JOS MANUEL DE SACADURA ROCHA

FUNDAMENTOS DE FILOSOFIA DO DIREITO:

DA ANTIGUIDADE A NOSSOS DIAS

SUMRIO

INTRODUO
SEO I A FILOSOFIA CLSSICA GRECO-ROMANA
1. SCRATES E O NASCIMENTO DA FILOSOFIA
1.1 SOFISTAS E O PODER DA RETRICA
1.2 A FILOSOFIA E A DIALTICA SOCRTICA
2. PLATO: UM DISCPULO GRANDIOSO
2.1 TRANSCENDNCIA E ALMA
2.2 O CICLO VIRTUOSO ALMA E CORPO
2.3 A MORAL SOCRTICA-PLATNICA
2.4 MITO DA CAVERNA
3. ARISTTELES E A PRTICA DO JUSTO TICO
4. EPICURO DE SAMOS
5. O ESTOICISMO DE MARCO TLIO CCERO
5.1 A PRIMEIRA CATILINRIA
SEO II A FILOSOFIA MEDIEVAL
6. CRISTIANISMO E DIREITO DIVINO
6.1 A PATRSTICA DE SANTO AGOSTINHO
6.2 A ESCOLSTICA DE SANTO TOMS DE AQUINO
SEO III DO RENASCIMENTO AO ILUMINISMO
7. O JUSNATURALISMO RENASCENTISTA
7.1 JUSNATURALISMO INATO DE HUGO GRCIO
7.2 JUSNATURALISMO INATO DE SAMUEL PUFENDORF
7.3 CONSEQNCIAS PARA O DIREITO MODERNO
7.4 CDIGO DE NUREMBERG
8. O EMPIRISMO SOCIAL DO CONTRATUALISMO
8.1 THOMAS HOBBES
8.2 JOHN LOCKE
8.3 JEAN-JACQUES ROUSSEAU
8.4 DISCURSO SOBRE A ORIGEM E OS FUNDAMENTOS DA
DESIGUALDADE ENTRE OS HOMENS

9. DAVID HUME E O UTILITARISMO

9.1 EMPIRISMO E RAZO
9.2 DIREITO E MORAL
10. O CRITICISMO DE EMMANUEL KANT
10.1 O CRITICISMO DE KANT
10.2 A MORAL E A LEI POSITIVA
10.3 O PAPEL DO ESTADO E DO DIREITO EM KANT
11. FRIEDRICH HEGEL E O PAN-IDEALISMO
SEO IV A FILOSOFIA NA MODERNIDADE
12. KARL MARX
12.1 CLASSES SOCIAIS
12.2 A IMPORTNCIA DA FILSOFIA
12.3 SUPERESTRUTURA: O DIREITO E O ESTADO NO
MARXISMO
13. POSITIVISMO E POSITIVISMO JURDICO
13.1 JURISPRUDNCIA E POSITIVISMO
13.2 TIPOS DE JURISPRUDNCIA
13.3 ESCOLAS DE JURISPRUDNCIA
13.4 CONCEITOS IMPORTANTES
14. HANS KELSEN
14.1 NORMATIVISMO E JUSTIA
14.2 CONCEITOS NORMATIVOS DE KELSEN
14.3 TEORIA PURA DO DIREITO
14.4 ATO INSTITUCIONAL NO. 5
15. CARLOS COSSIO: REMODELANDO O NORMATIVISMO
16. HANNAH ARENDT
16.1 A NO-VIOLNCIA COMO POSSIBILIDADE JURDICA DO
ESTADO
16.2 ESPAO PBLICO E DEVER-SER
16.3 O PENSAMENTO DE GANDHI

17. JEAN-PAUL SARTRE E A FILOSOFIA EXISTENCIALISTA

17.1 EXISTNCIA E DECISO
17.2 LIBERDADE E DIREITO
17.3 O INCIO DE TUDO - KIERKEGAARD
SEO V A SEGUNDA METADE DO SCULO XX
18. JOHN RAWLS E O NEOCONTRATUALISMO
19. VIEHWEG E TPICA JURDICA
20. PERELMAN E A LGICA JURDICA NO FORMAL
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

INTRODUO

Nunca a Filosofia foi to importante como nos dias atuais, em todas as atividades
humanas e nos mais diversos momentos do cotidiano a irracionalidade, a insensatez; o
prfido cotidiano de um lado e o medo que, por outro, incrustou-se em nossas almas -, so
prova cabal disso. Ainda que, obviamente, correntes e escolas filosficas tenham se
sucedido umas s outras, ora aprimorando pensamentos ora inovando em direo a outras
dimenses, o fato que princpios e idias fundamentais escritas por pensadores h mais de
2500 anos (para ficarmos no escopo deste trabalho), permanecem to ou mais atuais do que
quando foram elaboradas. A Filosofia uma cincia eterna e infinita.
Inicialmente, deve-se afirmar que a Filosofia uma parte especial do conhecimento
humano. A ela se junta a Cincia tradicional propriamente dita e o Senso Comum. Cincia,
Filosofia e Senso Comum formam uma totalidade de saberes que possibilitam a aventura da
existncia humana. Neste sentido, de totalidade e saberes complementares, nenhum dos
ramos do conhecimento mais ou menos importante, pois cada um define uma dimenso e
utilidade para o homem. bem verdade que ao longo da histria a complementaridade
entre Cincia e Filosofia no se verificou de forma harmoniosa.
De forma geral, pode-se perceber o quanto estes dois ramos do conhecimento se
separam e aproximam, no seguinte quadro:

Quadro 1 Paradigmas, teorias e Cincia x Filosofia

POCA

PARADIGMAS

TEORIAS

TCNICOCIENTFICOS EPISTEMOLGICAS
8 mil a.C.

Neoltico Pensamento Fetichismo

Mgico

CINCIA E
FILOSOFIA
Mitos

Misticismo

Adaptado de ROSA, Luiz Pinguelli. Tecnocincias e Humanidades: Novos paradigmas, velhas questes.
V.1. So Paulo: Paz e Terra, 2005.

Sc. IV a.C.

Revoluo Racional

Idealismo

Cincia

faz

Materialismo

parte da Filosofia

Indutivismo
Holismo
Idade Mdia

Patrstica e Escolstica

Idealismo

A Cincia e a
Filosofia

Cristianismo
Sc XVI e XVII

Revoluo Cientfica

Realismo

(Heliocentrismo e

Empirismo

fazem

parte da Teologia
A Cincia separase da Filosofia

Mecnica de Newton)
Racionalismo
Criticismo
Sc. XIX

Revoluo Industrial

Materialismo

A Filosofia imita

Dialtico

a Cincia

(Eletromagnetismo

teoria

Jusnaturalismo

do

Caos

Entropia)
Positivismo

Sc. XX

Revoluo Informacional

Neopositivismo

A Filosofia critica
a Cincia

(Relatividade e Mecnica Neorealismo

Quntica;
Tempo
Incerteza)

Unificao
e

Espao;

Culturalismo
Probabilismo
Fenomenologia
Neoholismo

Destarte esta disputa por certa predominncia entre os ramos do conhecimento

humano, disputa marcada pelo progresso do saber humano e o domnio sobre as foras que
comandam a natureza em nosso redor, a verdade que parece mais sensato procurar a
complementaridade entre esses saberes especficos. A Cincia tradicional (chamamos assim
para distinguir da Filosofia, que tambm uma cincia), prima por duas caractersticas
fundamentais: 1. ela busca sempre estabelecer uma nica verdade, o paradigma por isso
conclusiva e convergente; 2.

sua metodologia a experimentao, o empirismo

metodolgico que lhe confere o status de cincia e avaliza suas descobertas e afirmaes. J
a Filosofia, de forma antagnica, fundamenta-se em outros dois princpios: 1. procura
desconstruir sempre a verdade, o paradigma existente por isso compulsoriamente
inconclusiva e divergente; 2. sua metodologia a iconoclastia, a utopia como forma de
percorrer outros caminhos e alcanar outros olhares e dimenses inexploradas.
Entre estes dois ramos do conhecimento, ainda devemos acrescentar uma outra
dimenso, prpria do saber cotidiano, nem Cincia e nem Filosofia: o Senso Comum. No
erramos se dissermos que a esmagadora parte das atividades cotidianas dos homens feita a
partir de saberes que no passaram pelo crivo da experincia laboratorial da Cincia
paradigmtica e da reflexo mais especfica da Filosofia. E ainda assim do conta da arte de
viver e possibilitam a subsistncia dos homens. Muitas das idias que o Senso Comum
produz de forma superficial so matrias-primas para que a Cincia e a Filosofia se
dediquem a pesquisar e refletir. Da mesma forma, os paradigmas cientficos e filosficos
elaborados e aprovados pela comunidade cientfica e pela sociedade passam a se
incorporar ao cotidiano.
Por outro lado, a dinmica entre Cincia tradicional e Filosofia pode ser entendida
melhor se se imaginar um dinamismo onde aquilo que a Cincia repassa como verdade
pode ser imediatamente questionado e conseqentemente levar a novas descobertas e
verdades, e assim sucessivamente. Ento, este efeito sanfona convergente pela Cincia
paradigmtica e divergente pela iconoclastia da Filosofia -, que possibilita todo o
movimento rumo ao desconhecido e ao desenvolvimento do saber humano. Se os homens
puderem harmonizar e aproveitar todo o potencial deste dinamismo, podero efetivamente
alcanar seu bem-estar.

*
A presente obra um manual! Mas poderia repetir as palavras de outrora1: no um
livro neutro! Sua necessidade, entrementes, nasce de uma certa carncia didtica
simplificada para alunos ingressantes no curso de Direito com relao Filosofia e sua
contribuio especial para o Direito. Pela Porta da Frente I Fundamentos de Filosofia
para o Direito, tem por objetivo, de forma sucinta e absolutamente didtica, introduzir o
pensamento filosfico ao Direito atravs de alguns pensadores, escolhidos entre tantos
outros, a partir dos quais se busca uma base de pensamento capaz de se referir
especialmente a temas jurdicos tais como Lei, Igualdade, Justia, Liberdade, Felicidade,
Bem-estar, Paz, Poder e Estado.
A pretenso, diga-se desde j, foi, antes de tudo, resumir a poucos pargrafos o
pensamento de cada pensador selecionado, complementando, guisa de um FICHRIO, as
pertinncias e conseqncias jurdicas de tais filosofias. Os pensadores, um bemintencionado recorte dos grandes filsofos do Direito, foram divididos em quatro grandes
SEES, correspondentes a grandes perodos histricos do pensamento ocidental: I. A
Filosofia Clssica Greco-Romana (Sculo IV a.C. Sculo V); II. A Filosofia Medieval
(Sculo V Sculo XV); III. A Filosofia do Renascimento ao Iluminismo (Sculo XV
Sculo XVIII); IV. A Filosofia da Modernidade (Sculo XIX e XX); V. A Segunda Metade
do Sculo XX. Manteve-se, no entanto, a seqncia numrica nica dos captulos, com a
finalidade de melhor se identificar os autores.
Com o intuito de enriquecer o contedo da obra, e de dar oportunidade aos
educadores e educandos de explorarem amide o pensamento dos autores e, livremente,
inturem num trabalho construtivo suas prprias concluses haja vista que a Filosofia no
pode ser trabalhada como cincia de verdades e concluses definitivas, muito ao contrrio , para alguns autores apresenta-se ao final de cada captulo, como APNDICE, recortes de
obras originais e textos afins. Assim, as Referncias Bibliogrficas ao final do livro no se
referem s obras dos pensadores apresentados para estudo, mas sim a outras obras que
podem servir de consulta complementar, ainda que, esclarea-se logo, nem sempre as
1

Fundamentos e Fronteiras da Sociologia Jurdica, So Paulo: 2005. pg. 3-4.

classificaes e concluses apresentem unanimidade em relao aos clssicos. Poupamos

propositadamente as notas de rodap, s inserindo-as quando absolutamente pertinentes.
Uma nota especial merece a classificao dada por mim s CORRENTES
FILOSFICAS, mencionadas nos Fichrios. Procurei ser fiel mais ao contedo que
relevante deduzir juridicamente de cada pensador, do que aos manuais classificatrios j
existentes, ainda que no exista nada que os desmerea: apenas essa classificao deve ser
adequada leitura que se objetiva fazer no mbito didtico-pedaggico especfico. Para
dirimir de vez dvidas e auxiliar na compreenso de tal classificao, resumimos a seguir o
significado de cada termo:
Idealismo (Scrates cap.1 ; Plato - cap. 2; Sto. Agostinho e Sto. Toms de
Aquino cap. 6 e Hegel cap. 11): d um papel superior s formas abstratas que se
produzem na mente ou, no caso de filosofias de transcendncia religiosa, na alma ou
esprito.
Materialismo (Epicuro cap. 4 e Marx cap. 12): reduz a explicao ltima dos
fenmenos matria, s foras da natureza e realidade ftica tal como se acredita que ela
se manifesta concretamente, e tende a acreditar que o futuro determinado pelo presente
(determinismo).
Indutivismo (Aristteles cap. 3): postula que as teorias se desenvolvem a partir
das sensaes provocadas na mente pelas sensaes advindas da realidade ftica (como em
Bacon).
Empirismo (Hobbes, Locke e Rousseau cap. 8; Hume cap. 9 e Rawls cap.
18): assemelha-se ao Indutivismo, com a preocupao adicional de comprovar essas teorias
na prpria experincia social.
Racionalismo (Grcio e Pufendorf cap. 7 e Kant cap. 10): os racionalistas
colocam acima das impresses da mente, a racionalidade como capaz de produzir em si
mesma a verdade.

 Realismo (Arendt cap. 16): o realismo entende que as teorias tratam do que
ocorre realmente no mundo fsico, ou a isto a teoria deve sua devoo e vocao.
Positivismo (Comte cap. 13 e Kelsen cap. 14): de teor absolutamente
conservador, acredita que os fenmenos de toda a natureza, inclusive os produzidos pelos
homens, podem ser reduzidos a especificaes meramente determinsticas, propriedades
imutveis, ainda que os sentidos tenham dificuldade de apreender alm da superfcie da
realidade.
Culturalismo (Cossio cap. 15): toda a realidade s pode ser entendida enquanto
produto de identidade cultural de um povo (como em Reale), tambm como aspecto macro
e totalizante, onde os homens se identificam a si mesmos a partir de um repertrio de
valores morais internalizados a partir das estratgias coletivas de sobrevivncia.
Reducionismo ou Fenomenologia (Sartre cap. 17): confunde-se com o
dedutivismo por seu contedo eminentemente analtico (como em Descartes), ou seja,
chegar verdade a partir da fragmentao e posterior composio do objeto de estudo,
portanto, onde a essncia deve ser pesquisada bem abaixo da realidade observada.
Holismo (Ccero cap. 5): considera, acima das partes, o todo, enaltecendo as
estruturas macro onde o objeto de estudo se localiza, lanando mo das relaes entre essas
partes, como um sistema complexo irredutvel para cuja compreenso concorrem todos os
conhecimentos.
Probabilismo (Viehweg cap. 19 e Perelman cap. 20): diferente do
determinismo e do positivismo, modernamente, h a crena de que mesmo que algo esteja
determinado ser imprevisvel ou de previsibilidade muito limitada, devido insuficincia
das teorias existentes diante do caos e complexidade sistmica e dinmica dos fenmenos
naturais ou sociais.
Obviamente que esta lista apenas uma tentativa aproximada de purificar o
pensamento dos autores, um reducionismo em si, pois em inmeros casos, quando olhamos
de perto as caractersticas dos filsofos, percebemos que existe uma sobreposio de

correntes filosficas, explicvel at pelo fato de reiteradamente suas teses serem

aprimoramentos, discusses e antteses construdas a partir dos predecessores. Neste
sentido, muitas vezes, para melhor explicitao do contedo jurdico que nos importa,
acabamos ou por optar pela classificao que parece mais tpica, mais forte, ou por
acrescentar outros termos aos constantes desta lista, como no caso de Ccero, onde a
natureza absolutamente fundante de sua viso jusnaturalista, mas cujo caminho de
integrao do homem com o cosmos passa pelo uso que a razo (racionalismo) faz ao se
apropriar de todos os conhecimentos e cincias fsicas e naturais (indutivo e emprico).
Neste caso optamos por classific-lo como Holista. Caso oposto o de Grcio, onde apesar
da absoluta defesa do Jusnaturalismo, apenas a razo portadora de eficincia suficiente
para determinar os direitos dos homens (racionalismo).
*
Apesar de ser fundamentalmente um manual didtico de Filosofia para o curso de
Direito, ao longo das observaes e explicaes que este livro contm pode-se verificar
sempre a proposta de criticidade prpria daqueles que se dedicam com seriedade e fervor
aos conhecimentos das humanidades, e vem no Direito uma das mais preciosas
ferramentas de justia social que os homens j se propuseram a produzir como cincia. Aos
que assim pensam e labutam, professores, alunos, juristas, intelectuais, empreendedores,
dedico este livro.

Jos Manuel de Sacadura Rocha

So Paulo, Julho de 2006