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La gran industria provoca el nacimiento de nuevas relaciones en el campo del trabajo y los
negocios. La actividad de los seguros el nacimiento de nuevos tipos de sociedades, todo lo
cual ha quedado sometido a la legislacin mercantil.
En conjunto constituyen el matiz peculiar que distingue a los ttulos de crdito de los
dems documentos.
b) Papeles de comercio: son aquellos ttulos de crdito, abstractos, formales y
completos, que dan derecho a una prestacin dineraria pura, a corto o mediano
plazo, que contienen en su texto esencial su denominacin o la clusula a la
orden.
En nuestro derecho, esta especie privilegiada de ttulos de crdito est integrada
por la letra de cambio, el pagar y el cheque.
c) Letras de plaza: la mencin de las letras de plaza que efecta este art. tiene su
fuente en el art. 110 del C. Com. Francs de 1807. su consideracin carece de inters
en la actualidad, tanto en su pas de origen como en el nuestro.
PUNto tres : Capacidad legal para ejercer el comercio. Mayora de edad. Incapaces.
Interdictos. Inhabilitados. Los menores emancipados: por matrimonio; por habilitacin
de edad; por obtencin de ttulo profesional. Requisitos: inscripcin; publicidad;
matriculacin.
CAPACIDAD.
La capacidad tiene su regulacin en el C. Civil, pero es necesario tambin analizar las
normas del C. Com. (arts. 9 24). En el C. Civil (art. 54, 55, 152 bis, 128, 131, etc.).
El articulo nueve nos dice que es hbil para ejercer el comercio toda persona que segn las
leyes comunes tiene la libre administracin de sus bienes.
Ante todo, conviene advertir que el Cod.Com. legisla solamente sobre la capacidad de
hecho o la capacidad de obrar. Dentro de nuestro ordenamiento jurdico no hay
incapacidades de derecho para ser comerciante, esto es, no hay normas que establezcan la
imposibilidad jurdica de adquirir la calidad de comerciante.
El principio general es que toda persona que, segn las leyes comunes, tiene la libre
administracin de sus bienes, es hbil para ejercer el comercio.
Capacidad legal para ejercer el comercio la persona mayor de 21 aos es plenamente
capaz para ejercer actos de comercio. La incapacidad de derecho no existe. Lo que puede
variar es la capacidad de hecho, que puede ser absoluta o relativa.
INCAPACES; ABSOLUTOS Y RELATIVOS.
INCAPACES ABSOLUTOS Los menores de 18 aos, los menores impberes son los
que no hubieran cumplido aun los 14 aos . los dementes declarados en juicio, los
sordomudos que no saben darse a entender por escrito, y los interdictos carecen en
absoluto de la libre administracin de sus bienes, por lo que les falta uno de los
presupuestos legales para el ejercicio del comercio. De ello deriva que carecen de
capacidad para ejercer personalmente el comercio.
Los actos que realicen sern nulos y en ningn caso tendrn carcter comercial, y no
podrn sujetarlos a legislacin ni jurisdiccin mercantil.
El Cd.Civil establece la posibilidad de que el tutor o curador de un incapaz de las
categoras que nombramos anteriormente, obtengan autorizacin judicial para continuar
(o cesar) los establecimientos de comercio o industria que ste hubiera heredado o en
los que tuviera alguna parte. Aun cuando el Cd. no lo dice, el padre, que ejerce la patria
potestad sobre el incapaz tambin podra pedir esa autorizacin.
Hablamos de continuar la explotacin; lo que no pueden hacer es iniciar una nueva
explotacin mercantil. La diferencia se explica porque comenzar una actividad comercial
importa exponer el patrimonio del incapaz a todas las alternativas e incertidumbres
propias de toda especulacin que se inicia, someterlo a las perspectivas problemticas de
una competencia con establecimientos rivales ya cimentados, etc. En tanto, continuar la
explotacin de un establecimiento con fama ya consolidada significa, en la mayora de los
casos, mantener una fuente de rdito con manifiesto provecho para el incapaz.
Dicho esto, cabe aclarar que quien realiza materialmente los actos de comercio que
integran la explotacin del establecimiento es el representante legal. Cuando as ocurra, el
representante legal adquirir tambin la calidad de factor. Pero puede ocurrir, y en la
prctica se da, que se designe un factor con conocimientos tcnicos para la adecuada
administracin de la hacienda, que asumir la gestin material del establecimiento, sin que
ello afecte las funciones y la responsabilidad del representante legal.
Los incapaces no podrn adquirir la calidad de comerciante.
Los representantes legales de los incapaces pueden realizar actos de comercio en y por
cuenta de ellos, pero la repeticin de tales actos, que en realidad no son ejecutados por los
incapaces sino por sus representantes, no pueden hacerles adquirir la calidad de
comerciante, que requiere el ejercicio del comercio como profesin, profesin que no
podra ser ejercida por el comerciante., ya que no se puede comprometer a su patrimonio
en operaciones complejas y de resultados aleatorio.
INTERDICTOS incapacidad absoluta la interdiccin legal, que se produce como
accesoria de ciertas penas privativas de libertad, afecta al interdicto de incapacidad
absoluta, quedando sujeto a curatela.
prjimo, frente a s mismo o a su patrimonio (no pueden disponer de sus bienes por actos
entre vivos; pero pueden realizar actos de administracin).
MENORES EMANCIPADOS la capacidad civil se adquiere antes de llegar a la mayora
de edad mediante la emancipacin que puede lograrse por matrimonio y por habilitacin
de edad.
Por MATRIMONIO el menor de edad adquiere plena capacidad de hecho el
mismo da que cumple 21 aos, pero puede obtenrsela con anterioridad si contrae
matrimonio, aunque en ese caso la capacidad se halla sujeta a limitaciones. De
acuerdo con el art. 131 del C.Civil, los menores que contrajeren matrimonio se
emancipan y adquieren capacidad civil con las limitaciones previstas en el art.
134. No puede sin autorizacin judicial:
o Aprobar cuentas de sus tutores;
o Donar bienes recibidos a ttulo gratuito;
o Afianzar obligacione;
o Sin autorizacin judicial, ceder ttulos de la deuda pblica, acciones de sociedades
comerciales
Por MATRIMONIO SIN AUTORIZACIN el nuevo art. 131 del C. Civil
reconoce la emancipacin del menor casado sin autorizacin, paterna ni judicial,
negndosele la administracin y disposicin de los bienes recibidos o que recibiere
a ttulo gratuito, pero reconocindole el derecho a la posesin y goce de ellos.
Vemos como la capacidad en este caso es menor que en el caso anterior, porque les
sigue rigiendo el mismo rgimen legal vigente para los menores.
MATRIMONIO NULO PUTATIVO si el matrimonio por el cual el menor
obtuvo la emancipacin civil es anulado, la emancipacin obtenida es de ningn
valor. En el caso de que uno de los contrayentes sea de buena fe, la emancipacin
obtenida subsistir.
IRREVOCABILIDAD DE LA EMANCIPACIN POR MATRIMONIO el art.
133 del C. Civil enuncia la irrevocabilidad de la emancipacin obtenida, con
independencia de que el menor enviude, se divorcie o demuestre que ha hecho uso
inconveniente de abuso de ella, o que luego de emancipado se traslade a un lugar
donde no se admita la emancipacin obtenida.
EMANCIPACIN POR HABILITACIN DE EDAD el art. 131 del c.civil establece que
los menores que han cumplido los 18 aos se podrn emancipar por habilitacin de edad
mediante la decisin de quien ejerza sobre ellos la patria potestad. La habilitacin de edad
puede ser concedida al menor que ha cumplido 18 aos:
Judicial si se encuentran bajo tutela, el juez podr habilitarlo a pedido del tutor o
es necesaria la conformidad del menor?: el C.Civil nada dice; por eso, algunos
autores han sostenido que la conformidad del menor para que se produzca la
emancipacin resulta innecesaria y superflua. Pero debemos tener en cuenta que si
no se exigiera la conformidad del menor, los padres podran fcilmente desligarse
de las responsabilidades que les impone la patria potestad, sin atender al hecho de
que el menor tenga o no aptitudes para actuar por s solo en la vida civil. Por eso se
ha resuelto judicialmente que s es necesaria la conformidad del menor
interesado.
Tambin se ha planteado otra cuestin, porque el art. 131 del C.Civil dispone que deber
cumplirse con las disposiciones del Cdigo respectivo. Entonces:
-
a qu disposiciones del C.Com se refiere el art. 131 del C.Civil; a las de fondo
(autorizacin del padre o la madre para ejercer el comercio) o a las de forma
(inscripcin de la habilitacin en el Registro Pblico de Comercio y publicacin
en el BO y en algn diario del lugar)?: no obstante la imprecisin del texto legal,
Fontanarrosa entiende que deben cumplirse con los requisitos formales de
inscripcin y publicacin, que deben ser completados con una autorizacin judicial
para ejercer el comercio.
Pupilar.
Nuestra legislacin no admite la sociedad de un solo socio, sino que debe haber pluralidad
desde el momento mismo de la constitucin, y sta debe mantenerse durante toda la vida
de la sociedad. La reduccin de los socios a uno slo es causal de disolucin, si en el
plazo de 3 meses no se incorpora uno nuevo, conforme lo establece la ley.
REGLAS DE ORGANIZACIN.
Es necesario que desde el momento del acto constitutivo se establezca el rgimen de los
distintos rganos societarios y los derechos y obligaciones de los socios entre s y con
relacin al ente social, a fin de lograr el cumplimiento del objeto social, incorporndose de
este modo la nocin econmica de la empresa.
TIPICIDAD.
Toda sociedad, para ser comercial, debe ajustarse a uno de los tipos regulados en la L.S.
OBLIGACIN DE REALIZAR APORTES.
Con los aportes de los socios se forma el capital social, que permitir que la sociedad
desarrolle su actividad para el logro de su objeto. Es un elemento esencial para la
existencia de la sociedad, y estn regulados detalladamente entre los arts. 37 y 55 de la L.S.
FIN COMN.
La produccin o intercambio de bienes y servicios con miras a obtener beneficios.
PARTICIPACIN EN LOS BENEFICIOS.
Comprende toda ventaja patrimonial de origen social que aumenta la fortuna particular
del socio o le disminuye las cargas. Vivante sostiene que el derecho a la utilidad es
inherente y esencial a la calidad de socio. Se puede modificar la medida u oportunidad
de hacer efectivo ese derecho, pero no se lo puede suprimir.
SOPORTACIN DE LAS PRDIDAS.
En principio, en caso de silencio en el contrato, el aporte del socio determina el lmite de su
participacin en las prdidas, salvo que por causa especial determinado socio soporte
mayor o menor responsabilidad en las prdidas que otros.
TIPICIDAD.
La tipicidad es el ajuste de la estructura y funcionamiento de la sociedad a uno de los
tipos establecidos por la L.S.C. Permite que los socios, y fundamentalmente los terceros,
conozcan los mecanismos, entre otros, de organizacin, deliberacin, responsabilidad de
los socios por las deudas sociales, ya que los mismos estn preestablecidos en la L.S.
Toda sociedad, para ser comercial, debe organizarse bajo uno de los tipos establecidos
en la L.S. La tipicidad determina el carcter mercantil de una sociedad con
independencia del objeto que la misma tenga, y limita la autonoma privada de las partes,
ya que la constitucin de una sociedad que no pertenezca a uno de los tipos previstos en la
ley es sancionada con nulidad.
La tipicidad no significa que las sociedades deben mantener durante todo el plazo de su
duracin el tipo adoptado al constituirse. Pueden cambiarlo por otro, a travs del
instituto de la transformacin, expresamente previsto en la ley.
Sociedad atpica es aquella que no responde a ninguno de los tipos previstos en la L.S.
Excepcin. Se acepta el funcionamiento de sociedades constituidas en el extranjero bajo un
tipo desconocido por la L.S., debiendo el juez de registro establecer las formalidades que
debe cumplir para su actuacin en el pas.
Los tipos previstos en la ley son:
-
sociedad COLECTIVA;
sociedad EN COMANDITA SIMPLE;
sociedad DE CAPITAL E INDUSTRIA;
sociedad DE RESPONSABILIDAD LIMITADA;
sociedad ANNIMA;
sociedad EN COMANDITA POR ACCIONES;
sociedad ACCIDENTAL O EN PARTICIPACIN;
Tiene voluntad propia distinta de la de sus socios, la que expresa a travs de sus rganos.
Los actos que realizan los administradores le son imputados a la sociedad y no a los
socios, siempre que no sean notoriamente extraos al objeto social.
El reconocimiento de la personalidad jurdica de la sociedad est subordinado a que la
actividad que desarrolle sea para el logro de su objeto social, sin convertirse en una
pantalla constituida por los socios para burlar el ordenamiento jurdico. A fin de evitar el
abuso de la personalidad jurdica, encubriendo conductas ilcitas de los socios, se
formul la Teora del disregard of legal entity para penetrar la personalidad social e
imputar responsabilidad en forma directa a los socios por las relaciones jurdicas que
originaron el levantamiento del velo societario.
Evolucin histrica.
El derecho societario estaba regulado, originalmente, en el C.Com. de manera muy
dispersa. No prevea ciertos tipos societarios ya que se haba utilizado el sistema de
legislacin complementaria para adecuar las lagunas u omisiones que traa el Cdigo
argentino. Esto se llamaba en doctrina dispersin legislativa.
El inconveniente era que la primera ley que se sancion prevea las sociedades
cooperativas agrarias y otras ms respecto de las cuales no haba un rgimen
sistematizado, y subsistan leyes que eran derogatorias de otras (an as, el legislador no
las quitaba del Cdigo).
Para evitar esta situacin poco feliz, se empiezan a hacer propuestas de reforma del
Cdigo, hasta llegar a la sancin de la ley 19.550 actual, modificada por la ley 22.903 / 82.
Luego, se incorporaron otras dos leyes ms: la 24.457 sobre nominatividad obligatoria de
las acciones y otra ley que crea el Registro Nacional de Sociedades por Acciones.
Cmo se llega a la LEY 19.550? El sistema de sociedades se crea por la idea de
acumulacin de capital y limitacin de la responsabilidad individual de los socios
integrantes de una sociedad. Hay que destacar que estas dos ideas centrales, tomando en
cuenta la realidad fctica, han demostrado que, en cuanto a la acumulacin de capitales
sobre todo, se ha visto distorsionado el fin del legislador, al utilizarse el mecanismo
societario como un instrumento para cometer desvos de la figura en perjuicio de la ley, los
derechos de los terceros e, incluso, el orden pblico.
La sociedad comercial tiene como caracterstica el conjunto o la unin de dos o ms
personas para el desarrollo de actividades econmicas con fines lucrativos, a fin de realizar
un producto o de prestar un servicio. En la prctica, se supone que cuando dos personas se
unen contractualmente, la idea es que sumado a los esfuerzos y conjunto de capitales se
puedan desarrollar grandes emprendimientos mercantiles.
torno al abuso de la personalidad societaria. Sin embargo, la ley no incluy este tema
porque pareci ms prudente que la jurisprudencia siga trabajando y los jueces sean los
encargados de resolver la cuestin.
El art. 54 in fine de la ley 19.550 fue redactado ante la insuficiencia del art. 2 de la
mencionada ley, y para cubrir las lagunas de las que nuestro ordenamiento societario
adoleca en materia de efectos de la doctrina de la desestimacin o inoponibilidad de la
personalidad jurdica.
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Toda vez que la personalidad jurdica se reconoce para facilitar el cumplimiento de ciertos
fines de naturaleza prctica, resulta de toda lgica sostener que, cuando la utilizacin de
ella se desva de tales fines o cuando se abusa de esa personalidad para fines no queridos
al otorgarla, es lcito atravesar o levantar el velo de la misma para aprehender la realidad
que se oculta detrs y aplicar la normativa correspondiente a quienes pretendieron
eludirla mediante tan ilegtima manera de proceder.
CASOS en que se aplica la teora del disregard:
- sociedad que encubra fines extrasocietarios: aqu debemos preguntarnos
cul es el fin de la sociedad: a) si se refiere al fin genrico, tendramos que
concluir que para que haya inoponibilidad el acto que estamos analizando
no sea extrao al objeto social y no est destinado a violar la razn misma
de la sociedad; b) si se refiere al fin concreto, fin extrasocietario sera aquel
que a primera vista resulte ajeno al cumplimiento de la actividad descripta
en el objeto.
fines extrasocietarios: va a haber fines extrasocietarios cuando hay provecho de los
beneficios que la ley otorga a las sociedades mercantiles o sus integrantes, cuando
aquella no cumple ninguna actividad productiva o intermedia de bienes o servicios, ni
es titular de una hacienda empresaria.
EL CAPITAL SOCIAL.
La LS impone su mencin imprescindible en el contrato constitutivo, elevndolo a la
categora de requisito esencial. El mnimo para la constitucin de una SA es de $12.000.
Suscripcin e integracin.
El capital social debe suscribirse totalmente al momento de celebracin del contrato
constitutivo. El capital social est representado por acciones, que deben ser de igual
Los aportes de los socios slo pueden consistir en bienes determinados, susceptibles de
ejecucin forzada; y si bien se aceptan aportes de uso y goce, ellas slo pueden ser
efectuadas, en este tipo de sociedades, mediante las prestaciones accesorias.
En caso de MORA en la integracin del aporte comprometido, se suspenden
automticamente los derechos inherentes a las acciones en mora. La sociedad puede optar
entre exigir al socio el cumplimiento de la integracin del aporte o aplicar la sancin que
establezca el estatuto, que podr consistir en la caducidad de los derechos de dichas
acciones o su venta en remate pblico o por medio de agente de bolsa.
Prestaciones accesorias.
Adems de los aportes, los socios tambin pueden efectuar prestaciones accesorias de dar
en uso o goce, o bien prestaciones de hacer. Estas prestaciones accesorias no constituyen
aportes, y tienen que resultar del estatuto, indicndose en el mismo momento su
contenido, duracin, modalidad, retribucin y sanciones en caso de incumplimiento.
Modificacin del capital social.
AUMENTO del capital.
La modificacin del capital importa siempre reforma de estatuto.
El estatuto puede prever el aumento del capital social hasta su quntuplo. En tal caso, la
decisin social correspondiente puede ser adoptada por medio de una asamblea ordinaria.
Y an cuando para tal incremento fueran necesarios nuevos aportes, los accionistas
disconformes con tal acuerdo carecen de derecho de receso.
Sin embargo, por las especiales caractersticas de la operatoria burstil, en las SA
autorizadas a hacer oferta pblica de sus acciones, la asamblea puede aumentar el
capital social sin lmite alguno ni necesidad de modificar el estatuto.
La reduccin del capital social debe ser resuelta siempre por medio de ASAMBLEA
EXTRAORDINARIA.
Casos:
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