DERECHO DE SOCIEDADES

BLOQUE 1: SOCIEDAD Y PERSONIFICACION

Una vez que dividimos el patrimonio de una persona en dos, automticamente
estamos limitando su patrimonio. Lo que logramos es un patrimonio que limita
nuestra responsabilidad. Solamente en determinadas circunstancias la actividad
pueda absolver parte del patrimonio personal del socio.
La personificacin jurdica de las sociedades hace alusin al momento en que surge
un ente o persona jurdica diferente a los socios o al constituyente segn sea el
caso.
Determinarlo resulta relevante toda vez que a partir de all se derivarn unos
efectos particulares, como son concretamente la separacin entre el patrimonio de
la sociedad del de los constituyentes, el surgimiento de atributos propios de la
personalidad y en general, poder desarrollar de forma plena los fines econmicos
para los cuales se haya constituido.
En la doctrina contempornea se seala que la ms importante contribucin del
Derecho de sociedades sobre otras formas de organizaciones jurdicas, es permitir a
la empresa crear una persona jurdica distinta de los socios o de sus
administradores, pues es lo que permite la separacin de patrimonios
Es decir, trae como efecto el desarrollo o consecuencias que la legislacin atribuye a
la sociedad una vez cumplidos los requisitos por ella exigidos. Entre los efectos
derivados del momento de personificacin jurdica, se destaca el de separacin
patrimonial y la limitacin de responsabilidad que los constituyentes de la misma
asumen, dependiendo del tipo societario creado.

Autonoma de la voluntad y derecho de sociedades:

La reflexin sobre el juego de la autonoma de la voluntad en el Derecho de

sociedades de capital es obligada en un momento como el presente, de
reordenacin de formas sociales y de provisionalidad de regulacin normativa,
segn reconoce la Exposicin de Motivos de la Ley de Sociedades de Capital. Y es
oportuno recordar que su art. 28 se refiere a los principios configuradores del tipo
social elegido como lmites a la libertad de configuracin estatutaria. Por ello, es
fundamental determinar cules son los condicionamientos que derivan de este
ltimo elemento.
Hacia el siglo XVIII exista un verdadero culto a la autonoma de la voluntad,
cuando el Estado cumpla una funcin eminentemente proteccionistas de dichos
intereses, casi al punto que el ejercicio de sus atribuciones deba enfocarse a la
proteccin de las libertades individuales y la actividad negocial, en derredor de lo
cual se construyeron la mayora de las instituciones obligacionales actuales.
El artculo 28 de la LSC se refiere a los pipos configuradores del tipo social elegido.
A lo largo de los aos con el desarrollo del capitalismo la autonoma de la voluntad
se ha ido menguando. Surgen las grandes compaas que no estn en las mismas
posiciones de igualdad, por lo que la autonoma de la voluntad mengua. La defensa
ante esta circunstancia es que mientras antes el estado protege la autonoma de la
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voluntad hasta el da de hoy el estado reduce la autonoma de la voluntad y
comienza a ser intervencionista.
La sociedad surge por necesidad de dividir el patrimonio de una persona en dos
patrimonios diferentes, que por el ppio de personificacin surge una sociedad
independiente de la persona que la esta crea. En cuanto a la autonoma de la
voluntad podemos notar el desarrollo de la misma desde una sociedad que
consagraba el ppio de la autonoma de la voluntad a da de hoy en el que surgen
medidas proteccionistas, como la ley de consumidores.

Si el Estado sobrepasaba esas funciones se consideraba como abusivo y tirnico. De

tal suerte que la libertad estaba vinculada como concepto indisolublemente con la
autonoma de los actos, a tal punto que el Presidente Norteamericano Jefferson
afirmaba: "El mejor gobierno es el que menos gobierna".
Es la poca del liberalismo econmico concebido como una garanta para una
sociedad de cambio constituida por unos sujetos econmicos iguales y libres. La
sociedad formada por sujetos que intercambian relaciones de tipo econmico se
desarrolla segn leyes naturales fundadas en relaciones competitivas, que
automticamente generaran por su propia dinmica el desarrollo general de la
sociedad. Como consecuencia poltica de esta doctrina econmica, la tarea del
Estado deba ser la de suprimir todos los obstculos que se opusieran a este "orden
natural".
Como acertadamente comenta el profesor Garca Pelayo en su obra Las
transformaciones del Estado moderno, la base del liberalismo econmico era una
diferenciacin y casi oposicin entre la sociedad y el Estado. Aqulla se consideraba
como una ordenacin, regulada por leyes naturales y propias, en tanto que el
Estado se presentaba como una regulacin, un orden artificial cuya misin consista
precisamente en procurar evitar toda interferencia en el desarrollo econmico y
social, posicin que polticamente coloca al Estado en el clebre slogan de laissez
faire -Iaissez passer.
En el siglo XIX, la evolucin de los hechos sociales y polticos hace que el principio
de la autonoma de la voluntad se concibe como un "dogma cientfico" basado en
las teoras darwinianas. Por ello se mantiene pero expresado ms como la
proteccin del trfico comercial, en el cual prima lo declarado sobre la intencin de
los contratantes. Las necesidades de un comercio ms especulativo, de procesos
industriales cada vez ms grandes y complejos, hacen que la normatividad
comercial cree contratos con mayores seguridades y prebendas contractuales,
generando contratos que difieren de los civiles, precisamente por esa circunstancia
histrica.
Teniendo en cuenta que la sociedad evoluciona y que la filosofa individualista que
inspir el principio de la autonoma de la voluntad hacia el siglo XVIII, esas mismas
transformaciones de la vida econmica han moderado este principio, para mantener
la estabilidad econmica de los pueblos. El paso de la economa de pequea escala
a las grandes superficies de la actualidad, la industrializacin de aquellas empresas
familiares, han establecido regulaciones especficas para los contratos como los
bancarios y de seguros, en los cuales la posibilidad de discusin libre de las
clusulas o contenido del negocio es muy poca por decir inexistente.

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El Estado por razones obvias, no poda mantenerse al margen como un tutelar
poltico y debi establecer regulaciones en defensa del inters comn.
As como las ideas filosficas sobre el individualismo fueron la causa de un estado
liberal, donde se mantena a flote el culto de la voluntad y la autonoma, variando el
mundo moderno hacia una filosofa social en sus diferentes grados, aparece el
Estado intervencionista, el cual se refleja sin lugar a dudas en la autonoma de la
voluntad para restringirla con impactantes mutaciones en la rbita de las
obligaciones y contratos.
Hoy da no puede concebirse la autonoma de la voluntad como un concepto
absoluto, a tal punto que, dada la evolucin de internet y en general de los medios
de comunicacin, los negocios jurdicos ya no pueden concebirse como
clsicamente se ha hecho, con fundamento en acuerdos o declaraciones de
voluntad bilaterales. Basta examinar el contenido de las modernas tendencias en
materia de derecho societario para darnos cuenta que el mundo moderno se ha
transformado y debemos concebir la autonoma voluntad como un fenmeno
complejo

BLOQUE 2: LA SOCIEDAD CIVIL

Art. 1665 y ss. Del CC VER
Estamos ante una sociedad de carcter personalistas.
Qu ES?
La sociedad civil es aquella agrupacin de personas que, persiguiendo un fin
lucrativo comn a los socios, desarrolla una actividad de carcter econmico, y en
la que existe un nimo de partir, con posterioridad, las ganancias obtenidas.
PRINCIPALES CARCTERSTICAS:
-

Capital: Constituida por las aportaciones de los socios, que pueden ser
dinerarias o no dinerarias. No se exige un capital mnimo legal.

Nmero de socios: dos. No hay posibilidad de sociedades civiles

unipersonales puesto que vulnera lo dispuesto en el art. 1665 Cc.

Personalidad jdca: tienen personalidad jdca aquellas que funcionan de

cara al exterior, es decir podr tener o no personalidad jurdica en funcin de
que los pactos sean pblicos o secretos. . En el Art. 1669 previene un tipo
de sociedades que carecen de personalidad jdca puesto que tienen un
funcionamiento interno.

Tipos de socios:

Industriales: solo aportan industria o trabajo

Capitalistas: aportan dinero

Clases de sociedad civil:

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o

Sociedad universal que puede ser de todos los bienes presentes o de

las ganancias.

Sociedad particular que tiene por objeto cosas determinadas, su uso,

o sus frutos, o una empresa sealada, o el ejercicio de una profesin
o arte.

Al estudiar la sociedad civil, hay que destacar tanto su vertiente ms estrictamente

contractual como la vertiente organizativa. Desde el punto de vista contractual, la
sociedad civil es un contrato, as la califica el artculo 1665 CC y parece
recomendarlo la lgica jurdica. La sociedad nace de un contrato aunque especial,
por plurilateral (admite estructuralmente la participacin de ms de dos partes) y
asociativo (las partes obtienen su beneficio particular si previamente han satisfecho
el fin comn social). Distinto del contrato constitutivo de la sociedad es el contrato
estatutario. Aunque suelan ir ambos tan unidos que ste se integre generalmente
dentro del pacto constitutivo, su misin especfica ser organizar la vida social
posterior
Cuando constituimos una sociedad firmamos dos contratos, uno por la sociedad, es
decir, las personas que lo constituyen as como un contrato con la organizacin. El
mejor asesoramiento que podemos dar es el asesoramiento preventivo. La
organizacin se refiere a los estatutos, reglamentos internos, etc. El contrato de
organizacin se denomina el contrato estatuario. Uno est dentro del otro pero son
contratos diferentes.

Debemos destacar como caractersticas de ese contrato constitutivo, la

necesidad de una puesta en comn de dinero, bienes o industria, la existencia de
un nimo de lucro entre las partes y la innecesariedad de cubrir requisito alguno de
forma, salvo en las excepciones previstas en los artculos 1667 y 1668 CC. La
naturaleza contractual influir tanto en el modo de configurar la sociedad como en
las soluciones necesarias para resolver los problemas o cuestiones que puedan
surgir.
Caractersticas del contrato constitutivo:
-

Puesto en comn de dinero, bienes o industria

nimo de lucro entre las partes

La innecesaridad de cubrir requisito alguno de forma, salvo las excepciones

de 1667 y 1668.

Artculo 1667
La sociedad civil se podr constituir en cualquier forma, salvo que se aportaren a
ella bienes inmuebles o derechos reales, en cuyo caso ser necesaria la escritura
pblica.
Artculo 1668

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Es nulo el contrato de sociedad, siempre que se aporten bienes inmuebles, si no se
hace un inventario de ellos, firmado por las partes, que deber unirse a la
escritura.
La sociedad civil goza de personalidad jdca, salvo por la excepcin del art. 1669:
las sociedades civiles pero de carcter interno, las que no tienen transcendencia
frente a terceros. La sociedad civil podr actuar en juicios, tambin tendr que
tener un domicilio que sea el centro de referencia de sus intereses as como una
nacionalidad as como de un patrimonio para sostener su actividad en el mercado.
Si no hay patrimonio no hay sociedad.

La otra vertiente de inters derivada del acto constitutivo es la vertiente

organizativa. Una vez perfeccionado el contrato constitutivo de sociedad civil existe
una necesidad de organizar el desarrollo vital del grupo que nace.
La sociedad civil en nuestro ordenamiento goza de personalidad jurdica como regla
general. Histricamente no se reconoci de modo expreso dicha personalidad hasta
el Anteproyecto de 1882-1888, aunque con carcter restrictivo. El CC s la
reconoce, segn se deduce directamente del artculo 1669 CC, que recoge la
excepcin: la sociedad desprovista de personalidad. Esto diferencia a nuestro CC
del resto de cdigos de la poca

Y se configura como una clase de asociacin cuya personalidad jurdica es bsica,

pues la personificacin es imperfecta, adems de ser una sociedad personalista. Por
tanto, como ocurre con otros grupos (sociedades mercantiles, asociaciones en
general o fundaciones), tambin la sociedad civil ser personificada, aunque con su
configuracin particular y propia.

Persona jurdica que, adems, se configura como imperfecta: la sociedad civil

gozar de personalidad jurdica bsica, no plena. Estamos tambin ante una
sociedad configurada como personalista, donde la identidad de cada socio es
importante para el contrato social

Del contrato de sociedad civil nace, como norma general, una persona jurdica, que
se configura como imperfecta, ya que no se alcanza un grado pleno de autonoma,
y cmo ese ente era una sociedad personalista.

La personalidad jurdica es mucho ms que una mera cuestin de patrimonios

diferenciados, como cabe deducir de la existencia de personas jurdicas
imperfectas: es una forma de unificar una agrupacin a determinados efectos, que
pueden ser resumidos en que actuar como el ente que es en el mercado, siendo
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DERECHO DE SOCIEDADES
titular de derechos y obligaciones y pudiendo exigir y serle exigido los mismos
judicial y extrajudicialmente
Qu consecuencias que provoca el reconocimiento de la personalidad jurdica a la
sociedad civil?

De entrada, la sociedad civil, cuando se dota de personalidad jurdica, se ve

necesitada de disfrutar de una denominacin concreta, ya que ha nacido un
ente diferente, una persona jurdica.
Tambin se le otorga una capacidad jurdica concreta para actuar en el
mercado.

Gracias a ella podr actuar en el mercado como tal ente, que es lo que se pretende,
y podr tambin sostener judicial y extrajudicialmente, las pretensiones que estime
oportunas. Adems, se le puede exigir, como ente, aquello a que se obligara, tanto
judicial como extrajudicialmente. Por otra parte, tiene tambin necesidad de
disfrutar de un domicilio como centro de referencia de sus intereses, as como de
una nacionalidad . Y debe gozar de un patrimonio para poder sostener su actividad
en el mercado, fundamental para que la autonoma sea total.
En consecuencia, la consideracin general de la sociedad civil como persona jurdica
tiene importantes consecuencias. Esa sociedad, de entrada, se ve necesitada de
gozar de una capacidad concreta para desarrollar su actividad en el mercado, as
como de disponer de un domicilio, de una nacionalidad, de un patrimonio
determinado, etc. Atributos todos ellos predicables de un ente jurdico como es la
sociedad civil personificada.
La sociedad actuar en el mercado como ente, ser titular de derechos y
obligaciones, registralmente en su caso, y responder con su patrimonio de las
obligaciones que contraiga (tambin los socios gracias al artculo 1698 CC, pero la
deuda es social).

Obligaciones de los socios: Artculos 1679 a 1699

-

Deben hacer efectivas las aportaciones que se hayan comprometido a

realizar, o en su caso los intereses e indemnizaciones por incumplimiento.

Participan en las prdidas y ganancias de forma proporcional a lo aportado,

salvo en los casos en que haya pactos que lo modifiquen.

Administracin de la sociedad: Puede haber un solo administrador o varios o

todos mancomunados. Si no se estipula el tipo de administracin todos los socios
tienen poder para administrar. La sociedad civil desprovista de personalidad
jurdica ser la excepcin en nuestro sistema codificado, conforme establece el
artculo 1669 CC.

Adquisicin de la personalidad jurdica: Las sociedades civiles adquieren

personalidad jurdica al configurarse como una sociedad externa. A la hora de
saber cmo una sociedad civil adquiere su personalidad jurdica en nuestro pas, se
han propuesto distintas teoras configuradoras, que inciden principalmente en la
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necesidad de inscripcin de la sociedad en el Registro mercantil, en la existencia de
publicidad de hecho de la misma o en la exteriorizacin frente a terceros, as como
en su configuracin por las partes como sociedad externa. Esta ltima teora es la
acertada, gracias tanto a su perfecta lgica y correccin legal como a los errores de
las otras visiones.

Las sociedades civiles sin personalidad jurdica: Art. 1696:

Estas son las sociedades civiles internas. Al igual que las sociedades civiles internas
ponen en comn bienes, dinero o industria y tienes por objeto obtener un lucro. Sin
embargo, a diferencia de las sociedades civiles externas, siempre contratan en
nombre propio y no en nombre de la sociedad, al igual que no le dan publicidad a la
sociedad. En ella todo socio debe realizar una aportacin a la sociedad interna.
Registralmente no puede ser titular de bien o derecho alguno.
El contratante en nombre propio est legitimado en el mercado, pero nunca
existirn relaciones sociales, que deriva en el hecho de que nunca existirn deudas
sociales, sino deudas individuales.
Sociedad sin personalidad jurdica es aquella constituida como interna por las
partes, que pretenden poner en comn una serie de bienes, dinero o industria y
obtener un lucro sin para ello tener relaciones como ente con terceros y sin que sea
necesario cubrir requisito alguno de publicidad para que nazca dicho ente (s para
que sus pactos sean oponibles frente a terceros, pero sta es otra cuestin
diferente). Al ser interna la sociedad, no se exterioriza como tal en el mercado y los
socios contratan en su propio nombre con terceros.
Configurada la sociedad sin personalidad jurdica como sociedad interna, debemos
atender a su rgimen jurdico. ste ha sido poco tratado doctrinal y
jurisprudencialmente, y no se han resuelto los mayores problemas de inters.
La pretensin de las partes a la hora de celebrar el contrato de sociedad interna es
realizar una puesta en comn de bienes, dinero o industria, separando dichos
bienes del resto de los patrimonios y destinndolos a la realizacin de la concreta
actividad social. Todo ello con nimo de partir entre s las ganancias, sin que para
ello se deba actuar como ente en el mercado.
Por derivar de su configuracin, la sociedad interna nace ya desprovista de
personalidad jurdica, desde el momento del pacto estatutario, como nacera dotada
de ella si se configurase por las partes como sociedad externa.
Todo socio debe necesariamente realizar su aportacin a la sociedad interna. Dicha
aportacin ser de bienes generalmente (aunque es posible tambin que sea de
actividad). Y ese acto de aportacin implica una modificacin en la situacin de ese
bien: el aportante no desea seguir actuando como propietario sobre el bien, sino
que ste debe ser separado del resto de su patrimonio para ser destinado al
correcto funcionamiento de la sociedad interna.
Registralmente, la sociedad interna no puede ser titular de bien o derecho alguno,
pues no existe como ente. Los titulares sern los socios, de acuerdo con la realidad
extrarregistral en lo que toca a situacin de titularidad, cuotas, etc.

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En cuanto a las relaciones externas de la sociedad interna, cuando stas existan,
cabe indicar que esa configuracin implica que los socios gestionen los intereses
sociales contratando en su propio nombre, sin que la sociedad aparezca frente a
esos terceros con los que se tiene contacto.
El actuante est legitimado contractualmente para obrar en el mercado, pero no
existirn relaciones sociales como tales. Por tanto, tampoco existirn deudas
sociales, sino deudas individuales del socio contratante, causadas por la actividad
dirigida a beneficiar el inters de la sociedad interna.
La estructura de la relacin que tenemos cuando un socio de la sociedad interna
acta en el mercado es, en principio, clara: estamos ante dos personas particulares
que contratan en su propio nombre (o en el de otra persona, en el caso del tercero
a la sociedad), aunque una de ellas, el socio actuante (o actuante sin ms) de la
sociedad interna, lo hace gestionando el inters de una serie de personas que
formaron una sociedad interna y que, por tanto, no aparece en el mercado como
ente.

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BLOQUE III: LAS SOCIEDADES DE CAPITAL

Las sociedades mercantiles personalistas:

Las sociedades mercantiles pueden ser de dos tipos:

PERSONALISTAS

CAPITALISTAS

Sociedades Colectivas

Sociedad Comanditaria por Acciones

Sociedades Comanditarias

Sociedad Annima
Sociedad de responsabilidad Limitada

SOCIEDADES COLECTIVAS:
Se regulan en los artculos 125 y ss. Del C.com.
Son sociedades de carcter personalista que se caracterizan por ostentar una
responsabilidad ilimitada. Por lo tanto los socios responden personal, subsidiaria y
solidariamente con sus bienes por las operaciones mercantiles que realizan. La
responsabilidad es subsidiaria en el sentido de que los acreedores no podrn
reclamarles la deuda a los socios sin antes habrselo reclamado a la sociedad como
tal. En el caso de acudir a los socios antes del patrimonio de la sociedad, los socios
pueden ejercer su derecho de exclusin. Por lo tanto el acreedor deber acudir
primero a la sociedad colectiva y solo tras agotar esta podr acudir al patrimonio de
los socios, que en todo caso responden solidariamente.

Caractersticas:
1. Tienen personalidad jurdica
2. Tiene una razn social
3. Todos los socios actan en un plano de igualdad: los socios pueden aportar
dinero pero siempre deben aportar su propio trabajo. En caso de no haber
un pacto organizativo en la sociedad colectiva, todos los socios pueden ser
gestores.
4. A todos los socios les corresponden por igual los derechos y obligaciones de
gestin. (Art. 140 y 141 C.Com VER). Podemos distinguir entre socios
capitalistas y socios industriales. stos ltimos no participan en las perdidas.
5. Se trata de una sociedad con autonoma patrimonial: tiene un patrimonio
social, que en caso de agotarse pasa a los socios, que deben responder.
6. Es una sociedad personalista (Art. 143 C.Com): solo se transmite la
personalidad si existe consentimiento de los dems socios. Es una sociedad
familiar, segn la jurisprudencia es una sociedad en la que sus miembros
comparten unos vnculos. No existe un nmero mximo de socios.
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7. Responsabilidad ilimitada: una vez agotado el patrimonio social, responden
los socios con su propio patrimonio.

Artculo 140
No habindose determinado en el contrato de compaa la parte correspondiente a cada
socio en las ganancias, se dividirn stas a prorrata de la porcin de inters que cada cual
tuviere en la compaa, figurando en la distribucin los socios industriales, si los hubiere, en
la clase del socio capitalista de menor participacin.
Artculo 141
Las prdidas se imputarn en la misma proporcin entre los socios capitalistas, sin
comprender a los industriales, a menos que por pacto expreso se hubieren stos constituido
partcipes en ellas.
Artculo 143
Ningn socio podr transmitir a otra persona el inters que tenga en la compaa, ni
sustituirla en su lugar para que desempee los oficios que a l le tocaren en la
administracin social, sin que preceda el consentimiento de los socios.

Requisitos legales:
-

Escritura pblica (Art. 94 y 95 RRM) + Contenido (Art, 125 C.com). Son

sociedades que van a tener una imagen frente a terceros y stos tienen
derecho de saber sus condiciones.

Inscripcin de la sociedad en el registro mercantil (Art. 81.1.6 RRM). Esto da

una garanta frente a terceros que pueden acudir al registro para conocer la
situacin de la sociedad. Adems es una proteccin del propio socio que por
este medio puede demostrar que es socio o representante de la misma. La
sociedad no nace hasta que se inscribe en el registro mercantil.

Obligaciones de los socios:

1. Positivas:
a. Aportar capital y sufragar prdidas. VER Art. 61 a 63 C.com: las
obligaciones son exigibles inmediatamente si no se establece un
plazo.
2. Negativas:
a. No competencia a la sociedad: salvo autorizacin por parte de los
socios. Esto se traslada al deber de fidelidad. Los socios que entran a
una sociedad deben contribuir con trabajo as como realizar dicha
labor tan solo para la sociedad.
b. Obligacin de no distraer bienes de la sociedad.
Derechos de los socios:
1. Participacin en ganancias y perdidas
2. Administrar y representar la sociedad.

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Administracin: todos tienen posibilidad de participar en la gestin social. Si
hubiese otro rgimen se deber respetar la misma siempre que conste en la
escritura pblica de constitucin.
Gestin: ARTS. 130 y 131 C.Com.
Se puede exigir una indemnizacin por daos y perjuicios al socio que se niega a un
pacto siempre que se demuestre que efectivamente existi esa prdida, pero nunca
se puede llegar a demostrar. Ejemplo: reclamo que podra haber ganado 1 milln
si hubiese firmado un determinado contrato, que finalmente no se firma. Pero esta
previsin no se puede demostrar, puesto que aun habindose firmado el contrato
nadie garantiza que se va a ejecutar debidamente.
Artculo 130
Contra la voluntad de uno de los socios administradores que expresamente la manifieste no
deber contraerse ninguna obligacin nueva; pero si, no obstante, llegare a contraerse, no
se anular por esta razn y surtir sus efectos, sin perjuicio de que el socio o socios que la
contrajeren respondan a la masa social del quebranto que ocasionaren.
Artculo 131
Habiendo socios especialmente encargados de la administracin, los dems no podrn
contrariar ni entorpecer las gestiones de aqullos ni impedir sus efectos.

Responsabilidad por las deudas sociales:

Art. 127 y 237 C. Com:
Las deudas sociales derivan de actos del objeto social. Deben ser llevados a cabo en
nombre y por cuenta de la sociedad. Si un socio realiza un contrato de CV de un
cuadro valorado en 100.000 en nombre de la sociedad pero teniendo como fin el
uso personal, la sociedad es responsable frente a ese tercero, puesto que se firmo
en nombre de la sociedad, pero posteriormente pueden reclamar dicha cantidad al
socio que realizo el contrato.
Artculo 127
Todos los socios que formen la compaa colectiva, sean o no gestores de la misma, estarn
obligados personal y solidariamente, con todos sus bienes, a las resultas de las operaciones
que se hagan a nombre y por cuenta de la compaa, bajo la firma de sta y por persona
autorizada para usarla.
Artculo 237
Los bienes particulares de los socios colectivos que no se incluyeron en el haber de la
sociedad al formarse sta, no podrn ser ejecutados para el pago de las obligaciones
contradas por ella, sino despus de haber hecho excusin del haber social.

Artculo 1145
El pago hecho por uno de los deudores solidarios extingue la obligacin.
El que hizo el pago slo puede reclamar de sus codeudores la parte que a cada uno
corresponda, con los intereses del anticipo.
La falta de cumplimiento de la obligacin por insolvencia del deudor solidario ser suplida por
sus codeudores, a prorrata de la deuda de cada uno.

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DERECHO DE SOCIEDADES
No hay exclusin de responsabilidad de ningn socio.

LA SOCIEDAD COMANDITARIA:
Es personalista, pero hay socios comanditarios que no gestionan y tiene la
responsabilidad limitada. Los socios colectivos si gestionan pero tambin ostentan
una responsabilidad ilimitada frente a los acreedores.

LAS SOCIEDADES CAPITALISTAS

Art. 1 LSC:
A tenor de lo dispuesto en el artculo 1 de la Ley de Sociedades de Capital,
1. Son sociedades de capital la sociedad de responsabilidad limitada, la
sociedad annima y la sociedad comanditaria por acciones.
2. En la sociedad de responsabilidad limitada, el capital, que estar dividido
en participaciones sociales, se integrar por las aportaciones de todos los socios,
quienes no respondern personalmente de las deudas sociales.
3. En la sociedad annima el capital, que estar dividido en acciones, se
integrar por las aportaciones de todos los socios, quienes no respondern
personalmente de las deudas sociales.
4. En la sociedad comanditaria por acciones, el capital, que estar dividido
en acciones, se integrar por las aportaciones de todos los socios, uno de los
cuales, al menos, responder personalmente de las deudas sociales como
socio colectivo.

La sociedad annima esta pensada para un tipo se sociedad de un tamao grande.

La SA es una alternativa que nuestro derecho crea para empresas de gran tamao.
En la SA la determinacin de nuestro derecho ha hecho que muchas ocasiones se
constituyan SA de tamao pequeo. Hoy por hoy el 90% de las sociedades son SL.
Que van a ser sociedades de carcter personalista pero que estn pensados para
pequeos negocios.

Constitucin e inscripcin:
La inscripcin en el registro mercantil no es solo obligatoria sino que es constitutiva
de la nueva sociedad. Estamos ante un contrato de organizacin, contrato que se
compone de dos partes, de un lado un contrato de constitucin y por otro lado el
contrato organizativo.
la constitucin de la Sociedad mercantil implica la creacin de una organizacin con
personalidad jurdica distinta a la de sus miembros. Para su creacin, el artculo 19
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DERECHO DE SOCIEDADES
de la LSC establece la obligacin de escritura pblica e inscripcin en el Registro
Mercantil.
Nos encontramos ante un contrato de organizacin: en principio, la situacin
jurdica de sus miembros debe ser proporcional a la cuanta de lo que aporta cada
uno.

Requisitos de carcter prctico:

1. Certificado de nombre negativo: Este trmite supone la solicitud de un
certificado al registro mercantil por el cual certifican que el nombre que est
solicitando no se corresponde con el de ninguna otra sociedad. Este trmite
se puede hacer on-line y tiene un coste asociado de 20-30 . Tiene una
vigencia de 6 meses.
2. Apertura cuenta bancaria a nombre de la sociedad: el segundo paso
consiste en la apertura de una cuenta bancaria con el capital social de la
sociedad a nombre de la misma, adjuntando el certificado negativo del paso
anterior.
3. Elaboracin de estatutos y escritura de constitucin
4. Solicitud CCIF provisional con el modelo 036: el CIF provisional lo
mandaran al domicilio social.
5. Solicitud de alta en el IAE y en obligaciones fiscales: ste trmite
tambin se realizar mediante el modelo 036. Lo ms usual es que una
sociedad curse su alta en IRPF (para las retenciones que realice), IVA e IS
(Impuesto de Sociedades). No obstante, dependiendo del tipo de sociedad y
actividad que vaya a realizar habr de darse de alta en uno u otro impuesto.
6. Liquidacin del impuesto de transmisiones patrimoniales (ITP/AJD):
la escritura pblica de constitucin de la sociedad mercantil habr de ser
liquidada (como exenta) del ITP y AJD.
7. Inscripcin en el registro mercantil: liquidado el ITP/AJD la escritura de
constitucin se representara al registro para su inscripcin.

Tramites adicionales:
1. Registro libro de socios: Existe la obligacin de realizar un libro de socios
con el nmero de participaciones o acciones; % de participacin y capital de
cada uno de los socios, etc. Dicho libro ser luego legalizado por el Registro
Mercantil.
2. Registro libro de actas: que tambin ha de legalizarse en el Registro
Mercantil.
3. Solicitud de firma electrnica: A da de hoy, existe la obligacin de tener
la firma electrnica de la sociedad, la cual estar a nombre de un apoderado
o persona con poderes suficientes para recibir las notificaciones con
hacienda a travs de la sede electrnica o del NEO (Notificaciones
Electrnicas Obligatorias). Para realizar dicho trmite habr que solicitar
ante CERES (CERtificacinESpaola) un nmero de identificacin; solicitar
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DERECHO DE SOCIEDADES
una acreditacin ante el Registro Mercantil de representacin o
apoderamiento a nombre de la persona correspondiente y, por ltimo, con
ambos documentos, en la AEAT obtendremos la firma electrnica.

Contenido de la escritura de constitucin

Se regula en el art. 22 LSC:
1. Identidad del socio o de los socios
2. La voluntad de constituir una sociedad de capital, con eleccin de un tipo
social determinado: es la perfeccin del contrato.
3. Las aportaciones que cada socio realice o, en el cado de las annimas, se
haya obligado a realizar, y la numeracin de las participaciones o de las
acciones atribuidas a cambio: en las sociedades de responsabilidad limitada
cuando alguien se compromete a aportar una cantidad la tiene que hacer.
Sin embargo en las SA la aportacin puede ser un dividendo pasivo, es decir,
si digo que voy a aportar 100 puedo aportar 25 y tener una deuda frente a
la sociedad de 75.
4. Los estatutos de la sociedad
5. La identidad de la persona o personas que se encarguen inicialmente de la
administracin y de la representacin de la sociedad.: el nombramiento de
las personas que van a llevar la administracin con la denominacin de cmo
se va llevar a caso y conforme lo atribuya los estatutos sociales.

Comienzo de las operaciones: A tenor del artculo 22 de la LSC, salvo disposicin

contraria de los estatutos, la sociedad comenzar a operar en el da de la fecha del
otorgamiento de la escritura
Duracin de la sociedad: si los estatutos no se dispone nada, es de duracin
indefinida.
Ejercicio social: A falta de disposicin estatutaria, el ao natural. Sin embargo, es
perfectamente lcito que, en funcin de cual vaya a ser la actividad a desarrollar, el
ejercicio social no coincida con el ao natural. Una sociedad que explote un colegio
no le interesa el ejercicio social sea el general, sino que le interesa que el ejercicio
sea desde el 1 de septiembre hasta el 31 de agosto. Ello es porque el ciclo
econmico es mucho ms sencillo.
Inscripcin registral: los socios fundadores y los administradores tendrn las
facultades necesarias para presentar la escritura de constitucin a inscripcin en el
Registro Mercantil.
Plazo de presentacin: 2 meses desde el otorgamiento (art. 32 LSC)

Efectos de la inscripcin: la escritura tiene carcter constitutivo. la sociedad

adquiere personalidad jurdica. Ello significa que la inscripcin en el registro tiene
carcter CONSTITUTIVO.

14

DERECHO DE SOCIEDADES
DUDA: Qu ocurre con los contratos constituidos antes de la inscripcin
de la sociedad en el registro mercantil? Qu sucede durante esos dos
meses?
Por los actos y contratos celebrados en nombre de la sociedad antes de su
inscripcin en el Registro Mercantil, respondern solidariamente quienes los
hubiesen celebrado, a no ser que su eficacia hubiese quedado condicionada a la
inscripcin y, en su caso, posterior asuncin de los mismos por parte de la
sociedad.
En cambio, por los actos y contratos indispensables para la inscripcin de la
sociedad, por los realizados por los administradores dentro de las facultades que les
confiere la escritura para la fase anterior a la inscripcin y por los estipulados en
virtud de mandato especfico por las personas a tal fin designadas por todos los
socios, responder la sociedad en formacin con el patrimonio que tuviere. Los
socios respondern personalmente hasta el lmite de lo que se hubieran obligado a
aportar.
En cualquier caso, transcurrido un ao desde el otorgamiento sin inscripcin en el
Registro Mercantil, se aplicarn las normas de la sociedad colectiva o, en su caso,
las de la sociedad civil si la sociedad en formacin hubiera iniciado o continuado sus
operaciones.

ESTATUTOS
En los estatutos que han de regir el funcionamiento de las sociedades de capital se
har constar:
1. Denominacin social
2. Objeto social: tiene su razn de ser en que los terceros tienen que saber
dos cosas. En primer lugar saber con quin contratan es alguien hbil para
firmar pero adems tienen que saber que ese representante acta en el
mbito de funciones de la sociedad. No se permiten objetos sociales
confusos o incompletos.
3. Domicilio social: determina la nacionalidad de la sociedad y adems va a
ser el sitito fsico en el que podemos localizar a cada sociedad.
4. Capital social: cabe la posibilidad de las sociedades tengan acciones o
participacin de distinta clase, lo que conlleva que cada una tenga una serie
de derechos adjuntas con ellas. Las participaciones o las acciones en que se
divida, su valor nominal y su numeracin correlativa. En el caso de las
sociedades de responsabilidad limitada en rgimen de formacin sucesiva,
en tanto la cifra de capital sea inferior al mnimo fijado en el artculo 4, los
estatutos contendrn una expresa declaracin de sujecin de la sociedad a
dicho rgimen. Los Registradores Mercantiles harn constar, de oficio, esta
circunstancia en las notas de despacho de cualquier documento inscribible
relativo a la sociedad, as como en las certificaciones que expidan.

Ejemplo:
15

DERECHO DE SOCIEDADES
Puede haber acciones A, B, C, D y los de la clase A pueden tener ms
derechos que los dems.
Si la sociedad fuera de responsabilidad limitada expresar el nmero de
participaciones en que se divida el capital social, el valor nominal de las
mismas, su numeracin correlativa y, si fueran desiguales, los derechos que
cada una atribuya a los socios y la cuanta o la extensin de stos.
Si la sociedad fuera annima expresar las clases de acciones y las series,
en caso de que existieran; la parte del valor nominal pendiente de
desembolso, as como la forma y el plazo mximo en que satisfacerlo; y si
las acciones estn representadas por medio de ttulos o por medio de
anotaciones en cuenta. En caso de que se representen por medio de ttulos,
deber indicarse si son las acciones nominativas o al portador y si se prev
la emisin de ttulos mltiples.

5. La organizacin de la administracin de la sociedad. Puede ser:

a. Administrador nico
b. Administradores solidarios (dos o ms)
c. Administradores mancomunados
d. Consejo de administracin
En los estatutos sociales las sociedades tenan que elegir cual preferan.
Cuando surge la ley de responsabilidad limitada, al ser se menor tamao, se
permite que las SL prevean en sus estatutos que la sociedad puede estar
gobernada por ms de uno o por todos los tipos. La junta general en estos
casos decidir cul es la frmula que mejor le conviene para el mejor caso, y
lo podr realizar sin modificar los estatutos sociales. En el caso de las SA si
hay que cambiar la forma de administracin habr que cambiar los estatutos
sociales, con los gastos que conllevan.
En las sociedades comanditarias por acciones se expresar, adems, la
identidad de los socios colectivos.

6. Modo de deliberar y adoptar sus acuerdos los rganos colegiados de

la sociedad.

BLOQUE III BIS ACCIONES Y PARTICIPACIONES SOCIALES

Las acciones
La existencia de acciones es esencial en la Sociedad Annima, hasta el punto que
algunos ordenamientos la denominan sociedad por acciones. La accin es
estudiada tradicionalmente desde una triple perspectiva que ha tenido su reflejo en
la Ley: (i) como parte del capital, (ii) como conjunto de derechos, y (iii) como
ttulo.
16

DERECHO DE SOCIEDADES
1. La accin como parte alcuota del capital:
El valor nominal de la accin no equivale al valor real, con el valor contable o
terico o con el valor de bolsa.
El valor nominal de la accin: Dividido necesariamente en acciones el capital social,
cada accin representa una parte alcuota e indivisible del mismo [art. 90 LSC]. As,
si el capital se divide entre el nmero de acciones emitidas, se obtiene el valor
nominal de las acciones. El valor nominal es, pues, el importe aritmtico de cada
accin, expresado en euros, que supone un submltiplo de la cifra total del capital
social.
Este valor nominal es libremente fijado en los estatutos, y debe estar mencionado
en la propia accin (o, en su caso, en los resguardos provisionales) [art. 23 d) LSC]
o, en el supuesto de acciones representadas mediante anotaciones en cuenta, en la
escritura de emisin. Se permite que se exprese como una cuota del capital social,
y no como una cifra, aunque en la prctica esta solucin no es usual (p.e.si hay 20
acciones, su valor nominal se puede expresar como un veinteavo del capital social).
El valor nominal de la accin no equivale (y frecuentemente no coincide) con (i) el
valor real de la accin, obtenindose este ltimo de dividir el valor de la sociedad
en el mercado en caso de venta de la misma, entre el nmero de acciones en que
se divide su capital social, (ii) ni con el valor contable o terico de la accin (valor
neto patrimonial), ni (iii) con el valor de Bolsa (segn precio de cotizacin).
Todas las acciones pertenecientes a una misma serie deben tener un mismo valor
nominal [art. 94.1 LSC], pero es lcito emitir varias series de acciones con distintos
valores nominales. (P.e.puede existir una sociedad con dos series de acciones de 5
Euros y de 10 Euros, respectivamente; los accionistas que posean las segundas
tendrn el doble de votos y de derechos econmicos que los primeros). Las
acciones deben en todo caso numerarse [art. 122 RRM].

Ejemplo: compramos un piso en 1950 por valor de 6 mil euros dividido entre 1000
participaciones, por lo que sale a 6 euros cada participacin, y al cabo del tiempo el
piso adquiere valor por la circunstancia que sea. Por lo tanto el valor real es
distinto.
Suponemos que la sociedad obtiene beneficios que nunca se reparten. Por lo tanto
el valor contable es de 12 .
El valor en bolsa va a depender siempre de las perspectivas de futuro que pueda
tener. Puedo tener una accin que alguien est dispuesto a comprar por un valor
mayor.

2. Reglas en torno a la emisin, suscripcin y desembolso de las

acciones.
Las acciones no tiene por qu ser emitidas a su valor nominal. La LSC prohbe que
se emitan por cifra inferior a su valor nominal. La diferencia entre valor nominal y el
de emisin se denomina prima de emisin (Art. 298 LSC). La emisin de acciones

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DERECHO DE SOCIEDADES
con prima favorece a la sociedad al fortalecer su patrimonio neto, que se constituye
o incrementa en mayor medida que la cifra de capital.

3. Derechos de los socios.

La condicin de accionista va unida a la titularidad de la accin. La cualidad de socio
en la SA es de carcter fungible, pudiendo ser sustituidos unos socios por otros con
la simple transmisin.
La condicin de accionista va unida a la titularidad de la accin. La cualidad de socio
en la sociedad annima es de carcter fungible, pudiendo ser sustituidos unos
socios por otros con la simple transmisin de las acciones.
La accin confiere a su titular legtimo la condicin de socio y le atribuye los
derechos reconocidos en la LSC [art. 91] y en los estatutos sociales.

Derechos que atribuyen la cualidad de socios:

1. Derechos econmicos
a. Derechos a participar en las ganancias: no podemos confundir. Es un
derecho de carcter abstracto. No tiene concrecin hasta que una
junta accionistas determinan que se vana repartir los beneficios en
forma de dividendo es cuando tiene derecho a esos dividendos. No
existe el derecho del accionista de que se exija el reparto dividendos.
Solo tiene derecho cuando se acuerda el reparto. La SA es una
sociedad lucrativa, y el lucro se predica con respecto a los
accionistas: el derecho a participar en las ganancias es el ms
fundamental de sus derechos. No obstante, el derecho a participar en
las ganancias sociales que tiene el accionista es un derecho de
carcter abstracto que no se concreta hasta que la JGA por mayora
haya acordado el reparto del dividendo. Es entonces cuando nace un
derecho de crdito concreto en favor del accionista a exigir que se le
reparta el dividendo que le corresponde. No existe, por tanto, un
derecho del accionista a exigir el reparto de dividendos siempre que
existan beneficios.
Cada ejercicio, la JGA tiene que aprobar la cuenta de resultados
correspondiente y fijar su destino. Este destino puede ser de dos
clases:
-dividendos: el dividendo es el beneficio de un ejercicio que
corresponde a cada accin, y que se satisface en una o varias
ocasiones en proporcin al capital desembolsado, no al nominal
suscrito [art. 275.2 LSC];
-reservas legales o voluntarias

b. Derecho a la cuota de liquidacin en el patrimonio resultante de la

liquidacin (Art. 93 a.) LSC): es el derecho que tiene todos accionista
a recibir una parte del patrimonio neto, cuando la SA de extingue, en
proporcin al valor nominal desembolsado del que del que es titular
18

DERECHO DE SOCIEDADES
[art. 390.1 LSC]. Al igual que el derecho a participar en las ganancias
sociales, el derecho a la cuota de liquidacin es de carcter abstracto,
pues slo se convierte en efectivo una vez que la JGA acuerda
disolver y liquidar la SA. Ntese que el accionista de una SA no tiene
derecho a separarse de la sociedad, es decir, a solicitar que se le
devuelva su alcuota del patrimonio social. Al igual que el derecho a
participar en las ganancias sociales, el derecho a la liquidacin es de
carcter abstracto.
c. Derecho de suscripcin preferente (Art. 93 b) LSC): los socios tienen
derecho a incremento sus participaciones en el capital social con
carcter preferente frente a los terceros. Se trata de un derecho
inherente a la cualidad de socio, del que no puede ser privado el
accionista (ni el tenedor de obligaciones convertibles) por disposicin
estatutaria.

2. Derechos polticos:
a. Derecho de informacin (Art. 93 d) LSC): el accionista, como
copropietario de la SA y persona interesada en su marcha, tiene un
inters en recibir informacin sobre ella.

b. Derechos de asistencia y de voto en la JGA y de impugnar los

acuerdos sociales [art. 93.c) LSC]. Tambin se ha visto afectado este
derecho su ejercicio-por la referida Ley 25/2011, de 1 de agosto, de
reforma parcial de la LSC.

Transmisibilidad de las acciones:

Es un ppio configurador de la SA. Sin ellas no existiran las bolsas de comercio,
puesto que estn basadas en ella. Con la transmisin de un titulo transmitiso la
participacin en una sociedad. Existen dos limitaciones a la transmisibilidad:
1. La estatutarias
2. Las pactadas entre accionistas fuera de los estatutos (extra estatutarias)
La gran ventaja, y una de las ideas ms geniales de la S.A., es la incorporacin de
la cualidad de socio a un ttulo-valor o a un valor representado mediante anotacin
contable, de forma que la transmisin del valor comporta la transmisin de la
cualidad de socio. Las acciones son por esencia transmisibles. La LSC nicamente
limita la transmisin de acciones antes de la inscripcin en el RM de la sociedad o,
en su caso, del aumento de capital (sin perjuicio de que los estatutos de la S.A.
puedan establecer limitaciones a dicha transmisin).
La transmisibilidad de la accin es un principio esencial configurador de la S.A. No
obstante, existen circunstancias en las que concurre un inters legtimo que
justifica la limitacin de dicha transmisibilidad. Existen dos tipos de limitaciones a la
libre transmisibilidad de las acciones: (i) estatutarias y (ii) pactadas entre los
accionistas fuera de estatutos (esto es, extraestatutarias).
19

DERECHO DE SOCIEDADES
LAS PARTICIPACIONES SOCIALES
La participacin es una de las partes en que se divide el capital social (art. 23
LSC). La suma de las participaciones da necesariamente la cifra total de capital. Sin
embargo la diferencia de las acciones, la transmisibilidad de a condicin de socio es
mucho mas difcil.
La participacin es, como la accin, una de las partes en que se divide el capital
social [art. 23.d) LSC]. La suma de las participaciones da necesariamente la cifra
total de capital. Sin embargo, a diferencia de las acciones, participaciones sociales
no podrn estar representadas por medio de ttulos o de anotaciones en cuenta, ni
denominarse acciones, y en ningn caso tendrn el carcter de valores [art. 92.2
LSC].

Derechos del socio derivados de su participacin: (Art. 93 LSC)

Por otra parte, la participacin es el conjunto de derechos derivados de la cualidad
de socio. Los derechos que la participacin atribuye a su titular son esencialmente
los mismos que hemos visto para las acciones de la S.A. [art. 93 LSC]:
1. Derecho a participar en las ganancias sociales: En las SL se da el caso de que
un socio ostente una mayor representacin que los dems, teniendo por lo
tanto mayora y pudiendo tomar las decisiones, tales como no realizar un
reparto de las ganancias. Es por ello que la ley establece que en estas
situaciones, solo se podr mantener 5 aos, en caso de que sobrepase este
lmite la SL se extingue.
2. Derecho a participar en el patrimonio resultante de la liquidacin
3. Derecho preferente a sumir nuevas participaciones en los aumentos de capital
4. Derecho a asistir a las juntas generales y hacerse representar en ellas
5. Derecho de voto
6. Derecho de informacin: derecho a que nos enseen las cuentas anuales de
una sociedad. Es decir aquello que se somete a la junta. Pero se le priva de
mucho ms: los soportes que determinan esa contabilidad.
7. Derecho a examinar la contabilidad: si es un derecho distinto del reconocido
por la LSA al accionista. (Art. 272.3 LSC). Es el derecho a analizar la
contabilidad. Es un derecho que no se le concede al accionista porque a ste se
le reconoce el derecho a un auditor de cuentas.
8. Derecho de separacin (Art. 346 a 349 LSC): tambin aqu hay un hecho
diferencial respecto de la SA habida cuenta del carcter cerrado /abierto de una
y otra. ?
9. No se tiene derecho de representacin proporcional en el consejo de
administracin.

Las acciones no emitas todava y las participaciones se emiten en escritura publica.

Las acciones emitidas se entregan por traditio.
20

DERECHO DE SOCIEDADES
Al igual que ocurre en la S.A., los derechos que la participacin otorga a participar
en las ganancias y en el patrimonio resultante de la liquidacin pueden ser
modulados estatutariamente sin atender a la regla de la proporcionalidad. La S.L.
otorga una gran libertad para que sus estatutos configuren participaciones con
derechos diferentes unas de otras. Incluso en cuanto al derecho de voto.
sta es una de las ms significativas diferencias entre el rgimen aplicable a la S.L.
y a la S.A. El derecho de voto de las participaciones sociales puede ser atribuido
estatutariamente de modo no proporcional [art. 188.1 LSC], quebrando de esta
forma la regla de correspondencia estricta entre la participacin de capital y el
poder de voto que rige en la Sociedad Annima [art. 188.2 LSC]. De este modo, los
estatutos pueden permitir una amplia disociacin entre la propiedad del capital y el
control, va derechos de voto, de la sociedad.
Ello sin perjuicio de la posibilidad de emitir participaciones sociales sin voto, [art. 98
LSC, verlo] poniendo fin a las dudas doctrinales que hasta entonces se haban
planteado sobre la admisin de esas participaciones
En el mbito de la representacin se advierten diferencias especficas entre las
participaciones sociales y las acciones de una S.A. Las participaciones sociales no
tienen el carcter de valores ni pueden estar representadas por medio de ttulos o
de anotaciones en cuenta [art. 92.2 LSC]. Esto supone que:
-

Es aplicable a la transmisin de las participaciones sociales la misma

normativa que rige en materia de transmisin de acciones en tanto stas no
se hayan documentado, esto es, la propia de la cesin de crditos y dems
derechos incorporales [arts. 1526 y ss. C.c. y 347 y 348 C.Com.].
Las participaciones sociales no pueden ser negociadas en mercados
secundarios de valores.

Rgimen de transmisin:
La transmisin de participaciones sociales debe constar en documento pblico. Es
decir se transmitir por escritura pblica.
La transmisin de participaciones sociales debe constar en documento pblico [art.
106 LSC]. Quiere ello decir que debern transmitirse por escritura pblica. La
titularidad originaria y las sucesivas transmisiones se harn constar en el libro
registro de socios [art. 104 LSC]. La transmisin est, adems, sometida por
imperativo de la LSC a restricciones. No se permite que sea libre [art. 107.1 LSC] y
se prohben expresamente las clusulas que hagan prcticamente libre la
transmisin voluntaria de las participaciones sociales por actos inter vivos [art.
108.1 LSC].
Como contrapartida, la ley [arts. 108.2 y 108.3 LSC] no permite que los estatutos
prohban la transmisin ni que establezcan restricciones que tengan, de hecho, ese
efecto, salvo que los estatutos reconozcan al socio el derecho a separarse de la
sociedad obteniendo de ella el valor de su participacin en el capital. Como
excepcin, se permite que los estatutos prohban la transmisin voluntaria de las
participaciones por actos inter vivos durante un plazo de 5 aos desde la
constitucin de la sociedad -frente a los 2 aos permitidos para la S.A. en el art.
123.4 RRM.

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DERECHO DE SOCIEDADES
(a) Transmisin antes de la inscripcin de la sociedad o, en su caso, del aumento
de capital en el Registro Mercantil: al igual que para el caso de la S.A. no est
permitida. Ello no obstante, cabe entender que se permite la celebracin de
negocios preparatorios, sujetos a condicin suspensiva o resolutoria, as como
promesas de venta, siempre que su ejecucin sea posterior a la inscripcin. Incluso
parece que tambin sera admisible la transmisin de las participaciones si lo
aceptase la totalidad de los socios, ya que el fin de la prohibicin no es otro que el
de impedir cambios en el perodo que va desde el otorgamiento de la escritura
hasta la inscripcin registral de la misma. Consintindolo todos, estaramos
jurdicamente ante una novacin del contrato de fundacin de la S.L.
(b) Transmisin a partir de la inscripcin: puede ser, a su vez, inter vivos o
mortis causa. La ratio de las limitaciones impuestas por la LSC no es otra que la de
procurar que ningn extrao acceda al grupo social si los dems socios no lo
quieren.
Transmisiones inter vivos: la transmisin voluntaria de participaciones
nicamente es libre si se realiza a favor del cnyuge, ascendientes, descendientes o
sociedades del grupo del transmitente, (salvo que los estatutos dispongan una
restriccin tambin para esas transmisiones). El rgimen de libertad en estos casos
se fundamenta en la presuncin de que las cualidades del socio inicial estn
presentes entre los otros socios, sociedades de su grupo, y los familiares ms
directos.
En el resto de los casos, las transmisiones, tanto voluntarias como forzosas, estarn
sujetas a las restricciones establecidas en los estatutos o, en su defecto, las
contenidas en la LSC. El rgimen legal para el caso de que los estatutos no
establezcan nada, exige [art. 107 LSC] que antes de la transmisin de las
participaciones los partcipes las ofrezcan a la sociedad para que sta decida,
mediante acuerdo de su rgano de administracin, si da su consentimiento a la
transmisin propuesta o no.
La denegacin del consentimiento, sin embargo, slo ser posible si la sociedad
comunica al posible vendedor la identidad de socios o de terceros que vayan a
adquirir la totalidad de las participaciones. Incluso cabra que las participaciones
fueran adquiridas por la propia S.L. para su amortizacin, con la consiguiente
reduccin de su capital.
Por lo que respecta a la transmisin forzosa de participaciones, se prev un
rgimen por virtud del cual en caso de embargo el remate de la subasta o la
adjudicacin de las participaciones al acreedor quedar en suspenso hasta que los
socios o, en su caso, la sociedad hayan tenido la oportunidad de subrogarse en el
lugar del rematante o acreedor.
Transmisiones mortis causa: la adquisicin por sucesin hereditaria
confiere al heredero o legatario la condicin de socio, salvo que los estatutos
establezcan en favor de los socios sobrevivientes un derecho de adquisicin de las
participaciones del socio fallecido apreciadas a su valor real [art. 110 LSC]. Los
estatutos pueden propiciar que se prohba la entrada de los herederos de los socios.

LA SINDICACION DE VOTO

22

DERECHO DE SOCIEDADES
Un acuerdo parasocial son acuerdos que adoptan los sociedad que guardan relacin
con la sociedad, pero son ajenos a la misma.
Entendemos genricamente por sindicatos de voto aquellos acuerdos, en cuya
virtud los socios de una sociedad se comprometen, entre s o con terceros, a
ejercitar el derecho de voto en un sentido determinado. Su finalidad es incidir en la
toma de decisiones como en los acuerdos que ha de adoptar el rgano de
administracin. Es una manera de formar una mayora.
LafinalidaddelsindicatoesincidirtantosobreelprocesodetomadedecisionesdelaJuntaco
mosobrelosacuerdosquehayadeadoptarelrganodeadministracin
ES ESPONTNEO E L VOTO?
Dos precisiones:

Todo socio, incluso los llamados socios pasivos, toma en consideracin, con
carcter previo a la deliberacin de los rganos sociales, las consecuencias
que de sus decisiones puedan derivarse para s mismo y para la sociedad.

La posibilidad de que el socio pueda impartir instrucciones al representante,

en orden al ejercicio del voto en la Junta, indicndole CON CARCTER
IMPERATIVO el sentido de aqul (supuesto expresamente contemplado en
el artculo 186 LSC).

Todo ello nos permite albergar serias dudas sobre la existencia y la exigencia
misma-de un proceso de formacin espontnea del voto.
Las agrupaciones de voto son expresin, y corolario al mismo tiempo, de la
voluntad de los accionistas de influir decisivamente en la vida de la sociedad.
No existen diferencias significativas entre una agrupacin espontnea del voto y la
obtenida a travs de un sindicato que se constituye cabalmente para lograr una
mayora de control (sindicato de mando) o para configurar una minora capaz de
modificar el proceso de toma de decisiones -sindicato de defensa.
Hay dos tipos de sindicato, de control y de defensa. El sindicato e control se agrupa
para obtener una mayora. Por otro lado tenemos los sindicatos de defensa que son
los sindicatos en los que las minoras tratan de crear una situacin para escapar el
proceso de toma de decisiones. Ejemplo: el rgano de administracin podr
denegar informacin a los socios que la soliciten si considera que esa informacin
perjudica los intereses de la sociedad, salvo que quien solicite la informacin
representa un 25% del capital social. Es decir individualmente no nos lo darn, pero
sin embargo si nos agrupamos para obtener ese 25%, tendremos acceso a esa
informacin.
Los sindicatos de voto se configuran como un fenmeno connatural a las sociedades
de estructura corporativa y como un rasgo tipolgico, en cierto modo inevitable, en
todas aquellas sociedades que alcanzan cierta dimensin, tienen carcter abierto.
Se trata, como la experiencia profesional de un fenmeno incluso deseable, en la
medida en que contribuye a reforzar la estabilidad y continuidad de la poltica
empresarial facilitndose, de esta suerte, la consecucin de objetivos complejos,
que de otra forma seran poco menos que inalcanzables.
LOS SINDICATOS DE VOTO SON PACTOS PARASOCIALES en la medida en la que
afectan a la sociedad pero la sociedad no puede intervenir en ellos porque no es
23

DERECHO DE SOCIEDADES
parte contratante. Por lo tanto no tiene accin para reclamar su cumplimiento ni
para pedir resarcimiento por su incumplimiento.
Al tratarse de un pacto parasocial, queda de manifiesto tanto su carcter formal y
materialmente independiente del contrato de sociedad como su relacin de
complementariedad con este ltimo, al que se encuentra coaligado de forma
unilateral.
Al ser ambos contratos autnomos y no interdependientes, la eventual invalidez del
pacto parasocial no puede proyectarse sobre el contrato de sociedad que conserva
plena autonoma, aunque aquel haya sido suscrito por la totalidad de los socios.
Si constituimos una sociedad y esa sociedad es vlida y ahora constituimos un
pacto parasocial, un sindicato de voto (ejemplo una SA y es legal) en el que
acordamos que vamos a unir nuestro SA al trfico de drogas. La sociedad es
afectada por nuestro pacto.

Cuestiones de licitud y eficacia:

El mayor riesgo de nulidad del propio contrato de sindicacin -y de los acuerdos que
en cada caso se adopten en su aplicacin-proviene que su objeto pueda calificarse
de ilcito.
Si lo que se pretende por esta va es adoptar un acuerdo social nulo, e incluso
anulable, parece claro que tanto los acuerdos adoptados por el sindicato
como el contrato mismo de sindicacin podran adolecer de nulidad, sin
necesidad de esperar a la adopcin del acuerdo por la Junta General y a su eventual
impugnacin
El sindicato no es nulo por indeterminacin del objeto del contrato constitutivo
cuando se pacte el sometimiento de los socios sindicados al acuerdo de la
mayora del sindicato en los asuntos de la competencia de la Junta o cuando no se
fije la duracin del sindicato.

Lmite de la sindicacin de voto: No es lcita la celebracin de pactos de

sindicacin, cuya finalidad sea regular la composicin, atribuciones o
funcionamiento del rgano administrativo de la sociedad annima -y en particular
los convenios que impongan a los miembros del Consejo de Administracin la
obligacin de formar sus decisiones siguiendo las instrucciones impartidas por la
Junta General o por alguno de sus socios-debe ser objeto, en principio, de una
valoracin negativa. El rgano de administracin debe decidir siempre
libremente.
Lo que se trata de evitar con la prohibicin es que tanto los firmantes del pacto,
que sean o lleguen a ser Consejeros, como los terceros no socios designados al
efecto estn obligados a votar en el seno del rgano de administracin de la
sociedad con arreglo a las decisiones o directrices que en cada caso adopte el
sindicato. O sea, que el Consejero pierda su libertad de decisin como
administrador y se convierta en el seno de este rgano social en simple nuncio o
mensajero de las decisiones que tome el sindicato a travs de su Asamblea

24

DERECHO DE SOCIEDADES
La idea es muy simple: frente al principio de autonoma negocial, consagrado en el
artculo 28 LSC, y frente a una pura concepcin contractualista del sindicato, en el
sentido de que es un convenio libremente adoptado por los interesados, el
problema de la validez de los pactos de sindicacin se desplaza hacia el plano de los
principios de funcionamiento de la sociedad annima. Desde esta perspectiva
hay que examinar si con la celebracin de tales pactos se subvierte la
estructura orgnica de la sociedad al regularse dentro del contrato de
sindicacin facultades que permiten definir anticipadamente la marcha de
la sociedad al margen de la distribucin de competencias y del rgimen de
actuacin de los rganos sociales que el legislador ha querido configurar
de modo imperativo
La libertad de apreciacin del administrador no puede ser enajenada, ni siquiera
influenciada. A travs de su poder de decisin tiene lugar el ejercicio de una funcin
social que, como tal, no puede someterse a ningn compromiso. El administrador
no tiene que considerar sus intereses personales sino que debe actuar nicamente
en funcin del inters social. Ello le obliga a votar en conciencia y no segn los
compromisos asumidos por anticipado con un rgano extra social. El inters social
se entiende como la suma de todos los intereses individuales.
Por el contrario, la agrupacin de acciones para designar un administrador no
plantea de suyo dificultades -se trata en efecto de un supuesto expresamente
admitido en nuestro ordenamiento societario por el trmite del llamado sistema de
representacin proporcional(art. 243 LSC en relacin con el Real Decreto 821/1991,
de 17 de mayo) como excepcin a la eleccin democrtica directa-.
En una SA el consejo de administracin lo componen 10 consejeros. El grupo 1
tiene un 60% y el grupo 2 tiene un 40%. Lgicamente el 60% va a elegir a esos 10
consejeros. Por ello se crea el sistema de representacin proporcional. El 40% elige
4 consejeros y el 60% elige 6 consejeros. Es una especie de sindicacin legal de
acciones para impedir situaciones que en otras ocasiones sera de autentico abuso.

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