A Constitucionalizao do Direito Civil

CAPITULO I
A Falta de comunicao entre os diversos ramos do direito provoca efeitos
indesejveis. Muito daquilo que, para os operadores de uma disciplina jurdica tudo
como ponto pacfico pode ser, para os operadores de outras disciplinas, um completo
despropsito. O objetivo deste trabalho , em grande medida, analisar um aspecto
relacionada a um desses problemas de comunicao. (p.17)

No Brasil, contudo, ao contrrio do que ocorre em pases como Alemanha, Espanha, Itlia,
frica do sul e Portugal, entre outros a doutrina constitucional ainda no tem dado a devida
ateno aos feitos dos direitos fundamentais para alm da relao do cidado-Estado. (p.18)
A Constituio Alem , por isso, a despeito da caracterizao de estado Social e
Democrtico contida no art. 20, .1, uma constituio de cunho liberal, cujos direitos
fundamentais so essencialmente, direitos de proteo dos indivduos contra
possveis violaes estatais. (p.23)

O caso brasileiro , portanto, diverso, j que alm dos direitos de cunho meramente
protetivo, a Constituio garante tambm direitos sociais e os chamados direitos dos
trabalhadores. (p.23)
Alm disso, os prprios princpios gerais do direito, aos quais a doutrina privatista
costuma frequentemente recorrer, no podem mais ser considerados como princpios
morais ou princpios supra ou extrajurdicos mas uma expresso dos prprios
princpios constitucionais. (p.27)
PARECER:

Ao se tratar de direitos e princpios fundamentais, devemos garantir a sua prevalncia

atravs de normas que os assegurem. A disparidade entre as diversas reas do direito causa,
em tese, uma m comunicao entre os direitos fundamentais e o que pode ser apresentado
como forma de soluo sobre o que positivado nas cartas magnas. Com esse tipo de
violao, estaramos praticando atos anticonstitucionais e ferindo a prpria. Por isso , de fato,
uma necessidade mais que fundamental, fazer com que todas as reas do direito interajam e
preservem a constitucionalizao, para que se assegure os interesses particulares, e garantindo
que os interesses de todos os cidados sejam atendidos.

CAPITULO II- A Distino entre regras e princpios

Desde a promulgao da Constituio de 1988, o debate sobre os princpios jurdicos ganha

cada vez mais espao. No incio, a discusso era meramente classificatria e o que mais se
fazia era tipologias de princpios luz do novo texto constitucional. (p.29)
comum que se classifiquem as teorias sore a distino entre os princpios e regras em trs
grandes categorias (a) teorias, que propem uma distino forte; (b) teorias que propem uma
distino dbil; (c) teorias que rejeitam a possibilidade de distino (p.31)
Segundo Alexy, princpios so normas que exigem que algo seja realizado na maior medida
possvel diante das possibilidades fticas e jurdicas existentes. (p.32)
Se duas regras entram em conflito, isso pode ser resolvido por meio da definio de uma
espcie de clausula de exceo em uma das duas regras. (p.33)
por isso que no se pode falar que um princpio P1 sempre prevalecer sobre o princpio
P2 (P1 P P2)- devendo-se sempre falar em prevalncia do princpio P1 sobre o princpio P2
diante das condies C (P1 P P2) C. (p.35)
[...] O conceito de princpio, quando usado neste trabalho, dever ser compreendido como
mandamento de otimizao. No se far, em nenhum momento, referncia ao princpio como
disposio fundamental ou acepo semelhante. (p.37)
PARECER:
A diferenciao entre princpio e regra dada atravs das teorias de Alexy, que por sua
ressalta os valores que h nesta diferenciao, j que: pela sua teoria de conflito entre regras
ele conceitua que dentro de uma regra fixa, porm quando aberta a exceo uma dessas regras
se tornar invlida momentaneamente. J em sua teoria de coliso de princpios, quando dois
princpios se chocam, o principio secundrio no deve se sobrepor ao princpio primrio, j
que diante de certas condies, por ele denominadas de condies C, que tambm podem ser
chamadas de suporte ftico e em decorrncia dessa subordinao de um princpio a outro
ocorrer uma consequncia jurdica.
CAPITULO III- Constitucionalizao, Teorias,

Formas e Atores.

Quando se fala em constitucionalizao do direito, a ideia mestra a irradiao dos efeitos

das normas (ou valores) constitucionais aos outros ramos do direito. (p.38)

Em trabalho recente Gunnar Folke Schuppert e Christian Bumke dedicam-se

exclusivamente anlise da constitucionalizao do ordenamento jurdico e
identificam cinco formas principais desse processo: (1) Reforma legislativa; (2)
desenvolvimento jurdico por meio da criao de novos direitos individuais e de
minorias; (3) mudana de paradigma nos demais ramos do direito; (4) irradiao do
direito constitucional efeitos nas relaes privadas e deveres de proteo; (5)
irradiao do Direito Constitucional (p. 39)

parte da tarefa legislativa, adaptar a legislao ordinria s prescries constitucionais e,

nos casos de constituies de carter dirigente, realiza-la por meio da legislao. (p. 39)
[...] trs atores principais que do impulso constitucionalizao do direito: O legislador, o
judicirio e tambm a doutrina jurdica. (p. 43)
O papel do judicirio fundamental na constitucionalizao do direito. Bumke e Schuppert
discorrem, por isso, longamente sobre como juzes e tribunais, especialmente o tribunal
constitucional, se inserem nesse processo. (p. 44)
PARECER:
A constitucionalizao do direito trata da ideia de dissipar os efeitos constitucionais
diante dos outros ramos do direito. Para que esta ocorra, novas teorias apontam formas para a
realizao desse processo. Entre elas encontra-se a reforma legislativa, que tem como funo
adaptar a legislao ordinria constituio federal. Segundo as teorias existem trs agentes
que facilitam esse processo: o legislador, que possui a funo de adaptar as legislaes, o
judicirio, pois os magistrados devem se interessar por esse processo e por fim a doutrina,
pois, ainda segundo os tericos ela desempenha um papel essencial na fundamentao terica.

CAPITULO IV -

A relao entre direitos fundamentais e direito privado pode ser uma relao problemtica e
conflituosa. (p. 50)
Uma das principais mudanas de paradigma que, no mbito do direito
constitucional,

foram

responsveis

pelo

reconhecimento

de

uma

constitucionalizao do direito e, sobretudo, de um rompimento nos limites de

produo de efeitos dos direitos fundamentais somente relao Estado-cidados foi
o reconhecimento de que, ao contrrio do que uma arraigada crena sustentava, no

 somente o Estado que pode ameaar os direitos fundamentais dos cidados, mas
tambm outros cidados, nas relaes horizontais entre si. (p. 52)

Neste trabalho, distingo entre a eficcia das normas de direitos fundamentais, seus efeitos e
sua aplicabilidade. Essa uma distino que nem sempre feita, muitas vezes at possvel
que no haja grandes consequncias na no-distino. (p. 54)
Por isso, decidir sobre a aplicabilidade decidir sobre uma conexo entre fatos e normas.
(.p 56)
E s pode ser assim, quer se trate de direitos fundamentalssimos, quer se trate de direitos
patrimoniais, como foi visto no tpico anterior. (p.65)
PARECER:
Estabelecer relaes entre direitos fundamentais e direito privado um processo um tanto
conflituoso. Pois, parte do pressuposto que no somente o Estado que pode ameaar os
direitos fundamentais dos cidados como tambm outros cidados podem ameaar os direitos
do outro. A eficcia, efeitos e aplicabilidade so distintas e a no distino destas podem
causar problemas no ordenamento jurdico, A permanncia dos direitos fundamentais tambm
uma questo problemtica no ambiente jurdico. E assim falar em renncia de direitos
fundamentais falar de direitos patrimoniais.

CAPITULO VDe maneira geral, h uma certa concordncia sobre as possveis formas de se estruturar a
produo de efeitos dos direitos fundamentais nas relaes que extrapolam a dade indivduoEstado. (p. 66)
Quando se fala em efeitos dos direitos fundamentas para alm da relao Estado e
indivduos, muitas vezes se costuma falar tambm em efeitos dos direitos fundamentais no
direito privado ou em outros ramos do direito. (p. 68)
Ainda que com redaes diversas, muitas constituies, especialmente aquelas promulgadas
aps a Segunda Guerra Mundial, contm algum dispositivo sobre a eficcia e a aplicabilidade
dos direitos fundamentais. (p.69)

Com isso, possvel que s vezes os valores constitucionais tenham preferncia, mas
tambm que s vezes essa preferncia seja dada aos valores do direito privado. (p. 72)
PARECER:
Os direitos fundamentais fazem parte, das relaes e que haja um recurso que estes, entre
outros particulares. Tambm evidencia uma quarta possibilidade de equiparao dos direitos
fundamentais as aes do Estado. Discutir a eficcia e a aplicabilidade no constituem
valores subjetivos. Alm de submeter a autonomia de ambos aos poderes de relao de um a
outro. Alm de tratar da questo da aplicabilidade direita, que na relao entre particulares,
quer dizer que desta mesma forma so aplicados entre o Estado e os cidados, sem ser
necessrio uma ao intermediria.

CAPITULO VI
Em muitas das anlises sobre a constitucionalizao do direito e, especialmente, sobre os
efeitos dos direitos fundamentais nas relaes individuais, dificilmente se vai alm da
exposio de modelos e da escolha por um deles. (p. 107)
O debate sobre o papel e a influncia dos direitos fundamentais nas relaes privadas, no
pode, contudo, prescindir de uma definio sobre qual a relao existente entre a
constituio e o resto do ordenamento jurdico. (p. 110)
A constituio fundamento muitas vezes tambm chamada de constituio total. A
ideia central desse conceito consiste na reivindicao de que a constituio a lei
fundamental, no somente de toda a atividade estatal e das atividades relacionadas
ao estado, mas tambm a lei fundamental de toda a vida social. (p. 112)

A discusso sobre a ideia de constituio como moldura uma das mais vivas no debate
jurdico-constitucional contemporneo na Alemanha. (p. 115)
PARECER:
Os modelos constitucionais tem como essncia diferenciar as constituies e moldar as leis
infraconstitucionais no tocante ao direito privado. Os doutrinadores recorrem a uma
classificao meramente terica onde os tipos constitucionais podem ser divididos em:
constituio-lei, ela recebe esse nome pois pouco se distingue da legislao ordinria. A
constituio-fundamento que nada mais que a ideia que a constituio a lei fundamental

que rege o pas como de fato acontece. E por fim a constituio como moldura que vem com o
intuito de moldar e limitar as leis inferiores dentro do ordenamento jurdico.

CAPITULO VII
Diferentes modelos no implicam, necessariamente, diferentes resultados. possvel que, a
despeito de se ter como base dois modelos distintos e aparentemente incompatveis, o
resultado da interpretao possa ser o mesmo. (p. 141)
Como j mencionado acima, somente um modelo diferenciado capaz de enquadrar os
diversos tipos de situaes em que os direitos fundamentais produzem efeitos nas relaes
entre particulares. (p. 145)
Princpios formais so princpios que no so normas de conduta, mas normas de validade. A
caracterstica fundamental desses princpios , por isso, o fato de que eles fornecem razes
para obedincia a uma norma, independente do contedo dessa ltima. (p. 148)
PARECER:
A diferenciao entre as constituies, por sua vez no obrigatrio que cause um
efeito diferente para cada modelo aplicado. Desta forma tambm h a percepo que os
princpios formais, so aqueles que ditam as regras de conduta e que fazem valer a
caracterstica essencial dos direitos fundamentais.

CAPITULO VIII
Na maioria dos casos, contudo a argumentao muito simplificada baseia-se quase que
exclusivamente no fato de que tcnicas e institutos tradicionalmente pertencentes ao direito
privado so aplicados ao direito pblico e vice-versa. (p. 172)
[...] a constitucionalizao do direito civil seria uma demonstrao de que a distino entre
direito pblico e direito privado no pode ser distino rgida. (p. 174)
PARECER:
A concluso que se chega que o intermdio entre as relaes pblico privado, vo muito
alm das garantias fundamentais, e mesmo, todas as esferas do direito estando atreladas
Constituio Federal, cada uma destas possui uma autonomia entre si, para legislar de uma

maneira que garanta a todos uma boa perspectiva do direito e assegure a sua personalidade
jurdica.
CAPITULO IX
Direitos fundamentais, por serem mandamentos de otimizao tendem a irradiar efeitos por
toda a ordem jurdica- esse o aspecto principal da constitucionalizao do direito [...].
(p.175)

[...] um modelo uma ferramenta de trabalho que pretende canalizar e guiar a

produo da doutrina e a jurisprudncia e esse trabalho que o preenche que o
alimenta. E quanto mais ele alimentado, mais apto ele estar a fornecer respostas
aos problemas a que se prope enfrentar. (p.176)

Desenvolver um modelo constitucional que atrele todas as disciplinas uma tarefa difcil,
porm no desenvolvimento desta. No s pela questo formal, mas pela questo da
interpretao e da eficcia dessas normas no ordenamento. E de toda forma a sua
aplicabilidade no seria plena, de maneira imediata, por isso deve-se adotar um modelo que
resolva as coisas de maneira lenta, porm, que o faa de maneira eficiente.

PARECER CRITICO:
O livro de grande importncia e relevncia para o estudante de Direito, j que, seu contedo
trs de uma maneira direta e simples a forma de como ser dada a constitucionalizao do
direito civil. No que exista algum ramo do direito que no seja minimamente embasado na
constituio federal e que no siga os seus preceitos, no entanto de se afirmar, que a
constitucionalizao do direito muito mais que a submisso do Direito Civil as normas
constitucionais. H tambm a questo da intromisso do direito pblico dentro do direito
privado, como ficariam as relaes entre estes dois ramos, se que existe uma maneira
singular de no se fazer interveno de um ramo dentro de outro, j que, segundo os
doutrinadores, no relao de garantia fundamental entre pessoas de direto privado e sim
somente na relao entre pessoas de direito pblico e privado, ou seja o estado e o cidado.