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Unidad 1
Diferencia con el derecho internacional pblico: adems de los sujetos, la diferencia
importante es que mientras en el derecho int. Pblico se trata de una jurisdiccin de
carcter universal (tribunales judiciales universales, como la corte internacional de
justicia, la corte penal internacional, o tribunales arb. Perm.) en el derecho internacional
privado la jurisdiccin es nacional, siempre se parte del supuesto de jueces estatales,
que partirn de su propio derecho internacional privado. El dip tiene carcter mas local,
aunque con motivo de la globalizacin no hay tanta diferenciacin como antes, pero
sigue habiendo particularidades. El dip trata casos en los que hay elementos nacionales
y extranjeros, el carcter internacional es por los casos, no por los tribunales, esta es la
regla; los tribunales estatales son los competentes para entender en las causas del DIP.
Habr que determinar que juez es el competente. Para ser objeto de DIP tiene que ser un
caso mixto.
Definicin del derecho internacional privado: No creemos que el DIP sea solo normas,
tampoco como los socialistas que el derecho sea solo realidad social, ni tampoco que
sea solo derecho natural. Partimos de una concepcin compleja porque somos partcipes
de una concepcin tridimensional del derecho (realidad social, normas y valores), estn
integradas de acuerdo a una frmula de la teora trialista de Goldshmidt, que construy
a fines de la dcada del 50 (hoy se llama integrativismo tridimensionalista trialista para
hacer notar que las tres dimensiones se integran, no se yuxtaponen, pero las 3 forman
parte de un solo objeto, son tres aspectos o dimensiones del mismo objeto del derecho).
Partiendo de la dimensin sociolgica del derecho (es vida, es realidad social el
derecho), luego captamos esta dimensin sociolgica a travs de normas (normolgica),
y por ltimo los valores (culmina en la justicia el complejo valorativo).
De acuerdo a esta teora tridimensionalista y partiendo de la concepcin sociolgica,
decimos que es el conjunto de casos iusprivatistas con elementos extranjeros y sus
soluciones (dimensin sociolgica), captados los casos y soluciones por normas basadas
en mtodos (dimensin normolgica), y valorados los casos y sus soluciones y las
normas por un complejo axiolgico que culmina en una especial exigencia de justicia
que consiste en el respeto positivo por el elemento extranjero (dimensin axiolgica).
Dimensin sociolgica: conjunto de casos, que es un caso: es una controversia actual o
eventual sobre un reparto de potencia e impotencia (potencia beneficia, impotencia
perjudica). Est vinculado con el elemento de justicia de dar a cada uno lo suyo. Los
casos deben ser iusprivatistas porque estamos en der. Priv. Pero hay que destacar
principalmente que el derecho pblico a sido clsicamente territorial, en cambio el dip
es extraterritorial.
casos iusprivatistas con elementos extranjeros: cuales son los elementos relevantes
que hacen a la internacionalidad de la causa segn el DIP argentino: hay 3 clases de
elementos que tienen que ver con la vinculacin de la causa: a travs de la persona, de
los bienes y de las conductas (personales, reales, conductistas).
Personales: la nacionalidad no es un elemento relevante hablando de la nacionalidad de
la persona fsica. En cambio la nacionalidad de la persona jurdica (lugar donde se
constituy) si es relevante. En principio dejamos de lado la nacionalidad, preferimos
tomar como relevante el domicilio y la residencia habitual, dado que lo importante es
donde tiene la persona su centro de vida. Otro elemento es el lugar donde se encuentra
la persona (puede ser relevante al solicitarle a las autoridades de ese pas medidas
protectoras ante situacin de abandono). Por ltimo es relevante la lex fori (pas a la que
la persona presta servicios, ejemplo de la embajada Rusa). Entre los elementos
personales entonces: domicilio, residencia habitual, donde se encuentra la persona y lex
fori.
Reales: lugar de situacin de los bienes, no solo el lugar de situacin fsica, sino el lugar
de situacin registral (bienes materiales, inmateriales: marcas patentes y en el caso del
derecho de autor el lugar de 1ra publicacin).
Conductistas: que vinculacin tiene la causa con el elemento extranjero por las
conductas de las partes.
Elementos objetivos: por ejemplo el lugar de celebracin de un matrimonio, de un
contrato, lugar de cumplimiento o de ejecucin de un acto (de un contrato, de ejercicio
de la patria potestad). El otro elemento es el lugar de comisin del hecho.
Elementos subjetivos: autonoma de la voluntad, las partes eligen que el caso se
convierta en un caso internacional (ser competente un juez extranjero o un tribunal
arbitral con sede en el extranjero).
Sntesis: los elementos extranjeros pueden ser personales, reales y conductistas. Si no
existe ninguno de estos elementos, no estaremos ante un caso de DIP. La dimensin
sociolgica se refiere al conjunto de casos iusprivatistas con elementos extranjeros y sus
soluciones.
El objeto de la ciencia del derecho internacional privado es que tenemos que solucionar
y sus soluciones. Teoras:
1- goldshmidt: teora unitaria: se centra en el conflicto de leyes, la norma de dip no
soluciona el problema, sino que indica el derecho aplicable a la causa. No dir quien
hereda, dir que para determinarlo habr que acudir al ltimo domicilio del causante, el
lugar de celebracin, etc. La mayora de las normas de dip son normas de conflicto,
normas indirectas, normas de reenvo, de colisin que indican el derecho aplicable. El
centro de nuestra materia est en el conflicto de leyes, es irrenunciable, todas las teoras
lo reconocen sino como todo, como parte esencial del dip.
2- teoras bipartitas: consideran que hay dos partes en el objeto de la ciencia del dip.
a) formal o procesal: vigente en pases anglosajones, indica que adems del conflicto de
leyes, es parte del objeto de la ciencia de dip el conflicto de jurisdiccin (determinar el
juez competente y que posibilidades tengo que esa sentencia sea ejecutada en el pas
donde se encuentren los bienes). Los anglosajones tienen una visin muy prctica,
sabiendo el juez competente se sabr la ley aplicable. Hay que saber que eficacia tendr
la sentencia dictada.
b) material: al lado del conflicto de leyes, ser parte del obj de la ciencia de dip, el
derecho privado uniforme (derecho debil, que surje de estndares de principios, de
reglas y de usos) y unificado (un derecho para todos, el tratado, por ej. la convencin de
Viena de 1980 sobre compraventa internacional de mercaderas). Una cosa es el
conflicto de leyes, y otra el derecho privado uniforme y unificado que no es lo mismo
(soft y hard law respectivamente), tienen en comn ambos que la solucin es directa,
est todo ah solucionado, no es de colisin, son normas que nos solucionan todo
materialmente (por eso material).
Ambas en realidad son tripartitas la formal porque el conflicto de jurisdiccin abarca
juez competente y reconocimiento de ejecucin de sentencias y la material porque el
derecho privado uniforme no es lo mismo que el unificado.
3- teoras tripartitas:
norma (concepcin normolgica de la ciencia del DIP). Todos los temas estn
estructuradas a partir de la estructura de la norma.
Autonomas del DIP:
la mas importante es la filosfica (el dip tiene una propia exigencia de justicia, respeto
del elemento extranjero).
No tiene autonoma legislativa en el derecho argentino, est disperso. Judicial tampoco,
no tenemos jueces de Dip (lo resuelven los civiles, comerciales y laborales).
Cientfica si tiene (comienza con Savigny y se consagra con Goldshmidt).
Acadmica la tiene, hay ctedras de DIP, est fundada en la autonoma pedaggica
(sirve para la orientacin del educando), es el derecho de la tolerancia, del respeto por el
elemento extranjero.
Clase 2
Unidad II
Fuentes del DIP. Nos limitaremos a las fuentes de las normas de DIP, es decir, de donde
se extraen las normas de DIP. Como somos trialistas, vamos a distinguir dos clases de
fuentes:
Reales: de acceso directo a las normas
Fuentes de conocimiento: de acceso indirecto a las normas (no a la solucin, porque
tambin se llega a la solucin a travs de estas). Solucionan indirectamente el problema.
1-Reales: se dividen en fuentes materiales y formales:
a)Materiales: captan mas la realidad tal como se da en la materialidad de la vida. Son: la
costumbre, es la fuente material por excelencia, que tiene un gran significado en
derecho comercial (lex mercatoria). Tiene una gran importancia en materia de
contratacin (con el arbitraje por ejemplo). Tambin est la jurisprudencia, que cada vez
tiene mas significado por las lagunas, recurriendo a jurisprudencia nacional y extranjera
para resolver los casos de DIP.
b)Formales: son mas recortadas, es la fuente escrita de la realidad, que como toda
formalizacin recorta la realidad de alguna manera. La primaca de las fuentes formales
est dada en la CN, en la que se encuentran principios: el orden pblico, igualdad ante la
ley entre argentinos y extranjeros (art. 20 CN), principio del debido proceso (no se
puede reconocer una sentencia extranjera si no lo reconoce), de inters superior del nio
(se declaran muchas veces competentes para proteger el inters del nio), art. 116 que si
bien no es una norma de DIP fija la competencia federal para cuando el demandado es
extranjero (es un fuero de privilegio para los extranjeros).
Debajo de la CN tenemos los tratados internacionales. Panorama de los tratados de los
que Argentina es parte (es una fuente primaria para solucionar los casos de DIP):
- tratados de Montevideo, se dieron en 1889 y 1940.
1889 configuran una especie de codificacin de DIP: Son 8 y un protocolo adicional.
Estn todos vigentes entre Argentina, Bolivia, Paraguay, Per y Uruguay.
1940: para actualizar la obra de Montevideo de 1889. Argentina ratific 5: Civil,
comercial, navegacin, procesal y profesiones liberales mas el protocolo adicional.
En america del sur tenemos estos tratados que se encuentran vigentes.
Las fuentes convencionales de DIP no se agotan en esos tratados de Montevideo, hay
otras por ejemplo:
-Conferencias interamericanas de DIP (CIDIP convenciones interamericanas de DIP):
Cidip I (panam 1975) argentina ratific: exhortos, cartas rogatorias, arbitrajes.
a) activo: cuando se aplican las fuentes (desde cuando y hasta cuando se aplican las
fuentes).
b) pasivo: cuando deben haber ocurrido los casos para que se aplique determinada
fuente. Cuando la fuente no indica si es retroactiva o no se recurre a la analoga del
derecho pblico o del derecho privado. El derecho privado al ser extraterritorial, es un
problema al hacer analoga, lo comn es que el juez haga analoga con el derecho
privado argentino (lex fori, que dice que las leyes no son retroactivas salvo disposicin
en contrario, irretroactividad). Aunque lo mas respetuoso es hacer analoga con la lex
civiles causa, aplicando el derecho correspondiente a la causa (se ver si es retroactiva o
no de acuerdo al derecho del ltimo domicilio del causante), este elemento es mas
respetuoso del derecho extranjero.
Unidad III
Trata la primera parte del objeto de la ciencia del DIP segn la teora tripartita integral:
Jurisdiccin internacional: Se entiende por esta, no la jurisdiccin de los tribunales
internacionales universales de derecho int. Pblico (corte penal internacional), es
siempre una jurisdiccin estatal, los jueces de que pas sern competentes en general
para entender en una causa internacional. Este es el problema de la jurisdiccin
internacional. Nos ocupamos de determinar los jueces de que pas son competentes
(lugar de celebracin, domicilio, lugar de cumplimiento), no nos metemos con
cuestiones procesales de orden interno, por eso preferimos la denominacin jurisdiccin
y no competencia, porque todos los jueces tienen jurisdiccin pero no todos tienen
competencia (esta excede el problema que trata el DIP).
Clases de jurisdiccin:
a) por la actividad:
- directa: se refiere a cuando el juez controla su propia jurisdiccin internacional (yo
soy competente)
- indirecta: controlo la jurisdiccin extranjera (saber si el otro juez es competente por
aplicacin de la lex fori, porque esta cuestin es una cuestin procesal). Se controlan de
acuerdo a las reglas internas de jurisdiccin internacional. La jurisdiccin es relevante
por ejemplo para reconocer una sentencia, hacer lugar a una medida cautelar.
b) Por el tribunal que entiende en la causa.
- jurisdiccin judicial
- jurisdiccin arbitral
- jurisdiccin administrativa
c) en virtud de la cantidad de jurisdicciones disponibles o no:
- es solo competente un juez (nica). Dentro de esta est la jur. Exclusiva que descarta la
jurisdiccin extranjera, que no ejecutar una sentencia extranjera por considerarse nico
competente (por ej. cuando se trata de der. Reales sobre bienes en argentina, o bienes
registrados en la Nacin, patentes, marcas, etc; cuando se trata de adopcin de menores
con domicilio de menores; cuando las partes ejercen la autonoma de la voluntad,
habiendo optado por un solo juez competente).
- tengo una pluralidad de opciones: puede elegir entre lugar de cumplimiento, domicilio
del actor, domicilio del demandado (mltiple). El problema es que puede haber
litispendencia, conexidad, etc.
d) por el carcter: significa que puede haber jurisdiccin
-unilateral cuando es precisa, nominativa, estable (es competente el juez argentino en
materia de derechos reales). Es una especie de norma de polica jurisdiccional (aunque
puede estar justificada plenamente.