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EL MATRIMONIO.-

I.- ETIMOLOGA DE LA PALABRA MATRIMONIO.Su origen no es claro. Don Ren Ramos Pazos seala que, normalmente, se hace derivar de la
voz latina matrimonium, que proviene de las voces matris munium (gravamen o cuidado de la
madre). Otros la hacen derivar de matreum muniens (significa la idea de defensa y proteccin de la
madre). Comentando esta derivacin, las Decretales de Gregorio IX decan que para la madre, el
nio es antes del parto oneroso; doloroso en el parto y despus del parto gravoso, por cuya razn el
legtimo enlace del hombre y de la mujer se ha denomoinado matrimonio, ms bien que patrimonio1.
Don Enrique Rossel Saavedra explica que, etimolgicamente, la palabra matrimonio significa
oficio de madre, concepto que justifican las Leyes de Partidas diciendo que, por ser la madre quien
soporta las cargas y los trabajos que significan el parto y la crianza de los hijos, ha de llamarse
matrimonio y no patrimonio2.
II.- LOS ESPONSALES.Segn el art. 98 C.C., los esponsales o desposorio son las promesas de matrimonio mutuamente
aceptadas.
Etimolgicamente, la expresin "esponsales" deriva directamente del latn "spondere", que
significa prometer.
An cuando el art. 101 C.C. los denomina "contrato de esponsales", no constituyen contratos
propiamente tales. El art. 98 C.C., luego de definirlos, seala que constituyen un "hecho privado" y
que "no producen obligacin alguna ante la ley civil". Sin embargo, tampoco se les puede calificar
como una simple actuacin intrascendente que no tiene otra sancin que la conciencia individual, ya
que generan algunos efectos secundarios de cierta importancia.
Se ha dicho que los esponsales "estn en la mitad del camino entre los simples deberes morales
y las vinculaciones jurdicas propiamente dichas"3.
OBLIGATORIEDAD DE LOS ESPONSALES.Nuestro Cdigo le niega obligatoriedad a los esponsales, entregando su cumplimiento al honor y
conciencia del individuo. Declara en el art. 98 que constituyen un hecho privado y que no se podr
alegar la promesa ni para pedir que se lleve a efecto el matrimonio, ni para demandar indemnizacin de
1 Ramos Pazos, Ren; Derecho de Familia; Editorial Jurdica de Chile; 6 edicin; ao 2007; tomo I, pgina 27.
2 Rossel Saavedra, Enrique; Manual de Derecho de Familia; Editorial Jurdica de Chile; 7 edicin; ao 1993;
pgina 9.
3 Rossel Saavedra, Enrique; ob. cit. 2; pgina 7.

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perjuicios, y, a su vez, seala en el art. 99 inc. 1 que tampoco podr pedirse la multa que por parte de
uno de los esposos se hubiere estipulado a favor del otro para el caso de no cumplirse lo prometido.
EFECTOS SECUNDARIOS QUE PRODUCEN LOS ESPONSALES.1.- Si los esposos han estipulado una multa para el caso de incumplimiento de la promesa matrimonial,
el art. 99 inc. 2 C.C. no confiere accin para cobrar la multa, pero si sta se pag, no podr pedirse su
devolucin.
Parte de la doctrina califica esta obligacin como natural. As, don Enrique Rossel sostiene que
la situacin descrita en la norma citada queda comprendida en la definicin que el art. 1470 C.C. da de
obligaciones naturales4.
Otro sector de la doctrina piensa distinto. Don Manuel Somarriva Undurraga cree que el art. 98 C.C.
aleja dicha creencia, ya que dice que los esponsales "no producen obligacin alguna", con lo que est
descartando no slo las obligaciones civiles, sino tambin las naturales. En seguida, seala que es claro
el pensamiento del legislador en orden a hacer del art. 1470 C.C. una disposicin taxativa. Finalmente,
agrega este autor, dentro del concepto que tiene nuestro Cdigo de la obligacin natural, que supone la
existencia previa de una obligacin civil nula o desvirtuada o degenerada, tampoco cabra este caso, ya
que en los esponsales no hay obligacin alguna5.
En relacin con el primer argumento de don Manuel Somarriva, quizs el ms importante, don
Enrique Rossel seala que carece de valor porque el art. 98 C.C. se est refiriendo al pacto de
matrimonio futuro y el art. 99 C.C. est legislando una convencin independiente, como es la clusula
penal que, si bien es accesoria, no por eso deja de producir efectos propios y distintos a los que puede
generar la convencin principal6.
2.- La existencia de una promesa de matrimonio es causal agravante del delito de seduccin (art. 101
C.C.).
3.- Se puede demandar la restitucin de las cosas donadas y entregadas bajo la condicin de un
matrimonio que no se ha efectuado (arts. 100 y 1.798 C.C.).

III.- DEFINICIN DE MATRIMONIO DEL CDIGO CIVIL Y CARACTERSTICAS 7.4 Rossel Saavedra, Enrique; ob. cit. 2; pgina 8.
5 Somarriva Undurraga, Manuel; Derecho de Familia; Ediar Editores Ltda.; Santiago Chile; ao 1983; pgina
14.
6 Rossel Saavedra, Enrique; ob. cit. 2; pgina 8.
7 Vase El matrimonio en Seplveda Larroucau, Marco Antonio; Derecho de Familia y su Evolucin en el

Lo define el art. 102 C.C.: El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una
mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear y de
auxiliarse mutuamente.
A partir de la definicin se puede caracterizar de la siguiente manera:
1.- Es un contrato.
La doctrina ha discutido acerca de la verdadera naturaleza jurdica del matrimonio.
Fundamentalmente, se ha discutido si verdaderamente es un contrato o es un acto de Estado o una
institucin.
2.- Es un contrato solemne.
Tambin lo es el mandato para contraer matrimonio (art. 103 C.C.). Este mandato, adems, es
especfico y nominativo.
3.- Diferencia de sexo entre los contrayentes.
4.- Mongamo, es decir, cada parte slo puede ser una persona.
No tiene aplicacin lo dispuesto en el art. 1438 C.C..
5.- Sus efectos son actuales y permanentes.
No puede sujetarse a modalidades suspensivas o resolutorias. En general, no podra ponrsele
trmino por mera voluntad de los cnyuges; as, por ejemplo, mediante una transaccin.
La Ley N 19.947, que establece la Nueva Ley de Matrimonio Civil (en adelante la Ley), a
pesar de introducir el divorcio vincular, mantuvo la expresin indisolublemente, y por toda la vida
en la definicin del art. 102 C.C. Don Juan Andrs Orrego Acua seala que en principio, podra
sostenerse que sigue siendo indisoluble, en el sentido que no admite este contrato su resciliacin, o
sea, no puede terminar por el slo acuerdo de los contratantes (, el divorcio, an aqul pedido de
comn acuerdo por los cnyuges, exige probar el cese de la convivencia por cierto plazo, de manera
que no basta con el solo consentimiento de los cnyuges). Agrega que tal expresin no es ya de la
esencia del contrato y que dicha frase no debi mantenerse en nuestro Cdigo Civil, Se
podra concluir que en la parte citada, la definicin ha sido tcitamente derogada8.
En cambio, don Javier Barrientos Grandn estima que el matrimonio contina siendo indisoluble,
ya que hubo una voluntad legislativa expresa en orden a no alterar el artculo 102 del Cdigo Civil,
acreditada en la historia fidedigna del establecimiento de la ley. Agrega que la calificacin de
indisoluble del matrimonio se relaciona directamente con la necesaria seriedad del consentimiento
Cdigo Civil; Editorial Metropolitana; Chile; ao 2000; 1 edicin; pginas 15 a 20.
8 Orrego Acua, Juan Andrs; Anlisis de la Nueva Ley de Matrimonio Civil; Editorial Metropolitana; Chile;
ao 2005; 2 edicin; pgina 13.

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matrimonial, ya que si el consentimiento se prestare prescindiendo de tal intencin de indisolubilidad,
podra materializarse una causal de nulidad de matrimonio, quiz vinculada con el error en la
cualidad personal del cnyuge que no pretenda un matrimonio indisoluble, o por la eventual carencia
de suficiente juicio en el compromiso9.
En la Cmara de Diputados se concluy que lo importante es que, al contraer matrimonio, la
intencin de los contrayentes es que no se disuelva, pero si despus, por causas sobrevinientes, que los
cnyuges no pudieron prever al momento de casarse, tienen la necesidad de disolverlo, la ley debe
entregarles las herramientas para que lo hagan. En este mismo sentido, el Senador Espina dijo que el
matrimonio, por regla general, es indisoluble; excepcionalmente, cumplindose determinados
requisitos, se permite la disolucin10.
6.- El objeto del matrimonio es especial y comn para ambos cnyuges, ya que consiste en procrear,
vivir juntos y auxiliarse mutuamente.
Cabe observar que la falta de objeto o su incumplimiento no siempre se encuentra sancionado por el
Derecho, tal como ocurre en el caso de los matrimonios entre personas seniles y en el caso de los
matrimonios en artculo de muerte y en aquellos casos en que efectivamente se encuentra sancionado,
por lo general, la sancin es distinta a la nulidad.
Finalmente, una caracterstica que era indiscutible bajo el imperio de la antigua Ley sobre
Matrimonio Civil (Ley de 1884), precisamente, era su carcter netamente civil 11, tal como lo
confirmaba su art. 1: El matrimonio que no se celebre con arreglo a las disposiciones de esta ley, no
produce efectos civiles.
Es libre para los contrayentes sujetarse o no a los requisitos y formalidades que prescribe la
religin a que pertenecieren.
Pero no se tomarn en cuenta esos requisitos y formalidades para decidir sobre la validez del
matrimonio ni para reglar sus efectos civiles.
Actualmente, el art. 20 de la Ley le reconoce validez a los matrimonios celebrados ante
entidades religiosas que gocen de personalidad jurdica de derecho pblico. Sin embargo, ello nos
parece algo ms aparente que real, ya que los contrayentes, dentro del plazo de ocho das, deben
ratificar el consentimiento ante el Oficial del Registro Civil; ratificacin que, curiosamente, parece no
producir efecto retroactivo (efecto propio de una ratificacin). Dada la redaccin de la norma, parece
ser que los efectos del matrimonio slo se comienzan a producir a partir de su fecha de inscripcin ante
el Oficial del Registro Civil.

9 Citado por Orrego Acua, Juan Andrs; ob. cit. 8; pginas 13 y 14.
10 Citado por Orrego Acua, Juan Andrs; ob. cit. 8; pginas 14 y15.
11 Vase Ley de Matrimonio Civil, de 10 de enero de 1884, y Ley N 4.808, publicada en el Diario Oficial de
10 de febrero de 1930, que reemplaz a la Ley sobre Registro Civil de 1884; en Seplveda Larroucau, Marco
Antonio; ob. cit. 7; pginas 35 a 39.

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En cambio, a juicio de don Ren Ramos Pazos, para todos los efectos legales debe estarse a la
fecha del matrimonio religioso, entendindose que cuando se inscribe en el Registro Civil sus efectos
se retrotraen a la fecha del matrimonio religioso12.
IV.- DISPOSICIONES GENERALES DE LA NUEVA LEY DE MATRIMONIO CIVIL13.Su Captulo I, compuesto por los arts. 1 a 3, trata las siguientes materias:
1.- Repitiendo la norma de la Constitucin Poltica, se seala que la familia es el ncleo fundamental
de la sociedad (art. 1 inc. 1).
2.- Se dice que el matrimonio es la base principal de la familia (art. 1 inc. 1).
Don Juan Andrs Orrego comenta que la declaracin es significativa, en orden a que puede
advertirse que el matrimonio no es, por ende, la nica base de la familia, sino la principal, lo que
abre campo para sostener que desde un punto de vista jurdico, tambin hay familia donde no hay
matrimonio, sino una relacin de convivencia. Por lo dems, desde la ptica del Derecho, la familia
no desaparece con la ruptura matrimonial, cuando hay hijos comunes, segn lo evidencia el mismo
artculo 3, inciso 3 de la ley,14.
Sin entrar a restar validez a la conclusin que se deriva del tenor literal de la norma, nosotros no la
consideramos legalmente significativa (al menos hoy en da); en realidad, nos parece ms aparente que
real o, dicho de otra manera, la podemos calificar slo de pirotecnia jurdica o de una mera ilusin
ptica.
En efecto, no nos parece que venga a alterar significativamente el concepto jurdico tradicional
que nuestra doctrina civil, basndose especialmente en los arts. 15, 42, y 988 a 992 C.C., ha dado de
familia: conjunto de individuos unidos por vnculo de matrimonio o de parentesco.
Desde un punto de vista legal, la verdadera y nica importancia de determinar quienes son
familiares slo puede estar dado por las vinculaciones jurdicas que entre ellos se producen, es decir,
los derechos y obligaciones que surgen, segn se desprende de las normas precedentemente citadas. De
la lectura de estos artculos, adems, es posible concluir que no todos los individuos que pertenecen a
una misma familia tienen los mismos derechos y obligaciones.
Los hijos, haya o no ruptura matrimonial, siempre han sido considerados por el Cdigo Civil
como integrantes de la familia de sus padres. Lo mismo sucede con los cnyuges, segn se desprende
de la definicin.
Lo verdaderamente significativo podra ser que nuestra legislacin civil haya pasado a
considerar familia a parejas unidas por vnculos distintos al matrimonio; por ejemplo, uniones entre
12 En el mismo sentido Hernn Corral. En sentido contrario Javier Barrientos y Arnzazu Novales (Ramos
Pazos, Ren; ob. cit. 1; tomo I; pginas 64 y 65).
13 Mediante D.S. N 673, del Ministerio de Justicia, publicado en el Diario Oficial de 30 de octubre de 2004, se
aprobaron normas reglamentarias sobre matrimonio civil y registro de mediadores.
14 Orrego Acua, Juan Andrs; ob. cit. 8; pginas 11 y 12.

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personas del mismo sexo y parejas de convivientes o concubinos. Sin embargo, cuando se entran a
analizar las distintas normas del Derecho de Familia, especialmente aquellas contenidas en nuestro
Cdigo Civil, podremos apreciar que no se les reconocen derechos ni se le imponen obligaciones a
quienes tengan una vida en comn no basada en el vnculo matrimonial 15. Es cierto que dentro de
nuestro ordenamiento jurdico16 hay algunas normas dispersas que se refieren al concubinato, pero son
absolutamente aisladas y excepcionales, y existen desde antes de la dictacin de la Nueva Ley de
Matrimonio Civil.
Ello no obsta al hecho de que nuestra jurisprudencia, haciendo esfuerzos interpretativos, ha
reconocido a los concubinos, en algunos casos, ciertos derechos en el patrimonio del otro. Sin
embargo, tales derechos no han sido reconocidos interpretando normas del Derecho de Familia, sino
del Derecho Patrimonial; por ejemplo, reconociendo que ha existido un cuasicontrato o una sociedad
de hecho.
En relacin con tal tendencia jurisprudencial cabe advertir que, a veces puede resultar
preocupante y prestarse para injusticias, ya que se podra terminar en el absurdo de que a un concubino
se le reconozcan mayores derechos que a una persona que se encuentra legalmente casada, pero
separada totalmente de bienes. Actualmente, ello, adems, constituira una contradiccin flagrante a la
frase El matrimonio es la base principal de la familia.
3.- Se indican las materias que regula la Ley: los requisitos para contraer matrimonio, la forma de su
celebracin, la separacin de los cnyuges, la declaracin de nulidad matrimonial, la disolucin del
vnculo y los medios para remediar o paliar las rupturas entre cnyuges y sus efectos (art. 1 inc. 1).
El inc. 3 del art. 1 de la Ley agrega que los efectos del matrimonio y las relaciones entre los
cnyuges y entre stos y sus hijos, se regirn por las disposiciones respectivas del Cdigo Civil.
4.- Se seala que la facultad para contraer matrimonio es un derecho esencial inherente a la persona
humana, si se tiene edad para ello (art. 2 inc. 1).
15 Art. 280 n3 C.C.(derogado): El hijo ilegtimo que no tenga la calidad de natural slo tendr derecho a pedir

alimentos del padre o madre, o de ambos, segn el caso: 3 Si hallndose comprobada la filiacin del hijo
respecto de la madre, se acreditare en la forma establecida en el nmero primero que ella y el presunto padre han
vivido en concubinato notorio y durante l ha podido producirse legalmente la concepcin.
Art. 210 C.C.(su actual redaccin se la debe a la Ley N 19.585): El concubinato de la madre con el
supuesto padre, durante la poca en que ha podido producirse la concepcin, servir de base para una presuncin
judicial de paternidad.
Si el supuesto padre probare que la madre cohabit con otro durante el perodo legal de la concepcin, esta
sola circunstancia no bastar para desechar la demanda, pero no podr dictarse sentencia en el juicio sin
emplazamiento de aqul.
Como se podr apreciar, estas normas, totalmente excepcionales a la hora de hacer referencia al
concubinato dentro de nuestro Cdigo Civil, no establecen ni derechos ni obligaciones entre concubinos.
16 Se pueden citar los artculos 18 de la Ley N 14.908, sobre abandono de familia y pago de pensiones
alimenticias; 46 (derogado por la Ley N 19.585) de la Ley N 16.618, que fij el texto definitivo de la ley de
menores; art. 45 de la Ley N 16.744, sobre seguro obligatorio contra riesgos de accidentes del trabajo y
enfermedades profesionales; 5 del Decreto Ley N 3.500 de 1980, que estableci el nuevo rgimen en materia
de pensiones previsionales; 1 de la Ley N 19.235, que estableci normas sobre procedimiento y sanciones
relativo a los actos de violencia intrafamiliar; 20 de la Ley N 19.123, que estableci el derecho a una pensin
mensual de reparacin a los familiares de las vctimas de violacin de los derechos humanos o de violencia
poltica; y 108 del Cdigo Procesal Penal.

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En concordancia con tal declaracin, el mismo artculo tambin seala que la Ley establece los
requisitos para asegurar el libre y pleno consentimiento de los contrayentes, y que el juez tomar, a
peticin de cualquier persona, todas las providencias que le parezcan convenientes para posibilitar el
ejercicio legtimo de este derecho cuando, por acto de un particular o de una autoridad, sea
restringido o negado arbitrariamente.
De lo expuesto cabe preguntarse acerca de la situacin en que quedan los arts. 1074 a 1077
C.C., que se refieren a la herencia o legado que se dejan bajo la condicin de no contraer matrimonio o
de permanecer en estado de viudedad. Don Juan Andrs Orrego contesta que podra sostenerse que la
condicin impuesta por el causante, , atentara contra una norma de orden pblico, cual es el
derecho de contraer matrimonio, si se cumplen los requisitos previstos por la ley para este contrato. Si
aceptamos esta interpretacin, la asignacin debiera entenderse como pura y simple17.
5.- Se prescribe que las materias reguladas por la Ley deben ser resueltas cuidando de proteger los
principios del inters superior del menor y de proteccin al cnyuge ms dbil18 (art. 3 inc. 1).
6.- Basndose en el principio de proteccin al matrimonio, se le ordena al juez procurar preservar y
recomponer la vida en comn en la unin matrimonial vlidamente contrada, cuando esta se vea
amenazada, dificultada o quebrantada (art. 3 inc. 2).
Asimismo, el juez deber resolver las cuestiones atinentes a la nulidad, la separacin o el divorcio,
concilindolas con los derechos y deberes provenientes de las relaciones de filiacin y con las
subsistencia de una vida familiar compatible con la ruptura o la vida separada de los cnyuges (art. 3
inc. 3).
V.- REQUISITOS DE EXISTENCIA Y DE VALIDEZ DEL MATRIMONIO.Los requisitos de existencia son aquellos sin los cuales el acto no nace a la vida jurdica y los de
validez, aquellos sin los cuales el matrimonio nace a la vida jurdica, pero afecto a un vicio que lo hace
anulable.
Esta distincin, que lleva a distinguir la inexistencia de la nulidad absoluta, fue formulada, a
propsito del matrimonio, por Zacharie, encontrndose incorporada a la jurisprudencia francesa, a
17 Orrego Acua, Juan Andrs; ob. cit. 8; pgina 17.
18 Don Juan Andrs Orrego indica que los principios que inspiran a la Ley, son:
- Proteccin de la familia.
- Proteccin del matrimonio.
- Proteccin del inters superior de los hijos.
- Proteccin del cnyuge ms dbil.
- Proteccin a la libertad de las personas para reconstituir su vida afectiva, poniendo fin a su matrimonio

mediante el divorcio, cuando se cumplan las circunstancias previstas en la ley.


- La decisin para contraer matrimonio ha de ser un acto que resulte de la adecuada reflexin e
informacin proporcionada a los novios.
Los aspectos jurdicos del matrimonio y en general los que conforman aquella rama del Derecho Civil
denominada Derecho de Familia, deben ser conocidos y resueltos por juzgados especializados, sustrayndolos
por ende de la competencia de los juzgados civiles (Orrego Acua, Juan Andrs; ob. cit. 8; pginas 18 a 20).

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pesar de que el Cdigo de Napolen no da base para formularla. Especficamente, fue formulada ante
la falta de sancin con la nulidad19 a los matrimonios celebrados entre personas del mismo sexo.
Entre nosotros tambin se acept, a fin de evitar ciertos inconvenientes y absurdos que resultaban
de aplicar en un sentido estricto la Ley sobre Matrimonio Civil. En efecto, las causales de nulidad de
matrimonio son taxativas y entre stas no estaba sancionado, por ejemplo, el matrimonio celebrado
entre personas del mismo sexo o sin haber prestado consentimiento20.
La Nueva Ley de Matrimonio Civil tampoco se refiri expresamente a los requisitos de existencia.
Sin embargo, de su art. 20 se deducen dos nuevas causales, por lo que actualmente se puede sostener
que las causales de inexistencia matrimonial son:
1.- La igualdad de sexos.
2.- Falta de consentimiento de los contrayentes.
Si hay expresin de consentimiento, pero viciada, habr matrimonio nulo.
3.- Ausencia del Oficial del Registro Civil o de un ministro de culto de una entidad religiosa con
personalidad jurdica de derecho pblico.
Antiguamente, si el matrimonio se celebraba ante funcionario incompetente, haba matrimonio,
pero viciado. El art. 31 de la Ley de 1884 dispona lo siguiente: Es igualmente nulo el matrimonio
que no se celebre ante el Oficial del Registro Civil correspondiente, y ante el nmero de testigos
hbiles determinados en el artculo 16.
Bajo el imperio de la Ley de 1884 la incompetencia poda producirse por dos causas distintas:
A.- Si el funcionario autorizaba un matrimonio fuera de su territorio jurisdiccional.
El factor territorial de competencia, como es obvio, sigue siendo plenamente aplicable en la
actualidad. Por lo dems, as lo confirma el art. 17 inc. 2 de la Ley.
B.- Si el matrimonio se verificaba ante un funcionario que no corresponda al del domicilio o
residencia de uno de los contrayentes, ya que era competente para celebrarlo el Oficial del Registro

19 Respecto a la nulidad matrimonial cabe advertir que nuestra doctrina mayoritaria estima que no procede la

distincin entre nulidad absoluta y relativa, ya que la antigua Ley de Matrimonio Civil no haca tal distincin
(tampoco la nueva) y porque las reglas de prescripcin de tal nulidad difieren de las establecidas para la nulidad
absoluta y la relativa. A ello debe agregarse que la nulidad matrimonial, en caso de error o fuerza, no es
susceptible de ratificacin, expresa o tcita, a diferencia de lo que ocurre con la nulidad relativa. De manera
distinta piensan Luis Claro Solar, Jos Clemente Fabres y Alfredo Barros Errzuriz (citados por Ramos Pazos,
Ren; ob. cit. 1; p. 79).
Vase en Ramos Pazos, Ren (ob .cit. 1; p.p. 79 a 81) diferencias entre la nulidad matrimonial y la nulidad
patrimonial.
20 Don Javier Barrientos Grandn seala que nuestra doctrina civil, a excepcin de don Eugenio Velasco
Letelier, admiti sin mayores discrepancias las distinciones entre requisitos o condiciones de existencia y
requisitos o condiciones de validez del matrimonio (Barrientos Grandn, Javier; De la inexistencia del
matrimonio en el derecho chileno; Revista de Derecho; Universidad Austral de Chile; vol. XIX n 2
diciembre 2006; pgina 57).

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Civil de la comuna o seccin en que cualquiera de los contrayentes tena su domicilio o hubiere vivido
en los ltimos tres meses anteriores a la fecha del matrimonio.
Con la Nueva Ley de Matrimonio Civil, a fin de evitar las antiguas nulidades fraudulentas,
despareci esta ltima causal de incompetencia, segn lo confirman sus arts. 9 inc. 1 y 17. Esta misma
Ley tambin se pronunci respecto de los matrimonios celebrados bajo el imperio de la Ley de 1884,
estableciendo en su art. 2 transitorio lo siguiente: Los matrimonios celebrados con anterioridad a la
entrada en vigencia de esta ley se regirn por ella en lo relativo a la separacin judicial, nulidad y el
divorcio.
Sin perjuicio de lo anterior, las formalidades y requisitos externos del matrimonio y las
causales de nulidad que su omisin originan, se regirn por la ley vigente al tiempo de contraerlo;
pero los cnyuges no podrn hacer valer la causal de nulidad por incompetencia del Oficial del
Registro Civil, prevista en el artculo 31 de la Ley de Matrimonio Civil del 10 de enero de 1884.
Adems, no regirn las limitaciones sealadas en los artculos 22 y 25 de la Ley de
Matrimonio Civil para comprobar la fecha de cese de convivencia entre los cnyuges; sin embargo, el
juez podr estimar que no se ha acreditado si los medios de prueba aportados al proceso no le
permiten formarse plena conviccin sobre ese hecho.
De lo expuesto, se desprende que se ha provocado un problema, que bajo la Ley de 1884 estaba
solucionado en su art. 31 con la nulidad matrimonial, en relacin con la primera causal de
incompetencia, ya que no aparece mencionada entre las actuales causales de nulidad matrimonial (arts.
44 y 45 Ley) y sabido es que las causales de nulidad son de derecho estricto (as lo confirma el art. 44
de la Ley).
Tampoco queda sancionado el caso en que el matrimonio no se celebre ante el mismo Oficial
del Registro Civil que intervino en las diligencias de manifestacin e informacin (art. 17 inc. 1 Ley).
Estimamos que una solucin posible podra ser la nulidad de derecho pblico (arts. 6 y 7 de la
Constitucin).
4.- No inscripcin del matrimonio religioso ante cualquier Oficial del Registro Civil y falta de
ratificacin ante este funcionario del consentimiento otorgado ante el ministro de culto de una entidad
religiosa con personalidad jurdica de derecho pblico.
Distinguir entre la inexistencia y la nulidad de un matrimonio tiene importancia, ya que si el
matrimonio es nulo, puede ser putativo y producir los mismos efectos que el vlido. En cambio, un
matrimonio inexistente no puede ser considerado putativo (art. 51 Ley) 21. Don Ren Ramos Pazos
afirma que seguramente esa fue la razn porque la Corte de Santiago declar nulo y no inexistente
como corresponda el matrimonio de dos hijos de franceses nacidos en Chile, celebrado en la
Legacin de Francia (R.D.J., T. 32, sec. 2, pg. 17). El mismo autor agrega que, aos despus, se
present un nuevo caso, resolviendo la Corte Suprema que es inexistente el matrimonio celebrado en
21 Vase en Ramos Pazos, Ren (ob. cit. 1; tomo I; p.p. 90 a 99) el matrimonio putativo.

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el extranjero ante el Cnsul de Chile durante la vigencia del D.L. N 578 de 29 de septiembre de 1925
(R.D.J., T. 50, sec. 1, pg. 382)22.
REQUISTOS DE VALIDEZ DEL MATRIMONIO.Los requisitos de validez son (art. 4 Ley):
1.- Consentimiento libre y espontneo.
2.- Capacidad de los contrayentes o ausencia de impedimentos dirimentes.
3.- Formalidades legales.
CONSENTIMIENTO LIBRE Y ESPONTNEO.Conforme al art. 44 letra a) de la Ley, cuando el consentimiento no hubiere sido libre y
espontneo, el matrimonio podr ser declarado nulo. La accin de nulidad corresponde exclusivamente
al cnyuge que ha sufrido el error o la fuerza (art. 46 Ley).
Segn el art. 8 de la Ley, falta el consentimiento libre y espontneo en los siguientes casos:
1.- Si ha habido error acerca de la identidad de la persona del otro contrayente.
Esta norma no tiene nada de excepcional, dado el carcter de intuito personae del
matrimonio.
El error puede ser entendido de tres maneras distintas:
A.- Error sobre la identidad fsica.
B.- Error en la persona civil o social, es decir, el error en el conjunto de cualidades o atributos que
determinan la posicin del individuo en la sociedad.
C.- Error en las cualidades accidentales (se dan como ejemplos la virginidad de la mujer y la situacin
econmica). Se estima que esta clase de error debe ser descartada de inmediato, ya que de lo contrario
el matrimonio no tendra ninguna estabilidad.
Bajo la vigencia de la Ley de 1884, en general, nuestra doctrina (por ejemplo, Manuel
Somarriva, Enrique Rossel y Eugenio Velasco)23 y jurisprudencia estim que la causal slo se refera al
error en la persona fsica, fundamentalmente, por lo siguiente:

22 Ramos Pazos, Ren; ob. cit. 1; tomo I; p. 32. Por su parte, don Javier Barrientos Grandn cita diversos fallos
que a partir de 1921 reconocen la distincin entre matrimonio inexistente y matrimonio nulo (ob cit. 20;
pginas 57 y 58).
23 Citados por Ramos Pazos, Ren; Derecho de Familia; Editorial Jurdica de Chile; 5 edicin; tomo I; pgina
36.

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A.- El art. 33 de la Ley de 1884 innov respecto de la redaccin del art. 180 del Cdigo Civil francs,
que slo dice error en la persona, a diferencia del primero que utilizaba la expresin identidad de
la persona, que se refiere manifiestamente al ser fsico.
B.- Se estimaba que aceptar el error en determinadas calidades o atributos morales como causal de
nulidad, era peligroso e inconveniente. Se presume que se habran tenido en vista los problemas
suscitados en Francia.
Don Luis Claro Solar tena una opinin distinta, para quien el error sobre la persona social o civil
queda comprendido en el art. 33 N 1, sosteniendo que la persona no est constituida slo por su
individualidad fsica, sino tambin por sus atributos que determinan el lugar que ocupa en la
sociedad24.
2.- Si ha habido error acerca de alguna de sus cualidades personales que, atendida la naturaleza o
los fines del matrimonio, ha de ser estimada como determinante para otorgar el consentimiento.
Dado lo anteriormente explicado, se trata de una novedosa incorporacin legal, ya que est referido
al error en la persona civil o social.
Don Juan Andrs Orrego explica que la doctrina extranjera ha precisado que la cuanta del
patrimonio de la persona con quien se celebra matrimonio, no forma parte de sus cualidades
personales25. Es decir, podramos calificarlo de un error accidental.
Por su parte, don Hernn Corral Talciani estima que la impotencia que afecte a uno de los
cnyuges, derogada como causal de incapacidad especfica, podra quedar comprendida dentro de la
causal de error en la persona social. Ello, porque la cualidad personal sobre la que yerra uno de los
contratantes en relacin a la persona del otro, debe corresponder a la naturaleza o fines del
matrimonio, siendo la procreacin uno de tales fines. La misma opinin ha sostenido la profesora
Andrea Muoz26. Sin embargo, coincidimos con don Juan Andrs Orrego, en cuanto a que tal criterio
es aceptable slo en la medida que la impotencia no hubiere sido conocida por el otro contrayente. As
tambin lo expres el Senador Chadwick, segn consta del Segundo Informe de la Comisin de
Constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento del Senado27.
3.- Si ha habido fuerza, en los trminos de los artculos 1456 y 1457 del Cdigo Civil, ocasionada
por una persona o por una circunstancia externa, que hubiere sido determinante para contraer el
vnculo.
Como el art. 8 n 3 se remite a los arts. 1456 y 1457, la fuerza debe ser actual, grave e injusta, ya
sea que provenga de uno de los contrayentes o de un tercero. En virtud de lo mismo, el temor
reverencial no constituye fuerza.

24 Citado por Ramos Pazos, Ren; ob. cit. 23; tomo I; pgina 36.
25 Orrego Acua, Juan Andrs; ob. cit. 8; pgina 32.
26 Citados por Orrego Acua, Juan Andrs; ob. cit. 8; pgina 32.
27 Orrego Acua; Juan Andrs; ob. cit. 8; pgina 33.

12
La norma, en su nueva redaccin, tambin se refiere a una fuerza externa, lo cual podra estar
constituda, especialmente, por la presin social.
La accin de nulidad fundada en alguno de los vicios previstos en el art. 8 corresponde
exclusivamente al cnyuge que ha sufrido el error o la fuerza (art. 46 letra b) Ley) 28. En este caso la
accin de nulidad prescribir en tres aos, contados desde que hubiera desaparecido el hecho que
origina el vicio de error o de fuerza (art. 48 letra b) Ley)29.
-

EL RAPTO.

La Ley de 1884 lo consideraba vicio del consentimiento si al tiempo de celebrase el matrimonio la


raptada no haba recobrado su libertad.
El rapto consiste en el hecho de arrebatar violentamente a una mujer de la casa donde vive, con
el objeto de casarse con ella.
En el caso del rapto la fuerza suplanta el consentimiento.
El antiguo art. 33 n 3 no distingua respecto de la edad o condicin de la raptada.
Haba quienes sostenan que dentro de la expresin rapto quedaba comprendido el rapto de
seduccin, es decir, aquel que se realiza mediante argucias o promesas. Se consideraba que era causal
de nulidad cuando se trataba de menores de edad, ya que el antiguo art. 280 n 5 C.C. sealaba que el
hecho de seducir a una menor, hacindola dejar la casa de la persona a cuyo cuidado est era rapto an
cuando no se empleara la fuerza fsica, y el art. 33 de la Ley de 1884 hablaba de rapto sin distinguir.
El art. 280 n 5 C.C. fue derogado por la Ley N 19.585. No obstante ello, doctrinariamente, se
mantuvo la distincin entre rapto de fuerza y de seduccin.
-

EL DOLO.
La Nueva Ley de Matrimonio Civil, al igual que la antigua no comprende el dolo. Esto

corresponde a una tradicin que viene del Derecho Romano a travs de Pothier y de los inspiradores
y redactores del Cdigo Francs. Segn tal tradicin, establecer el dolo como vicio del consentimiento
significaba poner en peligro la estabilidad del vnculo matrimonial, ya que es normal que en las
relaciones que preceden al matrimonio se adopten actitudes destinadas a impresionar que pudieren
llevar a ser constitutivas de este vicio30.
IMPEDIMENTOS PARA CONTRAER MATRIMONIO.-

28 Segn el art. 46 de la Ley, por regla general, la titularidad de la accin de nulidad del matrimonio
corresponde a cualquiera de los presuntos cnyuges. Su inc. 2 agrega que el cnyuge menor de edad y el
interdicto por disipacin son hbiles para ejercer por s mismos la accin de nulidad, sin perjuicio del derecho a
actuar por intermedio de representantes.
29 Segn el art. 48 de la Ley, la accin de nulidad de matrimonio, por regla general, no prescribe.
30 Ramos Pazos, Ren; ob. cit. 1; tomo I; pgina 34.

13
De acuerdo con la nomenclatura dada por el Derecho Cannico, los impedimentos pueden ser
dirimentes e impedientes. Los primeros son los que obstan a la celebracin del matrimonio, de manera
tal que si no se respetan, la sancin es la nulidad del vnculo matrimonial (el art. 44 de la Ley prescribe
que el matrimonio podr ser declarado nulo cuando uno de los contrayentes tuviere alguna de las
incapacidades sealadas en el art. 5, 6 o 7 de la Ley). Los segundos, en cambio, que nuestro Cdigo
Civil denomina prohibiciones, no lo invalidan, pero traen aparejados otro tipo de sanciones.
La Ley de 1884 no conserv esta terminologa, sino que hablaba slo de impedimentos y
prohibiciones (el Prrafo 2 se denominaba De los impedimentos y prohibiciones). Los
impedimentos dirimentes estaban tratados en ella y las prohibiciones en el Cdigo Civil (el art. 8 de la
Ley de 1884 se remita a los arts. 126 a 129 C.C., su art. 11 exiga constancia fehaciente del
consentimiento para el matrimonio y su art. 39 indicaba que quedaban vigentes todas las normas del
Cdigo Civil en lo que no fueren contrarias a la Ley).
La Nueva Ley de Matrimonio Civil, en su art. 14, alude a los impedimentos y prohibiciones
para contraer matrimonio.
Los impedimentos son de derecho estricto y han de existir en el momento de celebrarse el
matrimonio.
IMPEDIMENTOS DIRIMENTES.Se clasifican en absolutos y relativos, segn que imposibiliten el matrimonio del afectado por el
impedimento con cualquier persona o slo con determinados individuos. A la primera clase pertenecen
los enumerados en el art. 5 de la Ley y a la segunda, los indicados en sus arts. 6 y 7, en el art. 27 de la
derogada Ley N 7.613, en el art. 18 de la derogada Ley N 18.703 y en el art. 37 de la Ley N 19.620.
Sin embargo, unos y otros producen la nulidad del matrimonio.
ENUMERACIN DE LOS IMPEDIMENTOS.1.- Los que se hallaren ligados por vnculo matrimonial no disuelto (art. 5 n 1 Ley).
Este principio era llevado a un extremo por el art. 120 C.C. (derogado por Ley N 19.947): El
matrimonio disuelto en territorio extranjero en conformidad a las leyes del mismo pas, pero que no
hubiera podido disolverse segn las leyes chilenas, no habilitar a ninguno de los cnyuges para
casarse en Chile, mientras viviere el otro cnyuge.
Este artculo desconoca el valor del divorcio pronunciado en pas extranjero, en conformidad a
las leyes de ese pas e impeda que un extranjero divorciado vlidamente contrajera matrimonio en
Chile, mientras viviera el otro cnyuge. Sin embargo, como la prohibicin era para contraer
matrimonio en Chile, si el divorciado se casaba fuera de este pas, su segundo matrimonio no se poda
impugnar.

14
La bigamia constituye un delito penal (art. 382 del C. Penal: El que contrajere matrimonio
estando casado vlidamente, ser castigado con reclusin menor en su grado mximo). Hay delito
slo si el primer matrimonio es vlido, segn tambin lo confirma el art. 49 de la Ley.
Don Ren Ramos Pazos comenta que si el primer matrimonio ha sido putativo, ha producido
los mismos efectos civiles del vlido y entre estos efectos est la mantencin del impedimento. As ha
sido resuelto31.
Segn el art. 46 letra d) de la Ley, la accin de nulidad fundada en la existencia de un vnculo
matrimonial no disuelto corresponde, tambin (es decir, adems, de los presuntos cnyuges), al
cnyuge anterior o a sus herederos.
Por regla general, la accin de nulidad del matrimonio es imprescriptible y slo puede
intentarse mientras vivan ambos cnyuges (art. 47 Ley); sin embargo, en este caso, puede intentarse
dentro del ao siguiente al fallecimiento de uno de los cnyuges (art. 48 letra d) Ley).
2.- Los menores de diecisis aos (art. 5 n 2 Ley).
La Ley de 1884 impeda el matrimonio de los impberes, es decir, de la mujer menor de 12
aos y del varn menor de 14 aos. Se sealaba que esta disposicin slo tena como justificacin el
deseo de la Iglesia Catlica de evitar relaciones sexuales fuera del matrimonio, lo cual el legislador no
quiso contrariar.
Ms que a la aptitud para procrear, hoy se atiende a la madurez de los contrayentes.
Don Juan Andrs Orrego comenta que tambin es cierto que los embarazos adolescentes son
muy numerosos, pudiendo, en algunos casos, resultar moralmente desdoroso para una madre joven,
impedirle contraer matrimonio antes de cumplir los diecisis aos32.
El mismo autor agrega que se observa cierta falta de congruencia en el criterio del legislador en
orden a impedir que un menor de diecisis aos pueda contraer matrimonio, por una parte, y permitir,
por otra, que un menor de diecisis pero mayor de doce (en el caso de las mujeres) o mayor de catorce
(en el caso de los hombres), puedan reconocer un hijo, actuando por s solos, sin intervencin del
representante legal o la autorizacin del juez, segn se desprende del artculo 262 del Cdigo Civil33.
La nulidad podr ser demandada por cualquiera de los cnyuges o por alguno de sus ascendientes, pero
alcanzados los diecisis aos por parte de ambos contrayentes, la accin se radicar nicamente en el o
los que contrajeron sin tener esa edad (art. 46 letra a) Ley). La accin prescribir en un ao, contado
desde la fecha en que el cnyuge inhbil para contraer matrimonio hubiere adquirido la mayora de
edad (art. 48 letra a) Ley).
3.- Los que se hallaren privados del uso de razn (art. 5 n 3, parte 1, Ley).
31 Ramos Pazos, Ren; ob. cit. 1; tomo I; pgina 38.

Art. 51, inciso 1, Ley: El matrimonio nulo que ha sido celebrado o ratificado ante el Oficial del Registro Civil
produce los mismos efectos civiles que el vlido respecto del cnyuge que, de buena fe y con justa causa de
error, lo contrajo, pero dejar de producir efectos civiles desde que falte la buena fe por parte de ambos
cnyuges.
32 Orrego Acua, Juan Andrs; ob. cit. 8; pgina 24.
33 Orrego Acua, Juan Andrs; ob. cit. 8; pgina 26.

15
En la Ley de 1884 el impedimento era nicamente la demencia.
Est causal no slo incluye a los dementes, interdictos o no, sino a todo aquel que est privado
de razn; as, por ejemplo, los ebrios, drogados, hipnotizados, etc.
El demente es absolutamente incapaz, ya que carece de voluntad. Si el matrimonio se celebra
mientras el enajenado se encuentra en un intervalo lcido, ser vlido porque en ese momento
jurdicamente no es demente (art. 465 inc. 2), aunque la psiquiatra se inclina a sostener que el
intervalo lcido cientficamente no existe. Sin embargo, este punto ha sido objeto de un arduo debate,
cuando el demente ha sido declarado en interdiccin y contrae matrimonio en un intervalo lcido.
Don Ren Ramos Pazos, a diferencia de don Manuel Somarriva (en igual sentido Claro Solar y
Barros Errzuriz) y coincidiendo con don Eugenio Velasco y don Enrique Rossel, adems de tener en
cuenta que no existen intervalos lcidos, le parece no conveniente desde el punto de vista de la
descendencia que las personas dementes puedan contraer matrimonio34.
4.- Los que por un trastorno o anomala psquica, fehacientemente diagnosticada, sean incapaces de
modo absoluto para formar la comunidad de vida que implica el matrimonio (art. 5 n 3, parte 2,
Ley).
Esta causal no contemplada en la Ley de 1884 tiene su origen en el Derecho Cannico.
Se trata de una causal distinta a la anterior. Don Juan Andrs Orrego seala que, en general,
es una causal que se aplica a todos aquellos que padecen un trastorno psquico transitorio, que
distorsione la percepcin de la realidad; por ejemplo, encontrarse afectado por una severa depresin,
mdicamente comprobable35.
Don Ren Ramos Pazos piensa que podran quedar comprendidos en esta causal las personas que
padecen de sndrome de down36.
Cabe preguntarse si dentro de esta causal quedan comprendidas las conductas homosexuales y
bisexuales, siempre que se hubieren manifestado antes del matrimonio (para el Derecho Cannico si lo
son). Don Carlos Lpez Daz no cree que queden comprendidas37.
En todo caso, la conducta homosexual permitir al otro cnyuge solicitar el divorcio (art. 54 n 4 Ley).
Asimismo, don Carlos Lpez Daz agrega que debe incapacitar para formar la comunidad de
vida que implica el matrimonio, y ms todava, de manera absoluta. De este modo trastornos de la
identidad sexual (aquellos en que el sujeto se siente incmodo con su sexo), y otros como el fetichismo,
el travestismo, pueden quedar incluidos; la promiscuidad sexual podra quedar incluida dentro de esta
causal, aunque no creemos que ella implique un trastorno psquico38.

34 Ramos Pazos, Ren; ob. cit. 1; tomo I; pagina 40.


35 Orrego Acua, Juan Andrs; ob. cit. 8; pgina 25.
36 Ramos Pazos, Ren; ob. cit. 1; tomo I; pgina 41.
37 Lpez Daz, Carlos; Manual de Derecho de Familia y Tribunales de Familia; Librotecnia; ao 2007; 4
edicin; tomo I; pgina 60.
38 Lpez Daz, Carlos; ob. cit. 37; pgina 60.

16
Por su parte don Juan Andrs Orrego cree que tambin impedir formar esta comunidad de vida,
una anomala psico-sexual que pueda afectar a los cnyuges al momento de contraer matrimonio,
como, por ejemplo, la promiscuidad sexual39.
5.- Los que carecieren de suficiente juicio o discernimiento para comprender y comprometerse con
los derechos y deberes esenciales del matrimonio (art. 5 n 4 Ley).
Esta causal que tampoco se encontraba en la Ley de 1884, se seala que tambin tiene su origen el
Derecho Cannico.
Se trata de una causal no del todo precisa.
Segn Jos Mara Gonzlez del Valle, en el Derecho Cannico son obligaciones esenciales del
matrimonio el cooperar a la realizacin del acto carnal, no hacer nada contrario a la generacin de la
prole, mantener una comunidad de vida, y recibir y educar a los hijos 40. Parece ser que el primer,
segundo y cuarto caso podran configurar la causal (el tercero no, porque est comprendido en la causal
anteriormente analizada).
En todo caso, tal como se expres en el Informe de la Comisin de Constitucin, Legislacin,
Justicia y Reglamento del Senado, son copulativos los requisitos de comprender y comprometerse con
los derechos y deberes esenciales del matrimonio. Se indic al efecto que la doctrina cannica
sostiene que el defecto de discrecin o juicio, que no constituye privacin de razn, no es slo un
defecto de intelecto (o sea, una incapacidad para comprender los deberes matrimoniales), sino que, a
la vez, una deficiencia de voluntad (incapacidad para querer comprometerse con ellos) .
Don Ren Ramos Pazos seala que queda comprendido en este caso aquel que sin padecer una
enfermedad psiquitrica, carece de la madurez necesaria para atender y asumir las obligaciones y
deberes propios del matrimonio. Pensamos que pudiera ser el caso de aquella persona que es incapaz
de desarrollar una actividad que le permita la obtencin de los recursos indispensables para mantener
a una familia41.
6.- Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por cualquier medio, ya sea en forma oral,
escrita o por medio de lenguaje de seas (art. 5 n 5 Ley).
La Ley de 1884 se refera a los que de palabra o por escrito no pudieren expresar su voluntad
claramente. Luego de la reforma de la Ley N 19.904, el antiguo art. 4 n 4 qued redactado de la
siguiente manera: Los que no pudieren expresar su voluntad claramente.
Hoy en da la Ley, en trminos ms claros, mantiene el mismo espritu en orden a terminar con
la discriminacin que afectaba a los sordo o sordomudos analfabetos, pero capaces de expresarse a
travs del leguaje por seas.

39 Orrego Acua, Juan Andrs; ob. cit. 8; pgina 26.


40 Citado por Orrego Acua, Juan Andrs; ob. cit. 8; pgina 27.
Citado por Orrego Acua, Juan Andrs; ob. cit. 8; pgina 28.

41 Ramos Pazos, Ren; ob. cit. 1; tomo I; pgina 42.

17
7.- Vnculo de parentesco (art. 6 Ley).
No pueden contraer matrimonio entre s los ascendientes y descendientes por consanguinidad o
por afinidad, ni los colaterales por consanguinidad en el segundo grado.
En virtud de lo dispuesto en el art. 45 de la Ley N 19.620, se mantiene vigente el impedimento
establecido en el art. 27 de la derogada Ley N 7.613 y en el art. 18 de la derogada Ley N 18.703.
Estos artculos declaraban nulo el matrimonio entre el adoptante y el adoptado o entre el adoptado y el
viudo o viuda del adoptante.
Segn el citado art. 45, las personas que tenan la calidad de adoptantes y adoptados de la Leyes
Ns 7.613 y 18.703 (en esta ley, respecto de la adopcin simple), continuarn sujetos a los efectos de
la adopcin previstos en las respectivas leyes, incluso en materia sucesoria.
Tambin, en virtud del art. 37 de la Ley N 19.620, el hijo adoptivo mantiene los impedimentos
para contraer matrimonio con su familia de origen. En consecuencia, tiene un doble impedimento: con
la familia de origen y con la adoptiva.
Por su parte, don Juan Andrs Orrego seala los casos de aquella persona que exhibi una
conducta hostil al nacimiento de hijos; o el individuo que, sin incurrir en trastorno psquico, es
incapaz de radicarse en determinado lugar y formar all una comunidad de vida, optando por una
vida que lo lleva a desplazarse incansablemente de un lugar a otro42.
8.- El cnyuge sobreviviente no podr contraer matrimonio con el imputado contra quien se hubiere
formalizado investigacin por el homicidio de su marido o mujer, o con quien hubiere sido condenado
como autor, cmplice o encubridor de ese delito (art. 7 Ley).
La expresin contra quien se hubiere formalizado investigacin, es propia del nuevo sistema
procesal penal43.
Antiguamente, no quedaba cubierto el encubridor. Se trata de un vaco que fue correctamente
llenado.
La declaracin de nulidad de matrimonio fundada en alguna de las causales contempladas en
los arts. 6 y 7 de la Ley podr, adems, ser solicitada por cualquier persona, en el inters de la moral
o de la ley (art. 46 letra e).
-

ADULTERIO.
El art. 7 de la Ley de 1884 estableca esta causal: No podr contraer matrimonio el que haya

cometido adulterio con su partcipe en esa infraccin, durante el plazo de cinco aos contado desde la
sentencia que as lo establezca.

42 Orrego Acua, Juan Andrs; ob. cit. 8; pgina 27.


43 Art. 7 transitorio Ley: Las incapacidades referidas a los imputados que se establecen en los artculos 7 y 78
de la Ley de Matrimonio Civil se entendern hechas a los procesados en las causas criminales seguidas por
hechos acaecidos con anterioridad a la entrada en vigencia de la reforma procesal penal en la regin respectiva.

18
Con anterioridad a la Ley N 19.335 este impedimento slo afectaba a la mujer, quien no poda
contraer matrimonio con su co reo en el delito de adulterio. Este mismo cuerpo legal despenaliz los
delitos de adulterio y de amancebamiento, derogando los arts. 375 al 381 del C. Penal. El legislador, a
pesar de considerar al adulterio una grave infraccin al deber de fidelidad entre los cnyuges, se
inspir en el principio bsico de que la sancin penal es la ltima ratio.
Asimismo, consider que aun cuando el adulterio constituye un acto inmoral por cuanto
traiciona los compromisos contrados por la pareja en el acto del matrimonio, no puede ser corregido
mediante la pena de presidio. Esta slo aumenta las diferencias entre los cnyuges y aleja la
posibilidad de una reconciliacin.
En definitiva, el legislador estim que son ms efectivas y proporcionales a la infraccin las
sanciones civiles vigentes y con el objeto de reforzar la aplicacin de stas introdujo un nuevo artculo
al Cdigo Civil (art. 132 inc. 1), el cual seala que el adulterio constituye una grave infraccin y da
origen a las sanciones que la ley establece.
El art. 132 inc. 2 C.C. seala quienes cometen adulterio: la mujer casada que yace con varn
que no sea su marido y el varn casado que yace con mujer que no sea su cnyuge.
IMPEDIMENTOS IMPEDIENTES O PROHIBICIONES.Las prohibiciones estn establecidas en los arts. 105 a 116 y 124 a 130 C.C., y su infraccin no
acarrea la nulidad del matrimonio, sino la sancin que en cada caso se seala.
Las prohibiciones son:
1.- Impedimento de falta de consentimiento.
2.- Impedimento de guarda.
3.- Impedimento de segunda nupcias.

IMPEDIMENTO DE FALTA DE CONSENTIMIENTO.Los menores de 18 aos no pueden celebrar matrimonio sin el asenso o licencia de la persona o
personas cuyo consentimiento sea necesario (arts. 105 y 106 C.C.).
Este impedimento afecta a los hombres y mujeres, aunque no se trate de su primer matrimonio,
ya que la ley no distingue.
El consentimiento debe prestarse expresamente, ya sea en forma oral o escrita (art. 107 C.C. y
art. 12 Ley), en el momento del matrimonio o con anterioridad a su celebracin. En el segundo caso el

19
consentimiento debe prestarse por escrito, ya que el art. 12 de la Ley exige que se acompae a la
manifestacin constancia fehaciente del consentimiento.
A juicio de don Enrique Rossel, an cuando el antiguo art. 11 de la Ley de 1884 no exiga
categricamente que el asenso constara por escritura pblica, al determinar que la constancia fuera
"fehaciente", es decir irredargible, no poda referirse sino al instrumento pblico que es el que, de
suyo produce ese efecto. En cambio, para don Manuel Somarriva, el asenso poda constar en
instrumento pblico o privado44.
En la inscripcin de matrimonio tambin debe dejarse constancia del nombre de los que dieron su
consentimiento y testimonio fehaciente del mismo (art. 39 ns 8 y 9 Ley N 4.808).
Sin perjuicio de que el Cdigo no lo indica, no cabe duda de que el asenso debe ser nominativo,
es decir, debe referirse a la persona con quien el menor desea casarse, ya que una autorizacin dada en
trminos generales no cumplira con los propsitos del legislador al establecer el trmite.
Asimismo, no cabe duda de que el asenso puede revocarse mientras el matrimonio no se
celebre. La doctrina agrega que caduca si fallece antes del matrimonio quien lo otorg.
Don Ren Ramos seala que no se ve inconveniente para que el consentimiento se pueda dar
por mandatario, desde que la ley acepta que en esa forma se pueda contraer matrimonio45.
-

PERSONAS QUE DEBEN ASENTIR.

Las personas que deben consentir en el matrimonio de los menores son distintas, segn se trate de
hijos cuya filiacin est determinada o no (arts. 107 y 111 C.C.) Adems, en virtud de lo dispuesto en
el art. 45 de la Ley N 19.620, hay que referirse a los adoptados bajo la vigencia de la Ley N 7.613 y a
los adoptados bajo el sistema de adopcin simple de la Ley N 18.703.
Respecto de los hijos de filiacin determinada, la autorizacin deben darla:
1.- Sus padres, y si faltare uno de ellos, el otro padre o madre.
En caso de igualdad de votos, preferir el favorable al matrimonio.
2.- A falta de ambos padres, el ascendiente o ascendientes del grado ms prximo, y si se produjere
igualdad de votos, tambin, preferir el favorable al matrimonio.
El derecho de los padres para autorizar el matrimonio de su hijo no deriva de la patria potestad.
Ello lo demuestra el hecho de que si el padre o la madre pierde la patria potestad por el slo ministerio
de la ley, no pierde el derecho de autorizar el matrimonio, porque el art. 110 slo se refiere a los padres
que han sido privados de la patria potestad por sentencia judicial.
El fundamento de la institucin radica en la circunstancia de que los padres son los jefes de la
familia y el hijo menor de edad les debe respeto y obediencia.
44 Somarriva Undurraga, Manuel; ob. cit. 5; tomo I; pgina 50.
45 Ramos Pazos, Ren; ob. cit. 1; tomo I; pgina 48.

20
Se entiende faltar el padre, la madre u otro ascendiente en los casos contemplados en los arts.
109 y 110. En el caso de encontrarse fuera del territorio de la Repblica, cabe hacer presente que no es
necesario que se ignore su paradero, ya que aun cuando se conozca su actual residencia, basta con que
no se espere su pronto regreso.
3.- A falta de padres o ascendientes, la autorizacin debe darla el curador general.
4.- A falta de curador general, el consentimiento debe otorgarlo el Oficial del Registro Civil que deba
intervenir en la celebracin del matrimonio.
Tratndose de hijos que no tienen filiacin determinada respecto de ninguno de sus padres, el
consentimiento debe darlo su curador general, si lo tiene, o, en caso contrario, el Oficial del Registro
Civil llamado a intervenir en la celebracin del matrimonio.
En el caso del menor sujeto a adopcin, se deben aplicar las siguientes reglas:
1.- El adoptado de la Ley N 7.613, requiere la autorizacin de su adoptante, segn lo estableca su art.
15 inciso 2. No resuelve la ley qu ocurre si falta el adoptante. Don Ren Ramos contesta que la
respuesta es simple: deber consentir en el matrimonio quien corresponda, atendiendo a si el
adoptado tiene o no filiacin determinada46.
2.- El adoptado simple de la Ley N 18.703 se rige por su art. 15: El adoptante tendr el derecho de
consentir en el matrimonio del adoptado menor de edad. En el caso de que los adoptantes sean
cnyuges, este consentimiento corresponder otorgarlo al marido y a falta de ste, a la mujer.
3.- En relacin con el adoptado de la Ley N 19.620, no hay problemas, ya que pasa a tener el estado
civil de hijo del adoptante, quedando desligado de su filiacin anterior (arts. 1 y 35 Ley N 19.620).

MOTIVACIN DEL DISENSO.

El disenso para el matrimonio puede ser o no ser un acto motivado, segn sea la persona que deba
dar el consentimiento.
Los padres y los ascendientes no necesitan motivar su disenso (art. 112 inc. 1 C.C.). En
cambio, el curador general y el Oficial del Registro Civil que nieguen su consentimiento estn siempre
obligados a expresar la causa (arts. 112 inc. 2 y 111 inc. 2 C.C.).

46 Ramos Pazos, Ren; ob. cit. 1; tomo I; pgina 47.

21
Las causales de oposicin slo pueden ser las sealadas en el art. 113 C.C.y los jueces de
familia deben calificar el disenso en caso que el menor lo solicite (art. 8 n 5 de la Ley N 19.968).
-

SANCIONES PARA EL CASO QUE SE OMITA EL ASENSO.


Las sanciones civiles son:

1.- El menor puede ser desheredado por el ascendiente que debi otorgar su consentimiento o se neg a
hacerlo y por los dems ascendientes (arts. 114, 1.207 y 1208 n 4 C.C.).
2.- Si el ascendiente muere sin hacer testamento, el menor pierde la mitad de lo que por ley le
corresponde en su herencia. En este caso no se necesita declaracin de voluntad del ascendiente; es la
ley que en su silencio sanciona al menor (art. 114 C.C.).
3.- El ascendiente sin cuyo necesario consentimiento contrajo matrimonio, puede revocar las
donaciones hechas con anterioridad al matrimonio (art. 115 inciso 1 C.C.). Las donaciones que pueden
revocarse son las irrevocables o donaciones entre vivos, ya que las donaciones por causa de muerte son
esencialmente revocables, sin que exista ninguna razn especial para ello.
4.- En el caso del adoptado de la Ley N 7.613, por aplicacin de su art. 31, la doctrina estimaba que la
nica sancin aplicable era la prdida de la mitad de la cuota que le corresponda en la sucesin
abintestato del adoptante. En cambio, dado que en la Ley N 18.703 nada se estableca, habra que
concluir que el adoptado simple no tiene sancin.
Si el menor contrae matrimonio sin el consentimiento del curador o del Oficial del Registro
Civil, no se hace acreedor a sanciones civiles, ya que el Cdigo slo las aplica en el caso de los
ascendientes.

IMPEDIMENTO DE GUARDA.Mientras una persona no ha cumplido 18 aos, no ser lcito al tutor o curador que haya
administrado o administre sus bienes, casarse con ella, sin que la cuenta de su administracin haya sido
aprobada por el juez, con audiencia del defensor de menores. Este impedimento se extiende a los
descendientes del tutor o curador para el matrimonio con el pupilo o pupila.

22
El impedimento del art. 116 C.C. slo se refiere a los curadores que administran o han
administrado bienes del pupilo; en consecuencia, no afecta a los curadores sin administracin de
bienes, como son los ad litem.
El fundamento de este impedimento es evitar que el guardador o sus descendientes contraigan
matrimonio con el pupilo o pupila, para encubrir una administracin fraudulenta.
La sancin por la contravencin a este impedimento se traduce en la prdida que sufre el
curador de toda remuneracin por el desempeo de su cargo.
El impedimento cesa si la justicia aprueba la cuenta o si el ascendiente o ascendientes que
deban prestar su asenso, autorizan el matrimonio.
IMPEDIMENTO DE SEGUNDAS NUPCIAS.Esta materia se encuentra reglamentada en los arts. 124 a 130 C.C. y, en el art. 28 de la
derogada Ley N 7.613 y en art. 17 de la derogada Ley N 18.703.
1.- El impedimento del art. 124 C.C. (su actual redaccin se la debe a la Ley N 19.947), consiste en
que debe nombrarse a los hijos menores de 18 aos un curador especial para que confeccione un
inventario solemne de los bienes del hijo que el padre o la madre administre como tal, o como tutor o
curador o como adoptante.
El fundamento de este impedimento es evitar la confusin de los patrimonios de los hijos del
matrimonio anterior con los que nazcan despus.
El antiguo art. 124 C.C. slo se refera al viudo o viuda que tenan hijos "de precedente
matrimonio", de forma tal que no afectaba al que haba anulado su matrimonio. Y antes de la Ley N
18.802 slo era aplicable al varn viudo.

Hoy resulta aplicable tanto al viudo o viuda y al

divorciado o divorciada, como a aquel que hubiere anulado su matrimonio, segn lo confirma el art.
127 C.C. (su redaccin actual se la debe a la Ley N 19.947).
El art. 28 de la Ley N 7.613 haca extensivo este impedimento al adoptante que tena al
adoptado bajo su patria potestad o guarda. Lo mismo haca el art. 17 inciso 2 de la Ley 18.703,
respecto del adoptado simple.
El Oficial del Registro Civil debe abstenerse de celebrar el matrimonio si no se cumple con lo
previsto en el art. 126 C.C.
El art. 127 C.C. establece la sancin civil para el caso de infraccin de esta prohibicin (perder
el derecho de suceder como legitimario o como heredero abinstestato al hijo cuyo bienes ha
administrado). Esta sancin no alcanza al adoptante por no ser heredero abintestato ni legitimario del
adoptado.
En el caso de los adoptados se estableca la obligacin de indemnizar perjuicios, presumindose
culpa del adoptante por el slo hecho de omitir el inventario.

23
2.- Por otra parte, tratndose de una mujer embarazada, los arts. 128, 129 y 130 C.C. reglamentan otro
impedimento, cuyo fundamento es evitar la confusin de paternidades. Este objetivo se logra
respetando un plazo llamado comnmente de "viudedad": no puede pasar a otras nupcias antes del
parto, o no habiendo seales de embarazo, antes de cumplirse los 270 das subsiguientes a la disolucin
o declaracin de nulidad. Se podrn rebajar de este plazo todos los das que hayan precedido
inmediatamente a dicha disolucin o declaracin, y en los cuales haya sido absolutamente imposible el
acceso del marido a la mujer.
El Oficial del Registro Civil debe abstenerse de celebrar el matrimonio (art. 129 C.C.).
En caso de infringirse esta prohibicin, sern solidariamente responsables de todos los
perjuicios y costas ocasionados a terceros por la incertidumbre de la paternidad, la mujer y su nuevo
marido (art. 130 inc. 2 C.C.). Adems, si se produce confusin de paternidades, corresponder al juez
resolver de quien es el hijo (art. 130 inc. 1 C.C.).
-

SANCIONES PENALES.
El art. 384 del C. Penal dispone que el que por sorpresa o engao hiciere intervenir al

funcionario que debe autorizar su matrimonio sin haber observado las prescripciones que la ley exige
para su celebracin, aun cuando el matrimonio sea vlido, sufrir la pena de reclusin menor en su
grado mnimo.
Si lo hiciere intervenir con violencia o intimidacin, la pena ser reclusin menor en sus
grados medio a mximo.
Por su parte, el art. 388 del C. Penal (su redaccin actual se la debe a la Ley N 19.947 47) seala
que el Oficial Civil que autorice o inscriba un matrimonio prohibido por la ley o en que no se hayan
cumplido las formalidades que ella exige para su celebracin o inscripcin, sufrir las penas de
relegacin menor en su grado medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales. Igual
multa se aplicar al ministro de culto que autorice un matrimonio prohibido por la ley. El ministro de
culto que, con perjuicio de tercero, cometiere falsedad en el acta o en el certificado de matrimonio
religioso destinados a producir efectos civiles, sufrir las penas de presidio menor en cualquiera de
sus grados.
FORMALIDADES LEGALES O DILIGENCIAS PARA LA CELEBRACIN DEL MATRIMONIO.Es necesario distinguir entre matrimonios celebrados en Chile y matrimonios celebrados en el
extranjero.
FORMALIDADES DEL MATRIMONIO CELEBRADO EN CHILE.-

47 El art. 7 de la Ley N 19.947 sustituy los arts. 383 y 388 del C. Penal, derog sus arts. 385 a 387 y
reemplaz su art. 389.

24
Existen formalidades previas al matrimonio y, otras coetneas y posteriores a su celebracin. La
celebracin del acto del matrimonio es, en s, solemne.
FORMALIDADES PREVIAS AL MATRIMONIO.Las diligencias previas a su celebracin son:
1.- La manifestacin.
La manifestacin es la noticia que los interesados dan a cualquier Oficial del Registro Civil de
su deseo de contraer matrimonio, indicndole lo previsto en el art. 9 de la Ley. Puede hacerse
verbalmente, por escrito o mediante el lenguaje de seas.
Tiene importancia la eleccin del Oficial del Registro Civil, por cuanto ante l deber
celebrarse el matrimonio.
El artculo 10 de la Ley establece una serie de deberes al Oficial del Registro Civil, cuyo
incumplimiento slo acarrea responsabilidad para este funcionario:
A.- Proporcionar a los interesados informacin suficiente acerca de las finalidades del matrimonio, de
los derechos y deberes recprocos que produce y de los distintos regmenes patrimoniales del mismo.
B.- Prevenirlos respecto de la necesidad de que el consentimiento sea libre y espontneo.
C.- Comunicarles la existencia de cursos de preparacin para el matrimonio, si no acreditaren que los
han realizado.
2.- Cursos de preparacin para el matrimonio.
Esta novedad se encuentra consignada en los arts. 10 inc. 3 y 11 de la Ley.
Los contrayentes pueden eximirse de comn acuerdo, declarando que conocen suficientemente
los deberes y derechos del estado matrimonial.
3.- Acompaar a la manifestacin una constancia fehaciente del consentimiento para el matrimonio,
dado por quien corresponda, si fuere necesario segn la ley y no se prestare oralmente ante el Oficial
del Registro Civil (art. 12 Ley).
4.- La informacin.
La informacin es la comprobacin mediante la declaracin de por lo menos dos testigos, de
que los interesados no tienen impedimentos ni prohibiciones para contraer matrimonio (art. 14 Ley).
El art. 16 de la Ley indica quienes no pueden ser testigos en las diligencias previas ni en la
celebracin del matrimonio:
A.- Los menores de 18 aos.
B.- Los que se hallaren en interdiccin por causa de demencia.
C.- Los que se hallaren actualmente privados de razn.

25
D.- Los que hubieren sido condenados por delito que merezca pena aflictiva y los que por sentencia
ejecutoriada estuvieren inhabilitados para ser testigos.
E.- Los que no entendieren el idioma castellano o aquellos que estuvieren incapacitados para darse a
entender claramente.
La Ley no establece sanciones para la omisin de las formalidades de la manifestacin y la
informacin. En cambio, el C. Penal, en sus arts. 384 y 388, establece sanciones para los contrayentes
y el Oficial del Registro Civil, respectivamente.
FORMALIDADES COETNEAS A LA CELEBRACIN DEL MATRIMONIO.1.- Plazo para su celebracin.
Inmediatamente de rendida la informacin y dentro de los 90 das siguientes, deber procederse
a la celebracin del matrimonio. Transcurrido dicho plazo sin que el matrimonio se haya efectuado,
ser necesario repetir las formalidades anteriores (art. 15 Ley).
Se trata de un plazo fatal. El legislador teme que al otorgarse un plazo mayor pueda sobrevenir
a los interesados algn impedimento que obstaculice el matrimonio.
2.- Oficial competente para su celebracin.
Es competente el Oficial del Registro Civil que intervino en las diligencias de manifestacin e
informacin (art. 17 inc. 1 Ley).
Si el matrimonio se celebra fuera de sus oficinas, tambin, opera el factor territorial de
competencia (art. 17 inc. 2).
3.- Lugar donde puede celebrarse.
Podr efectuarse en el local de la oficina del Oficial del Registro Civil o en el lugar que
sealaren los futuros contrayentes, siempre que se hallare ubicado dentro de su territorio jurisdiccional
(art. 17 inc. 2 Ley).
Dada la redaccin de la norma, nos parece taxativa.
4.- Presencia de dos testigos hbiles, parientes o extraos (art. 17 inc. 2 Ley).
Por regla general, toda persona es capaz para servir de testigo en el matrimonio. Slo son
incapaces las personas mencionadas en el art. 16 de la Ley.
La ausencia de los testigos hbiles acarrea la nulidad del matrimonio (art . 45 Ley). En este caso
la accin prescribe en el plazo de un ao a contar de la fecha de la celebracin del matrimonio (art. 48
letra e).
5.- Celebracin misma del matrimonio.

26
Consta de varias etapas (art. 18 de la Ley). Delante de los contrayentes y testigos, el Oficial del
Registro Civil:
A.- Dar lectura a la informacin mencionada en el art. 14.
B.- Reiterar la necesidad de que el consentimiento sea libre y espontneo.
C.- A continuacin, deber dar lectura a los arts. 131, 133 y 134, que establecen los principales
derechos deberes entre los cnyuges, a fin de que los contrayentes recapaciten una vez ms acerca de
la trascendencia del paso que van a dar al contraer matrimonio.
D.- Preguntar a los contrayentes si consienten en recibirse el uno al otro como marido y mujer y, con
la respuesta afirmativa, los declarar casados en nombre de la ley.
Asimismo, el Oficial del Registro Civil no proceder a la inscripcin del matrimonio sin
haber manifestado privadamente a los contrayentes que pueden reconocer a los hijos comunes nacidos
antes del matrimonio, para los efectos de lo dispuesto en el artculo siguiente (art. 31 Ley N 4.808,
reemplazado por Ley N 19.947).
En el acto del matrimonio o de requerir la inscripcin a que se refiere el art. 20 de la Ley de
Matrimonio Civil, podrn los contrayentes reconocer hijos habidos con anterioridad, y la inscripcin
que contenga esa declaracin producir los efectos sealados en el inciso segundo del artculo 185
del Cdigo Civil.
Podrn, asimismo, pactar separacin total de bienes o participacin en los gananciales.
El Oficial del Registro Civil manifestar, tambin, a los contrayentes, que pueden celebrar los
pactos a que se refiere el inciso anterior y que si no lo hacen o nada dicen al respecto, se entendern
casados en rgimen de sociedad conyugal (art. 38 Ley N 4.808, modificado por Ley N 19.947).
FORMALIDADES POSTERIORES AL MATRIMONIO.El Oficial del Registro Civil debe levantar acta de todo lo obrado, la que ser firmada por l,
por los testigos y por los cnyuges, si supieren y pudieren hacerlo. Luego, proceder a inscribir el
matrimonio en su Registro de Matrimonios.
Si no se levanta acta del matrimonio o no se procede a inscribirlo, el matrimonio igualmente es
vlido, ya que ste se entiende celebrado cuando el Oficial del Registro Civil, ante la respuesta
afirmativa de los contrayentes de tenerse por marido y mujer, los declara casados en nombre de la ley
(art. 18 inc. 2 Ley). Esto se ve confirmado por lo dispuesto en el art. 19 de la Ley, ya que habla de que
el acta debe ser firmada "por los cnyuges", siendo sta la primera vez que emplea esta expresin, ya
que antes slo haba hablado de "contrayentes".
El acta y la inscripcin son slo medios de prueba y a falta de ellos, para acreditar el
matrimonio, se puede recurrir a los medios supletorios de prueba del estado civil contemplados en los
arts. 309 y siguientes C.C.

27
En todo caso, si resulta evidente que el matrimonio no cumple con alguno de los requisitos
exigidos por la ley, el Oficial Civil denegar la inscripcin. De la negativa, se podr reclamar ante el
respectiva Corte de Apelaciones (art. 29 D.S. N 673).
-

MATRIMONIOS EN ARTCULO DE MUERTE.


Se celebran sin los trmites de la manifestacin e informacin (art. 17 inc. 3 Ley) y estn

eximidos de los cursos de preparacin para el matrimonio (art. 10 inc. 3 Ley).


En el acta del matrimonio se especificar el cnyuge afectado y el peligro que le amenazaba
(art. 19 inc. 2).
Los matrimonios en artculo de muerte pueden celebrarse ante cualquier Oficial del Registro
Civil y en cualquier lugar.
El Oficial del Registro civil anotar en la respectiva inscripcin, la circunstancias en que se ha
efectuado el matrimonio y, especialmente, la de haberse celebrado en artculo de muerte (art. 41 Ley
N 4.808).
En relacin con la accin de nulidad matrimonial hay normas especiales. En efecto, la accin,
tambin, corresponde a los dems herederos del cnyuge difunto (art. 46 letra c) Ley) y prescribe en un
ao, contado desde la fecha del fallecimiento del cnyuge enfermo (art. 48 letra c) Ley).
-

PERSONAS PERTENECIENTES A UNA ETNIA INDGENA Y PERSONAS QUE NO


CONOCIEREN EL IDIOMA CASTELLANO O FUEREN SORDOMUDOS QUE NO
PUDIEREN EXPRESARSE POR ESCRITO.
Las personas pertenecientes a una etnia indgena, segn el art. 2 de la Ley N 19.253, podrn

solicitar que la manifestacin, la informacin para el matrimonio y la celebracin de ste se efecten


en su lengua materna.
Al igual que en el caso de las personas que no conocieren el idioma castellano o fueren
sordomudos que no pudieren expresarse por escrito, todo ello se efectuar por medio de una persona
habilitada para interpretar la lengua de el o los contrayentes o que conozca el lenguaje de seas.
En el acta se debe dejar constancia del intrprete o quien conozca el lenguaje de seas (art. 13
Ley).
-

MATRIMONIOS CELEBRADOS ANTE ENTIDADES RELIGIOSAS DE DERECHO


PBLICO.
Segn ya lo hemos visto, esta materia est regulada en el art. 20 de la Ley.
El art. 15 de la Ley N 4.808, modificado por la Ley N 19.947, excluye la posibilidad de que la

inscripcin de esta clase de matrimonios pueda solicitarse por medio de mandatario.

28
El art. 389 del C. Penal (su redaccin actual la debe a la Ley N 19.947) agrega lo siguiente:
El tercero que impidiere la inscripcin, ante un Oficial del Registro Civil de un matrimonio religioso
celebrado ante una entidad autorizada para tal efecto por la Ley de Matrimonio Civil, ser castigado
con la pena de presidio menor en su grado mnimo o multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales.
FORMALIDADES DE LOS MATRIMONIOS CELEBRADOS EN EL EXTRANJERO.El antiguo art. 15 de la Ley de 1884 dispona lo siguiente: El matrimonio celebrado en pas
extranjero, en conformidad a las leyes del mismo pas, producir en Chile los mismos efectos que si se
hubiere celebrado en el territorio chileno.
Sin embargo, si un chileno o chilena contrajere matrimonio en pas extranjero contraviniendo
a lo dispuesto en los artculos 4, 5, 6 y 7 de la presente ley, la contravencin producir en Chile los
mismos efectos que si se hubiere cometido en Chile.
La comparacin entre los dos incisos llevaba a distinguir entre las reglas aplicables a los
matrimonios de extranjeros celebrados en el extranjero y a los matrimonios de chilenos o de chilenos
con extranjeros celebrados en el extranjero. Cabe agregar que se presentaban diversas dudas
doctrinarias en esta materia48.
En cambio, sin hacer mayores distinciones y haciendo aplicacin del principio locus regit actum,
el art. 80 de la Nueva Ley de Matrimonio Civil seala lo siguiente: Los requisitos de forma y fondo
del matrimonio sern los que establezca la ley del lugar de su celebracin. As, el matrimonio
celebrado en pas extranjero, en conformidad con las leyes del mismo pas, producir en Chile los
mismos efectos que si se hubiere celebrado en el territorio chileno, siempre que se trate de la unin de
un hombre y una mujer.
Sin embargo, podr ser declarado nulo de conformidad a la ley chilena, el matrimonio
celebrado en pas extranjero que se haya contrado en contravencin a lo dispuesto en los artculos 5,
6 y 7 de esta ley.
Tampoco valdr en Chile el matrimonio que se haya contrado en el extranjero sin el
consentimiento libre y espontneo de los contrayentes.
Por su parte, el art. 4 n 3 de la Ley N 4.808 prescribe lo siguiente: Los matrimonios
celebrados fuera del pas por un chileno con un extranjero o entre dos chilenos, se inscribirn en el
Registro Civil de la Primera Seccin de la comuna de Santiago. Para efectuar esta inscripcin,
cualquiera de los contrayentes remitir, debidamente legalizados, los antecedentes que correspondan,
al Ministerio de Relaciones Exteriores. Este Departamento verificar la autenticidad de los
documentos y los enviar al Conservador del Registro Civil, quien dispondr la inscripcin en el
Registro correspondiente.

48 Vase Ramos Pazos, Ren; ob. cit. 21; tomo I; pginas 64 a 67.

29
El art. 8 de la Ley N 4.808 agrega lo siguiente: Las sentencias judiciales y los instrumentos
que, en conformidad a esta ley, deben ser inscritos o subinscritos en los registros, no podrn hacerse
valer en juicio sin que haya precedido la inscripcin o la subinscripcin que corresponda.
Los nacimientos, los matrimonios y las defunciones ocurridos en el extranjero y cuya
inscripcin no est autorizada por los artculos anteriores, sern inscritos en los respectivos libros del
Registro Civil Nacional cuando ello sea necesario para efectuar alguna inscripcin o anotacin
prescrita por la ley.49 Estas inscripciones se efectuarn en el Registro de la Primera Circunscripcin
de la comuna de Santiago, para lo cual se exhibir al Oficial del Registro Civil que corresponda, el
certificado de nacimiento, matrimonio o defuncin legalizado.
De lo expuesto se desprende con toda claridad que la inscripcin del matrimonio celebrado en el
extranjero no es un requisito de validez del mismo, sino de oponibilidad a terceros.
VI.- EFECTOS DEL MATRIMONIO.El matrimonio es fuente generadora de diversas relaciones jurdicas que afectan a los cnyuges
entre s y respecto de sus parientes e, incluso, a terceros. Estos efectos dicen relacin tanto con la
persona como con los bienes de los cnyuges y, fundamentalmente, son:
1.- Crea entre los cnyuges un conjunto de derechos y deberes cuyo objeto principal no es una
prestacin de ndole pecuniaria, sino la observancia de normas de conducta necesarias para realizar
prcticamente las finalidades del matrimonio.
2.- Origina entre cnyuges un rgimen matrimonial.
El rgimen matrimonial es el estatuto jurdico que reglamenta lo relativo a la propiedad y
administracin de los bienes del marido y de la mujer, y a su destino al final del respectivo rgimen;
producindose consecuencias jurdicas no slo para los cnyuges sino, tambin, para los terceros 50.
Por su parte, don Ren Ramos Pazos nos dice que se define como el estatuto jurdico que regla las
relaciones pecuniarias de los cnyuges entre s y respecto de terceros51.
3.- Da origen a la filiacin matrimonial.
La filiacin es matrimonial cuando existe matrimonio entre los padres al tiempo de la concepcin o
del nacimiento del hijo.
Es tambin filiacin matrimonial la del hijo cuyos padres contr5aen matrimonio con
posterioridad a su nacimiento, siempre que la paternidad y la maternidad hayan estado previamente
determinadas por los medios que este Cdigo establece, o bien se determinen por reconocimiento

49 Vanse los arts. 135 inc. 2 y 1716 inc. 2 C.C.


50 Seplveda Larroucau, Marco Antonio; ob. cit. 7; p. 31.
51 Ramos Pazos, Ren; ob. cit. 1; p. 146.

30
realizado por ambos padres en el acto del matrimonio o durante su vigencia, en la forma prescrita en
el artculo 187 esta filiacin matrimonial aprovechar, en su caso, a la posteridad del hijo fallecido.
En los dems casos, la filiacin es no matrimonial (art. 180).
4.- Genera derechos sucesorios.
DEBERES DE LOS CNYUGES.Estos deberes se caracterizan porque son positivos (imponen un hacer), slo afectan a los
cnyuges, son recprocos y tienen un marcado contenido tico.
Tanto la separacin judicial como el divorcio pueden ser demandados por uno de los cnyuges,
por falta imputable al otro, siempre que constituya una violacin grave de los deberes que les impone
el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los hijos, que torne intolerable la vida en
comn (arts. 26 inc. 1 y 54 inc. 1 Ley). Adems, si se decretare el divorcio en virtud del artculo
54, el juez podr denegar la compensacin econmica que habra correspondido al cnyuge que dio
lugar a la causal, o disminuir prudencialmente su monto (art. 62 inc. 2).
La separacin judicial deja subsistente todos los derechos y obligaciones personales que existen
entre los cnyuges, con excepcin de aquellos cuyo ejercicio sea incompatible con la vida separada de
ambos (art. 33 Ley); termina la sociedad conyugal y el rgimen de participacin en los gananciales
(art. 34 Ley) y, salvo en el caso de aqul que hubiere dado lugar a la separacin por su culpa, no altera
el derecho de los cnyuges a sucederse (art. 35 Ley). Esta ltima norma se encuentra en directa
relacin con el inc. 1 del art. 994 C.C.: El cnyuge separado judicialmente, que hubiere dado motivo
a la separacin por su culpa, no tendr parte alguna en la herencia abintestato de su mujer o
marido.
Tratndose de los derechos de alimentos, en caso de separacin judicial, rigen las reglas
especiales contempladas en el Prrafo V, ttulo VI del Libro Primero del Cdigo Civil (art. 35 inc. 2
Ley).
Los deberes que el matrimonio impone a los cnyuges son:
1.- Deber de fidelidad.
Los cnyuges deben guardarse fe, es decir, no pueden tener relaciones sexuales fuera del
matrimonio (arts. 131 y 132 C.C.), salvo que exista previa separacin de hecho consentida por ambos
cnyuges (art. 26 Ley) o que se encuentren separados judicialmente (art. 33 Ley).
En caso de infraccin de este deber la mujer casada bajo rgimen de sociedad conyugal puede
pedir judicialmente la separacin total de bienes (art. 155 inc. 2) y el cnyuge inocente puede revocar
las donaciones que hubiere hecho al culpable de adulterio (arts. 172 y 177). Adems, tal como se
seal, el cnyuge que no haya dado lugar a la causal puede solicitar la separacin judicial (art. 26

31
Ley) o el divorcio (art. 54 inc. 2 n 2 Ley). Para efectos del divorcio, la trasgresin debe ser grave y
reiterada.
2.- Deber de socorro.
Se traduce en la obligacin de proporcionarse los auxilios econmicos necesarios para vivir
(arts. 131 y 321 n 1 C.C.).
Don Manuel Somarriva comenta que algunos autores y sentencias de nuestros tribunales han
sealado que el deber de socorro y el de alimentos son cosas distintas. l no esta de acuerdo, ya que
considera que los alimentos son la forma prctica de poner en ejercicio el deber de socorro. Sin
embargo, admite que el punto puede tener importancia a propsito de un caso resuelto por los
tribunales: el presunto alimentario puede estar privado del derecho de alimentos por haber cometido
injuria atroz contra el alimentante. Esto no lo priva del derecho a reclamar el socorro que no consista
en alimentos; por ejemplo, auxilios extraordinarios para una operacin quirrgica52.
En el rgimen normal del matrimonio, el marido como administrador de la sociedad conyugal, debe
subvenir a los gastos de mantenimiento de su mujer y de la familia comn (art. 1740 n 5 C.C.). Para
ello la ley le otorga el usufructo de los bienes propios de la mujer (art. 1753 inc. 1 C.C.).
En los regmenes de separacin total de bienes y de participacin en los gananciales cada cual
efecta sus propios gastos de mantenimiento, sin perjuicio de que si alguno no tiene bienes debe ser
acudido por el otro (arts. 134 y 160 C.C.).
En caso de separacin judicial, los arts. 174, 175 y 177 C.C. reglamentan la obligacin
alimenticia. Y en caso de divorcio, ste pone fin a las obligaciones y derechos de carcter patrimonial
cuya titularidad y ejercicio se funda en la existencia del matrimonio, como los derechos sucesorios
recprocos y el derecho de alimentos (art. 60 Ley).
Si los cnyuges se encuentran separados de hecho, se aplica el art. 134 C.C. y los arts. 21 inc.
1 (los cnyuges, de comn acuerdo, podrn regular sus relaciones mutuas, especialmente los
alimentos que se deban y las materias vinculadas al rgimen de bienes) y 23 (a falta de acuerdo,
cualquiera de los cnyuges podr solicitar su regulacin por la va judicial) de la Ley.
Han habido casos en que los maridos se han negado a acudir pecuniariamente a sus mujeres,
alegando que cumplirn esta obligacin proporcionndole casa y que no estn obligados a alimentarla
si la mujer abandona el hogar. La jurisprudencia ha respondido declarando que se deben alimentos al
cnyuge aun cuando exista separacin de hecho, y no es admisible la excepcin del marido, porque la
negativa de la mujer a vivir con l no constituye injuria atroz, nico caso en que cesa la obligacin de
dar alimentos.
En caso de no cumplirse con este deber, al igual como acontece frente al incumplimiento del
resto de los deberes, es aplicable el art. 155 C.C. (la mujer casada bajo rgimen de sociedad conyugal
puede pedir judicialmente la separacin total de bienes) y, los arts. 26 y 54 de la Ley (el cnyuge que

52 Somarriva Undurraga, Manuel; ob. cit. 5; tomo I; pginas 135 y 136.

32
no haya dado lugar a la causal puede solicitar la separacin judicial o el divorcio). Para efectos del
divorcio se exige trasgresin grave y reiterada del deber de socorro.
Por otra parte, el cnyuge que no da alimentos puede ser obligado compulsivamente a ello, en
la forma sealada en el art. 15 de la Ley N 14.908.
En virtud del art. 19 inc. 1 de la Ley N 14.908 (inciso sustituido por Ley N 19.335),
cualquiera de los cnyuges puede solicitar la separacin total de bienes si el otro, obligado al pago de
pensiones alimenticias en su favor o en el de sus hijos comunes, hubiere sido apremiado por dos veces
en la forma indicada en el art. 15 inc. 1 de la misma ley.
Asimismo, la parte demandada por divorcio puede solicitar al juez que verifique si el
demandante, durante el cese de la convivencia, no ha dado cumplimiento reiterado a su obligacin de
alimentos respecto del cnyuge demandado y de los hijos comunes, pudiendo hacerlo (art. 55. inc. 3
Ley).
3.- Deber de ayuda mutua.Los cnyuges deben ayudarse mutuamente en todas las circunstancias de la vida (art. 131 C.C.).
Este deber se refiere al cuidado y atencin personal que se deben los cnyuges mientras dure el
matrimonio.
4.- Deberes de respeto y proteccin.Consiste en respetarse y prestarse amparo moral y fsico (art. 131 C.C.).
Claramente constituyen serias violaciones a este deber el atentar contra la vida o malos
tratamientos graves contra la integridad fsica o psquica y la tentativa para prostituir al otro cnyuge
(art. 54 inc. 2 ns 1 y 6 Ley).
En caso de incumplimiento, tambin, resulta aplicable el art. 172 C.C..
5.- Deber de vivir en el hogar comn.Ambos cnyuges tienen el derecho y el deber de vivir en el hogar comn, salvo que a alguno de
ellos le asista razones graves para no hacerlo (art. 133 C.C.) o se encuentren separados.
El art. 133 C.C. antiguamente slo se refera a la obligacin de la mujer a vivir en el hogar del
marido y ste tena el derecho de exigirle que lo siguiera adonde quiera que hubiere trasladado su
residencia. En relacin a esto, mucho se discuta sobre la manera de compeler a la mujer a cumplir esta
obligacin, en el caso que se resistiera buenamente a hacerlo.
Algunos opinaban que el marido poda privar a la mujer de todo auxilio pecuniario y si la mujer
lo solicitaba, bastaba que el marido declarara que los tena en su casa. Esta solucin fue desestimada
por la jurisprudencia.
Otros crean que haba derecho a cobrar indemnizacin de perjuicios, pero esta solucin era
igualmente inaceptable porque no se vea que perjuicios pecuniarios derivaban para el marido de la
negativa de su mujer a vivir con l.

33
Y otros estimaban que el marido poda solicitar del juez el auxilio de la fuerza pblica, tal como
lo estableca el Cdigo Civil argentino. As lo resolvi en una oportunidad nuestra Corte Suprema, en
fallo dividido.
Cabe tener presente que para los efectos de configurarse la causal de divorcio, el art. 54 inc. 2
n 2 de la Ley exige la trasgresin grave y reiterada del deber de convivencia. La misma norma legal
agrega que el abandono continuo o reiterado del hogar comn, es una forma de trasgresin grave de
los deberes del matrimonio.
6.- Deber de cohabitacin.
Consiste en la obligacin de los cnyuges de tener relaciones sexuales entre s.
Este deber no se encuentra expresamente mencionado en los arts. 131 a 134 C.C. Sin embargo,
la doctrina ha estimado que se trata de un deber que emana de la naturaleza misma de la institucin y,
adems, que se desprenda muy claramente del art. 21 n 7 de la Ley de 1884, que contemplaba como
causal de divorcio el abandono del hogar comn, o resistencia a cumplir con los deberes conyugales
sin causa justificada. Se conclua que esto ltimo se refera al deber de cohabitacin y no a otros
deberes, porque stos estaban contemplados en otras causales.
Nos parece que actualmente no puede haber duda alguna al respecto, ya que el art. 33 de la Ley
reconoce expresamente la existencia del deber de cohabitacin. En efecto, esta norma legal dispone lo
siguiente: La separacin judicial deja subsistentes los derechos y obligaciones personales que
existen entre los cnyuges, con excepcin de aquellos cuyo ejercicio sea incompatible con la vida
separada de
ambos, tales como los deberes de cohabitacin y de fidelidad, que se suspenden.
7.- Deber de proporcionar auxilios y expensas para la litis (art. 136 C.C.).
En cuanto a la obligacin recproca de proporcionarse auxilios para sus acciones o defensas
judiciales, debe sealarse que esta norma ha sido entendida no como obligacin de suministrar
expensas sino otro tipo de auxilios, como, por ejemplo, colaborar en la obtencin de medios de
prueba53. En realidad, se trata de una regla poco clara.
Si el marido est casado en sociedad conyugal, debe proveer a la mujer de las expensas para la litis que
sta siga en su contra, si no tiene los bienes a que se refieren los artculos 150, 166 y 167, o ellos
fueren insuficientes.
VII.- TERMINACIN DEL MATRIMONIO.Conforme al artculo 42 de la Ley, el matrimonio termina por:
1.- Muerte de uno de los cnyuges.
53 Ramos Pazos, Ren; ob. cit. 1; tomo I; pgina 142.

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2.- Muerte presunta, cumplidos que sean los plazos sealados en el artculo 43 de la Ley: El
matrimonio termina por la muerte presunta de uno de los cnyuges, cuando hayan transcurrido diez
aos desde la fecha de las ltimas noticias, fijada en la sentencia que declara la presuncin de muerte.
El matrimonio tambin se termina si, cumplidos cinco aos desde la fecha de las ltimas
noticias, se probare que han transcurrido setenta aos desde el nacimiento del desaparecido. El
mismo plazo de cinco aos desde la fecha de las ltimas noticias se aplicar cuando la presuncin de
muerte se haya declarado en virtud del nmero 7 del artculo 81 del Cdigo Civil.
En el caso de los nmeros 8 y 9 del artculo 81 del Cdigo civil, el matrimonio se termina
transcurrido un ao desde el da presuntivo de muerte.
El posterior matrimonio que haya contrado el cnyuge del desaparecido con un tercero,
conservar su validez aun cuando llegare a probarse que el desaparecido muri realmente despus de
la fecha en que dicho matrimonio se contrajo.
3.- Sentencia firme de nulidad.
La nulidad produce sus efectos desde la fecha en que queda ejecutoriada la sentencia que la
declara, retrotrayndose las partes al estado en que se encontraban al momento de contraer matrimonio,
sin perjuicio de los efectos del matrimonio putativo. La respectiva sentencia ejecutoriada deber
subinscribirse al margen de la respectiva inscripcin matrimonial y no ser oponible a terceros sino
desde que esta subinscripcin se verifique (art. 50 Ley).
4.- Sentencia firme de divorcio.
El divorcio no afectar la filiacin ya determinada ni los derechos y obligaciones que emanan
de ella (art. 53 Ley).
El divorcio produce sus efectos entre los cnyuges desde que quede ejecutoriada la sentencia
que lo declara. Sin embargo, esta sentencia deber subinscribirse al margen de la respectiva inscripcin
matrimonial. Efectuada la subinscripcin, la sentencia ser oponible a terceros y los cnyuges
adquirirn el estado civil de divorciados, con lo que podrn volver a contraer matrimonio (art. 59 Ley).

APUNTES DE LAS CLASES DEL PROFESOR DE DERECHO CIVIL DON MARCO ANTONIO
SEPLVEDA LARROUCAU (MAYO DE 2008).