"La Violacin Sexual como una forma de Tortura en el marco del Estatuto de la CPI"

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2010\Violacion sexual -Tortura en el marco del Estatuto de la CPI.mht.
I.- "La Violacin Sexual como crimen de lesa humanidad en el Estatuto de Roma".
1. La Violacin Sexual segn el artculo 7 del Estatuto de Roma y
sus elementos como crimen de lesa humanidad .
El artculo 7 del Estatuto de Roma define la violacin sexual como crimen de lesa
humanidad siempre y cuando se cometa como parte de un ataque sistemtico o
generalizado contra una poblacin civil y con conocimiento de dicho ataque. En esas
condiciones en el literal g del numeral 1 del artculo 7 se estipula la violacin sexual como
crimen de lesa humanidad en los siguientes trminos: "g) Violacin, esclavitud sexual,
prostitucin forzada, embarazo forzado, esterilizacin forzada u otros abusos sexuales de
gravedad comparable".
As, como elementos del crimen se pueden mencionar los siguientes: 1. Que el autor haya
invadido el cuerpo de una persona mediante una conducta que haya ocasionado la
penetracin, por insignificante que fuera, de cualquier parte del cuerpo de la vctima o del
autor con un rgano sexual o del orificio anal o vaginal de la vctima con un objeto u otra
parte del cuerpo.
2. Que la invasin haya tenido lugar por la fuerza, o mediante la amenaza de la
fuerza o mediante coaccin, como la causada por el temor a la violencia, la intimidacin, la
detencin, la opresin sicolgica o el abuso de poder, contra esa u otra persona o
aprovechando un entorno de coaccin, o se haya realizado contra una persona incapaz de
dar su libre consentimiento.
3. Que la conducta se haya cometido como parte de un ataque generalizado o
sistemtico dirigido contra una poblacin civil.
4. Que el autor haya tenido conocimiento de que la conducta era parte de un
ataque generalizado o sistemtico dirigido contra una poblacin civil o haya tenido
la intencin de que la conducta fuera parte de un ataque de ese tipo.
Desbordara los lmites de este trabajo hacer una referencia detallada a los elementos de
todas las conductas recogidas en el artculo 7 literal g del Estatuto, por ellos nos
limitaremos nicamente a los elementos de la violacin sexual como crimen de lesa
humanidad, dejando el anlisis de las otras conductas de ndole sexual como el embarazo
forzado, prostitucin forzada entre otras para un trabajo posterior.

En este orden de ideas, el primer elemento del crimen de violacin sexual deja a salvo el
dilema que ha originado sendos debates en la doctrina penal peruana respecto a la
interpretacin de "acto anlogo". As, un sector de la doctrina se decanta por considerar
como acto anlogo slo las conductas que suponen penetracin por el miembro viril por el
conducto anal. Este sector es encabezado por Pea Cabrera quien seala que:
"el acto sexual y el acto anlogo son conductas que
suponen acceso va vaginal y anal, respectivamente;
en consecuencia, la introduccin in ore del miembro
no llega a configurar el tipo penal. Slo la
penetracin realizada con asta viril es conducta
tpica, siendo aquella cometida por medios
artificiales o mecnicos un acto que no alcanza
tipicidad ".
En contra, otro sector de la doctrina propuso extender el concepto de acto anlogo a la
penetracin entre las piernas y la bucogenital. De esta manera, el enunciado acto anlogo,
presente en todos los tipos de violacin del vigente Cdigo Penal peruano, constituye una
clusula general que permite la interpretacin analgica, de modo que anlogo al acto
sexual puede considerarse tanto la prctica contra natura como la bucogenital.
Por lo expuesto, el primer elemento del crimen de violacin sexual al sealar que
constituye violacin la invasin al cuerpo de una persona, que haya ocasionado
penetracin, de cualquier parte del cuerpo de la vctima o del autor con un rgano sexual,
establece claramente que la fellatio in ore debe ser considerada violacin sexual siempre
que haya concurrido fuerza o amenaza y adems para constituir un crimen de lesa
humanidad tendra que haber ocurrido en el umbral de una prctica sistemtica o
generalizada.
Por otro lado, este elemento tambin seala la posibilidad de que se considere violacin
sexual la penetracin de objetos en el orificio anal o vaginal. De esta manera, la concepcin
de violacin sexual estipulada en el Estatuto de Roma es ms amplia que la recogida en
nuestro ordenamiento penal.
Sobre el segundo elemento del crimen referido a la fuerza, amenaza o intimidacin, nuestra
legislacin tambin recoge estos elementos como inherentes al delito de violacin sexual,
sin embargo la violencia a la que hace referencia nuestro Cdigo Penal artculo 170 es la
violencia fsica. En este sentido, la violencia ejercida por el agente sobre la vctima debe ser
fsica, efectiva y estar causalmente conectada con el ilcito acto sexual que se pretende
perpetrar. As, hay violencia cuando se aplica vis absoluta, o cuando se emplea violencia
fsica con la amenaza de que a mayor resistencia que oponga la vctima, mayor ser la
energa fsica que emplear el delincuente. No es necesario una resistencia continuada del
sujeto pasivo, que puede, para evitar males mayores, "consentir" en la agresin sexual a
penas empiecen los actos de violencia.

Respecto al tema de la violencia o amenaza el Estatuto de Roma va ms all al considerar

no slo la violencia fsica sino tambin la opresin psicolgica o el abuso de poder, as
como aprovechar el entorno de coaccin.
Los siguientes elementos se refieren al umbral necesario para considerar una conducta
como crimen de lesa humanidad es decir que, la conducta se haya cometido como parte de
un ataque generalizado o sistemtico contra una poblacin civil o que el autor haya tenido
conocimiento de que la conducta era parte de un ataque con dichas caractersticas.
1.2La Violacin Sexual como crimen sistemtico y generalizado en el marco de
violencia poltica- caso peruano.
En nuestro pas, durante el perodo de violencia poltica entre los aos 1980 a 1996 se
cometieron sendas violaciones a los derechos humanos entre ellas la violacin sexual en
establecimientos militares o durante incursiones de las fuerzas del orden a los domicilios de
quienes se crea sospechosos de terrorismo.
Sobre esta prctica sistemtica y generalizada dan cuenta las denuncias presentadas al
Ministerio Pblico y que fueron analizadas por la Defensora del Pueblo en su informe
sobre Desaparicin Forzada de personas. Es importante sealar que, muchas violaciones
sexuales se cometieron en el proceso de Desaparicin Forzada, en incursiones de las
fuerzas armadas a domicilio, detenciones colectivas o durante la estancia de las vctimas en
el cuartel militar. As a modo de ilustracin citamos el siguiente testimonio:
"El da 07 de diciembre de 1988 fue detenida por 30
efectivos militares debidamente uniformados y
provistos con armas de fuego, ella se diriga a
comprar papas al Anexo de ahunpuquio.
Manifiesta que se le acus de subversiva para
proceder a detenerla maltratndola fsicamente (...)
Fue conducida a una casa deshabitada donde fue
violada sexualmente por veinte efectivos militares,
luego fue trasladada al distrito de Quinua (...)al
puesto policial de Quinua donde nuevamente fue
objeto de violacin sexual junto con otras mujeres
que se encontraban detenidas, todas se encontraban
con los ojos vendados. Al da siguiente, fueron
conducidos todos los detenidos, al Anexo de
ahuimpuquio donde fue objeto de maltratos fsicos
y de violacin sexual por unos dice efectivos
militares" .
En efecto, en dicho informe se hace referencia a los maltratos de los que eran objetos las
vctimas en los cuarteles militares entre los que se pueden sealar : "Introduccin de
objetos por el ano". Conducta que segn lo establecido como elemento del crimen en el
Estatuto de Roma constituira violacin sexual.

Por otro lado, adems de la violacin sexual cometida en el proceso de desaparicin

forzada, es posible sostener que este delito se cometi como autnomo en algunos casos de
detencin de presuntos terroristas como Mara Elena Loayza Tamayo, quien manifiesta
que:
"(...)fue sindicada por una terrorista arrepentida y
detenida el 6 de febrero de 1993 en un inmueble que
tena en construccin (...) que los policas, entre
quienes uno se identific como el capitn Zrate, le
dijeron que la detenan por haber sido acusada por
una arrepentida; que la trasladaron en un carro,
que la vendaron (...) que la trasladaron a la
DINCOTE; que ah permaneci todo el da
amarrada, vendada, golpeada y agredida; que el
Capitn Zrate la interrog; que fue manoseada,
que le tocaron todo el cuerpo, que los policas la
agredieron y golpearon; que la llevaron a la playa
junto con otros detenidos; que estaba vendada y
amarrada, que la golpearon, desnudaron, la
violaron por la vagina y por el recto, que la
fondearon en el mar, que cree que se desmay; que
la polica la sigui golpeando camino a la
DINCOTE; que todos los das era agredida y
manoseada (...)"
As, se puede sostener que la violacin sexual constituy una prctica sistemtica y
generalizada en el contexto de violencia poltica ya sea como parte de otro delito como
ocurri en el caso de la desaparicin forzada o como delito autnomo, de ello tambin dan
cuenta algunos testimonios brindados a la Comisin de la Verdad y Reconciliacin, algunos
de los cuales no se pueden reproducir en este artculo por su carcter reservado.
II. "La Tortura como crimen de lesa humanidad en el Estatuto de Roma".
2.1 Que se entiende por Tortura segn el artculo 7 del Estatuto de Roma y sus
elementos como crimen de lesa humanidad.
EL artculo 7 literal e del Estatuto de Roma define la Tortura como sigue:
" Por tortura se entender causar intencionalmente
dolor o sufrimientos graves, ya sean fsicos o
mentales, a una persona que el acusado tenga bajo
su custodia o control; sin embargo no se entender
por tortura el dolor o los sufrimientos que se deriven
nicamente de sanciones lcitas o que sean
consecuencia normal o fortuita de ellas".
En ese entendido, los elementos del crimen de Tortura seran los siguientes:

1. Que el autor haya infligido a una o ms personas graves dolores o sufrimientos

fsicos o mentales.
2. Que el autor tuviera a esa o esas personas bajo su custodia o control.
3. Que el dolor o el sufrimiento no haya sido resultado nicamente de la imposicin de
sanciones legtimas, no fuese inherente ni incidental a ellas.
4. Que la conducta se haya cometido como parte de un ataque generalizado o
sistemtico dirigido contra una poblacin civil.
5. Que el autor haya tenido conocimiento de que la conducta era parte de un
ataque generalizado o sistemtico dirigido contra una poblacin civil o haya tenido
la intencin de que la conducta fuera parte de un ataque de ese tipo.
Como se puede observar, los puntos 4 y 5 coinciden exactamente con los elementos de la
violacin sexual esto porque como ya se ha mencionado se refieren al umbral establecido
por el Estatuto de Roma para que una conducta sea considerada crimen de lesa humanidad,
es decir la exigencia de que la conducta sea generalizada o sistemtica.
Respecto a los elementos recogidos en los puntos 1, 2 y 3 cabe sealar que, de acuerdo a la
descripcin normativa del tipo penal en el artculo 321 de nuestro Cdigo Penal habran dos
verbos tpicos, el primero sera "infligir" a otro dolores o sufrimientos graves, sean fsicos o
mentales y el segundo, "someter" a una persona a condiciones o mtodos que anulen su
personalidad o disminuyan su capacidad fsica o mental, aunque no causen dolor fsico o
afliccin psquica.
As las cosas, la tortura presenta dos modalidades:

La primera en conexin con el verbo tpico infligir que implica cualquier

padecimiento con independencia de que stos sean fsicos o mentales, es
decir, afecten a la integridad corporal del sujeto o a su capacidad de libre
discernimiento. Es importante destacar que, el padecimiento de la vctima ha
de ser grave por tanto, no todo dolor o sufrimiento que se cause ser
calificado como tortura.
La segunda implica el sometimiento a condiciones o mtodos degradantes,
lo caracterstico en esta segunda modalidad es que no hay contacto fsico en
el sentido de agresin contra la vctima, sino el colocarla bajo ciertas
condiciones que afectan directamente a su dignidad humana. Asimismo,
implica la aplicacin de formas complejas de tortura como por ejemplo
experimentos involuntarios sobre el organismo humano, incomunicaciones
prolongadas entre otras.

Sin embargo, nuestro Cdigo Penal no hace referencia a los elementos sealados en los
puntos 2 y 3. La referencia que hace el Estatuto a que el autor tenga a las personas vctimas
de tortura bajo su custodia o control es importante ya que, esta exigencia permitira imputar
responsabilidad al superior jerrquico por omisin impropia al tener el control de una
fuente de peligro como ocurrira en las torturas cometidas en establecimientos militares.
Dicha responsabilidad omisiva equiparable a la responsabilidad por comisin estara
regulada en el artculo 28 del Estatuto de Roma y en el artculo 13 del Cdigo Penal
peruano.
El tercer elemento vinculado al dolor o sufrimiento causado a consecuencia de una sancin
legtima ciertamente, est referido al mbito subjetivo del autor, es decir este debe tener la
intencin de causar concientemente (dolo) no de manera incidental dolor o sufrimiento a la
vctima de manera ilcita.
2.2 La Tortura como crimen sistemtico y generalizado en el marco de violencia
poltica- caso peruano.
La tortura como prctica sistemtica y generalizada en nuestro pas estuvo vinculada al
contexto de violencia poltica, es decir al igual que en la violacin sexual durante los aos
1980 a 1996. En este contexto de lucha antisubversiva estuvo vinculada a la desaparicin
forzada de personas, detencin arbitraria y ejecucin extrajudicial en algunos casos. As, la
Defensora del Pueblo seala que:
"La prctica de tortura y tratos crueles y
degradantes durante el tiempo de detencin est
evidenciada con certificados mdicos legales,
fotografas que se suman a las manifestaciones de
los agraviados, manifestaciones de testigos y
constataciones del estado fsico de los torturados
realizadas por miembros del Ministerio Pblico".
Asimismo, la institucin referida concluye que:
"A partir de las manifestaciones de 281 casos de
reaparecidos con evidencias
de torturas, se ha podido reconstruir lo que habra
sido el circuito de
detencin clandestino recorrido por las vctimas de
desaparicin forzada, el
mismo que habra estado bajo responsabilidad de las
fuerzas militares y

tendra como finalidad principal el sometimiento a

torturas y tratos crueles,
para obtener informacin sobre la posible
participacin en grupos
subversivos.
La presencia de estos testimonios y dems pruebas
documentadas en los
expedientes analizados ofrecen indicios de
verosimilitud para considerar
que la tortura, habra sido una prctica utilizada por
las fuerzas del orden
que form parte de la poltica antisubversiva
implementada".
Por otro lado, la tortura tambin constituy un delito autnomo pero siempre vinculada al
contexto de violencia poltica, prueba de ello tenemos las manifestaciones brindadas a la
Comisin Interamericana de las siguientes personas: Luis Alberto Cantoral Benavides,
Mara Elena Loayza Tamayo, Pedro Telmo Vega Valle, entre otros. Por lo expuesto, es
posible afirmar que en nuestro pas la tortura fue una prctica sistemtica y generalizada.
III. "La Violacin Sexual como crimen de guerra en el marco del artculo 8 del
Estatuto de Roma"
3.1 .Antecedentes de la inclusin de la violencia sexual como crimen de guerra en el
Estatuto de Roma.
En el mbito de los derechos humanos, la inclusin de la violencia sexual se hace evidente
a partir 1993, fecha en que se realiza la Conferencia Mundial de Derechos Humanos en
Viena y cuya plataforma de accin reconoce la necesidad de consignar las violaciones
graves a los derechos humanos de las mujeres como parte de la agenda de las Naciones
Unidas. Ms an, se establece que la violencia contra las mujeres constituye una violacin a
los derechos humanos. Luego y paralelamente con la adopcin de la resolucin de la
Asamblea General que crea el Comit Preparatorio para la redaccin del tratado que
establecer una Corte Penal internacional, se realiza la 4 Conferencia Mundial sobre las
mujeres en Beijing, cuya plataforma de accin ya afirma que la violacin es un crimen de
guerra.
Adems, esta plataforma propone a los Estados tomar ciertas medidas para lograr una
mayor proteccin para las mujeres en los conflictos armados frente a la violencia de que
son objeto. Respecto de las mujeres y los conflictos armados, en su artculo 145, la

plataforma recomend a los estados "realicen investigaciones completas de todos los actos
de violencia cometidos contra las mujeres durante las guerras, incluidas las violaciones, en
particular las violaciones sistemticas, la prostitucin forzada y otras formas de agresiones
deshonestas, y la esclavitud sexual. Respecto del genocidio, la Plataforma en su artculo.
145 letra d, recomend a los Estados "reafirmen que la violacin en el curso de un conflicto
armado constituye un crimen de guerra y en ciertas circunstancias, puede considerarse un
crimen de lesa humanidad y un acto de genocidio" . Adems , se apoya la creacin de un
Tribunal internacional capaz de juzgar y sancionar los actos de violencia sexual que se
cometen en los conflictos armados.
Es en este perodo que se nombra a la Primera Relatora Especial para la Violencia contra la
Mujer. Durante su perodo la Relatora visit distintos pases en los que la situacin de
violencia contra la mujer era parte de los contextos de conflicto. Recientemente, en el caso
de Colombia, la Sra. Radhika Coomaraswamy en su informe afirma que la violencia contra
las mujeres, particularmente la violencia sexual de los grupos armados, se ha convertido en
una prctica comn en el contexto de la degradacin del conflicto y del irrespeto del
Derecho Humanitario: "grupos de hombres armados secuestran a mujeres a la que mantiene
en detencin durante algn tiempo en condiciones de esclavitud sexual, someten a
violacin y obligan a realizar tareas domsticas. Se escoge a las mujeres que tienen
parentesco con personas "del otro bando".
En 1998 y a la par con el proceso de negociaciones sobre la Corte Penal Internacional, la
jurisprudencia de los Tribunales ad hoc para la ex Yugoslavia y Ruanda en particular en
los casos de Akayesu (TPIR, 1998), Celebici (TPI 1998) y Furundizja (TPI, 1998)- marcan
un hito en la evolucin de la justicia internacional y el Derecho Humanitario al considerar
la violencia sexual como constitutiva de genocidio y de tortura, respectivamente y por tanto
crmenes de guerra y de lesa humanidad. Estos antecedentes influiran de manera decisiva
en el rumbo de las negociaciones sobre los crmenes de guerra y de lesa humanidad que
deban incorporarse en el Estatuto de Roma.
Finalmente, el 17 de julio de 1998, el Estatuto de Roma que crea la CPI es adoptado por
una votacin de 120 contra 7. Este Estatuto codifica la violacin, la esclavitud sexual, la
prostitucin forzada, el embarazo forzado, la esterilizacin forzada y la violencia sexual
como crmenes de guerra y de lesa humanidad.
3.2 La Violacin Sexual en el marco del artculo 8 del Estatuto de Roma.
El artculo 8 del Estatuto de Roma en su inciso 2 b xxii consagra a la violacin sexual como
un crimen de guerra en relacin a los conflictos armados de ndole internacional (cai).
Asimismo, en el inciso 2 e vi considera a la violacin sexual como crimen de guerra para el
caso de conflictos armados no internacionales (cani). El umbral establecido por el Estatuto
para este tipo de crmenes es su comisin como parte de un plan o poltica o como parte de
la comisin en gran escala. En el caso de los conflictos armados no internacionales el
umbral establecido en el artculo 8 f es que se trate de un conflicto prolongado.
Respecto a los elementos del crimen de violacin sexual son los mismos que se exigen en el
artculo 7 del Estatuto, la diferencia radica en que el agente debe tener conocimiento de que

la conducta se ejecuta en el contexto de un conflicto armado internacional o no

internacional de ser el caso.
El Estatuto de Roma ha dado un paso decisivo al incluir expresamente la violacin sexual
como crimen de guerra, esta inclusin implica el reconocimiento de su gravedad como
conducta que no slo vulnera el derecho a la libertad sexual sino tambin otros derechos
esenciales de la persona como el derecho a su dignidad, integridad personal, salud, entre
otros. Es por ello, que la violacin era reconocida implcitamente en otros instrumentos de
derecho internacional humanitario. As, el artculo 3 comn a todas las Convenciones de
Ginebra aplicable a los conflictos armados no internacionales prohbe: "ultrajes contra la
dignidad personal, en particular tratos humillantes y degradantes" contra personas
protegidas por dichas convenciones, entre ellas las que no toman parte en las hostilidades.
Por su parte, el artculo 27 de la cuarta Convencin de Ginebra relacionada con la
proteccin de civiles en tiempos de guerra establece: "Las mujeres sern especialmente
protegidas contra cualquier ataque sobre su honor, en particular contra la violacin (...)".
Asimismo, la jurisprudencia emanada de los Tribunales Penales para la ex Yugoslavia y
Ruanda reconoce a la violacin y otras formas de violencia sexual entre las ofensas ms
graves en los conflictos armados y constitutivas de genocidio, tortura y otros actos
inhumanos.
IV. "La Violacin Sexual como una forma de Tortura en el marco del Estatuto de la
CPI"
1. La Declaracin sobre la eliminacin de la violencia contra la
mujer.
Promulgada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en 1993 como una de las
acciones posteriores a la II Conferencia Mundial de Derechos, en Viena. La Declaracin
sobre la Eliminacin de la Violencia contra la Mujer constituye el primer instrumento
internacional que trat el problema de la violencia contra la mujer estableciendo un marco
conceptual, proporcionando una definicin amplia y comprensiva de la expresin
"violencia contra la mujer" que incluye dao fsico, sexual y psicolgico que sufren las
mujeres, incluyendo amenazas, coercin o arbitraria privacin de la libertad que ocurra
tanto en el mbito pblico como en el privado. Asimismo establece el deber de los estados
a condenar la violencia y adoptar polticas para erradicarla, comprometiendo en ello a la
comunidad internacional .
La Declaracin define por primera vez el concepto de la violencia contra la mujer como
"todo acto de violencia basado en la pertenencia al sexo femenino que tenga o pueda tener
como resultado un dao o sufrimiento fsico, sexual o psicolgico para la mujer, inclusive
las amenazas de tales actos, la coaccin o la privacin arbitraria de la libertad, tanto si se
producen en la vida pblica como en la privada". Con esta definicin, se reconoce como
violencia de gnero todas las manifestaciones tanto fsicas como psicolgicas y sexuales,
an cuando stas constituyan slo amenazas, y an cuando el dao no se ha causado
efectivamente, basta que exista el riesgo de causarlo. La definicin implica todas las formas

de violencia producidas contra las mujeres en el mbito pblico como en el privado, mbito
en el cual se produce la violencia familiar.
Seala tambin tres contextos distintos en los cuales la violencia se produce: la familia, la
comunidad en general y el Estado e incluye sin carcter limitativo ni restrictivo "la
violencia fsica, sexual y psicolgica que se produzca en la familia, incluidos los malos
tratos, el abuso sexual de las nias en el hogar, la violencia relacionada con la dote, la
violacin por el esposo, la mutilacin genital femenina y otras prcticas tradicionales
nocivas para la mujer, los actos de violencia perpetrados por los miembros del hogar que no
sea el marido y la violencia relacionada con la explotacin" incluye las manifestaciones de
violencia "perpetrada dentro de la comunidad en general", incluyendo adems de la
violencia fsica, psicolgica y sexual; el acoso y la intimidacin sexuales en el trabajo, en
instituciones educativas y otros lugares, la trata de mujeres y la prostitucin forzada.
Finalmente "la violencia fsica sexual y psicolgica perpetrada o tolerada por el Estado,
donde quiera que ocurra".
4.2 La Violacin Sexual como una forma de Tortura segn la Convencin Belem do
Par.
Al igual que la tortura, la violacin sexual debe ser condenada por el sistema jurdico como
una forma extrema de humillacin. Exige del Estado, por tanto, todos los esfuerzos posibles
conducentes a establecer un clima de confianza que permita a la vctima reponerse de las
consecuencias del dao sufrido .
En esta lnea de ideas, la violacin sexual debe ser considerada una forma de tortura
independientemente del lugar en el que se encuentre la vctima y de la calidad del sujeto
activo, ms an cuando es cometida por miembros de las fuerzas del orden que tienen el
deber en representacin del Estado de garantizar la seguridad a quienes se encuentran bajo
su mbito de proteccin. Esta consideracin se sustenta en los diferentes documentos
internacionales aprobados y ratificados por nuestro pas como por ejemplo; la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos o Pacto de San Jos de Costa Rica el cual establece
en su artculo 5:
Artculo 5.- Derecho a la integridad personal.
1. Toda persona tiene derecho a que se respete su integridad fsica,
psquica y moral.
2. Nadie debe ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles,
inhumanos o degradantes. Toda persona privada de libertad ser
tratada con el respeto debido a la dignidad inherente al ser
humano.
Por su parte la Convencin Americana para Prevenir y Sancionar la Tortura en su artculo 2
define la tortura como:
"Para los efectos de la presente Convencin, se
entender por el trmino tortura, todo acto realizado

intencionalmente por el cual se inflijan a una

persona penas o sufrimientos fsicos o mentales, con
fines de investigacin criminal, como medio
intimidatorio, como castigo personal, como medida
preventiva, como pena o con cualquier otro fin. Se
entender tambin como tortura la aplicacin sobre
una persona de mtodos tendientes a anular la
personalidad de la vctima o disminuir su capacidad
fsica o mental, aunque no causen dolor fsico o
angustia psquica.
No estarn comprendidos en el concepto de tortura
las penas o sufrimientos fsicos o mentales que sean
consecuencia nicamente de ,medidas legales o que
sean inherentes a stas, siempre que no se incluyan
la realizacin de los actos o la aplicacin de los
mtodos a que se refiere el presente artculo".
En base al concepto de violencia contra la Mujer esbozado por la Convencin
Interamericana para prevenir, sancionar y erradicar la Violencia contra la Mujer (
Convencin Belm do Par 1994) y a la definicin de tortura establecida por los
documentos citados que tienen como elemento comn el dao o sufrimiento
fsico/psicolgico infligido a la vctima, se puede inferir que la violacin sexual es una
forma de tortura ms an cuando es realizada por funcionarios estatales. Asimismo, la
Declaracin y Programa de Accin de Viena establece en su artculo 9 que. "la violencia
sexual en todas sus formas son incompatibles con la dignidad humana y deben ser
eliminadas".
La Convencin sobre los derechos del Nio que es otro documento aprobado y ratificado
por nuestro pas tambin proscribe toda forma de tortura y/o abuso sexual al que pueden ser
sometidos los menores. Esta referencia es importante porque en muchas oportunidades los
menores de edad son vctimas de abuso sexual en centros de reclusin.
4.3 Calificacin legal de los actos de violencia sexual cometidos antes de la tipificacin
de tortura en nuestro ordenamiento legal y el momento de su consumacin.
Los delitos contra la libertad sexual cometidos antes de la tipificacin de la tortura en
nuestro ordenamiento jurdico penal seran calificados segn sus modalidades como
violacin sexual en su tipo base (art.170), violacin presunta o de vctima en estado de
inconciencia(Art.172), violacin de menores (art.173), en el caso de violacin cometida en
centros de reclusin y por personal militar o policial correspondera violacin de persona en
situacin de dependencia tipificada en el artculo 174.
En caso de violacin seguida de lesiones o muerte estaramos ante un caso de los llamados
delitos cualificados por el resultado.

Tanto la violacin sexual como la tortura son delitos de lesin, por tanto requieren la real
afectacin del bien jurdico protegido. En ese sentido, la tortura se consuma desde que se
inflingen en la vctima graves dolores o sufrimientos o desde que se le somete a
condiciones que anulen su personalidad. Asimismo, teniendo en cuenta el concepto de
violencia esbozado por la Convencin Belem do Par, la consumacin se producira en el
momento que la vctima sea sometida a cualquier accin que le cause un dao o sufrimiento
fsico, sexual o psicolgico.
En esta lnea de argumentacin habra que determinar desde que momento se causa en la
vctima este dao o sufrimiento al que se hace referencia que puede ser segn las
circunstancias desde que el sujeto pasivo es objeto de violencia (forcejeos, tocamientos,
agresiones verbales o fsicas, fellatio in ore, introduccin de objetos u otras partes del
cuerpo en rganos genitales) sin necesidad de exigir la introduccin total o parcial del
miembro viril en la cavidad vaginal o anal de la vctima.
4. La Violacin Sexual como una forma de Tortura en el marco del
Estatuto de la CPI.
De lo expuesto se puede inferir que la violacin sexual en tanto prctica generalizada y
sistemtica ya sea como crimen de lesa humanidad o como crimen de guerra constituye
una forma de tortura en el marco del Estatuto de la Corte Penal Internacional por los
siguientes fundamentos:
Primero la definicin de tortura esbozada en el artculo 7 literal e del Estatuto como bien se
ha sealado, se refiere a causar intencionalmente dolor o sufrimiento grave, en ese sentido
la violacin sexual ha sido reconocida en diferentes instrumentos internacionales como la
Convencin de Belen Do Para como una conducta que implica un grave sufrimiento a la
vctima , es tambin considerada una forma de denigracin y discriminacin para quien la
sufre, una forma de humillacin que no slo afecta a su integridad fsica y psicolgica sino
especialmente a su dignidad. En efecto, la violacin sexual implica amenaza, fuerza,
opresin psicolgica dicha conducta es constitutiva de grave sufrimiento o dolor para la
vctima caractersticas inherentes a la tortura. As, tanto la tortura como la violacin sexual
comparten la lesin a un mismo bien jurdico en trminos de su tipificacin en el Estatuto
cual es la integridad personal de la vctima.
Por otro lado, la equiparacin de ambos delitos ocurre especialmente en el marco del
artculo 8 del Estatuto ya que, diversos organismos de derechos humanos como el Comit
Internacional de la Cruz Roja consideran que la violencia sexual es un delito especialmente
brutal del que las mujeres son vctimas con demasiada frecuencia en tiempo de guerra. Es
un medio de hacer la guerra cuando se emplea para torturar, traumatizar, obtener
informacin, denigrar, intimidar y castigar por actos reales o supuestos atribuidos a las
vctimas o a miembros de su familia.
La violacin y otras formas de violencia sexual cometidas en conflictos armados
internacionales o internos como bien se ha sealado estn prohibidas por el derecho
internacional humanitario, principalmente por los Convenios de Ginebra de 1949 y sus
protocolos adicionales de 1977 y son crmenes de guerra segn el Estatuto de la Corte

Internacional de Justicia. As, una violacin sexual cometida en el marco del artculo 8 del
Estatuto de Roma es equiparable a la tortura ya que, busca infligir dolores o sufrimientos
para castigar a la vctima, intimidarla, ejercer coaccin o cualquier otra razn basada en
discriminacin de cualquier tipo.
En conclusin en el marco del Estatuto de Roma adems de reconocer la violencia sexual
como constitutiva de crmenes de lesa humanidad, guerra y genocidio, la define como actos
y crmenes per se dentro de los crmenes mencionados. As, una violacin puede ser
imputada como Tortura o tambin como Violacin cuando el fin no es la Tortura.