DR. PERCY M.

GONZALES BARRERA
DOCENTE

MATERIAL DE LECTURA N 0 4
HABEAS CORPUS
El Hbeas Corpus. 1. Origen y evolucin, 2. Antecedentes en el Per, 3.
Definicin, 4. Objeto, 5. Procedencia, 6. Finalidad, 7. Caractersticas, 8.
Derechos que protege, 10. Tipos de Habeas Corpus, 11. Improcedencia, 12.
Legitimidad Activa, 13. Legitimidad Pasiva, 14. Representacin procesal del
Estado, 15. Juez competente, 16. Competencia del Juez de Paz, 17.
Demanda
Antecedentes histricos del Habeas Corpus
A decir por Domingo Garca Belaunde, el Habeas Corpus, como garanta
constitucional de la libertad, es una institucin muy antigua cuya aparicin
en Inglaterra parece remontarse al siglo XII. Aunque, ms antes, se conoca
de sta figura en la antigedad griega y enRoma. Pero, es en Inglaterra del
siglo XII en que se reconoce una serie de derechos y libertades; ejemplo que
ms tarde seguiran nuestros pueblos americanos. El primer pas que
introdujo la figura delHbeas Corpus en nuestra regin fue Brasil en
su Cdigo Penal
de
1830
y
ms
concretamente
en
su Cdigo de Procedimientos Penales de 1832.
Sin embargo, es importante hacer referencia a la antigedad, pues lo
encontramos en las leyes de Soln, en el Decreto de Erucrates, en el
Juramento de Andocides e incluso ms propiamente en el famoso instituto
romano del Homini Libero Exhibendo, que era una accin civil privilegiada
para los ciudadanos romanos libres. Tambin rastrea esta institucin a favor
de la Libertad en la edad media y moderna, as lo vemos en las cartas de
los Fueros de Len, Castilla, Navarra,Vasconia, Catalua y Aragn en
los siglos XI y XII; especialmente se encuentran en las exigencias que
hicieron los barones ingleses a favor de sus derechos al tirnico Juan Sin
Tierra en la clebre Carta Magna de 1215, cabe decir que este
documentos es uno de los ms importantes y reconocidos histricamente,
aunque no por ello deba olvidarse a la Bula de oro de 1222, del rey de
Hungra Andrs II; a la primera carta de Baviera de 1311; a la Gran
Ordenanza de los Estados Generales de Francia en el ao 1357, todas ellas
prepararon la clebrePetition of Rights de 1628 y el Agreement of
the People de 1647, que no eran otra cosa que la reafirmacin de los
derechos de libertad de la nobleza extendida ya a la burguesa; estos
documentos culminaron finalmente en la reglamentacin que el Rey
Carlos III de Inglaterrallev a cabo en el ao 1679 por medio del Acta de
Hbeas Corpus en la cual los sbditos ingleses obtuvieron garantas de
libertad para sus personas, las mismas que seran detalladas luego de diez

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aos, en la denominada Bill of Rights de 1689, que abri camino a las

Declaraciones de Derechos de las Colonias Americanas y sobre todo a la
Declaracin Francesa de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de
1789. Y desde entonces el resto es historia conocida.
Antecedentes nacionales del Habeas Corpus
En el Per, como Estado, el sentido del Hbeas Corpus ha estado presente
desde que nace la Repblica, en el Estatuto Provisorio de San Martn el 8 de
octubre de 1821, pues se advierte en la Octava Seccin lo siguiente: "Todo
ciudadano tiene igual derecho a conservar y defender su honor, su libertad,
su seguridad, su propiedad y su existencia y no podr ser privado de
ninguno de estos derecho, sino por el pronunciamiento de la autoridad
competente, dado conforme a las leyes, el que fuera defraudado de ellos
injustamente podr reclamar ante el gobierno esta infraccin". En ese orden
de ideas el Reglamento Provisorio promulgado el 15 de Octubre de 1822 por
Jos de La Mar prescriba en su Artculo 5: "Slo podr mandar arrestar o
poner preso a alguna persona e individuo, cuando lo exija la salud pblica
pero certificada la prisin remitir al reo con su causa a disposicin del
juzgado o tribunal correspondiente dentro del trmino de24horas". Aos ms
tarde, 21 de octubre de 1897, se cautela la libertad personal contra las
detenciones arbitrarias mediante Ley, es decir que su nacimiento es
eminentemente legal. Posteriormente, el tratamiento al habeas corpus es
enriquecido por las leyes 2223 y 2253 de 1916. Y ser recin con la
Constitucin de Legua de 1920, en la que de manera concluyente y por
primera vez aparecer el vocablo latino de Hbeas Corpus en su Artculo 24
se lee: "Nadie podr ser arrestado sinmandamiento escrito del juez
competente o de las autoridades encargadas de conservar el orden pblico,
excepto infraganti delito, debiendo ser puesto el arrestado dentro de 24
horas a disposicin del juez que corresponda. Los ejecutores de dicho
mandamiento estn obligados a dar copia de l siempre que se les pidiera.
La persona aprehendida o cualquier otra podr interponer conforme a Le/,
el recurso de Hbeas Corpus por prisin indebida". Cuarenta aos ms tarde
en 1961 se expide la Ley N 2223 que establece las garantas individuales.
Finalmente, el 8 de diciembre de 1982, se publica la Ley 23506 de Hbeas
Corpus y Amparo, culminando as un largo proceso histrico de lucha por la
libertad.
En la actual Constitucin Poltica de 1993, se regula al Hbeas Corpus en el
Artculo 200 inciso 1) que a la letra dice lo siguiente:
"Son garantas constitucionales:
1) La Accin de Hbeas Corpus, que procede ante el hecho u omisin, por
parte de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza
la libertad individual o los derechos constitucionales conexos".
Asimismo, tambin es regulado el Hbeas Corpus por el nuevo Cdigo
Procesal Constitucional, promulgado por Ley 28237 y publicado el 31 de
Mayo del 2004; que ms adelante describiremos.

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Sostiene, Alberto Borea que, la experiencia judicial de los Hbeas Corpus

en el Per a un nivel prctico antes que terico, ha sido asumir una
interpretacin restringida de la libertad individual, en particular de la libertad
fsica, seguridad personal y libertad de trnsito, bsicamente; a pesar que el
artculo 12 de la Ley de Hbeas Corpus, establece los supuestos de
procedencia de dicha garanta, habiendo quedado desprotegida la libertad
en la mayoritaria jurisprudencia nacional en los casos vinculados, al derecho
a la vida en las demandas por detenidos-desaparecidos, a la integridad
fsica, psquica y moral; a no ser incomunicados; y a la excarcelacin en el
caso de reo absuelto, entre otros.
Csar Landa, manifiesta que sin embargo con la entrada en funcionamiento
del Tribunal Constitucional, la jurisprudencia en materia de proteccin de la
libertad personal y derechos conexos a ella, fue mayoritariamente tutelar.
Coincidimos con Csar Landa, pues observamos que en el ao 2003, a
travs de mltiples sentencias el Tribunal, ha asumido y definido su posicin
en defensa de los derechos fundamentales y de sumo intrprete de la
Constitucin.

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EL HABEAS CORPUS
Sumilla: Introduccin. 1. Caractersticas de las acciones de de Garanta,
2. Anotaciones Preliminares, 3. El Proceso de Habeas Corpus en el
Per, 4. Resoluciones Judiciales Arbitrarias y Afectacin a la Libertad
Personal, 5. Conclusiones, y 5. Bibliografa
INTRODUCCIN
El derecho a la Libertad, como parte del conjunto de derechos ygarantas
individuales, tiene ubicacin importante dentro de nuestrotexto constitucional
y en casi todos los textos constitucionales del mundo, en especial
de Latinoamrica, pudiendo apreciarse el grado de importancia que el
legislador le ha dado a lo largo de la historiaconstitucional.
La libertad es un derecho esencial del ser humano, si bien es cierto no
absoluto; si esencial, por cuanto "derecho fundamental" o "derecho humano"
o de la "personalidad", no nace del hecho de pertenecer a unEstado parte en
alguna Convencin de Derechos Humanos, sino que tiene como fundamento
los atributos de la persona humana y que adems, como lo estableci la
Convencin Americana de Derechos Humanos de 1969, en cuyo prembulo
se dijo: "los derechosesenciales del hombre no nacen del hecho de ser
nacional de determinado Estado, sino que tienen como fundamento los
atributos de la persona humana. () slo puede realizarse el ideal del ser
humano libre, exento del temor y de la miseria, si se crean condiciones que
permitan a cada persona gozar de derechos econmicos, sociales y
culturales, tanto como de sus derechos civiles y polticos". Y es que, como
derecho inherente de la persona humana, debe ser objeto de proteccin de
todos los Estados, ms an si stos son Estados democrticos como los
latinoamericanos proteccin que los Estados deben brindar a toda
persona, incluyendo claro est, a quienes son sometidos al sistema jurdico
penal en condicin de acusados o procesados por un supuesto hecho
delictivo.
Como es sabido, el derecho a la libertad como garanta fundamental no
tiene carcter absoluto e irrestricto, pues se admite que en ciertas
circunstancias pueda ser restringido, en contraposicin a intereses sociales
ms importantes, y por ello nuestra Constitucin Poltica y la propia
Convencin Americana de Derechos Humanos establecen los casos o
situaciones en que puede restringirse el disfrute de la libertad y la forma
como debe darse como supuestos de excepcin en el mbito penal y
procesal penal.
Es cuando la privacin de libertad se convierte en arbitraria, el Hbeas
Corpus cumple una importante funcin, que es la de cesar la violacin y
reponer las cosas al estado anterior a la misma. En nuestro pas,
importante funcin cumple esta institucin, y, ms an con la dacin
del Cdigo Procesal Constitucional, cuyas disposiciones dan gran
importancia al Proceso de Hbeas Corpus, como lo veremos en
eldesarrollo de estas lneas.
Antecedentes histricos del Habeas Corpus

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A decir por Domingo Garca Belaunde, el Habeas Corpus, como garanta

constitucional de la libertad, es una institucin muy antigua cuya aparicin
en Inglaterra parece remontarse al siglo XII. Aunque, ms antes, se conoca
de sta figura en la antigedad griega y enRoma. Pero, es en Inglaterra del
siglo XII en que se reconoce una serie de derechos y libertades; ejemplo que
ms tarde seguiran nuestros pueblos americanos. El primer pas que
introdujo la figura delHbeas Corpus en nuestra regin fue Brasil en
su Cdigo Penal
de
1830
y
ms
concretamente
en
su Cdigo de Procedimientos Penales de 1832.
Sin embargo, es importante hacer referencia a la antigedad, pues lo
encontramos en las leyes de Soln, en el Decreto de Erucrates, en el
Juramento de Andocides e incluso ms propiamente en el famoso instituto
romano del Homini Libero Exhibendo, que era una accin civil privilegiada
para los ciudadanos romanos libres. Tambin rastrea esta institucin a favor
de la Libertad en la edad media y moderna, as lo vemos en las cartas de
los Fueros de Len, Castilla, Navarra,Vasconia, Catalua y Aragn en
los siglos XI y XII; especialmente se encuentran en las exigencias que
hicieron los barones ingleses a favor de sus derechos al tirnico Juan Sin
Tierra en la clebre Carta Magna de 1215, cabe decir que este
documentos es uno de los ms importantes y reconocidos histricamente,
aunque no por ello deba olvidarse a la Bula de oro de 1222, del rey de
Hungra Andrs II; a la primera carta de Baviera de 1311; a la Gran
Ordenanza de los Estados Generales de Francia en el ao 1357, todas ellas
prepararon la clebrePetition of Rights de 1628 y el Agreement of
the People de 1647, que no eran otra cosa que la reafirmacin de los
derechos de libertad de la nobleza extendida ya a la burguesa; estos
documentos culminaron finalmente en la reglamentacin que el Rey
Carlos III de Inglaterrallev a cabo en el ao 1679 por medio del Acta de
Hbeas Corpus en la cual los sbditos ingleses obtuvieron garantas de
libertad para sus personas, las mismas que seran detalladas luego de diez
aos, en la denominada Bill of Rights de 1689, que abri camino a las
Declaraciones de Derechos de las Colonias Americanas y sobre todo a la
Declaracin Francesa de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de
1789. Y desde entonces el resto es historia conocida.
Antecedentes nacionales del Habeas Corpus
En el Per, como Estado, el sentido del Hbeas Corpus ha estado presente
desde que nace la Repblica, en el Estatuto Provisorio de San Martn el 8 de
octubre de 1821, pues se advierte en la Octava Seccin lo siguiente: "Todo
ciudadano tiene igual derecho a conservar y defender su honor, su libertad,
su seguridad, su propiedad y su existencia y no podr ser privado de
ninguno de estos derecho, sino por el pronunciamiento de la autoridad
competente, dado conforme a las leyes, el que fuera defraudado de ellos
injustamente podr reclamar ante el gobierno esta infraccin". En ese orden

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DOCENTE

de ideas el Reglamento Provisorio promulgado el 15 de Octubre de 1822 por

Jos de La Mar prescriba en su Artculo 5: "Slo podr mandar arrestar o
poner preso a alguna persona e individuo, cuando lo exija la salud pblica
pero certificada la prisin remitir al reo con su causa a disposicin del
juzgado o tribunal correspondiente dentro del trmino de24horas". Aos ms
tarde, 21 de octubre de 1897, se cautela la libertad personal contra las
detenciones arbitrarias mediante Ley, es decir que su nacimiento es
eminentemente legal. Posteriormente, el tratamiento al habeas corpus es
enriquecido por las leyes 2223 y 2253 de 1916. Y ser recin con la
Constitucin de Legua de 1920, en la que de manera concluyente y por
primera vez aparecer el vocablo latino de Hbeas Corpus en su Artculo 24
se lee: "Nadie podr ser arrestado sinmandamiento escrito del juez
competente o de las autoridades encargadas de conservar el orden pblico,
excepto infraganti delito, debiendo ser puesto el arrestado dentro de 24
horas a disposicin del juez que corresponda. Los ejecutores de dicho
mandamiento estn obligados a dar copia de l siempre que se les pidiera.
La persona aprehendida o cualquier otra podr interponer conforme a Le/,
el recurso de Hbeas Corpus por prisin indebida". Cuarenta aos ms tarde
en 1961 se expide la Ley N 2223 que establece las garantas individuales.
Finalmente, el 8 de diciembre de 1982, se publica la Ley 23506 de Hbeas
Corpus y Amparo, culminando as un largo proceso histrico de lucha por la
libertad.
En la actual Constitucin Poltica de 1993, se regula al Hbeas Corpus en el
Artculo 200 inciso 1) que a la letra dice lo siguiente:
"Son garantas constitucionales:
1) La Accin de Hbeas Corpus, que procede ante el hecho u omisin, por
parte de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza
la libertad individual o los derechos constitucionales conexos".
Asimismo, tambin es regulado el Hbeas Corpus por el nuevo Cdigo
Procesal Constitucional, promulgado por Ley 28237 y publicado el 31 de
Mayo del 2004; que ms adelante describiremos.
Sostiene, Alberto Borea que, la experiencia judicial de los Hbeas Corpus
en el Per a un nivel prctico antes que terico, ha sido asumir una
interpretacin restringida de la libertad individual, en particular de la libertad
fsica, seguridad personal y libertad de trnsito, bsicamente; a pesar que el
artculo 12 de la Ley de Hbeas Corpus, establece los supuestos de
procedencia de dicha garanta, habiendo quedado desprotegida la libertad
en la mayoritaria jurisprudencia nacional en los casos vinculados, al derecho
a la vida en las demandas por detenidos-desaparecidos, a la integridad
fsica, psquica y moral; a no ser incomunicados; y a la excarcelacin en el
caso de reo absuelto, entre otros.
Csar Landa, manifiesta que sin embargo con la entrada en funcionamiento
del Tribunal Constitucional, la jurisprudencia en materia de proteccin de la
libertad personal y derechos conexos a ella, fue mayoritariamente tutelar.
Coincidimos con Csar Landa, pues observamos que en el ao 2003, a
travs de mltiples sentencias el Tribunal, ha asumido y definido su posicin

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en defensa de los derechos fundamentales y de sumo intrprete de la

Constitucin.
El Habeas Corpus contra resoluciones judiciales
Es un hecho que, la libertad personal como derecho fundamental no
tiene carcter absoluto e irrestricto pues admite que en ciertas circunstancias
pueda ser restringido en contraposicin a intereses sociales ms
importantes.
Pero,
esta
restriccin
traducida
en
unamedida
coercitiva dictada por el rgano competente en el marco de
un proceso penal debe cumplir con determinados requisitos previstos en
nuestra legislacin procesal penal y de condiciones esenciales que deben
asistir a la detencin personal tales como: excepcionalidad, provisionalidad,
proporcionalidad y subsidiariedad.
El Proceso de Habeas Corpus contra Resoluciones Judiciales toma en la
actualidad importancia en nuestro contexto, sobretodo con ocasin
deprocesos penales instaurados en contra de ex funcionarios estatales a
quienes, en muchos casos, se les priva del derecho a la libertadpersonal y
que no en pocos casos, cuestionan las decisiones judiciales en su contra por
considerarlas arbitrarias.
El hecho que un juez emita una resolucin judicial en la que se priva de su
libertad a una persona, no significa que esta decisin no pueda ser objeto
de control constitucional alguno, esto es parte tambin del debido proceso al
que todo ciudadano sometido al rgano jurisdiccional tiene derecho. La
libertad se ve afectada cuando, entre otros motivos, una persona es privada
de sta por una resolucin judicial arbitraria. Es arbitraria porque no respet
un debido procesopenal, lo cual hace al mismo, un proceso irregular.
Definicin del Habeas Corpus
El Hbeas Corpus proviene de una expresin latina que significatraedme el
cuerpo y que en sntesis puede decirse de l que es la suprema garanta
del derecho a la libertad que asiste a toda persona detenida o presa de
manera arbitraria o sin la formalidad legal para que su detencin sea vista
inmediata y pblicamente por un juez o tribunal, a fin que, luego de orlo, se
decida si su detencin es o no legal y si debe levantarse o no.
El Hbeas Corpus es una accin de garanta constitucional que procede
contra todo acto u omisin de funcionario, autoridad o particular que vulnera
o amenaza la libertad individual y los derechos ntimamente relacionados a
ella, con excepcin de aquellos tutelados por la Accin de Amparo. En el
nuevo Cdigo Procesal Constitucional peruano a entrar en vigencia en
diciembre del 2004 se le denomina"Proceso de Hbeas Corpus", en
contraposicin a la denominacin de Accin de Habeas Corpus de
la Ley 23506.
Para el maestro Garca Belaunde el Hbeas Corpus es "Una accin en
garanta de la libertad personal frente al poder pblico, cuando ste le
afecta en alguna forma y siempre que la afectacin implique una ilegalidad".
Asimismo, seala que el Hbeas Corpus es un instituto deDerecho

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Pblico y Procesal, por tener origen y fundamento en la Constitucin

misma y estar destinado a la proteccin de la garantas conocidas en la
doctrina como derechos pblicos subjetivos. El Hbeas Corpus constituye
as un remedio, o sea, un medio para restablecer algo.
Vctor Ortecho Villena afirma que: "es una accin de garanta constitucional
sumaria entablada ante el juez penal o ante la Sala Penal Superior, dirigida
a restituir la libertad que ha sido vulnerada o amenazada, por actos u
omisiones provenientes de autoridades, funcionarios o particulares"
Walter Daz Zegarra afirma que el Hbeas Corpus "es un proceso
constitucional que tiende a hacer respetar la libertad personal, que en su
origen estaba dirigido contra los abusos de poder de autoridades. Hoy en da
los abusos no solo provienen de autoridades sino tambin de
particulares que ostentan algn tipo de poder".
El profesor argentino Nstor Pedro Sagus, citado por Ortecho Villena en
su Obra: "Jurisdiccin y Procesos Constitucionales", seala que: "lo cierto
es que resulta el instrumental ms elemental y contundente para
asegurar la libertad personal contra los abusos del poder" y continua
diciendo: "() las excelencias el Habeas Corpus por algo ciertamente es
tan apreciado- deriva del bien jurdico que sustancialmente tutela, esto es, la
libertad ambulatoria. Sin sta extinguida o restringida- poco puede hacer el
hombre. El Hbeas Corpus, en otras palabras es una suerte de garanta
fundante, en el sentido que posibilita, merced a la obtencin a la libertad
corporal, la prctica de las restantes libertades humanas. De ah que sea la
herramienta bsica de todo habitante y el mecanismo jurdico ms odiado
por el despotismo."
Finalidad del Habeas Corpus
La finalidad principal del Hbeas Corpus es el restablecimiento de la
libertad personal vulnerada o amenazada; es decir, volver al estado
anterior a la privacin de libertad de la persona.
Ivan Noguera Ramos seala que el Hbeas Corpus persigue dos
finalidades: una Inmediata, es decir reponer el derecho violado o vulnerado
y, la segunda: Mediata que es sancionar penalmente a los responsables.
En nuestra opinin, la finalidad del Hbeas Corpus es detener la violacin
de un derecho constitucional o impedir que la amenaza de violacin del
mismo se cometa (libertad personal y conexos). El Hbeas Corpus no
consiste en determinar la responsabilidad penal de la persona a favor
de quien se interpone, como dijimos, por medio de este proceso slo se
verifica si existe amenaza o afectacin de la libertad individual y, en caso
que esta se verifique, ordenar se repongan las cosas al estado anterior de la
violacin o amenaza de violacin.
Caractersticas del Hbeas Corpus
As como el proceso de Hbeas Corpus persigue una finalidad como
garanta constitucional que protege la libertad de las arbitrariedades del
poder, sta se compone de caractersticas importantes que parten de su
propia naturaleza y aquellas que le atribuye la legislacin procesal
constitucional a modo de reglas generales de aplicacin.

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4.1.- Sumariedad.Es decir, goza de un procedimiento rpido, fulminante, inmediato,

bajoresponsabilidad. El carcter sumario de este procedimiento exige la
preferencialidad por parte de los jueces, claro est, bajo suresponsabilidad.
4.2.- Subsidiaridad.Debido a que si no existe recurso alguno o si se agot todo recurso en
defensa de la libertad personal vulnerada, el Hbeas Corpus se convierte en
el nico instrumento de defensa de esta libertad constreida por una
resolucin que a decir de Cesar Landa, no se ajusta al derecho
constitucional.
4.3.- Informalidad.A travs de Hbeas Corpus se debe determinar si existi o no la violacin al
derecho a la libertad y por ser este procedimiento sumario, debe ser lo
menos complejo posible, pues en juego est la libertad de un procesado o
denunciado. Inclusive, en este tipo de procedimientos, la accin se puede
presentar verbalmente ante el juez penal.
4.4.- Reglas aplicables al procedimiento del Hbeas Corpus. (Artculo 23 de
la Ley 23506, Ley de Hbeas Corpus y Amparo).
a.- No caben recusaciones en el procedimiento.
b.- No caben Inhibiciones por parte del juez penal que conoce del
asunto.
c.- No caben aplazamientos de las diligencias a realizarse.
d.- No interviene el Ministerio Pblico, a no ser que sirva para coadyuvar al
agraviado.
e.- Los jueces deben habilitar da y hora para llevar a cabo las diligencias,
as se trate de da no hbil.
Clasificacin del Hbeas Corpus
El Proceso de Habeas Corpus no se reduce solamente a restituir la libertad
individual, sino que tiene un alcance mucho mayor en elDerecho
Constitucional y en Derecho Procesal Constitucional; es as que contiene
distintas variantes que podemos clasificarlas de la siguiente manera:
5.1. Hbeas Corpus Reparador.Se dirige contra detenciones calificadas de arbitrarias y se da bajotres
supuestos: Primero: Las producidas fuera de los supuestos del Mandato
Judicial (escrito y motivado) o de flagrante delito, o tambin de la llamada
"Cuasiflagrancia". Segundo: La que pese a producirse dentro del Mandato
judicial o flagrante delito se prolonguen por encima de las 24 horas ms el
trmino de la distancia en el caso dedelitos comunes o de 15 das ms el
trmino de la distancia en el caso de delitos calificados, y; Tercero: Las
ordenadas por funcionarios distintos a los jueces o por jueces que carecen
de competencia y las que se ejecutan por personas distintas a la polica.
5.2.- Hbeas Corpus Restringido.Procede cuando se trata de actos restrictivos que sin implicar detencin
afectan la libertad de manera continua, pues esta se ve restringida. Ac no
se aprecia privacin de libertad, pero sientorpecimiento.

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5.3.- Hbeas Corpus Correctivo.Se postula a fin de suprimir las condiciones de maltrato o mejorar la
situacin de aquella persona cuya libertad est ya restringida, por
ejemplo, cuando a travs de este medio, los internos en establecimientos
penitenciarios pretenden mejorar su nivel de permanencia denunciando
condiciones infrahumanas.
5.4.- Hbeas Corpus Preventivo.Se postula de esta manera cuando existe amenaza a la libertad individual,
debiendo merituarse conforme a los requisitos deprobabilidad o certeza y de
inminencia. Cesar Landa seala que procede esta figura: "cuando se
amenace de manera cierta y concreta la libertad personal, la libertad de
trnsito o la integridad personal". Asimismo, seala que "La amenaza real es
un asunto de casustica, que debe valorar el juez, en base al principio
constitucional de la presuncin de inocencia, a la interpretacin extensiva de
la presuncin de la defensa de la libertad y a la interpretacin restrictiva de la
limitacin de la misma".
5.5.- Hbeas Corpus Traslativo
Procede ante la demora en la tramitacin de los procesos judiciales o a fin
de excarcelar a quien se le mantiene indebidamente detenido no obstante
haber cumplido su condena.
5.6.- Hbeas Corpus Innovativo
Permite tutelar residualmente el derecho reclamado, no obstante haberse
convertido en aparentemente irreparable. Se tratara no precisamente de
una reparacin total sino ms bien de una de carcter parcial.
5.7.- Hbeas Corpus Instructivo
Cuando una persona detenida y desaparecida por una autoridad o
particular que niega la detencin y por ello es imposible ubicarla, se
ocasiona a la persona afectada la violacin de sus derechos a la libertad,
a la comunicacin, defensa, integridad fsica e incluso derecho a la vida.
Tiene como objeto individualizar al presunto responsable para proceder a
denunciarlo.
6.- Competencia en el proceso de Habeas Corpus
El factor competencia es uno de los ms importantes elementos del proceso
de Hbeas Corpus. En efecto y de acuerdo a la ley de amparoy hbeas
corpus actual, est facultado para conocer de las acciones de Hbeas
Corpus cualquier juez penal del lugar donde se encuentre el detenido o
del lugar donde se haya ejecutado la medida o del lugar donde se haya
citado. Si se trata de detencin arbitraria, atribuida a la orden de un juez, la
accin se interpondr ante la Sala Penal, la que designar a otro juez penal,
quien decidir en el trmino de 24 horas.
7.- Causales de Improcedencia del Proceso de Hbeas Corpus.
Si bien es cierto el proceso de Hbeas Corpus no supone la existencia de
condiciones para su procedimiento, s es necesario que los recurrentes y
magistrados tengan en cuenta los casos en que no procede el Hbeas
Corpus; y, as tenemos que no procede el Hbeas Corpus cuando:

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a.- El recurrente tenga instruccin abierta o se halle sometido a juicio por los
hechos que originan la accin de garanta.
b.- La detencin que motiva el recurso ha sido ordenada por juez
competente dentro de un proceso regular; y,
c.- El recurrente sea prfugo de la justicia, desertor de las Fuerzas Armadas
o Polica Nacional, o evasor de la conscripcin militar, o militar
en servicio arrestado por sus jefes o est cumpliendo pena privativa de
libertad ordenada por los jueces.
8.- Procedimiento.El procedimiento en las acciones de Hbeas Corpus se desarrolla
dependiendo de que se trate de una detencin o de un acto en contra de la
libertad personal diferente a la detencin:
a.- En caso de detencin: Interpuesta la accin ante el Juez Penal de turno,
ste debe constituirse de inmediato, o cuando menos en el da al lugar de la
detencin y disponer que la autoridad responsable presente al detenido y
explique su conducta. Comprobada la detencin arbitraria, el juez penal
pone en libertad al detenido, dando cuenta a la Sala Penal respectiva. La
Ley 23506 tambin establece que de no ser suficiente la
sumaria investigacin, el Juez citar a quienes ejecutaron la violacin para
que expliquen las razones y resolver de plano.
b.- En caso de lesiones a otros aspectos de la libertad personal: El Artculo
18 de la Ley 23506, establece que el Juez debe citar a quienes ejecutaron
la violacin a fin que expliquen los motivos de sta y resolver en el trmino
de un da natural.
En
cualquiera
de
estos
dos procedimientos,
proceden recursosimpugnatorios, como el de apelacin contra una
sentencia de primera instancia o Recurso Extraordinario contra una
sentencia de Vista expedida por la Sala Penal superior.
Las Resoluciones que recaen en este tipo de procedimientos contienen un
mandato especial de proteccin a la libertad. Ortecho Villena seala
que: "Deben ejecutarse tan pronto como queden consentidas o
ejecutoriadas ya que, de no ser as, no cumplira su misin de
restablecer la libertad en el tiempo ms breve posible".
9.- El Habeas Corpus en el Cdigo Procesal Constitucional.
El Cdigo Procesal Constitucional, recientemente promulgado el 28 de
Mayo del 2004 y publicado el 31 del mismo mes y ao constituye un gran
salto en la defensa de los derechos fundamentales por quienes
imparten justicia en el Per. Presentado el nuevo Cdigo, ante el propio
Tribunal Constitucional, como defensor y supremo intrprete de la
Constitucin, consagra un conjunto de normas que actualiza y en muchos
casos innova los procedimientos establecidos en las leyes23506, 24968,
25398 y 26301, principalmente.
Es importante destacar que el Cdigo, acerca de la interpretacin de los
derechos constitucionales, establece:
"El contenido y alcances de los derechos constitucionales protegidos por los
procesos regulados en el presente Cdigo deben interpretarse de

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conformidad con la Declaracin Universal de los Derechos Humanos,

los tratados sobre derechos humanos, as como de las decisiones
adoptadas por los tribunales internacionales sobre los derechos humanos
constituidos segn tratados de los que el Per es parte".
Consideramos que este precepto ser de gran utilidad para resolver los
procesos constitucionales que se presenten, pues de esta manera
la justicia peruana seguir los cnones o estndares regionales e
internacionales de defensa de los derechos fundamentales.
La Accin de Hbeas Corpus en adelante se denominar "Proceso de
Hbeas Corpus" y su tramitacin ser con algunas diferencias como:
1.
En cuanto a la procedencia del Hbeas Corpus, el Artculo 4
(Procedencia respecto a Resoluciones Judiciales) establece en su
segundo prrafo: "El Hbeas Corpus procede cuando una resolucin
judicial firme vulnera en forma manifiesta la libertad individual y la tutela
procesal efectiva".
2.
Respecto a la competencia del juez que conocer dicho proceso.
la demanda de Hbeas Corpus se podr interponer ante cualquier juez
penal (lo que ya no hace necesario que sea exclusivamente el juez penal
de turno el que sea competente) y no ser necesaria la autorizacin de
abogado en el escrito de demanda.
3.
Otra novedad es la referida al trmite en los casos de "desaparicin
forzada", que tendr un procedimiento "especial", tipificado en el artculo
32.
4.
Asimismo, el legislador hace una distincin en cuanto al trmite del
Hbeas Corpus en caso de detencin arbitraria (Artculo 30) y
en "casos distintos" (artculo 31). En este punto, consideramos que el
trmino "detencin arbitraria" podra traer algunos problemas de
interpretacin por el Juez, en el sentido de qu tipo de detencin es
arbitraria y cul no es detencin arbitraria?. En que casos estamos ante una
detencin arbitraria? Y, por ltimo, quin y con qu criterio se diferenciar
los supuestos de "casos distintos" a detencin arbitraria?.
5.
En cuanto a las normas de procedimiento, el nuevo Cdigo (Artculo
33) enfatiza aspectos, tales como: inciso 7) El Juez o Sala designar un
defensor de oficio al demandante, si lo pidiera e, inciso 8) Las actuaciones
procesales son improrrogables.
6.
Finalmente y no por ello menos importante, es la innovacin del
Cdigo respecto a la enumeracin de los derechos protegidos, pues el
inciso 15 del artculo 25 establece "El derecho a que se observe el trmite
correspondiente cuando se trate del procedimiento o detencin de las
personas, a que se refiere el artculo 99 de la Constitucin". El artculo 99
se refiere a la Acusacin Constitucional de la Comisin Permanente ante el
Pleno del Congreso a los funcionarios que gozan de la inmunidad del
antejuicio poltico. Da la casualidad que es precisamente en este aspecto
en el cual la Comisin Permanente del Congreso actual ha cometido
irregularidades y arbitrariedades, que en muchos casos sin el menor

DR. PERCY M. GONZALES BARRERA

DOCENTE

fundamento legal acusa al funcionario, polticamente y sin el menor reparo,

ante el Pleno afectando las garantas mnimas del debido proceso.
CAPITULO III
Resoluciones Judiciales Arbitrarias y Afectacin a la Libertad Personal
1.- Alcances Constitucionales de la Libertad Individual.La Constitucin Poltica del Estado establece en el su Artculo 2, inciso 24)
el derecho de toda persona a la libertad y a la seguridadpersonales. El
derecho a la libertad individual es un derecho subjetivo, en cuanto garantiza
que no se afecte indebidamente la libertad fsicade las personas, esto es, su
libertad locomotora, ya sea mediante detenciones, internamientos o
condenas arbitrarias. Este concepto ha sido recogido por el Tribunal
Constitucional en diversas sentencias sobre la materia. Adems, el Tribunal
en la Sentencia N 1091-2002-HC/TC de fecha 12 de Agosto del 2002,
seala que el Hbeas Corpus procede frente a cualquier supuesto de
privacin de libertad, independientemente de su origen, y de la autoridad,
funcionario o persona que la haya ejecutado.
La proteccin al derecho a la libertad individual esta reconocida por la
Declaracin Universal de Derechos Humanos (Artculo 9) y la Convencin
Americana de Derechos Humanos (Artculo 7.1), en el Convenio Europeo de
Derechos Humanos y Libertades Fundamentales (Artculo 5.1), entre otros
Acuerdos Internacionales.
Si bien es cierto el derecho a la libertad individual es un derecho esencial e
importante, no es absoluto puesto que puede limitarse su ejercicio por
contraponerse a valores de mayor nivel para la sociedad. Los lmites al
ejercicio de este derecho pueden ser "intrnsecos", si se deducen
directamente de la propia naturaleza y configuracin del derecho en
cuestin; o, "extrnsecos", si se deducen de la insercin de los derechos en
el ordenamiento jurdico, y su fundamento reside en la necesidad de
proteger otros bienes o derechos constitucionales.
2.- Limites al Derecho a la Libertad Individual: El Mandato de Detencin
Judicial.La detencin judicial preventiva es el apremio que dicta el juez penal contra
un procesado a fin de asegurar los fines del proceso penal. Asegura tambin
su presencia y evita que sta no eluda la accin de la justicia o entorpezca la
actividad probatoria.
La privacin o limitacin al ejercicio del derecho a la libertad, al ser anterior a
la sentencia dictada en el proceso, es un tipo de medida cautelar. Si bien
las medidas cautelares son medidas que tienden a asegurar los fines del
proceso, dichas medidas toman el nombre de coercin procesal, porque en
ellas se hace uso de la "fuerza pblica" para lograr garantizar el xito del
mismo. El Tribunal Constitucional se ha pronunciado en el sentido de que se
trata de una medida cautelar. El Tribunal seal que: "en la medida en que la
detencin judicial preventiva se dicta con anterioridad a la sentencia
condenatoria, es en esencia una medida cautelar"
3.- Caractersticas de la Detencin Provisional.-

DR. PERCY M. GONZALES BARRERA

DOCENTE

3.1.- Excepcionalidad de la detencin.Es decir, que la detencin, limitativa del derecho a la libertad individual no
debe ser la regla general dentro de un proceso. Esta se debe dictar en
situaciones excepcionales y ajustndose estrictamente a lanaturaleza y
objeto del proceso. Y as se estableci no solo en el forointerno, sino
tambin en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, Artculo 9,
que seala: "la prisin preventiva de las personas que hayan de ser
juzgadas no debe ser la regla general".
El juez penal debe observar detenidamente los supuestos que establece el
Artculo 135 del Cdigo Procesal Penal, y que estricta y necesariamente
deben concurrir para que proceda una detencin preventiva:
1.
Supuestos de Peligro Criminal: Que existan suficientes elementos
probatorios de la comisin de un delito que vincule al imputado como autor
o partcipe del mismo; y, que la sancin a imponerse sea superior a los
cuatro aos de pena privativa de libertad.
2.
Supuestos de Peligro Procesal: Que existan suficientes elementos
probatorios para concluir que el imputado intenta eludir la accin de la
justicia o perturbar la actividad probatoria, y que en algunos casos no son
debidamente evaluados por el juez. Tales fines deben ser evaluados en
relacin a distintos elementos que en el proceso penal, puedan
presentarse; y adems en relacin con los valores morales del procesado,
ocupacin, bienes, vnculos familiares y otros que, "razonablemente", le
impidan ocultarse o salir del pas o sustraerse a una posible sentencia
efectiva.
3.1.- Subsidiaridad de la Detencin.El Tribunal Constitucional ha manifestado que: "En la medida en que la
detencin judicial preventiva se dicta con anterioridad a la sentencia
condenatoria, es en esencia una medida cautelar. No se trata de una
sancin punitiva, por lo que la validez de su establecimiento a nivel judicial,
depende de que existan motivos razonables y proporcionalesque la
justifiquen. Por ello no puede solo justificarse en la prognosis de la pena a la
que, en caso de expedirse sentencia condenatoria, se le aplicar a la
persona que hasta ese momento tiene la condicin de procesado, pues ello
supondra invertir el principio de presuncin de inocencia por el de
criminalidad". Lo razonable es contrario a lo arbitrario y la razonabilidad le
informa al juez de su obligacin de justificar por qu ordena una detencin
preventiva y no otra medida cautelar.
3.3.- Provisionalidad de la Detencin.La detencin judicial preventiva debe ser una medida provisional o
temporal; es decir que se mantenga mientras permita lograr los fines del
proceso y mientras no hayan desaparecido los motivos o razones que
sirvieron para su dictado. El Tribunal Constitucional ha sealado en
extensa jurisprudencia que una vez removidos estos motivos o razones,
el contenido del derecho constitucional a la libertad personal y el
principio de presuncin de inocencia exige que se ponga fin a la
detencin, pues sino esa detencin se asimilar ms a una sancin

DR. PERCY M. GONZALES BARRERA

DOCENTE

punitiva, al no ser ste el objeto de la detencin preventiva, deviene en

arbitraria la decisin judicial.
La temporalidad y excepcionalidad de la detencin no debe estar ligada al
plazo que demande la tramitacin de un proceso penal, pues en algunos
casos son de hasta dieciocho y treinta y seis meses dependiendo a su
complejidad; tiempo durante el cual la persona sometida al aparato judicial
puede llegar a estar detenida por untiempo igual sin que existan razones
jurdicas para estar en tal situacin. Y resalto esto pues observo con mucha
preocupacin que en algunos procesos por corrupcin a determinados ex
funcionarios, ya no subsisten la razones que fundaron su detencin, sin
embargo continan detenidos sin que se haya demostrado fehacientemente
responsabilidad alguna. Observo tambin que algunos jueces declaran estos
procesos penales como de "naturaleza compleja" a fin que la detencin sea
extendida vulnerando de esta manera en mi opinin el derecho a la libertad
individual e inclusive, vulnerndose tambin el Principio de Inocencia que
debe asistir a todo procesado y que en muchos casos poco o nada se
respeta.
3.4.- Proporcionalidad de la Detencin.Asimismo, la subsistencia de la detencin preventiva debe estar conforme a
los lmites que el Principio de proporcionalidad le impone al juzgador; es
decir, que la medida se encuentre conforme con los fines para la cual
fue dictada. Este principio recibe tambin el nombre de "Prohibicin en
Exceso" y obliga a considerar la gravedad de la consecuencia penal a
esperar, de forma tal que la prdida de la libertad como consecuencia de la
detencin preventiva solo sea posible cuando resulta esperable una pena
privativa de libertad efectiva.
Al respecto de la proporcionalidad de la detencin, el Tribunal Constitucional
en la sentencia 1260-2002-HC/TC cita lo establecido por la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos:
"Sobre el particular, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos ha
sostenido que: "tanto el argumento de seriedad de la infraccin como el de
severidad de la pena pueden, en principio, ser tomados en consideracin
cuando se analiza el riesgo de evasin del detenido. La Comisin considera,
sin embargo, que debido a que ambos argumentos se inspiran en criterios
de retribucin penal, su utilizacin para justificar una prolongada prisin
previa a la condena produce el efecto de desvirtuar la finalidad de la medida
cautelar, convirtindola prcticamente en un sustituto de la pena privativa de
libertad. La Proporcionalidad que debe existir entre el inters general de
lasociedad en reprimir el delito y en el inters del individuo en que respeten
sus derechos fundamentales se rompe en perjuicio de este ltimo, a quien
se le impone un mayor sacrificio".
4.- Afectacin a la Libertad Individual por Resoluciones Judiciales
Arbitrarias.
La libertad de un procesado se ve afectada cuando, entre otros motivos, es
privado de sta por una resolucin judicial arbitraria. Es arbitraria porque no
respet un debido proceso penal, lo cual hace al mismo, un proceso

DR. PERCY M. GONZALES BARRERA

DOCENTE

irregular. Por tanto y compartiendo la opinin del constitucionalista Csar

Landa, ser de competencia de los magistrados constitucionales, el
cuestionamiento de las resoluciones judiciales que afecten la libertad
personal emanadas de un procedimiento irregular. "El Tribunal Constitucional
se ha referido en reiteradas oportunidades, estableciendo que constituir un
procedimiento irregular cuando un juez haya privado o restringido a una
persona de su libertad individual, en un proceso judicial, violando
los principios y derechos constitucionales, tales como: a la presuncin de
inocencia (art. 2-24-e), al juez natural (art. 139-1) y al debido proceso, y a la
tutela jurisdiccional (art. 139-3)".
Asimismo, Samuel Abad Yupanqui, seala que: "la jurisprudencia ha
interpretado la expresin "procedimiento irregular", como sinnimo de un
"debido proceso". Es decir, si una resolucin judicial no ha emanado de
un debido proceso procede acudir a las llamadas "acciones de
garanta". En consecuencia, si se vulnera en forma manifiesta la libertad
individual en un proceso judicial "irregular" o "indebido", procede acudir al
hbeas Corpus".
La sentencia que ampara una accin de Hbeas Corpus es productode un
conjunto de actos realizados por el juzgador constitucional, siendo en mi
opinin, imprescindible la constatacin y verificacin que ste haga de la
legitimidad de la decisin de detencin, de la subsistencia de las razones
que justificaron la misma, de la existencia o no de los supuestos de peligro
criminal y peligro procesal. Asimismo, debe verificar la concurrencia de las
caractersticas propias de la detencin, tales como la excepcionalidad,
subsidiaridad, proporcionalidad y provisionalidad o temporalidad.
Finalmente, el hecho que un juez emita una resolucin judicial en la que se
priva de su libertad a una persona, no significa que esta decisin no pueda
ser objeto de control constitucional alguno, esto es parte tambin del debido
proceso al que todo ciudadano sometido al rgano jurisdiccional tiene
derecho.
Conclusiones.
La Institucin del Hbeas Corpus, como garanta constitucional de la
libertad, se adopta en el Per por ley del 21 de Octubre de 1897; es decir
que su nacimiento es eminentemente legal. Posteriormente, el tratamiento
al habeas corpus es enriquecido por las leyes 2223 y 2253 de 1916, para
tener consagracin constitucional recin en la Constitucin de 1920
El Hbeas Corpus es un instituto de Derecho Pblico y Procesal, por
tener origen y fundamento en la Constitucin misma y estar destinado a la
proteccin de la garantas conocidas en la doctrina como derechos pblicos
subjetivos
Si bien es cierto el derecho a la libertad individual es un derecho esencial e
importante, no es absoluto pues puede ser limitado en su ejercicio por
contraponerse a valores de mayor nivel para la sociedad. Los lmites al
ejercicio de este derecho pueden ser "Intrnsecos", si se deducen
directamente de la propia naturaleza y configuracin del derecho en

DR. PERCY M. GONZALES BARRERA

DOCENTE

cuestin; o, "Extrnsecos", si se deducen de la insercin de los derechos en

el ordenamiento jurdico, y su fundamento reside en la necesidad de
proteger otros bienes o derechos constitucionales
La detencin judicial, limitativa del derecho a la libertad individual no debe
ser la regla general dentro de un proceso. Esta se debe dictar en
situaciones excepcionales y ajustndose estrictamente a la naturaleza y
objeto del proceso
Lo razonable es contrario a lo arbitrario y la razonabilidad le informa al juez
de su obligacin de justificar por qu ordena una detencin preventiva y no
otra medida cautelar.
La detencin judicial preventiva debe ser una medida provisional o
temporal; es decir que se mantenga mientras permita lograr los fines del
proceso y mientras no hayan desaparecido los motivos o razones que
sirvieron para su dictado.
El Hbeas Corpus no consiste en determinar la responsabilidad penal de
la persona a favor de quien se interpone, como dijimos, por medio de este
proceso slo se verifica si existe amenaza o afectacin de la libertad
individual y, en caso que esta se verifique, ordenar se repongan las cosas al
estado anterior de la violacin o amenaza de violacin.
El Proceso de Habeas Corpus contra Resoluciones Judiciales toma en la
actualidad importancia en nuestro contexto, sobretodo con ocasin de
procesos penales instaurados en contra de ex funcionarios estatales a
quienes, en muchos casos, se les priva del derecho a la libertad personal y
que no en pocos casos, cuestionan las decisiones judiciales en su contra por
considerarlas arbitrarias.
La libertad de un procesado se ve afectada cuando, entre otros motivos, es
privado de sta por una resolucin judicial arbitraria. Es arbitraria porque no
respet un debido proceso penal, lo cual hace al mismo, un proceso
irregular.
El Juez Constitucional tiene la delicada responsabilidad de defender la
libertad como derecho fundamental inherente a la persona humana sobre
cualquier juez que ve en la detencin el nico medio existente para asegurar
los fines de un proceso.
El Cdigo Procesal Constitucional, recientemente promulgado el 28 de
Mayo del 2004, constituye un paso importantsimo en la defensa de los
derechos fundamentales por quienes imparten justicia en el Per.
El Cdigo hace una distincin en cuanto al trmite del Hbeas Corpusen
caso de detencin arbitraria (Artculo 30) y en "casos distintos"(artculo
31). En este punto, consideramos que el trmino "detencin arbitraria"
podra traer algunos problemas de interpretacin por el Juez, en el sentido
de qu tipo de detencin es arbitraria y cul no es detencin arbitraria?. En
que casos estamos ante una detencin arbitraria? Y, por ltimo, quin y con
qu criterio se diferenciar los supuestos de "casos distintos" a detencin
arbitraria?.
El Juez que conoce del Hbeas Corpus debe verificar el cumplimiento de
requisitos
de orden
sustantivo (supuestos
de
peligro
criminal)

DR. PERCY M. GONZALES BARRERA

DOCENTE

yprocesal (supuestos de peligro procesal) para que la detencin no sea

arbitraria o ilegal. Asimismo, el Juez debe verificar la concurrencia de las
caractersticas propias de la detencin (Excepcionalidad, Subsidiaridad,
Proporcionalidad y Provisionalidad o temporalidad), pues si estas no se
cumplen la detencin es ilegal tambin, no tendra razn de mantener
vigente una detencin ya que de esta manera se vulnera el derecho a la
libertad individual.
El hecho que un juez emita una resolucin judicial en la que se priva de su
libertad a una persona, no significa que esta decisin no pueda ser objeto
de control constitucional alguno, esta condicin tambin conforma a la
garanta del debido proceso.

DR. PERCY M. GONZALES BARRERA

DOCENTE

VIAS PREVIAS, Y VIAS PARALELAS EN EL AMPARO

LA VIA PREVIA
La va previa alude a la diversa clase de procedimientos que no tienen
carcter jurisdiccional, donde el perjudicado puede recurrir antes de acudir a
la va constitucional a fin de intentar que el agresor de sus derechos, pueda
revisar y, de ser el caso, revocar o anular el acto considerado lesivo.
Existen dos tipos de va administrativa, ellas teniendo en cuenta la clase de
persona jurdica a la que se le imputa ser la que viola el derecho
constitucional:
a) Va administrativa.- cuando la lesin del derecho constitucional es
originada por una persona jurdica de derecho pblico, sea por sus
autoridades o funcionarios. Todo rgano de la administracin cuenta con un
determinado procedimiento que tiene por finalidad resolver las
reclamaciones que realizan los administrados respecto de sus propios actos,
caso contrario rige la Ley General de Procedimientos Administrativos Ley
27444.
b) Va corporativa privada.- cuando la lesin proviene de una persona
jurdica de derecho privado, as tenemos a los clubs, asociaciones
deportivas, culturales, religiosas, partidos polticos. Cabe anotar que en esta
clase de instituciones no en todas existe un procedimiento preestablecido
como en el caso anterior, ni es aplicable supletoriamente la norma antes
indicada, razn por la que no cabe la exigencia de agotamiento de esta va.
En el caso que el acto reputado como lesivo o amenaza de lesin de un
derecho constitucional es originado por una persona natural, este no se
encuentra sujeto va previa alguna.
Una vez que se agotan todos los medios existentes en la tramitacin de un
procedimiento administrativo, se encuentra abierta la posibilidad de recurrir
al rgano jurisdiccional a travs de la va del amparo a fin de reclamar el
acto
que
se
considera
lesivo
al
derecho
constitucional.
Conforme laguna doctrina y jurisprudencia del Tribunal Constitucional una
vez que se hayan agotado los medios Impugnatorios existentes para atacar
las deficiencias o anomalias ocurridas durante la tramitacin del proceso, se
encuentra abierta la posibilidad de recurrir al amparo.
Ms debe tenerse en cuenta que el amparo no es una va en la cual se
pueda remediar los vicios del proceso, sino la proteccin de los derechos
constitucionales.

DR. PERCY M. GONZALES BARRERA

DOCENTE

No todos los vicios que puedan acaecer en un proceso judicial son

considerados violacin de un derecho constitucional. Por lo que aun cuando
se agoten los medios Impugnatorios no cabe la interposicin del amparo,
caso contrario estaramos frente a la figura del amparo casacin, la que no
se
encuentra
regulada
en
nuestro
derecho
nacional.
Las anomalas derivadas del proceso irregular son las que pueden
cuestionarse mediante el amparo, no se traduce en el derecho de recurrir de
la parte afectada cuando en la tramitacin de un proceso ordinario se hayan
observado vicios es la tramitacin sino en un proceso en el cual el objeto de
proteccin son los derechos constitucionales.
CARACTERISTICAS
Es un procedimiento no jurisdiccional. Se trata de un procedimiento que se
efecta ante la persona jurdica que efecta aun acto considerado como
lesivo al derecho constitucional.
ANTECEDENTES
El artculo 27 de la ley 20506 estableca que solo procede la accin de
amparo cuando se hayan agotado las vas previas. Hoy en nuestra nueva
norma procesal la encontramos regulada en el artculo 45 la misma que
seala que El amparo slo procede cuando se hayan agotado las vas
previas. En caso de duda sobre el agotamiento de la va previa se preferir
dar trmite a la demanda de amparo.
Constituye un condicionamiento a la facultad de acceder al Poder Judicial,
configurndose una limitacin al acceso a la justicia, constituye uno de los
contenidos del derecho a la tutela judicial (artculo 139, inciso 3). A travs de
este se garantiza que el ciudadano pueda acceder ante el rgano
jurisdiccional a fin de obtener tutela jurisdiccional respecto de los derechos
que el considera al sido vulnerados y que el derecho reconozca como dignos
de proteccin.
Ms como todo derecho constitucional, este no es absoluto y por ende
susceptible de ser objeto de limitacin. As, el artculo 45 del Cdigo
Procesal Constitucional constituye una limitacin a ese derecho.
NATURALEZA, FINALIDAD Y OBJETO
Respecto de la finalidad existen diversas posiciones entre las ms
importantes tenemos:
a) Aquella que seala que la va administrativa es una prerrogativa del

DR. PERCY M. GONZALES BARRERA

DOCENTE

estado frente a los administradores. Se le exige aqu al administrado que en

caso considere existe una vulneracin a su derecho, este sea resuelto en la
misma instancia ante la que se suscit tal hecho y si considera que no
satisface sus expectativa, recurrir al rgano jurisdiccional a fin de que corrija
el error en el que considera se ha cometido en su contra
b) Aquella que seala que la va administrativa constituye un derecho del
administrado en virtud de la cual este tiene la posibilidad, en su caso, de no
acudir al juez si la lesin de sus derechos puede ser remediada en la
instancia administrativa.
EXCEPCIONES

AL

AGOTAMIENTO

DE

LA

VIA

PREVIA

Pese a ser obligatorio el agotamiento de las va previa, existe establecido en

nuestra normatividad algunas excepciones. As el artculo 46 del Cdigo
Procesal Constitucional seala:
No ser exigible el agotamiento de las vas previas si:
1) Una resolucin, que no sea la ltima en la va administrativa, es ejecutada
antes de vencerse el plazo para que quede consentida;
2) Por el agotamiento de la va previa la agresin pudiera convertirse en
irreparable;
3) La va previa no se encuentra regulada o ha sido iniciada
innecesariamente por el afectado; o
4) No se resuelve la va previa en los plazos fijados para su resolucin.
VIA PARALELA
Se denomina as a aquel proceso judicial alterno al proceso, al cual se debe
acudir previamente a fin de obtener la reparacin del derecho constitucional
conculcado.
Es lo que en Mxico se conoce como principio de definitividad, el mismo
que supone el agotamiento o ejercicio previo y necesario de todos los
recursos que la ley que rige el acto reclamado establece para atacarlo, bien
sea modificndolo, conformndolo o revocndolo, de tal suerte que
existiendo dicho medio ordinario de impugnacin sin que lo interponga el
quejoso, el amparo es improcedente.
En el derecho argentino se entiende por va paralela a todo medio de
defensa del que dispone el agraviado al margen del amparo, para articular
ante autoridad competente su pretensin jurdica.

DR. PERCY M. GONZALES BARRERA

DOCENTE

Generalmente en los pases donde se regula esta institucin, es obligatorio

acudir y agotar los procesos judiciales existentes para posteriormente
interponer una en la va del amparo.
As se constituye el amparo en un proceso subsidiario, por cuanto luego de
transitar por el proceso ordinario y no encontrar la tutela del derecho
constitucional conculcado se recurre al amparo. Este sistema es el que se
aplica en Espaa y Argentina.
En nuestra legislacin no se aplica la va paralela en dichos trminos, sino
que tiene la posibilidad de optar entre la va ordinaria o la del amparo para
obtener la tutela frente a su derecho constitucional lesionado, as el artculo
5 inciso 3 seala que No proceden los procesos constitucionales cuando el
agraviado haya recurrido previamente a otro proceso judicial para pedir
tutela respecto de su derecho constitucional.
La va paralela para ser tal debe perseguir el mismo fin que se reitera en el
amparo, es decir destinada a la tutela del derecho constitucional amenazado
o violado.
Es por ello que no se considera entre nosotros, al amparo como un proceso
excepcional, residual o extraordinario, por el contrario es alterno toda vez
que el justiciable puede optar entre la va ordinaria y el amparo.
As,
el
amparo
no
procedera
en
los
siguientes
casos:
a) Cuando el justiciable decide iniciar su demanda en la va ordinaria y
encontrnsoe4e en trmite esta opta adems por hacerlo a travs del
amparo;
b) Cuando el justiciable interpone la demanda en la va ordinaria y en la del
amparo de manera simultnea;
c) Cuando el justiciable con posterioridad al amparo interpone la demanda
en la va ordinaria;
d) Cuando el justiciable luego de haber obtenido una resolucin denegatoria
en la va ordinaria, interpone una en la va del amparo;
En el derecho argentino por ejemplo se ha sealado que el amparo es un
proceso excepcional, por lo que no pueden dirigirse a l si existen
procedimientos judiciales lo suficientemente protectores del derecho
constitucional amenazado o vulnerado.
CARACTERISTICAS
a) debe de tratarse de un proceso de naturaleza judicial ordinaria, as el
acudir a vas administrativas o procedimientos privados no constituyen va
paralela sino como ya lo apuntramos vas previas.

DR. PERCY M. GONZALES BARRERA

DOCENTE

b) Que exista simultaneidad entre las dos acciones.

c) Debe tener la virtualidad de alcanzar la proteccin de un derecho
constitucional regresando las cosas al estado anterior de la vulneracin del
referido derecho constitucional.
d) Que sean los hechos y tanto la parte agresora como la agredida o
amenazada idnticos tanto en uno como en otro proceso.
En caso no se presentara uno de estos elementos, no se estara
configurando la va paralela, por lo que esta expedito el derecho de la parte
de recurrir al amparo.
CONFIGURACION DE LA SIMULTANEIDAD
Para que se configure la va paralela, el demandante debe acudir a la va
ordinaria ya sea antes de la interposicin de la demanda de amparo o con
posterioridad a esta. Por lo que no puede existir en un mismo espacio de
tiempo una reclamacin en la va del proceso de garanta constitucional y
otra
en
la
va
ordinaria.
Lo que se busca es que no es que exista pronunciamientos contradictorios,
sino que se consolide el valor de seguridad juridica a traves de la
permaneca del fallo expedido en la via ordinaria por exigencia de la cosa
juzgada. Constituyendo objetivos distintos.
CASOS ESPECIALES
a) Culminacin de la via judicial ordinaria por desistimiento.- en este caso ha
desaparecido la simultaneidad debido a que se trata de un proceso judicial
ordinario
concluido
si
resolver
el
fondo
del
asunto.
b) Conclusin del proceso por declarase fundada la excepcin de falta de
agotamiento de la va administrativa, en esta caso al igual que el otro no se
ha transitado totalmente la va ordinaria, pero se diferencia en el hecho que
en este caso se declara la nulidad de todo lo actuado al haberse resulto
respecto de una excepcin, es decir no existe proceso judicial instaurado.
Por lo que no se configurara la casual de va paralela para declarar
improcedente la demanda de amparo