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Expresso
Process, dentro da expresso devido processo legal, qualquer mtodo de
produo de norma jurdica. possvel falar em devido processo legislativo, devido
processo administrativo e devido processo jurisdicional.
Hoje em dia, fala-se em um 4 devido processo, qual seja, devido processo privado.
At mesmo o poder privado tem de ser exercido devidamente.
Ex. para expulsar um associado necessrio dar a ele o direito de defesa ( art. 57,
CC).
Em 2005 o Supremo entendeu que o devido processo legal um direito
fundamental aplicvel inclusive s relaes privadas. Essa aplicao do direito
fundamental ao mbito privado chamada de EFICCIA HORIZONTAL DO DIREITO
FUNDAMENTAL.
a) Vertical Estado x particular.
b) Horizontal particular x particular.
Dimenses
O devido processo legal, ao longo da historia, passou a ser compreendido em 02
dimenses:
a) Dimenso formal ou processual ( conjunto de garantias processuais)
Devido processo legal processual o conjunto das garantias processuais
anteriormente mencionadas. Devido processo legal processual aquilo que
normalmente se entende por devido processo legal.
b) Dimenso substancial ou material (proporcionalidade e razoabilidade
dos atos normativos - STF)
Devido processo legal substancial (substantive due process of law) tem para o
direito brasileiro uma acepo muito peculiar: o Supremo Tribunal Federal entende
que
devido
processo
legal
em
seu
aspecto
substancial
garante
Modelos
Os estudiosos do processo, observando os diversos modelos de devido processo
que existem no mundo, identificou a existncia de 02 grandes modelos de
organizao de processo devido:
a) Modelo dispositivo de processo (devido processo depende das partes)
O processo ser dispositivo quando o protagonismo do processo for dado s partes,
a elas cabe impulsionar o processo. O processo visto como coisa das partes, o juiz
um espectador da luta das partes (figura passiva). O processo est disposio
dos interesses das partes.
Trata-se de um modelo liberal de processo, j que o estado-juiz no intervm no
processo. Passou a ser caracterstica dos pases de common law, como EUA,
Inglaterra, Austrlia.
Sempre que couber parte dizer como o processo deve ser, fala-se em
manifestao do princpio dispositivo. H sempre manifestao do princpio
dispositivo quando a norma deixar o juiz passivo, dando s partes alguma
obrigao.
Os processualistas penais utilizam a expresso processo acusatrio ao invs da
expresso processo dispositivo, mas querem dizer a mesma coisa, j que o juiz s
julgador.
Princpio da Publicidade
O processo devido um processo pblico.
Funes
A publicidade um direito fundamental que possui duas funes:
a) Proteger as partes de julgamentos secretos e arbitrrios (publicidade
interna);
b) Permitir o controle pblico das decises (publicidade externa).
A constituio permite restries publicidade externa processual, ou seja, apenas
para terceiros. Nunca haver restries publicidade interna do processo.
A restrio externa possvel nos casos em que houver interesse pblico ou
preservao da intimidade.
transmisso
torna
os
julgamentos
espetaculares
(exagerados
exibicionistas).
Princpio da adequao
Processo devido processo com contraditrio, tempestivo, pblico, efetivo e
adequado
Critrios
Um processo para ser devido deve ser adequado, ou seja, deve observar 03
critrios de adequao:
regra
no
obedea
esses
critrios,
poder
ser
considerada
inconstitucional.
Atualmente, alm da adequao pelo legislador, fala-se em adequao jurisdicional
do processo, ou seja, no basta que o legislador crie regras processuais adequadas,
elasticidade
do
processo,
flexibilidade
processual,
flexibilidade
procedimental.
mais justa e rpida soluo do litgio, cada um dentro do seus interesses, ou seja,
no se pode criar empecilhos para que a outra parte exera seus direitos.
DICA: os deveres anexos da boa-f estudados no direito civil so exatamente os
deveres de cooperao.
c) Impede o abuso do direito
Impede qualquer exerccio abusivo do direito no processo ilcito porque viola o
princpio da boa-f.
Ex. o autor s pode desistir do processo se o ru concordar ( direito do ru
concordar ou no com o autor). Todavia, esse direito no pode ser exercido de
maneira abusiva. Se o ru no demonstrar que para ele mais interessante que o
processo prossiga, ele estar agindo abusivamente.
O abuso de direito um ilcito no culposo, ou seja, comete-se o ilcito mesmo sem
a inteno (exercitar o direito de maneira contrria da boa-f, mesmo que ache
que era certo, ser abusivo). Trata-se de uma anlise objetiva.
Ex. o credor penhora as cotas scias da empresa do devedor. Penhorada as cotas,
ou a sociedade dever ser dissolvida ou perceber os lucros. Exigir que a sociedade
seja dissolvida abuso de direito.
d)
Nemo
potest
venire
contra
factum
proprium
(vedao
do
comportamento contraditrio)
O princpio da boa-f torna ilcito o comportamento contraditrio.
As
partes
no
podem
comportar-se
contraditoriamente,
comportamento
questo de oficio, mas no pode de decidir com base nessa questo sem submeter
ao contraditrio, uma questo de lealdade, pois se no for assim, as partes seriam
surpreendidas.
Ex. Na LEF h previso expressa de que o juiz pode conhecer de oficio a prescrio,
mas antes disso ele ter de ouvir a Fazenda Pblica, ou seja, o fato de poder
conhecer de oficio no quer dizer que ele no deve ouvir as partes, assim garantese o processo leal e efetivo.
Precluso
Conceito:
Para a parte: a perda de um poder jurdico processual
Precluso a perda de um poder jurdico processual.
Para as partes perda de um direito processual.
Para o juiz: a perda da competncia
Para o juiz perda da competncia.
Classificao da precluso
A doutrina costuma classificar a precluso de acordo com o fato que a gera:
a) Precluso temporal (em razo da perda de um prazo)
a perda de um poder processual em razo da perda de um prazo.
b) Precluso consumativa (em razo do seu exerccio)
Perde-se o direito em razo do seu exerccio. Ao exercer o direito, a parte perde o
direito, pois j o utilizou.
Ex. direito de recorrer, uma vez interposto o recurso no ser possvel recorrer de
novo de outra forma, ainda que exista prazo para tanto.
c) Precluso lgica (decorrente de um comportamento contraditrio)
a precluso que decorre do comportamento contraditrio. Perde-se um direito
processual em razo da prtica de um ato anterior incompatvel com ele
(diretamente relacionado com o venire contra factum proprium).
Ex. perde-se o direito de recorrer se anteriormente houver aceitamento espontneo
da deciso.
d) Precluso por ato ilcito (precluso sano decorre a prtica de um ato
ilcito)
Trata-se de uma precluso sano. A precluso uma pena pela prtica de alguns
ilcitos processuais.
Ex. demora irrazovel do processo um ilcito que gera a perda da competncia
pelo juiz (art. 198, CPC).
Ex. perda do direito de falar nos autos no caso de atentado (terrorismo processual
que dificulta o andamento do processo).