Apuntes sobre las diferencias entre las modalidades de ejecucin contractual

de Concurso Oferta y de Llave en Mano

1. El artculo 41 del Decreto Supremo N 184-2008-EF, Reglamento de la Ley de Contrataciones

del Estado, en adelante el RLCE, establece las dos modalidades de ejecucin contractual
que pueden ser determinados en las Bases de un proceso de seleccin, cuando se trate de
bienes u obras. Estas modalidades son:
1.1. Llave en Mano
1.2. Concurso Oferta
2. De conformidad con Manuel de La Puente y Lavalle, la modalidad a travs de la cual se ejecuta
un contrato, est relacionada con la forma en la que los contratantes han convenido en
satisfacer las prestaciones a su cargo, queriendo significar esto, entre otras cosas, que el
acreedor de una prestacin puede establecer libremente y en el marco de la normativa
aplicable, el modo en el que su acreedor debe satisfacer la obligacin a su cargo, de tal suerte
que sea dicho modo el que mejor satisfaga el inters contractual o la causa que lo llev a
relacionarse jurdicamente con dicho acreedor1.
3. El citado artculo 41 del RLCE establece las siguientes definiciones para las modalidades de
ejecucin contractual indicadas anteriormente:
Llave en mano
Si el postor debe ofertar en conjunto la construccin, equipamiento y montaje hasta la
puesta en servicio de determinada obra, y de ser el caso la elaboracin del Expediente
Tcnico. En el caso de contratacin de bienes el postor oferta, adems de stos, su instalacin
y puesta en funcionamiento.
Concurso oferta
Si el postor debe ofertar la elaboracin del Expediente Tcnico, ejecucin de la obra y, de ser
el caso el terreno. Esta modalidad slo podr aplicarse en la ejecucin de obras que se
convoquen bajo el sistema a suma alzada y siempre que el valor referencial corresponda a
una Licitacin Pblica. Para la ejecucin de la obra es requisito previo la presentacin y
aprobacin del Expediente Tcnico por el ntegro de la obra.
Como puede apreciarse, las definiciones sealadas para las dos modalidades de ejecucin
contractual bajo comentario, son bastante similares. Ambas precisan i) la elaboracin del
expediente tcnico y ii) la ejecucin de la obra, como dos prestaciones que pueden ser
ofertadas por los postores, siendo la nica diferencia ostensible el hecho de que en el caso
de la modalidad de Llave en Mano la construccin puede incluir el equipamiento y montaje,
y en el caso de los bienes, puede ofertarse su instalacin y puesta en funcionamiento.

Consultar DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El Contrato en general Comentarios a la Seccin Primera

del Libro VII del Cdigo Civil. Lima: Palestra Editores S.R.L. 2003, segunda edicin, Tomo I.

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4. La diferencia anotada precedentemente, tiene que ver con la circunstancia de que existen
proyectos en los que el requerimiento de las Entidades va ms all de lo que normalmente
involucra la edificacin integral de una obra, y que implica la ejecucin de otro tipo de
prestaciones que no son necesariamente de naturaleza complementaria a la obra, sino que
tienen una entidad propia e individualizada respecto de ella, le generan valor agregado y
generan la necesidad de que el contratista intervenga de manera directa en la procura,
adaptacin, transformacin, acondicionamiento y/u operatividad de todo lo necesario para
la puesta en marcha del proyecto.
De acuerdo con la definicin mercantil del Contrato Llave en Mano, este tipo de contrato
se da entre dos sociedades por el que una sociedad que realiza una inversin para la
construccin de una fbrica o de ciertas instalaciones, delega en otra todo el proceso de
construccin hasta que la nueva planta est a punto para su puesta en marcha2. A la luz de
lo anotado, resulta claro que la modalidad de ejecucin contractual Llave en Mano est
orientada a la satisfaccin de proyectos en los que en adicin a la construccin, y tan
importante como ella misma, se necesita de otras prestaciones de hacer (servicios u otras
obras) o de dar (puesta a disposicin de bienes), sin las cuales el proyecto no podra satisfacer
en modo alguno la necesidad para la cual fue convocado el proceso de seleccin por parte
de la Entidad. Los tpicos ejemplos de este caso son la contratacin de la puesta en marcha
de proyectos de tratamiento de aguas residuales, plantas de produccin de energa elctrica,
laboratorios universitarios o de investigacin cientfica, obras de infraestructura productiva,
entre otros.
La construccin de una edificacin, con la responsabilidad previa de la elaboracin del
expediente tcnico correspondiente, no pude constituir per se un supuesto que haga
imperativa la necesidad de convocar un proceso de seleccin bajo la modalidad de Llave en
Mano, y que descarte la opcin de hacerlo bajo la modalidad de Concurso Oferta, aun cuando
el proyecto demande la necesidad de la instalacin de algunos equipos o soluciones tcnicas
que deban ser consideradas como parte del mismo. Sobre este particular, no debe perderse
de vista que el Reglamento Nacional de Edificaciones contempla en su artculo 5 que, para
garantizar la seguridad de las personas, la calidad de vida y la proteccin del medio ambiente,
las edificaciones debern proyectarse y construirse, satisfaciendo las condiciones siguientes:

Seguridad (Seguridad estructural, Seguridad en caso de siniestros y Seguridad de uso).

Funcionalidad (Uso y Accesibilidad)
Habitabilidad (Seguridad e Higiene y Proteccin Trmica y sonora)
Adecuacin a l Entorno y Proteccin del Medio Ambiente

En ese sentido, la instalacin de ascensores y montacargas u otros elementos de esa ndole

o de naturaleza similar, no pueden ser entendidos como elementos exgenos a las
condiciones de funcionabilidad, habitabilidad o acondicionamiento de una edificacin.
Asimismo, la implementacin de cierto tipo de mobiliario y/o equipos en algunas
instalaciones de dicha edificacin, tampoco podra provocar la necesidad inexorable de
convocar el proyecto bajo la modalidad de Llave en Mano, pues como se ha mencionado
anteriormente, hace falta una intervencin directa y transformadora del contratista para
que un equipamiento tenga la aptitud de producir una puesta en marcha o en operacin.
La mera colocacin de mobiliario no puede responder a un concepto complejo como se.

Diccionario de Economa y Negocios. Arthur Andersen S.A. Ediciones ESPASA CALPE S.A. Segunda
Edicin. Madrid, 1998. Pgina 122.
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5. Complementariamente a lo manifestado, el Organismo Supervisor de las Contrataciones del

Estado (OSCE) ha delineado los elementos constitutivos de la modalidad Concurso Oferta,
indicando de manera reiterada lo sealado en la Opinin N 053-2013/DTN de fecha 25 de
junio de 2013 (pginas 3 y 4):
() Ahora bien, en el marco de la normativa de contrataciones del Estado, el concurso oferta
se encuentra regulado en el numeral 2) del artculo 41 del Reglamento3, conforme a lo
siguiente: () Si el postor debe ofertar la elaboracin del Expediente Tcnico, ejecucin de
la obra y, de ser el caso el terreno. Esta modalidad slo podr aplicarse en la ejecucin de
obras que se convoquen bajo el sistema a suma alzada y siempre que el valor referencial
corresponda a una Licitacin Pblica. Para la ejecucin de la obra es requisito previo la
presentacin y aprobacin del Expediente Tcnico por el ntegro de la obra (El resaltado es
agregado).
Del artculo citado, se advierte que el concurso oferta es la modalidad de ejecucin
contractual en la cual el postor no solo debe ofertar la elaboracin del expediente tcnico,
sino tambin la ejecucin de la obra y, de ser el caso, el terreno.
Asimismo, se aprecia que para contratar una obra bajo la modalidad de concurso oferta
resulta necesario que se cumplan las siguientes condiciones: (i) que el objeto contractual
corresponda a la ejecucin de una obra; (ii) que el valor referencial corresponda al de una
Licitacin Pblica; y (iii) que el sistema de contratacin aplicable sea a suma alzada.
Tal como se advierte de la Opinin reseada, para que la modalidad del Concurso Oferta sea
vlidamente determinada por las Entidades en un proceso de seleccin, el organismo rector
de las Contrataciones del Estado no prescribe ningn tipo de condicionamiento o precisin
normativa respecto de las prestaciones de equipamiento de la edificacin.
6. Por otro lado, resulta importante apuntar que el organismo rector de las Contrataciones del
Estado ha determinado claramente que las Entidades no se encuentran sujetas a ningn tipo
de mandato o lineamiento para optar por alguno de los dos tipos de modalidades de
ejecucin contractual, siendo por ello las nicas competentes para su eleccin. Al respecto,
el Pronunciamiento N 030-2014/DSU de fecha 08 de enero de 2014 (pgina 10) seala lo
siguiente:
() Al respecto, se debe tener en cuenta que la determinacin del sistema de contratacin
es un aspecto que debe ser considerado por la Entidad desde la determinacin de los
requerimientos tcnicos mnimos, ya que la eleccin del sistema de contratacin depender
en gran medida de las necesidades de la Entidad.
Por lo expuesto, toda vez que es competencia y responsabilidad de la Entidad la
determinacin del sistema de contratacin y de la modalidad de ejecucin contractual, este
Organismo Supervisor ha decidido NO ACOGER ambas Observaciones.
7. Finalmente, tambin debe considerarse que las reas usuarias de las Entidades son quienes
poseen una clarsima competencia en la eleccin de la modalidad de ejecucin contractual,
en la medida en la que, de acuerdo con el organismo rector de las Contrataciones del Estado,
este aspecto debe determinarse en funcin de la necesidad a ser satisfecha y de sus

Artculo vigente hasta el 19 de septiembre de 2012, pues el 20 de septiembre de 2012 entr en vigencia
la Ley N 29873, que lo modific.
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requerimientos mnimos. Sobre este punto, el Pronunciamiento N025-2014/DSU (pgina

39) de fecha 07 de enero de 2014 manifiesta lo siguiente:
() Al respecto, se debe tener en cuenta que la determinacin del sistema de contratacin y
de modalidad de ejecucin contractual es un aspecto que debe ser considerado por la
Entidad desde la determinacin de los requerimientos tcnicos mnimos, ya que la eleccin
depender en gran medida de las necesidades de la Entidad.
Por lo expuesto, toda vez que es competencia y responsabilidad de la Entidad la
determinacin del sistema de contratacin y de la modalidad de ejecucin contractual, este
Organismo Supervisor ha decidido NO ACOGER la presente Observacin.
Sin perjuicio de lo anterior, con ocasin de la integracin de las Bases, en atencin al Principio
de Transparencia y, considerando la naturaleza del objeto de convocatoria, dado los
componentes que lo conforman (Expediente Tcnico + Ejecucin de obra + Mantenimiento
Rutinario y Peridico), deber publicarse un informe tcnico legal que sustente la decisin
de convocar el proceso bajo la modalidad de ejecucin de contractual y el sistema de
contratacin establecidos, para lo cual deber tener en cuenta que al ser un proceso bajo
suma alzada todas las cantidades, magnitudes y calidades de la prestacin deben encontrarse
totalmente definidas, caso contrario se habra incurrido en un vicio de nulidad del proceso.

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