EL CONTRATO DE LEASING Y LA RESPONSABILIDAD CIVIL

PARA MUESTRA BASTA UN BOTN?

Mara Josefina Tavano

I-INTRODUCCIN
El objeto del presente trabajo es plantear la evolucin que ha sufrido el contrato de
leasing en materia de responsabilidad civil. Intentaremos marcar la lnea de pensamiento
que ha presidido dicha evolucin relacionndola con los cambios que ha sufrido y est
sufriendo la responsabilidad civil en nuestro derecho. Tal cual lo indica el ttulo es slo una
muestra, tan pequea como un botn.

II-ANTECEDENTES
El contrato de leasing naci en EEUU en 1920, con la Bell Telephone System. Se
trataba de una compaa de telefona que alquilaba aparatos de telfonos y daba asistencia
tcnica. Se sostiene que su origen es esencialmente econmico. Sirvi para comercializar
bienes muebles de alta duracin y alto precio. En realidad, encierra la idea de que ciertos
bienes, muy necesarios para la produccin o para el comercio dan su beneficio con
abstraccin de ser el propietario de ellos, es suficiente tener su uso.
Podra sintetizarse en la siguiente frase: "Yo, por mi parte, y como yo todo el que
sepa tener juicio, ms quiero reinar que ser llamado rey"1.
En el derecho argentino el leasing apareci en las leyes de Entidades Financieras
18.061 y 21.526. Dichas leyes no lo regularon, ni siquiera lo mencionaron, simplemente
autorizaron a las entidades financieras y a los bancos de inversin a "dar en locacin bienes
de capital adquiridos con tal objeto", con la previa autorizacin del Banco Central de la
Repblica Argentina.
El leasing fue regulado por primera vez en 1995 por la ley 24.441, denominada
"Financiamiento de la vivienda y la construccin". Esta ley podra ser caracterizada como
"mnibus", ya que regul- y an regula- una serie de otros institutos como el fideicomiso, las
letras hipotecarias, crditos hipotecarios para la vivienda, un rgimen especial de ejecucin
hipotecaria, etc.
La ley 25.248 que actualmente regula al leasing lo independiz y estableci un
rgimen de excepcin en materia de responsabilidad civil. Esta ley reconoce como
1Con

esta frase contesta Creonte a Edipo. Frente a las imputaciones que Edipo le hace acerca
de que ha confabulado en su contra, Creonte se defiende preguntado si hay quien prefiera
mandar entre sobresaltos, pudiendo gozar de ese mismo poder en paz y tranquilidad.
SFOCLES, "Edipo Rey", traducido por Ignacio Errandonea, 4 ed (Aguilar- Madrid1962),pg 53.

antecedente al Proyecto de Cdigo Civil de 1998, del que es prcticamente una copia,
aunque difiere de l en materia de responsabilidad civil.

III-LAS LEYES DE ENTIDADES FINANCIERA 18.061 Y 21.526 Y LA RESPONSABILIDAD

CIVIL.
Como ya lo anticipramos, dichas normas, no regularon al leasing, ni siquiera lo
mencionaron, simplemente hicieron una descripcin del mismo (dar en locacin bienes de
capital adquiridos con tal objeto), y autorizaron a las entidades financieras a celebrarlos. El
contrato no alcanz gran desarrollo. Muchas fueron las causas, pero sin duda la principal
fue la falta de regulacin. No era considerado un contrato autnomo y por tanto se lo
caracterizaba y regulaba por sus contratos ms afines: la locacin y la compraventa. Nada
se solucionaba. Por un lado no era una locacin, por lo que no gozaba de su proteccin; y
por otro, tampoco tena las garantas de oponibilidad en caso de insolvencia o quiebra tanto
del tomador como del dador. Muchos fueron los interrogantes que no podan ser
solucionados sino por las normas generales del Cdigo Civil referidas a la propiedad, y a la
responsabilidad civil. As, y slo a modo de ejemplo, el tomador poda, a travs del leasing
crear una apariencia de solvencia, ostentando muchos bienes, incluso valiosos; pero que, a
la hora de la ejecucin, poda demostrar no eran de su propiedad. O bien, poda el
propietario (dador del leasing) presentarse planteando la verdadera titularidad del bien. Por
el contrario, frente al dao que se pudiera producir por el vicio o riesgo de la cosa, el
propietario deba responder, siendo dudoso si el tomador era guardin; y an, en tal caso, si
el 1113 C.C. al hablar de "propietario o guardin", estableca una opcin o una acumulacin.

IV-LA LEY 24.441 Y LA RESPONSABILIDAD CIVIL

La ley 24.441 regul al leasing partir de su artculo 27. Lo defini diciendo que haba
contrato de leasing cuando al contrato de locacin de cosas se le agregaba una opcin de
compra a ejercer por el tomador y se satisfacan los requisitos respecto de personas, objeto,
valores y facultades enumerados. Esta definicin indicaba la intencin del legislador de
acercar al leasing- salvo por algunas diferencias- al contrato de locacin, con la adicin de
una opcin. Por tanto segua atado a la caracterizacin locacin- compra venta. Esta
postura tuvo su recepcin jurisprudencial en distintos fallos2.
2En

este sentido: C.N.Com, sala A, 27.6-97, L.L. T 1998 E, pag 382; C.N.C., sala H, 12-399, E.D. T 182- 1999, pag 456; tambin en Revista Notarial, 12-3-99, pag 238, T 856,
1999;"el contrato de leasing, denominado de locacin o arrendamiento financiero es una
operacin financiera consistente en facilitar la utilizacin de maquinarias y equipos a quien
carece de capitales necesarios para su adquisicin a plazo, coincidente con el trmino de
amortizacin del bien en cuestin y garantizado con ste cuyo dominio se reserva, mediante
el pago peridico de un alquiler o canon, con la posibilidad de adquirirlo a su conclusin por

El primer problema que resolva la ley era el de la oponibilidad frente a terceros. En

su artculo 30 estableca la necesidad de la inscripcin en el registro que correspondiera
conforme a la naturaleza de las cosas; y , para el caso de las cosas no registrables,
estableca la inscripcin en el Registro de Crditos Prendarios del lugar en donde se
encontraran. La oponibilidad era aceptada para los acreedores de ambas partes

si el

contrato estaba debidamente inscripto, limitando el ejercicio de sus facultades a que no

obstaculizaran el cumplimiento de la finalidad del contrato. Permita la subrogacin de los
acreedores del tomador en la opcin de compra y los efectos en caso de quiebra de dador y
tomador (art 31).
La ley tambin se preocupaba por establecer el momento desde el que se produca
la transmisin del dominio: con el pago del valor residual y con el cumplimiento de las
formalidades pertinentes al objeto (art 32). Ello, directamente relacionado con el art 33 que
estableca la aplicacin subsidiaria de las normas relativas a la locacin de cosas en cuanto
fueran compatibles con su naturaleza y finalidad; y las del contrato de compraventa
despus de ejercida la opcin de compra.
Especficamente respecto a la responsabilidad objetiva derivada del vicio o riesgo de
la cosa, regulada por el art. 1113 C.C. se limitaba al valor de la cosa dada en leasing
siempre y cuando el "dador o el tomador no hubieran podido razonablemente haberse
asegurado y sin perjuicio de la responsabilidad del tomador". El sistema era claro, aunque
conviene que lo invirtamos para explicarlo mejor. Sin perjuicio de la responsabilidad del
tomador, cualquiera que fuera el factor de atribucin, la responsabilidad del dador y del
tomador, a los lmites del art. 1113 C.C. (propietario y/o guardin), se limitaba al valor del
bien, siempre y cuando no hubieran podido razonablemente asegurarse. Las discusiones
recayeron sobre cundo era razonable no estar asegurado. La razonabilidad indicaba que,
en la mayora de los casos, el seguro era posible y por tanto necesario, por lo que no
contratado, generaba la responsabilidad sin lmites de dador y /o tomador. Sin embargo, era
posible imaginar situaciones en que por el tipo de bien o por su costo fuera razonable no
asegurar, en cuyo caso la responsabilidad objetiva se limitaba para dador y/o tomador al
valor del bien. El sistema propiciaba la contratacin de seguros; pero cuando dicha
contratacin no era razonable se responda con el valor del bien. Aqu se planteaba una
nueva cuestin: cul era el valor del bien: el que tena al celebrarse el leasing, el que tena
al momento de producirse el dao o el que tena luego del dao.

un valor determinado" (CNCom, sala A, Doc Jud, 27-6-97), T 1998- 3, pag 346)."El contrato
de leasing denominado tambin de locacin o financiamiento es, en esencia, una operacin de
financiamiento consistente en facilitar la utilizacin de maquinarias y equipos a quien carece
de capital necesario para su adquisicin merced a una financiacin a largo o mediano plazo. .
."(C.N.Com, sala A, 27-6-97, fallo 48.235, E.D. T 1997, pag 476).

La norma Volva- de algn modo- a la idea originaria y tal vez ms antigua de

responsabilidad del dueo: el abandono noxal. Responda por el valor del bien. Responda o
abandone.

V-LA LEY 25.248 Y LA RESPONSABILIDAD CIVIL

La ley 25.248, actualmente vigente, es una copia casi exacta de su antecedente
inmediato: el Proyecto de Cdigo Civil de 1998. El "casi" se refiere especficamente a la
responsabilidad civil.
Al igual que el Proyecto, la norma tiende a independizar al contrato de leasing de
sus figuras prximas definindolo como aqul en que "el dador conviene transferir al
tomador la tenencia de un bien cierto y determinado para su uso y goce, contra el pago de
un canon y le confiere una opcin de compra por un precio" (art. 1).
Reitera el tema de la transmisin del dominio que "nace con el ejercicio de la opcin
de compra y el pago del precio del ejercicio de la opcin conforme a lo determinado en el
contrato", aclarando que deben cumplirse con todos los otros requisitos formales indicados
por la naturaleza del bien de que se trate (art. 16).
Sin embargo, la diferencia esencial respecto del Proyecto y de la ley 24.441 est en
el art. 17 que dice:" Responsabilidad objetiva. La responsabilidad objetiva emergente del
art. 1113 del Cdigo Civil recae exclusivamente sobre el tomador o guardin de las cosas
dadas en leasing".
Esta norma crea un sistema de excepcin, distinto al ordenamiento jurdico general.
El dador, propietario de la cosa dada en leasing hasta el momento de la opcin y del
cumplimiento de todas las formalidades requeridas no responde por el riesgo o vicio propio
de la cosa. Slo responde el tomador o guardin. Existen razones para liberar al dueo de
la responsabilidad por el vicio o riesgo de las cosas: es la solucin de otros ordenamientos,
facilitar la difusin del contrato, permitir un mayor financiamiento en el equipamiento de
empresas, etc3. No dudamos que tales razones sean ciertas, pero tampoco dudamos que
es una solucin al margen del C.C. Ya no ser necesario asegurar, ni siquiera habr
abandono noxal. La vctima no podr ni siquiera cobrarse del producido de la cosa misma,
que podra quedar intacta y seguir provocando daos que no sern indemnizados por su
dueo. Y, bastar con un tomador o un guardin insolventes, si es que son personas

3Conf

ALEGRA,Hctor, conferencia dictada en el marco del Curso de Posgrado,

Actualizacin y Perfeccionamiento "Cambios en el Derecho Privado- Proyecto de Cdigo
Civil Unificado al Cdigo de Comercio 1998". Mendoza, 27-11-2000.

distintas para que los daos no sean indemnizados en absoluto4. Este sistema es
totalmente diverso del sistema del C.C. y no advertimos la razn por la cual un propietario
(dador), que lucra con la cosa no responde ni siquiera con la cosa misma cuando cualquier
otro titular, aunque sea un mero titular registral, que no goza ya de la cosa debe responder
con todo su patrimonio.

VI-EL PROYECTO DE CDIGO CIVIL DE 1998 Y LA RESPONSABILIDAD CIVIL

El artculo 1169 del proyecto establece: "Responsabilidad objetiva. El dador del

leasing tiene la carga demostrar un seguro que cubra contra los riesgos ordinarios de
responsabilidad civil que puedan causar los bienes objeto del contrato. Los riesgos y
montos por los que debe contratar el seguro son los que establezca la reglamentacin, o,
en defecto de sta, los que sean razonables.
El damnificado tiene accin directa contra el asegurador, en los trminos del contrato
de seguro.
El dador es responsable en los trminos de los arts. 1661 y siguientes nicamente
en los casos que no haya contratado este seguro.
Las partes podrn convenir quin debe soportar el pago de la prima.
La responsabilidad del tomador se juzga segn los artculos 1661 y siguientes"
El artculo establece la responsabilidad objetiva del dador del leasing siempre y
cuando haya contratado un seguro conforme a la reglamentacin vigente, o a lo razonable,
y establece la accin directa del damnificado frente al asegurador. La regulacin es similar a
lo que estableciera a la ley 24.441. Introdujo el tema de la reglamentacin vigente y
reprodujo, al igual que aquella el concepto de la razonabilidad. En este caso en particular, y
teniendo presente que el proyecto tiene normas que hacen expresa referencia al anlisis
econmico del derecho (AED), siendo el contrato de contenido econmico, y
establecindose la necesidad de contratacin de seguros entendemos que para interpretar
el concepto de razonabilidad deben utilizarse criterios econmicos. Para ello deber
hacerse, en el caso en concreto, un anlisis costo- beneficio que deber determinar, si los
costos del seguro se justificaban en razn del dao que se procuraba evitar y/o reparar, si
dador o tomador estaban en mejores condiciones de hacer tal anlisis y en su caso
asegurarse, si estaban en mejores condiciones de obtener un precio adecuado y en su caso
si les era posible distribuirlo o no , y de qu modo. El anlisis de todos estos aspectos
justificaran si era razonable o no para el dador contratar un seguro. Si era razonable y no lo
4Al

utilizar la conjuncin "o" la ley pareciera aceptar que tomador y guardin puedan ser la
misma persona, aunque tambin debe aceptarse que puedan ser personas distintas.

hizo respondera. Cabe aclarar que el hecho de que tanto tomador como dador puedan
determinar a quin corresponde contratar dicho seguro puede actuar como otro criterio en la
determinacin de la razonabilidad.
Es claro que esta norma se encuadra dentro de un sistema general, que es el que
preside el proyecto. A partir del art. 1661, el proyecto se refiere a la responsabilidad
derivada de la intervencin de cosas y de ciertas actividades. Y en su art. 1664 dice:
"Sujetos responsables. El guardin es responsable del dao causado por la cosa riesgosa.
Se considera guardin a quien ejerce, por s o por terceros, un poder de hecho sobre la
cosa, o se sirve de ella.
El dueo responde concurrentemente si se ha desprendido voluntariamente de la
guarda y la cosa es usada conforme a su voluntad expresa o tcita."
El proyecto tambin va en vas de limitar la responsabilidad del dueo; pero no va
tan lejos como la ley 25.248. Slo responde el dueo conforme al sistema general cuando
no ha contratado el seguro que por reglamentacin o razonabilidad debi contratar. Si no su
responsabilidad queda a salvo.

VII-NUESTRA OPININ
Creemos que se est produciendo una modificacin sustancial en materia de
responsabilidad civil objetiva del dueo por el vicio o riesgo de la cosa. Si analizamos esta
modificacin en un orden cronolgico a travs del contrato de leasing podramos advertir
que antes de que existiera regulacin especfica cualquier dificultad deba resolverse por el
sistema comn de responsabilidad civil. La ley 24.441 limit la responsabilidad del dador al
valor del bien siempre y cuando no hubiera podido razonablemente estar asegurado. El
proyecto establece la carga- para el dador- de contratar un seguro, y slo lo hace responder
concurrentemente por el vicio o riesgo de las cosas cuando no lo hubiera contratado. Cabe
aclarar que tiene distintos parmetros a tener en cuenta, la reglamentacin, la razonabilidad
y la posibilidad de convenir quin debe soportar el pago de las primas. La ley 25.248 va
mucho ms lejos, libera al dador sin requisito alguno.
Creemos que el artculo 17 de la ley 25.248 es una excepcin inconcebible dentro
del sistema existente en nuestro derecho y genera una diferencia inadmisible respecto de
cualquier otro dueo. El sistema no puede justificarse por el derecho comparado o por la
voluntad del legislador de difundir la figura. Cmo es posible que el dueo- dador que
obtiene un beneficio por tal contrato no responda si la cosa dada en leasing provoca daos
y s lo haga cualquier dueo- mero titular registral, incluso si ha intentado realizar los
trmites para hacer la respectiva transferencia y no ha obtenido la colaboracin de quien
tiene la cosa?. Creemos que simplemente porque la ley lo diga no es fundamento suficiente.
Es una solucin muy cercana a lo inconstitucional en tanto hay dueos que pueden verse

afectados en su derecho de propiedad, dueos que responden con todo su patrimonio y

dueos que no responden, slo y simplemente porque la ley lo dice. La ley 25.248
establece, para el dador, un rgimen de liberacin de responsabilidad de dudosa
excepcionalidad.
Luego de lo expuesto nos quedan algunos interrogantes El iter que hemos
mostrado respecto de la responsabilidad civil objetiva del dador en el leasing, es la idea de
responsabilidad civil objetiva del dueo en general? Es evidente que el proyecto no quiso,
no pudo o no se atrevi a ir tan lejos como la ley 25.248. Pero si estas son las ideas que
pueden identificarse en aquellos que estuvieron en la redaccin del proyecto, ser tambin
la que se comience a difundir?. La solucin de la ley 25.248 es un avance o un retroceso
en la responsabilidad civil del dueo por el vicio o riesgo de las cosas?. Hacia all ir el
sistema general. Es verdad que para muestra basta un botn?. El tiempo y slo l nos
dar la respuesta.