EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA ...

VARA CRIMINAL DA
CIRCUSNCRIO JUDICIRIA DE SAMAMBAIA/DF
Autos n ...
TCIO, j qualificado no autos do processo em epgrafe, vem perante
Vossa Excelncia, por meio de seu patrono subscrito, com fulcro no art. 593, I, do
Cdigo de Processo Penal, interpor
RECURSO DE APELAO
pugnando para que, aps a admissibilidade do presente recurso, bem como das
razes em anexo, sejam os autos encaminhados ao Juzo ad quem para regular
processamento e julgamento do presente feito.
Termos em que pede deferimento
Samambaia/DF, 26 de agosto de 2011.
ADVOGADO
OAB

EGRGIO TRIBUNAL
TERRITRIOS

DE

JUSTIA

DO

DISTRITO

FEDERAL

DOS

Apelante: TCIO
Apelado: Ministrio Pblico do Distrito Federal e dos Territrios
Autos n ...
Origem: Juzo de Direito da ... Vara Criminal da Circunscrio Judiciria de
Samambaia/DF
Colenda Turma,
Em que pese o inconteste saber jurdico do magistrado a quo, o
apelante vem perante Vossas Excelncias por intermdio de seu advogado infra
assinado, apresentar razes de apelao pelo fatos e fundamentos jurdicos que
passa a expor.
I DOS REQUISITOS DE ADMISSIBILIDADE
No tocante aos requisito intrnsecos, existe interesse pelo fato do
recorrente ter sido condenado, bem como est presente a legitimidade, uma vez que
o apelante nos termos da lei legitimado para interpor o presente recurso.
No que tange aos requisitos extrnsecos, o presente apelo recurso
cabvel e adequado, ante a procedncia da pretenso acusatria pelo magistrado a
quo, assim como tem satisfeita a tempestividade, considerando que a sentena
penal condenatria foi publicada no dia 21/08/2011 e a interposio da apelao foi
feita em 26/08/2011, ou seja, exatamente no quinto dia prazo legal.
II SNTESE DA DEMANDA
Trata-se de ao penal contra TCIO, o qual foi denunciado pelo
Ministrio Pblico como incurso nos crimes tipificados no artigo 171, caput, em
concurso material com o crime do art. 298, ambos do Cdigo Penal, conforme
denncia de fls.
Narra a pea inaugural acusatria que o acusado no dia 15/04/2004,
teria utilizado documento falso induzindo as Lojas Americanas do Samambaia
Shopping em erro para obter vantagem ilcita. Aduz a denncia que o acusado teria
chegado com uma mulher e estaria fazendo compras com um carto de crdito
falso, juntamente com uma carteira de identidade falsa. Ao efetivar a compra, no
momento em que saa do estabelecimento, o acusado foi detido por um dos
seguranas, tendo a referida mulher empreendido fuga, mas as mercadorias no
chegaram a ser retiradas do estabelecimento e o ru foi preso em flagrante e delito.
A denncia foi oferecida em 16/05/2011 e recebida em 20/05/2011 pelo
Juzo da ... Vara Criminal da Circunscrio Judiciria de Samambaia/DF. O ru
regularmente citado, por meio de seu patrono constitudo, ofereceu no prazo legal,
resposta acusao, que foi apreciada pelo magistrado, designando audincia de
instruo e julgamento para o dia 20/07/2011, na qual estavam presentes o

magistrado, o promotor de justia, o acusado, o condutor que o prendeu em

flagrante e delito e um representante da empresa.
Aberta a audincia, em seu depoimento, o representante da vtima
informou que presenciou quando o ru foi abordado e confessou a falsidade
documental e a vontade da subtrao dos bens.
Na oitiva do condutor, o membro do Parquet o questionou a respeito
dos acontecimentos fticos, e, o depoente informou, que conforme informaes, o
acusado havia entrado na loja com uma mulher e que fizeram o carto de crdito.
Aps as compras, funcionrios fizeram uma consulta no sistema de segurana da
empresa, momento em que constaram que os documentos apresentados eram
falsos, e, em tempo conseguiram pegar o acusado antes que ele sasse da loja com
as mercadorias, mas que a mulher empreendeu fuga.
No interrogatrio do ru estando ele sem advogado, o magistrado
nomeou defensor para assisti-lo, apenas, no ato de seu interrogatrio, momento em
ele confessou todos os fatos narrados na denncia. Ainda disse que fez a
falsificao do documento unicamente para as compras na empresa, pois estava
com muitas dvidas e ia vender os produtos para pag-las. Afirmou, tambm, que
nunca foi processado anteriormente, fato esse atestado pela FAP.
Terminada a fase instrutria, aberta vista ao Ministrio Pblico, em
sede de alegaes finais, o promotor sustentou pela condenao do acusado nos
termos da denncia.
Em 02/08/2011, segunda-feira, foi aberta vista dos autos para o patrono
do acusado apresentar alegaes finais, sendo estas apresentada no prazo legal,
reforando os termos da resposta acusao, manifestando pela improcedncia da
denncia.
O juzo a quo proferiu sentena condenando o ru na pena de 4 anos
pelos dois crimes em concurso material, sendo 2 anos para o crime de estelionato e
2 anos para o crime de falso. As partes foram intimadas da sentena em 21/08/2011,
uma quarta-feira.
Ocorre Excelncias, que a pena aplicada ao ru manifestamente
contrria a Smula n 17, do STJ, estabelecendo esta que quando o falso se
exaure no estelionato, sem mais potencialidade lesiva, por este absorvido. Desta
forma, a condenao do ru nas penas do crime de falso manifestamente
descabida, pois como se observa a conduta foi de baixa potencialidade lesiva, at
porque o ru no conseguiu a apropriao dos bens, pois impedido pelos
seguranas da loja, o que torna o crime de falso abarcado pelo de estelionato, sendo
cabvel, apenas, a aplicao da pena do crime de estelionato.
III DA PRESCRIO E DAS NULIDADES
III.1 DA PRESCRIO
Excelncias, como se observa da qualificao do ru na denncia, no
ato de seu recebimento pelo Juzo a quo, ele j contava com mais de setenta anos
de idade, pois nascido em 28/10/1940. Considerando os termos do art. 109, do CP,
disciplinando que a prescrio regulada pelo mximo de pena prevista para o
crime e que o art. 115, do mesmo diploma legal, estabelece que so reduzidos de

metade os prazos de prescrio quando o criminoso maior de setenta anos na

data da prolao sentena.
Destarte, como de cinco anos, o mximo de pena prevista para os
crimes de estelionato e de falso, tipificados nos artigos 171 e 298, respectivamente,
ambos do Cdigo Penal, e, que o art. 109, III, do CP, fixa que prescreve em doze
anos os crimes em que o mximo da pena em abstrato superior a quatro anos e
no excede a oito.
Assim, considerando que ao tempo sentena o ru era maior de
setenta anos, aplicando-se as regras do art. 109, III c/c art. 115, ambos do CP,
chega-se ao prazo prescricional dede seis anos, observando-se no caso em tela,
que o prazo prescricional reduz-se para seis anos.
Destarte, verifica-se que ambos os crimes, at mesmo no momento do
recebimento da denncia j estavam prescritos, bem como no ato do proferimento
da sentena pelo Juzo a quo, pois que decorridos mais de sete anos entre a data
do fato delituoso e o recebimento da denncia, bem como da prolao da sentena,
fatos esses j alegados pela defesa do ru em sede resposta acusao e de
alegaes finais e indeferido pelo Juzo de primeira instncia.
Por tudo acima exposto, considerando que nos termos do art. 107, IV,
do CP, a prescrio causa extintiva de punibilidade e que art. 386, VI, do CPP, traz
em seu bojo que o juiz absolver o ru desde que reconhea existirem
circunstncias que excluam o crime, suplica o ru que Vossas Excelncias declarem
a extino da pretenso punitiva estatal, com fulcro no art. 107, IV, do CP c/c art.
386, VI, do CPP, com consequente absolvio em relao aos crimes de estelionato
e falso, pois que fulminada pela prescrio.
III.2 DAS NULIDADES
Excelncias, na audincia de instruo e julgamento designada pelo
juzo a quo para o dia 20/07/2011, o ru compareceu desacompanhado de
advogado, restando prejudicado o exerccio ao contraditrio e a ampla defesa, pelo
fato do magistrado s lhe ter nomeado defensor no momento do seu interrogatrio,
estando sem defesa no ato das oitivas do representante da vtima e do condutor que
o prendeu em flagrante, o que visivelmente favores a acusao, pois o rgo
Ministerial teve a oportunidade de questionar as testemunhas a respeito dos
acontecimentos fticos.
Dispe o art. 261, do CPP, que o nenhum acusado, ainda que ausente
ou foragido, ser processado ou julgado sem defensor, e, nesse sentido o art. 564,
III, c, do mesmo diploma legal, disciplina que ocorrer nulidade por falta de
nomeao de defensor ao ru presente, que o no tiver. Dessa forma, suplica o ru
pela declarao de nulidade da audincia de instruo e julgamento realizada no
juzo de primeira instncia, pois eivada de vcio insanvel, declarando, ainda, a
nulidade de todos atos processuais dela decorrentes, com a remessa dos autos ao
juzo de origem, para redesignar nova data para a realizao audincia de instruo
processual.
IV DA DESCLASSIFICAO DO CONCURSO MATERIAL DE CRIMES, PELA
ABSORO DO CRIME DE FALSO PELO ESTELIONATO

Excelncias, sendo o estelionato o crime fim, este absorve o crime

meio, o de falso, o que diz a Smula n. 17, do STJ, estabelecendo esta que
quando o falso se exaure no estelionato, sem mais potencialidade lesiva, por este
absorvido. Assim, no caso em tela a falsificao do documento foi apenas o meio
utilizado para a prtica do crime de estelionato, restando comprovado, na fase
instrutria o nexo existente entre um e outro.
Desta forma, da aplicao do princpio da consuno, a condenao do
ru na pena do crime de falso manifestamente descabida, pois como se observa a
conduta foi de baixa potencialidade lesiva, at mesmo porque o ru no conseguiu a
apropriao dos bens, pois impedido pelos seguranas da loja, o que torna o crime
de falso abarcado pelo de estelionato, sendo cabvel, apenas, a aplicao da pena
do crime de estelionato.
Pelo exposto, roga o ru pela reforma da sentena de primeira
instncia, para excluir do decisum a pena de dois anos aplicada em relao ao
crime de falso, aplicando-se o princpio da consuno, pois presente o nexo entre os
crimes de falsificao de documentos e o de estelionato, este absorvendo aquele.
Alie-se, ainda, o baixo potencial de ofensividade da conduta delitiva do agente, nos
termos da Smula n. 17, do STJ, j invocada, permanecendo, somente, a pena do
crime do art. 171.
VI DA CAUSA DE REDUO DA PENA POR CRIME DE ESTELIONATO NA
MODALIDADE TENTADA
Excelncias, o art. 171, do CP, tipifica como sendo crime de estelionato
obter, para si ou para outrem, vantagem ilcita, em prejuzo alheio, induzindo ou
mantendo algum em erro, mediante artifcio, ardil, ou qualquer outro meio
fraudulento.
No justa a pena aplicada ao ru pelo crime de estelionato, pois a
vantagem ilcita no foi auferida pela no consumao do crime, uma vez que
impedido pelos seguranas da loja, o que se observa do depoimento do condutor
que prendeu o ru em flagrante, podendo-se afirmar que os bens no chegaram a
sair da esfera da vtima (Lojas Americanas), de maneira que o crime no se
consumou por circunstncias alheia vontade do agente, constituindo, esta, em
bice consumao do crime de estelionato, ou seja, a obteno da vantagem
indevida, o que desclassifica a infrao para modalidade tentada.
Nesse sentido, o art. 14, II, do CP, define como crime tentado, aquele
que iniciada a execuo, no se consuma por circunstncias alheias vontade do
agente, e, em seu pargrafo nico, estabelece que se pune a tentativa com a pena
correspondente ao crime consumado, com diminuio de um a dois teros. Desta
forma, pugna o ru que a pena seja aplicada com a diminuio no mximo legal
previsto no pargrafo nico do artigo retro.
VI DA DOSIMETRIA
Por idlio a contenda, considerando a defesa, que as teses retro
traadas sero acolhidas por esta colenda turma, mas em nome do princpio da
eventualidade, cabe consignar a necessidade de se averiguar a dosimetria da pena
em caso de reforma da sentena recorrida.

Ora, conforme exposto, trata-se de crime de estelionato na modalidade

tentada, onde o qual o ru primrio, como se observa da FAP, confessou perante o
juzo a quo o cometimento dos delitos, bem como poca da sentena j contava
com mais de setenta anos. sabido que de acordo com a Smula 231, do STJ, a
incidncia de circunstncia atenuante no pode conduzir reduo da pena abaixo
do mnimo legal, conhece-se, ainda, que no caso em tela esto presentes em favor
do ru duas atenuantes, a saber: a prevista no art. 65, I, bem como aquela prevista
no art. 65, III, d, ambos do Cdigo Penal, conforme abordado em outro lugar.
Desta forma, a defesa peleja para que na primeira fase a pena base
seja fixada no mnimo legal, levando-se em conta todas as situaes favorveis
presentes no art. 59, do CP.
Na segunda fase, a defesa pugna para que a pena seja mantida no
mnimo legal, ante a presena das duas atenuantes retro e pela ausncia de
agravante.
Na terceira fase, requer o acusado que a pena sena diminuda do
mximo legal permitido, ou seja, em dois teros, nos termos preceituados no art. 14,
II e pargrafo nico, do Cdigo Penal.
VII DOS PEDIDOS
Por todos os fatos e fundamentos jurdicos j expostos, requer o ru:
a) que o presente recurso de apelao seja conhecido, pois ele
adequado e tempestivo, nos moldes e em observncia ao prazo do
art. 593, I, do CPP, e, no mrito seja provido o presente apelo para
reformar a r. sentena recorrida, para:
b) declarar a prescrio arguida, e, julgar extinta pretenso punitiva do
estado, com fulcro no art. 107, IV, do CP c/c art. 386, VI, do CPP,
absolvendo o ru quanto aos crimes previstos nos artigos 171 e
298, ambos do Cdigo Penal, pois ambos esto prescrito;
c) declarar a nulidade da audincia de instruo e julgamento
realizada no juzo de primeira instncia, por descumprimento das
formalidades dos artigos 261 e art. 564, III, c, ambos do CPP, eis
que a falta de nomeao de defensor antes do incio da audincia,
mitigou o exerccio ao contraditrio e a ampla defesa no ato da
oitiva das testemunhas. Ao declarar a nulidade da audincia, sejam
os autos encaminhando ao juzo de origem para designar nova data
para a realizao da audincia instrutria.
d) desclassificar o concurso material de crimes aplicando-se a Smula
17, do STJ, para afastar o crime do art. 298, do CP, em observncia
ao princpio da consuno, vez que o crime de falso foi o meio para
cometimento do crime fim, tipificado no art. 171, do CP, nexo que
restou comprado nos autos, prosseguindo-se a persecuo penal,
apenas, em relao ao crime de estelionato;
e) suplica, tambm, pela aplicao da pena do crime do art. 171, do
CP, na modalidade tentada, regulada pelo art. 14, II, do CP,
aplicando a diminuio no mximo legal previsto no pargrafo nico

do artigo retro, vez que a vantagem ilcita no foi auferida, pelo fato
do ru ter sido contido pelos seguranas da vtima antes de sair do
interior da loja;
f) pelo princpio da eventualidade, suplica o ru que na primeira fase
da dosimetria da pena, seja ela fixada no mnimo legal previsto para
o crime do art. 171, pois presentes todas as situaes do art. 59, do
CP. Na segunda fase a pena seja mantida no grau mnimo, ante a
presena de duas atenuantes e a ausncia de agravante. Na
terceira fase, considerando se tratar de estelionato na modalidade
tentada, art. 171 c/c art. 14, II, CP, requer o acusado que a pena
seja diminuda mximo legal permitido no pargrafo nico, art. 14,
do Cdigo Penal.
g) fixada da pena no moldes acima e estando presentes os requisitos
do art. 77, do CP, em observncia Smula 337, STJ, roga o ru
pelo encaminhamento dos autos ao Ministrio Pblico para o
oferecimento de sursis nos termos do art. 89, da Lei n. 9.099/95;
h) por fim, considerando que a pena fixada no excede de um ano,
postula o ru pela converso pena de priso em multa, nos termos
do art. 32, III c/c art. 44, 2, ambos do Cdigo Penal.
Termos em que pede deferimento,
Samambaia/DF, 26 de agosto de 2011.
ADVOGADO
OAB