no son los
que motivan lo que es la garanta, en 1er lugar, es el derecho de preferencia lo que es
caracterstico de la garanta y lo que las partes van a invocar.
El derecho de preferencia normalmente decamos cuando empezamos el estudio de la
garanta, es que se ejerce mediante un procedimiento de ejecucin y que termina en
una venta en pblica subasta, donde concurren varios crditos y el producto de la
venta no es suficiente para satisfacer todos los crditos que concurren; la prenda
decamos que es una de las garantas ms complejas, de que el acreedor est artillado
de una serie de ....
Tiene su derecho de preferencia y an as, tiene su derecho de persecucin, puede
invocar su derecho de persecucin, adems de una forma adicional, tiene un derecho
de preferencia.
En el caso de la prenda hay dos formas de ejercer el derecho de preferencia:
Pero el legislador quera regalarle algn tipo de notificacin que no complet con un
procedimiento de ejecucin suficientemente articulado. Y esta laguna ha sido suplida
por la practica dominicana, mediante el uso del procedimiento de embargo ejecutivo
de bienes muebles, procedimiento que est a la disposicin del que es titular de un
crdito quirografario para perseguir de manera ejecutiva, porque tiene la casualidad
tambin del artculo 48 y ss. Del Cpc. Para hacer valer su derecho de acreedor
quirografario entonces la prctica dominicana dijo bueno lo que est disponible para
ejercer su derecho quirografario debe estar disponible para ejercer un crdito
privilegiado, porque un crdito privilegiado es tambin un crdito quirografario y esa
es la forma en que el legislador dominicano respondi a esa laguna del legislador.
La segunda forma: una forma ms atpica, pero, ms compleja que la definicin que
hace el legislador, el acreedor en este caso persigue la cosa misma que ha recibido en
garanta, a diferencia de lo que ocurre en el caso tpico en que el acreedor va a
perseguir la venta en pblica subasta de la cosa dada en garanta sin importar si l
resulte adjudicatario final de la cosa o no, lo que le interesa es que su crdito se
conserve, y de hecho prefiere que se presente alguien al
procedimiento en pblica subasta para hacer..... su garanta, la idea de salir con la
cosa adjudicada no le hace demasiado gracia. Por eso es que vemos que en la
prctica los bancos comienzan a postergar y postergan eternamente algunos
procedimientos de ejecucin, no le conviene adjudicarse.
37
de ese derecho quirografario que tiene todo acreedor es una decisin que el sistema
elabor y la Corte de Casacin Francesa se ha encargado de preservar a lo largo de los
siglos, cualquier cosa que atente contra ese derecho quirografario va ser considerado
no grato, una violencia injustificada e imperdonable de nuestro sistema de garanta
un acreedor puede recibir adems de un crdito particular un derecho de preferencia,
pero, va a tener que hacer valer ese derecho preferencia que podra no resultar ser tan
puro como parece, en un proceso pblico, abierto, contradictorio donde todos los
acreedores puedan valer sus crditos quirografarios lo nico que se le ha dado
mediante una garanta a un crdito es la facultad de invocar ese derecho de
preferencia en este procedimiento pblico, contencioso, una venta en pblica subasta,
un mecanismo similar.
Nuestro sistema est lleno de seudo violaciones al 2078cc y cada vez que vemos una
nos preguntamos si hay o no una convencin prohibida y algunos de los textos ms
interesantes han sido hechos sobre esa materia.
Reserva de Dominio que la vamos a ver en la Venta Condicional, es la forma de la
venta condicional de muebles de la Ley 483.
Ejemplo:
Si yo le vendo a Rebeca algo, pero, ella y yo acordamos que yo voy a conservar la
propiedad hasta que ella me pague el ltimo centavo constituye esto o no un Pacto
prohibido?? constituye esto o no un Pacto Comisorio???
Ponza Vidal: (autor mencionado por el profesor) establece que uno de ellos es la
proteccin del acreedor .. qu es lo que queremos evitar?? Que los acreedores se
sientan confundidos por la ilusin de una prenda que no existe...
Continuacin del ejemplo anterior:
Si Kirshis a hecho negocios con Rebeca y Rebeca tiene ese activo que yo le vend y
lo tiene floreteando en su negocio, Kirshis de alguna manera pudo haber
errneamente considerado ese activo como parte de la prenda a la cual ella tena
acceso en caso de que Rebeca no le pagara; pero, en el momento de acceder al bien
Rebeca le va a dar la sorpresa de que el bien no es de ella. Que ella estaba
floreteando en su negocio, ella (Kirshis) hace Reserva de Dominio, reserva la cosa
hasta tanto ella(Rebeca) haya pagado, y Ponza Vidal entiende que eso es suficiente
para condenar la Reserva de Dominio, para condenar todo mecanismo de venta
condicional de muebles;Otros autores sin embargo entienden que sistemas como el
nuestro a diferencia del sistema espaol que Ponza critica, se estampa por la
publicidad sumamente completo para ese negocio que Rebeca y yo (Leonel)
hacemos, se reserva el dominio; y por qu lo hizo el legislador?? Precisamente por la
necesidad de proteger los derechos de los acreedores, entonces Rebeca y Leonel
han hecho un acuerdo mediante el cual Leonel se reserva el dominio, o la propiedad
de la cosa, esto est registrado en un registro especial de (registro de venta
condicional de muebles que est en la Ley 483).
Y esos autores entienden que la publicidad satisface el deseo de proteccin de los
acreedores y evita esta discrecin de prenda.
La Corte de Casacin ha establecido una excepcin malvada al 2078cc
40
La subrogacin
La novacin y
La compensacin
Ahora bien sobre el primero de esos efectos, a diferencia de lo que ocurre en los
contratos de prenda comn, es un contrato sinalagmtico imperfecto, que por lo tanto
eventualmente ambas partes podran asumir obligaciones, en el caso de la prenda sin
desapoderamiento es un contrato unilateral y por tanto solo una de las partes asume
obligacin desde el momento de la formacin y esa parte es el deudor.
43
46
Hemos dicho que existen dos tipos de efectos, como haban dos tipos de objetos para
la prenda comn, el primero es un efecto natural producir obligaciones, con las
excepciones de que en la prenda comn que es un contrato sinalagmtico imperfecto,
se crear en el momento de la formacin del contrato obligaciones a cargo del
acreedor y eventualmente obligaciones a cargo del deudor, mientras que en el caso de
la prenda sin desapoderamiento las obligaciones se generan siempre a cargo de una
nica de las partes que es el deudor desde el momento de la formacin. Y es el deudor
que tiene obligaciones y no el acreedor precisamente porque aqu no hay
desapoderamiento.
Es el desapoderamiento, hemos dicho lo que pone las
obligaciones a cargo del acreedor es la prenda misma.
El otro efecto que vimos para la prenda comn es la generacin de un derecho real en
provecho del acreedor y tambin existe sin embargo una diferencia el derecho real
que recibe el acreedor en la prenda comn tiene adems de los cuatro atributos que
tiene todo derecho real: indivisibilidad, erga omnibilidad, derecho de persecucin,
derecho de preferencia, cuatro atributos naturales, el derecho real de la prenda comn
produce un derecho de retencin a favor del acreedor, ese derecho de retencin por
razones obvia no est presente en el derecho real de la prenda sin desapoderamiento
porque la cosa no est en manos del acreedor y es una condicin sine qua non para
que haya retencin el desapoderamiento en manos del acreedor, el hecho de que ese
derecho de retencin sin embargo no est presente en la prenda sin
desapoderamiento no hace al derecho real del acreedor prendario de la 6186 menos
derechos reales, porque, hemos dicho que ese derecho de retencin no es de la
esencia del derecho real, pero, que si es del derecho real los otros cuatro atributos que
s estn presentes.
De estos cuatros atributos ya hemos dicho tres la indivisibilidad, la ergaomnibilidad y
el derecho de persecucin y vamos a discutir ahora el derecho de preferencia.
Primera diferencia entre el derecho de preferencia del acreedor en la prenda
comn y el derecho de preferencia del acreedor en la prenda sin
desapoderamiento:
Una vez producida la venta en pblica subasta, el ejercicio del derecho de preferencia
supone si adems hay insuficiencia de la venta en pblica subasta, el derecho de
preferencia slo es trascendente si existe concurrencia e insuficiencia.
En este caso entonces va a primar un crdito u otro siguiendo las reglas de
concurrencia.
NOTA:
ART. 201.1ERO. Prenda sobre prenda, es importante porque la regla sera distinta a la que
hemos establecido para la prenda comn donde prenda sobre prenda no es
posible como no sea recurriendo al 2076 cc que permite que la prenda sea
consentida en manos de un tercero y no en manos del acreedor, porque como
la entrega sigue siendo requerida para la condicin de validez obviamente
no es posible prenda sobre prenda si no sea recurriendo al Art. 2076cc .
la segunda parte del 201 porque en principio nosotros pensaramos de que no existe la
posibilidad de un conflicto entre un crdito inmobiliario y un crdito mobiliario. Pero
cuando un bien mueble es a la vez un inmueble porque es un inmueble por destino
entonces s es posible aplicar el trpode que haya concurrencia entre un crdito
inmobiliario y un mobiliario.
Lo importante no es el 201 si no el hecho de que el 202 desmiente al 201 y ah es
donde est la otra trampa de la 6186.
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El trpode nos dice a nosotros cundo la concurrencia es posible, para que haya
concurrencia necesariamente los crditos tienen que estar persiguiendo el mismo bien
por lo tanto el objeto de los privilegios o de los derechos de preferencia que concurren
deben ser necesariamente el mismo.
Si un privilegio recae sobre bienes muebles y otros privilegios recae sobre bienes
inmuebles en principio se presentar que por aplicacin del trpode no es posible que
concurran, en principio entenderamos que no es posible que haya concurrencia entre
un acreedor hipotecario y un acreedor prendario, porque el acreedor hipotecario
persigue inmuebles y el acreedor prendario persigue
muebles y para que haya concurrencia tienen que encontrarse ambos en una misma
venta en pblica subasta y por lo tanto en la venta de un mismo bien pero, como un
bien mueble puede ser al mismo tiempo bien mueble e inmueble, mueble por
naturaleza e inmueble por destino al mismo tiempo, entonces, s es posible que haya
concurrencia entre un acreedor hipotecario y un acreedor prendario. O ms
apropiadamente un crdito hipotecario y un crdito prendario.
EJEMPLO:
Digamos que este inmueble estuviere hipotecado y que la universidad o el dueo del
edificio haya decidido dar en prenda sin desapoderamiento todo el sistema de
transporte del aire acondicionado o la planta elctrica o las ventanas.
Entonces la universidad diga bueno yo tengo aqu un inmueble de gran valor lo puedo
dar en prenda esta planta etc y el edificio est grabado por una hipoteca que graba
el inmueble, los inmuebles por destino, es decir, los bienes muebles que por su
afectacin hayan sido inmovilizado jurdicamente, estn tambin grabados por la
hipoteca. Pero, como sigue siendo un bien mueble tambin puede ser objeto de una
prenda sin desapoderamiento eso hace que exista la posibilidad de un conflicto entre
un crdito que tenga por objeto un bien mueble su derecho de preferencia y otro que
tenga por objeto un bien inmueble, esa eventualidad en la que prev la segunda parte
del artculo 201 diciendo que si un bien mueble ya se encuentra grabado por una
hipoteca porque es un inmueble por destino no es posible darse en prenda.
Esas dos reglas del 201 son desmentidas en el 202, el 202 dice sin embargo si la
prenda fuese consentida en cualquiera de esas dos circunstancias, es decir,
consentida cuando ya exista una prenda sin el consentimiento del acreedor,
consentida cuando ya el bien se encuentra grabado por una hipoteca, la prenda es
valida, para determinar la concurrencia o quin prima, se va a determinar
cul fue inscrita primero y adems si el deudor al consentir la prenda ha
hecho la declaracin de que no exista gravmenes afectado esos bienes
entonces es pasible de perjurio.
LA VENTA CONDICIONAL DE MUEBLES:
Est establecida en la Ley 483 es una aplicacin notable de una figura que se conoce
internacionalmente como RESERVA DE DOMINIO o RESERVA DE PROPIEDAD, porque se
establece que el vendedor va a retener el derecho de propiedad sobre la cosa vendida
50
por excepcin a la regla clsica del 1583 hasta tanto el comprador haya pagado
ntegramente el precio de la cosa vendida.
Discutimos cuando hablamos del 2078 que todo los origines de Reserva de Dominio
incluyendo el nuestro han sido puesto a prueba si violenta o no la regla del 2078 si
constituye o no un Pacto Comisorio, se han salvado de la opinin de los autores por el
hecho de que estn sometidos a una publicidad eficiente. Es decir, los 3eros que
podran verse a creer falsamente que un bien se encuentra en el patrimonio de su
deudor cuando realmente no se encuentra en el patrimonio de su deudor porque el
vendedor del bien se ha reservado la propiedad, tiene como enterarse de que existe
esa reserva de propiedad del dominio, por este sistema que establece la 483 que
consiste en un registro de venta condicional que es administrado por la Conservadura
de hipoteca.
Hablamos de las formalidades que establece la ley 483, de la transmisibilidad, lo que
vamos a hacer ahora es verlo de una manera distinta, verlo como garanta y les deca
que los vendedores de automviles son en general los que han provocado las
transformaciones ms importantes de nuestro sistema mobiliario de
garanta.
Y son los Dealers y Los Bancos que quieren financiar las operaciones de los Dealers
los que han provocado la discusin de qu sistema de garanta es ms eficiente. Los
Dealers obviamente son vendedores que en algn momento pueden convertirse en
vendedores a crditos, obtienen su permiso como vendedores condicional y pueden
entonces acogerse por contrato de venta condicional y registrando bajo el rgimen de
la 483. esto a su vez han llevado a los Bancos a preguntarse si ellos pueden usar el
rgimen de la Venta Condicional como una alternativa a la prenda sin
desapoderamiento.
Y la pregunta es entonces si el rgimen de Venta Condicional es un rgimen ms
eficiente o no que el rgimen de la prenda sin desapoderamiento?
Por un lado nosotros tenemos un rgimen en la prenda sin desapoderamiento
que tiene un procedimiento de ejecucin bastante bueno, pero, que no puede
ser comparado con la ejecutoredad que resulta de la ley 483, porque
bajo el rgimen de la 483 el acreedor acta siempre como
propietario, y al actuar como propietario reivindica un bien que es
suyo en vez de hacerle ejercicio de una garanta concurriendo con
otros crditos que puedan concurrir.
Entonces, si yo les digo que los Bancos que han usado el rgimen de Venta Condicional
entonces nos vamos a preguntar cmo los han usado porque ellos no venden a
crdito?? Lo han usado recurriendo a algo que nosotros vimos el semestre pasado que
es la transmisibilidad por endoso del contrato de venta condicional, la
estructura entonces es como sigue el dealer vende a crdito bajo el rgimen de venta
condicional, inscribe el contrato de venta condicional y endosa el contrato el contrato
al Banco, entonces, el Banco le paga al dealer el valor del contrato y se queda
entonces con la garanta.
Pero hay un problema, cul es el problema?? dnde est el punto flojo de esa
estructura?? El banco cobra intereses que no estn garantizados por la garanta.
(respuesta de Carlos Snchez, y que para el profesor le pareci perfecta). Ah es
donde est el punto flojo, es decir, el dealer vende al contado en una operacin de
ese tipo, el Banco est prestando dinero y cobra un inters por el uso de su dinero, el
dealer entonces vende a $300,000 pesos, el Banco le da $300.000 pesos al dealer y
recibe un contrato en el cual se subroga por esa transmisibilidad de endoso que
establece la 483 que tiene un valor de $300.000 pesos, todos los dems intereses y
accesorios que se generan por esos $300.000 pesos no estn cubiertos por el contrato
de venta condicional, si por lo tanto el comprador deja de pagar(el comprador
prestatario deja de pagar) entonces va a tener que el acreedor, el banco va a tener
que reivindicar en cuanto a cesionario de contrato de venta condicional en donde solo
va a poder reclamar $300.000 pesos mediante esa reivindicacin, ante ese problema
los Bancos pensaron en una gran alternativa, y dijeron yo voy a calcular cul es el
52
ttulos con una instancia a la suprema dice vamos a resolver este lo porque ya nos
tiene locos a todos entonces la Suprema se destapa con una resolucin interesante
lgica, razonable, y es que los registradores s deben registrar las hipotecas
an en ausencia del duplicado del dueo, sometindolo obviamente a ciertas
condiciones que estn en la Ley.
Lo segundo importante acerca de los privilegios es la clasificacin:
Se clasifican de dos maneras:
Generales y especiales
Mobiliarios e inmobiliarios
Algunos privilegios son plenamente generales, es decir, que son al mismo tiempo
mobiliarios e inmobiliarios. Esta es una de lo que hay que tener MUCHO cuidado de no
se seguir los textos franceses, el Decreto Ley de 1955 en Francia modific
radicalmente la situacin francesa y en nuestro caso en el 92 tambin modificaron
tambin nuestra situacin radicalmente, adems de lo que lo haba hecho la ley de
tierra por eso hay que tener mucho cuidado de no seguir el modelo francs.
Los Privilegios Generales: son privilegios que aplican sobre bienes muebles e
inmuebles.
Los Privilegios Especiales: aplican tienen por objeto, nicamente muebles o
nicamente inmuebles.
Al cruzar esas dos clasificaciones entonces tenemos tres tipos de privilegios:
Los privilegios generales
Los privilegios especiales mobiliarios
Los privilegios especiales inmobiliarios
Los Privilegios Generales: son aquellos que aplican sobre muebles e
inmuebles.
Los especiales mobiliarios: solo aplican los bienes muebles.
Los privilegios especiales inmobiliarios: aplican solo los inmuebles.
Ahora, los Privilegios Generales a su vez se clasifican en dos:
Los que son plenamente generales. (significa dentro del modelo de
clasificacin de los privilegios, ese trmino Plenamente Generales, es usado por
el Decreto Ley en Francia para referirse a otro tipo de privilegio, MUCHO cuidado
con cruzar la terminologa francesa con lo que estamos viendo aqu).
Los privilegios generales en Rep. Dom. Se clasifican en:
Privilegios Plenamente Generales y
Privilegios Generales afectados de Subsidiaridad.
Los privilegios Plenamente Generales: son aquellos que recaen
indistintamente sobre Muebles e Inmuebles.
los Privilegios Generales afectados de subsidiaridad: afectan en primer
lugar a los bienes muebles y subsidiariamente a los inmuebles. Y subsidiariamente
significa una vez agotados los bienes muebles, es decir, una vez agotado los bienes
muebles.
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Para que entendamos esta clasificacin tenemos que entender algo de historia, esta
clasificacin no exista, esta clasificacin resulta sobretodo, de la Reforma del 1992 de
la introduccin del 1992 de dos privilegios:
El privilegio del Fisco (Art. 28 de la Ley 1192, Cdigo Tributario)
El privilegio de los Asalariados ( Art. 207 de la ley 1692, Cdigo de
Trabajo).
Antes de la reforma del 1992 nosotros tenamos todos nuestros privilegios generales
en la lista contenida en el Art. 2101 cc este dice los privilegios generales sobre los
inmuebles son los siguientes; hasta ah pareceran ser generales mobiliarios,
generales porque aplicaban sobre todos los muebles pero solamente mobiliarios y la
diferencia en ese momento entre un privilegio general y un privilegio especial era que
los privilegios generales aplicaban sobre todos los muebles mientras, que los
privilegios especiales aplicaban sobre algunos muebles. Ahora el artculo 2104
combinado con el Art. 2105, establece la extensin de los privilegios generales
mobiliarios a los inmuebles en caso de insuficiencia y dice de manera simplificada que
si los muebles no son suficientes para satisfacer los crditos que se dictan en el
2101, entonces los titulares de esos crditos pueden utilizar esos privilegios sobre los
inmuebles, sobre todos los inmuebles del deudor, cuando usted combinaba antes del
1992 el Art. 2101 con el 2104 y 2105 usted tena un privilegio general, se refiere a
general en dos etapas:
era primero general mobiliario
y luego general inmobiliario o privilegios general afectado de
subsidiaridad.
solo inmobiliario en caso de que haya insuficiencia de los bienes
muebles.
En ese momento ya exista el artculo 24 de la ley 126 de seguros privados, que
es una ley del 1971, y el mismo 24 NO establece SUBSIDIARIDAD y al no estar incluido
en el artculo 2101 , entonces, no es aplicable a la regla del 2104 y 2105, porque el
2104 y 2105 se refieren al 2101.
De manera que el Profesor en el 1989 y 1990 deca que el artculo 24 era
posiblemente un verdadero privilegio general porque no haba subsidiaridad, porque
no estableca la propia Ley 126 y al no estar incluida en el 2101 la regla de
subsidiaridad del 2104 y 2105 no aplican. Porque el artculo 24 no estableca rango
dice que hay un privilegio, por lo tanto al usarlo en una regla de concurrencia con
cualquier otro crdito es muy probable y casi seguro que sucumba. El artculo 24
prcticamente garantiza al beneficiario de la pliza de seguro o al asegurado, primaca
sobre un crdito quirografario, entonces, no era la gran cosa hasta que llegan los
TUTUMPOTICOS, cuando llegan los tutumpoticos en el 1992, la situacin cambia
dramticamente, porque los artculos 28 de la 1192 y 207 de la 1692 s son
atributivos de rango, y no establecen subsidiaridad y como no estn en el
2101 no estn afectados de la subsidiaridad del 2104 y 2105 y por lo tanto
son privilegios realmente generales.
Entonces tenemos ante nosotros dos
verdaderos privilegios generales, es decir, privilegios que aplican sobre todos los
muebles y sobre todos los inmuebles indistintamente, sobre todos los muebles e
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cuando existan
Estos dos privilegios de alguna manera le dan entonces forma al 24, el artculo 24
ahora tiene dos compaeritos que son tambin plenamente generales, de manera que
ahora la clasificacin es:
privilegios plenamente generales en orden cronolgico son:
El Art. 2101 dice cuando a falta de mobiliarios los privilegiados que se refiere el
precedente artculo, se presentan para ser pagados por el precio de un inmueble en
concurrencia sobre los acreedores privilegiados del mismo, se harn los pasos de la
forma que sigue... y ah tenemos ya una regla de concurrencia.
Pero la primera parte del 2105 es la que nos dice cuando a falta de mobiliarios, nos
deja claro la subsidiaridad, solamente hay extensin a los inmuebles a falta de
muebles.
Los Privilegios Especiales Mobiliarios:
Resultan en su mayor parte del artculo 2102cc , pero adems de algunas leyes
adjetivas especiales. Por ejemplo, la Ley 6186 que hemos visto que ofrece un
privilegio a favor del acreedor prendario, en la Prenda sin Desapoderamiento. La
diferencia es que a ese le llambamos convencional y por eso no lo incluimos en esa
lista de garantas legales, y lo mismo ocurre con el Privilegio del Acreedor que toma
una prenda o una hipoteca sobre una aeronave, siguiendo la Ley 505 que establece las
dos posibilidades, la de tomar la prenda o la de tomar una hipoteca, para resolver el
conflicto eterno de si un avin es un bien mueble o inmueble, decirle que establece las
dos figuras la prenda y la hipoteca, entonces no hay que discutir. O la Hipoteca Naval
en este caso s se trata de una hipoteca y por tanto el legislador decidi contratar a
una nave martimo o fluvial como un inmueble y no como un bien mueble.
En todos esos casos se establecen privilegios que son especiales mobiliarios si los
vemos como muebles, en el caso de la hipoteca naval tambin lo vemos como un
privilegio especial inmobiliario, pero, todos esos privilegios resultan de contratos y por
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artculo 2101, porque el orden en que estn listados los privilegios es el orden en que
se ejerce los privilegios, porque as lo dice el propio 2101cc.
Si vamos al 2103cc que es de los privilegios Especiales Inmobiliarios, nos damos
cuenta de que el legislador aqu no nos dio un orden.
Art. 2103: los acreedores privilegiados sobre los inmuebles son: El Vendedor no
pagado, etc. Pero no dice como en el 2101 y en caso de concurrencia se va a ejercer el
privilegio en ese orden, ahora porque no nos preocupa esa falta, esa omisin del
legislador en el 2103 porque lo establece la Ley de Tierra.
Ahora, el 2102 nos dice los crditos privilegiados sobre ciertos muebles,(recuerden
que el 2102 es primero un privilegio general mobiliario y luego se convierte en
inmobiliario por el 2104), son ........
Pero, ni tenemos una mencin como en la 2101 que nos dice que los privilegios se
ejercen en ese orden, ni tenemos una Ley de Tierra que nos resuelva el problema y
tenemos entonces que adivinar, tenemos que descubrir nosotros mismos cmo
resolver una posible concurrencia entre dos crditos que estn en la lista del 2102,
porque ese primero, ese segundo y ese tercero no nos dice nada, porque si el
legislador hubiera querido decirnos algo hubiera hecho lo mismo que el 2101, hubiera
dicho se ejercen en el orden siguiente .
Ahora el 2103 no nos preocupa aqu en RD. Por la Ley de Tierra, pero, le preocupa a
ellos en Francia que no tienen la Ley de Tierra
y la respuesta es que preocupa
bastante pero, no tanto como les preocupa los privilegios especiales mobiliarios,
porque se van a los artculos 2109 y ss. Van a ver ah una serie de reglas de
concurrencia que resuelven el potencial conflicto en el caso de privilegio especiales
mobiliarios, obviamente reglas extremadamente complicadas, no tan sencillas como la
Ley de Tierras.
Ahora, el problema que compartimos los franceses y nosotros es el del 2102, tenemos
una lista no tenemos un orden, y tenemos que resolver los casos de
concurrencia. Y ah es donde la Corte de Casacin Francesa hace lo que el
profesor considera uno de los ejercicios intelectuales ms brillantes, y
empieza por establecer una clasificacin y dice que vamos a clasificar esos
privilegios del 2102 y luego ms a tratar de inferir de algunas pautas del
legislador reglas de concurrencia para esa distintas clases de privilegios.
Y de ah resultan las tres clases o tipos de Privilegios Especiales Mobiliarios:
Privilegios Especiales Mobiliarios que se fundamentan en una Prenda
Tcita. Es decir, el legislador entiende que algunos de los privilegios del 2102
estn fundamentados en la percepcin del legislador de que el deudor haba
otorgado el objeto del privilegio en prenda al acreedor, en otras palabras, lo que
motiv al legislador entiende la Corte de Casacin a crear el privilegio fue la idea de
que el deudor implcitamente otorgaba una prenda sobre los bienes objeto de la
garanta, as como la prenda comn el deudor otorgaba de manera expresa una
cosa en prenda al acreedor posibilit con esa situacin, la Corte entiende que lo
que el legislador vio en estos otros casos fue en una situacin similar en la que se
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En Rep. Dom. La distincin entre las Hipotecas Legales y los Privilegios especiales
inmobiliarios no es importante, estamos en ambos casos ante una Garanta legal, que
recae sobre los inmuebles, y no existe una preferencia inherentes para una u otra sino
que en caso de conflicto entre una Hipoteca Legal y un Privilegio Especial Inmobiliario
va a primar el primero que haya sido inscrito.
La nica diferencia que prevalece entonces, entre la Hipoteca Legal y un
Privilegio Especial Inmobiliario es:
Es decir, la Hipoteca Legal (hipoteca legal del Estado, hipoteca legal de los menores)
es una garanta Legal inmobiliaria general es decir, recaen sobre todos los
inmuebles del marido, sobre todos los inmuebles tutor, sobre todos los inmuebles del
funcionario pblico en caso de la Hipoteca Legal del Estado.
Mientras que los privilegios especiales inmobiliarios son garantas legales
inmobiliarias que recaen sobre algunos de los inmuebles especficos del deudor.
Por ejemplo:
En el caso del privilegio del vendedor no pagado de inmueble recaen sobre el propio
inmueble vendido y no pagado, en el caso del privilegio del coparticipe sobre el
inmueble que los coparticipes comparten en copropiedades indistintas etc.
Obviamente que hay una hipoteca que escapa al anlisis que estamos hablando ahora
que es el de la Hipoteca Judicial, y la Hipoteca Judicial se divide en dos:
La hipoteca Judicial de Mentira
La hipoteca Judicial de verdad
La Hipoteca Judicial de Mentira: es la que el Cdigo llama Judicial, y esa es de
mentira porque es una muestra de una Hipoteca Legal es una garanta que el
legislador ha decidido y no un juez y que recaen sobre todos los inmuebles del deudor,
sencillamente el Cdigo Civil dice que si una parte en un proceso judicial confiere en
una sentencia gananciosa e irrevocable, es decir, una sentencia que haya adquirido la
autoridad de la cosa irrevocablemente juzgada tiene de pleno derecho una hipoteca
sobre todos los bienes inmuebles de su deudor, no existe ninguna diferencia entre esta
Hipoteca y la de la Mujer casada por ejemplo, la ley ha decidido que un acreedor
determinado o un crdito determinado en una circunstancia determinada tiene una
hipoteca General sobre todos los inmuebles del deudor, el cdigo civil le llama judicial
porque lo que motiva, la naturaleza del privilegio es el hecho de que una parte ha
obtenido una sentencia y eso le suena a Judicial. Por eso es Hipoteca Judicial del
Cdigo Civil no es una Hipoteca Judicial es una Hipoteca Legal.
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