Mitschrift REP Buergerliches Recht Juni

Brgerliches Recht
Mitschrift REP
Aspck/Karner/Kehrer/Kogler/Liedermann/Mair/
Perner/Reidinger/Riss/Rosenmayr/Rubin/Rudolf/
Vonkilch
Junitermin 2009
Autor: Alexander Taubenkorb

Version 1 vom 23.06.2009
Mitschrift REP Brgerliches Recht1

Junitermin 2009
Perner/Reidinger/Riss/Rosenmayr/Rubin/Rudolf/Vonkilch
Vorwort
Ich habe diese Mitschrift nach bestem Gewissen zusammengestellt. Dies kann Fehler
jedoch leider nicht vollstndig ausschlieen. Falls dir daher Fehler auffallen oder du
Verbesserungsvorschlge hast, zgere bitte nicht mir diese unter meiner E-Mail
a0609321@unet.univie.ac.at mitzuteilen.
Paragraphen ohne Bezeichnung eines bestimmten Gesetzes beziehen sich immer auf das
ABGB.
Ein Fragezeichen bedeutet, dass ich an dieser Stelle nicht alles verstanden habe und die
Aussage insofern unsicher ist.
Dieses Dokument ist unter der Creative Commons Lizenz AttributionNonCommercial-ShareAlike 2.0 Austria lizenziert, verfgbar unter
http://creativecommons.org/licenses/by-nc-sa/2.0/at/.
Alexander Taubenkorb
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Junitermin 2009
Inhaltsverzeichnis
Vorwort...................................................................................................................................2
Inhaltsverzeichnis...................................................................................................................3
Abkrzungsverzeichnis..........................................................................................................7
1. Allgemeiner Teil................................................................................................................9
1.1. Methodenlehre............................................................................................................9
1.1.1. Aufbau des Rechtssatzes....................................................................................9
1.1.2. Auslegung im engeren Sinn..............................................................................10
1.1.3. Ergnzende Rechtsfortbildung..........................................................................12
1.2. Vertragsrecht............................................................................................................14
1.2.1. Vertragsrechtslehre...........................................................................................14
1.2.2. Willenserklrung................................................................................................15
1.2.2.1. Tatbestand der Willenserklrung................................................................15
1.2.2.2. Mngel im inneren Tatbestand...................................................................16
1.2.2.3. Auslegung von Willenserklrungen............................................................17
1.2.3. Vertragsschluss.................................................................................................18
1.2.4. Fehlerhafte Willenserklrungen........................................................................20
1.2.4.1. Irrtum ( 871).............................................................................................20
1.2.4.2. List und Drohung ( 870)...........................................................................22
1.2.4.3. Wegfall der Geschftsgrundlage................................................................23
1.2.4.4. Anfngliche Unmglichkeit.........................................................................24
1.2.4.5. Gesetz- und Sittenwidrigkeit......................................................................25
1.2.4.6. Formmngel...............................................................................................26
1.3. Rechtsfhigkeit.........................................................................................................27
1.4. Handlungsfhigkeit...................................................................................................28
1.4.1. Geschftsfhigkeit.............................................................................................28
1.4.2. Deliktsfhigkeit..................................................................................................30
1.5. Stellvertretung...........................................................................................................30
1.5.1. Voraussetzungen...............................................................................................30
1.5.2. Handeln unter fremden Namen.........................................................................31
1.5.3. Gesetzliche Vertretungsbefugnis......................................................................31
1.5.4. Rechtsgeschftliche Vertretung........................................................................32
1.5.5. Fristen und Verjhrung......................................................................................35
1.5.5.1. Frist............................................................................................................35
1.5.5.2. Verjhrung..................................................................................................35
2. Schuldrecht: Allgemeiner Teil.......................................................................................38
2.1. Relativitt des Schuldrechts.....................................................................................38
2.2. Einteilung der Rechtsgeschfte................................................................................39
2.2.1. Dauerschuldverhltnis.......................................................................................40
2.2.2. Diverse Einteilungen.........................................................................................40
2.2.3. Versendungskauf...............................................................................................41
2.3. Leistungsstrungen..................................................................................................43
2.3.1. Verjhrung.........................................................................................................43
2.3.2. Verzug...............................................................................................................44
2.3.3. Gewhrleistung..................................................................................................47
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2.3.4. Laesio Enormis..................................................................................................51

2.3.5. Sicherungseinreden..........................................................................................52
2.4. Zession.....................................................................................................................54
2.5. Brgschaft.................................................................................................................57
2.6. Sonstige Schuldverhltnisse....................................................................................57
3. Sachenrecht....................................................................................................................59
3.1. Pfandrecht.................................................................................................................59
3.1.1. Afterpfandrecht..................................................................................................59
3.1.2. Gutglubiger Pfandrechtserwerb......................................................................59
3.1.3. bertragung des Pfandrechts...........................................................................60
3.1.4. Verhltnis Pfandglubiger Pfandschuldner..................................................61
3.1.5. Verwertung........................................................................................................61
3.1.6. Schutz und Erlschen des Pfandrechts............................................................63
3.2. Sonstige dingliche Sicherungsrechte.......................................................................63
3.2.1. Zurckbehaltungsrecht......................................................................................63
3.2.2. Sicherungseigentum..........................................................................................64
3.2.3. Sicherungsabtretung.........................................................................................64
3.2.4. Eigentumsvorbehalt...........................................................................................64
3.3. Dienstbarkeiten.........................................................................................................66
3.3.1. Persnliche Dienstbarkeiten..............................................................................67
3.3.2. Begrndung.......................................................................................................67
3.3.3. Schutz und Erlschen.......................................................................................67
4. Schuldrecht: Schadenersatzrecht................................................................................68
4.1. Schaden....................................................................................................................68
4.1.1. Begriffe..............................................................................................................68
4.1.1.1. Realer Schaden/Rechnerischer Schaden..................................................68
4.1.1.2. Vermgensschaden/Ideeller Schaden.......................................................68
4.1.1.3. Schockschaden/Trauerschaden................................................................69
4.1.1.4. Absolut geschtztes Rechtsgut/bloer Vermgensschaden.....................69
4.1.1.5. Positiver Schaden/Entgangener Gewinn...................................................70
4.1.1.6. Wrongful Birth, Wrongful Conception.........................................................70
4.1.2. Schadensberechnung.......................................................................................71
4.2. Kausalitt..................................................................................................................72
4.2.1. Mehrere Schdiger............................................................................................73
4.3. Rechtswidrigkeit........................................................................................................77
4.3.1. Verschuldenshaftung.........................................................................................77
4.3.1.1. Rechtfertigungsgrnde...............................................................................79
4.4. Verschulden..............................................................................................................81
4.5. Art und Umfang des Schadenersatzes:....................................................................84
4.5.1. Mitverschulden..................................................................................................86
4.5.2. Vorteilsausgleich und Drittschaden...................................................................88
4.6. Produkthaftung.........................................................................................................88
4.7. Beweislastverteilung.................................................................................................90
4.8. Regress.....................................................................................................................90
4.9. Sondertatbestnde...................................................................................................91
4.10. Gefhrdungshaftung...............................................................................................91
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4.10.1. Allgemeines.....................................................................................................91
4.10.2. Eisenbahn- und Kraftfahrzeughaftpflichtgesetz (EKHG)................................92
5. Schuldrecht: Vertragsverhltnisse..............................................................................93
5.1. Abgrenzungen zwischen den Vertragstypen............................................................93
5.2. Kaufvertrag...............................................................................................................94
5.2.1. Kaufrechtliche Nebenvereinbarungen...............................................................96
5.2.2. Abzahlungsgeschft..........................................................................................97
5.2.3. Drittfinanzierter Kauf..........................................................................................98
5.2.4. Spezifikationskauf...........................................................................................100
5.3. Werkvertrag............................................................................................................100
5.4. Schenkungsvertrag.................................................................................................103
5.5. Auftrag.....................................................................................................................104
5.6. Fernabsatz..............................................................................................................104
5.7. Verwahrungsvertrag................................................................................................106
5.8. Reiseveranstaltungsvertrag....................................................................................106
5.9. Verbraucherschutzrecht..........................................................................................106
5.9.1. Anwendungsbereich........................................................................................106
5.9.2. Rcktrittsrechte................................................................................................107
5.9.2.1. Gemeinsame Bestimmungen...................................................................107
5.9.2.2. Rckabwicklung.......................................................................................107
5.9.3. Unzulssige Vertragsbestandteile...................................................................108
5.9.4. Gewhrleistungsrecht......................................................................................108
5.9.5. Terminsverlust.................................................................................................108
5.9.6. Verbraucherkredite..........................................................................................109
6. UN-Kaufrecht (UNK).....................................................................................................110
6.1. Allgemeines.............................................................................................................110
6.2. Anwendungsbereich................................................................................................110
6.2.1. Nichtanwendung des UNK..............................................................................112
6.3. Vertragsabschluss...................................................................................................113
6.3.1. Verpflichtungen aus dem Kaufvertrag.............................................................114
6.3.2. Gewhrleistung................................................................................................114
6.3.3. Untersuchungs- und Rgeobliegenheit...........................................................115
6.4. Leistungsstrungsrecht...........................................................................................116
7. Schuldrecht: Bereicherungsrecht..............................................................................119
7.1. Leistungskondiktionen............................................................................................119
7.1.1. Begriff der Leistung..........................................................................................119
7.1.2. Die einzelnen Kondiktionen.............................................................................120
7.1.2.1. 1431 condictio indebiti..........................................................................120
7.1.2.2. 877 condictio sine causa.......................................................................121
7.1.2.3. 1435 condictio causa finita....................................................................121
7.1.2.4. 1435 analog condictio causa data causa non secuta...........................121
7.1.2.5. Kondiktionen bei Unmglichkeit und Unerlaubtheit.................................122
7.1.3. Rckabwicklung im Dreiecksverhltnis...........................................................123
7.1.3.1. Anweisung................................................................................................123
7.1.3.2. Vertrag zugunsten Dritter ( 881)............................................................125
7.1.3.3. Brgschaft und Garantie..........................................................................125
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7.1.3.4. Zession.....................................................................................................126
7.1.3.5. Leistung an den Scheinvertreter..............................................................126
7.2. Bereicherung in sonstiger Weise............................................................................126
7.2.1. Verwendungsanspruch ( 1041).....................................................................127
7.2.2. Aufwand fr einen Anderen ( 1042)...............................................................128
7.2.2.1. Tatbestand und Ausschlussgrnde..........................................................128
7.2.2.2. Voreilige Selbstverbesserung..................................................................129
7.3. Inhalt des Anspruches............................................................................................130
8. Mietrecht.......................................................................................................................132
8.1. Geschichte..............................................................................................................132
8.2. Anwendungsbereich...............................................................................................133
8.2.1. Geltungsbereich ( 1 Abs 1)............................................................................133
8.2.2. Vollausnahmen ( 1 Abs 2).............................................................................134
8.2.3. Teilausnahme ( 1 Abs 4, 5)............................................................................134
8.3. Haupt- und Untermieter..........................................................................................135
8.4. Erhaltung des Bestandobjektes..............................................................................135
8.5. Umfang von Vernderungen ( 8,9,10)................................................................136
8.6. nderungen auf Mieterseite ( 12).........................................................................137
8.7. Kndigungsschutz..................................................................................................138
9. Familienrecht................................................................................................................139
9.1. Verlbnis.................................................................................................................139
9.2. Nichteheliche Lebensgemeinschaft........................................................................140
9.3. Ehe..........................................................................................................................141
9.3.1. Der Ehevertrag................................................................................................142
9.3.1.1. Ehefhigkeit.............................................................................................142
9.3.1.2. Formvorschriften......................................................................................143
9.3.1.3. Eheverbote im engeren Sinn...................................................................143
9.3.2. Die mangelhafte Ehe.......................................................................................144
9.3.2.1. Schlichte Eheverbote...............................................................................144
9.3.2.2. Nichtehe...................................................................................................144
9.3.2.3. Nichtige Ehe.............................................................................................144
9.3.2.4. Aufhebung................................................................................................146
9.3.3. Rechte und Pflichten aus der Ehe...................................................................147
9.3.3.1. Ehename..................................................................................................148
9.3.3.2. Ehelicher Unterhalt...................................................................................149
9.3.3.3. Gemeinsames Wohnen............................................................................151
9.3.3.4. Erhaltung der Wohnmglichkeit...............................................................151
9.3.3.5. Mitwirkung im Erwerb...............................................................................151
9.3.3.6. Schlsselgewalt.......................................................................................152
9.3.3.7. Ehegterrecht...........................................................................................152
9.4. Ehescheidung.........................................................................................................153
9.4.1. Ehescheidung aus Verschulden......................................................................154
9.4.2. 50-52 Krankheiten......................................................................................155
10. Internationales Privatrecht (IPR)..............................................................................156
10.1. Schuldvertragsrecht: EV....................................................................................156
10.1.1. Zur Rechtswahl und wenn keine Art. 4 EV:................................................157
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10.1.2. Zur Form gem. Art. 9 EV:............................................................................160

10.1.3. Verbrauchervertrge Art. 5 EV, 13a KSchG............................................161
10.1.4. 13a KSchG.................................................................................................162
10.2. Sachenrecht..........................................................................................................163
10.3. Deliktsrecht...........................................................................................................164
11. Erbrecht.......................................................................................................................165
11.1. Allgemeines...........................................................................................................165
11.1.1. Zsuren des Erbschaftserwerbs....................................................................165
11.1.2. Flle...............................................................................................................167
11.2. Gesetzliches Erbrecht...........................................................................................172
11.2.1. Gesetzliches Erbrecht zwischen Verwandten...............................................172
11.2.2. Gesetzliches Erbrecht des Ehegatten...........................................................173
11.2.3. Gesetzliches Erbrecht der Legatare..............................................................175
11.3. Rechtsgeschfte von Todes wegen......................................................................175
11.3.1. Abgrenzung Schuldrecht Erbrecht............................................................175
11.3.2. Willensmngel...............................................................................................177
11.3.3. Formvorschriften............................................................................................178
11.3.4. Widerruf und Aufhebung................................................................................179
11.4. Pflichtteilsrecht......................................................................................................181
11.5. Anrechnung von Zuwendungen und Schenkungen..............................................186
11.5.1. Anrechnung auf den Erbteil...........................................................................186
11.5.2. Nachlasspflichtteil..........................................................................................187
11.5.3. Schenkungsanrechnung................................................................................187
Abkrzungsverzeichnis
aA
Abs
aE
aF
AG
AGB
AHG
Anm
arg
Art
ASVG
betr
BGBl
BGH
BPrs
anderer Ansicht
Absatz
am Ende
alte Fassung
Aktiengesellschaft
Allgemeine
Geschftsbedingungen
Amtshaftungsgesetz
Anmerkung
argumento
Artikel
Allgemeines Sozialversicherungs
gesetz
betreffend
Bundesgesetzblatt
(deutscher) Bundesgerichtshof
Bundesprsident
BR
BReg
Bsp
bzw
ca
cic
csqn
D
dh
DHG
DNHG
DV
EB
ECG
EG
EGMR
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Bundesrat
Bundesregierung
Beispiel
beziehungsweise
circa
culpa in contrahendo
conditio sine qua non
Dokument
das heit
Dienstnehmerhaftpflichtgesetz
Dienstnehmerhaftpflichtgesetz
Deckungsverhltnis
Erluternde Bemerkungen
E-Commerce Gesetz
Europische Gemeinschaft
Europischer Gerichtshof fr
Menschenrechte

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EGV
EheG
EKHG
EO
etc
EU
EuGH
EV
EV
FN
G
GBG
GesbR
GewO
GmbH
hA
HaRG
hM
idF
idR
idZ
ieS
IGH
insb
IO
IPRG
iSd
iVm
iwS
iZw
Jud
KO
KSchG
Europischer Gemeinschaftsvertrag
Ehegesetz
Eisenbahn- und
Kraftfahrzeughaftpflichtgesetz
Exekutionsordnung
et cetera
Europische Union
Europischer Gerichtshof
Einlsungsverhltnis
Europisches Schuldvertrags
bereinkommen
Funote
Gesetz
Grundbuchsgesetz
Gesellschaft brgerlichen
Rechts
Gewerbeordnung
Gesellschaft mit beschrnkter
Haftung
herrschende Ansicht
Handelsrechtsnderungs
gesetz
herrschende Meinung
in der Fassung
in der Regel
in diesem Zusammenhang
im engeren Sinn
Internationaler Gerichtshof
insbesondere
Internationale Organisation
Internationales Privatrechts
gesetz
im Sinne des/der
in Verbindung mit
im weiteren Sinn
im Zweifel
Judikatur
Konkursordnung
Konsumentenschutzgesetz
lit
MRG
NO
NotAktG
NR
NWG
OGH
PHG
RL
Rs
Rsp
RV
sog
SPG
StGB
StGB
stRsp
StVO
StVO
TEG
TNG
ua
UGB
UNK
usw
uU
UVS
VersVG
VfGH
VGR
VStG
VV
VwGH
WEG
Z
zB
ZMR
ZPO
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litera
Mietrechtsgesetz
Notariatsordnung
Notariatsaktsgesetz
Nationalrat
Notewegegesetz
Oberster Gerichtshof
Produkthaftungsgesetz
Richtlinie
Rechtssache
Rechtsprechung
Regierungsvorlage
so genannt
Sicherheitspolizeigesetz
Strafgesetzbuch
Strafgesetzbuch
stndige Rechtsprechung
Straenverkehrsordnung
Straenverkehrsordnung
Todeserklrungsgesetz
Teilzeitnutzungsgesetz
unter anderem
Unternehmensgesetzbuch
UN-Kaufrecht
und so weiter
unter Umstnden
Unabhngiger Verwaltungs
senat
Versicherungsvertragsgesetz
Verfassungsgerichtshof
Vlkergewohnheitsrecht
Verwaltungsstrafgesetz
Valutaverhltnis
Verwaltungsgerichtshof
Wohungseigentumsgesetz
Ziffer
zum Beispiel
Zentrales Melderegister
Zivilprozessordnung

Junitermin 2009
Liedermann: Montag: 27. April 2009
1. Allgemeiner Teil
1.1. Methodenlehre
1.1.1. Aufbau des Rechtssatzes
Ein Rechtssatz hat zwei Elemente: Tatbestand und Rechtsfolge. Im Strafrecht hat man
zB 75 StGB: Wer einen anderen ttet (Tatbestand), ist mit 10-20 Jahren Freiheitsstrafe
zu bestrafen. (Rechtsfolge). Fr den Schadenersatz ( 1295) ist dies nicht mehr so eindeutig. Daraus muss man Schaden, Kausalitt und Verschulden herauslesen. Im Tatbestand
selber hat man daher schon das Fallprfungsschema.
Im Zivilrecht sind die Normen interessant, die eine Rechtsmacht, dh ein subjektives
Recht, geben. Gem 1061 ist der Verkufer schuldig dem Kufer die Sache zu bergeben.
Der Kufer hat daher ein subjektives Recht (Anspruch) auf Herausgabe der Sache. Andere
subjektive Rechte sind Gestaltungsrechte, mit denen man die Rechtslage beeinflussen
kann (zB Vertrag zerstren) oder Herrschaftsrechte wie das Eigentum. Man hat Eigentum
an der Sache und kann es mit Ansprchen verteidigen. Die wichtigsten sind jedoch die Ansprche. Nach 93 StVO sind Gehsteige zB sauber zu halten. Man knnte daraus ableiten,
dass man einen Anspruch hat, dass der Nachbar den Schnee wegrumen muss. Es gibt jedoch nur Verwaltungsstrafen. Es gibt bei einem Unfall jedoch nach 1319a einen Schadenersatz. Fr die Auslegung des ordnungsgemen Zustands ist aber die StVO erforderlich.
In 922 Abs 1 haftet unter bestimmten Voraussetzungen der Verkufer. Die Voraussetzungen sind noch nicht konkret genug fr einen Anspruch. Die konkreten Rechtsfolgen finden sich in 932. Er dient fr die Auslegung des Mangels in 932. Weitere Bausteine bentigt man fr die Entgeltlichkeit, bergabe ( 924), Verjhrung ( 933) (Mngelrge
377 UGB). Preisminderung und Wandlung in 932 sind Gestaltungsrechte, Verbesserung und Austausch sind Ansprche. Man kann direkt darauf klagen. Es bringt nichts darauf zu klagen, dass der Vertrag aufgehoben wird. Das ist aber egal. Es geht darum, dass
Geld zurckzubekommen. Dafr bentigt man die Aufhebung des Vertrages. Man klagt daher auf Rckzahlung des Geldes und bentigt dafr die Aufhebung des Vertrages. Es gibt
daher keinen Anspruch auf Wandlung, da man es nicht einklagen kann.
Wie findet man eine Anspruchsgrundlage? Anna kauft eine Stereoanlage und bezahlt sie,
bekommt sie aber nicht. Anna will die Stereoanlage haben. Es stellt sich nur die Frage
warum. Man geht nach folgenden Fallprfungsschema1 vor:
1. Vertrag
2. Primre vertragliche Ansprche
3. Vertraglicher Schadenersatz
4. Geschftsfhrung ohne Auftrag
5. Dingliche Rechte
6. Gesetzliche Schuldverhltnisse
7. Sonstige Ansprche
1 Perner/Spitzer, Brgerliches Recht1, 628
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Junitermin 2009
Man findet hier etwas in den primren vertraglichen Ansprchen: 1061.

Bsp: Anton kauft einen neuen Pullover. Er bemerkt spter, dass der Pullover ein Loch
hat. Gem 932 wird darauf gehaftet, dass die Sache die bedungenen Eigenschaften hat.
Der Pullover hat ein Loch ist keine Subsumption, sondern nur eine Wiedergabe des
Sachverhalts. Der Verkufer haftet fr die bedungenen Eigenschaften ist nur der Tatbestand. Der Pullover ist mangelhaft ist das Ergebnis. Man knnte in etwa so sumsumieren: Frei von Lchern zu sein ist eine gewhnlich vorausgesetzte Eigenschaft von Pullovern. Weil der Pullover diese Eigenschaften nicht hat, liegt ein Mangel vor. Man msste
weiter prfen ob nach der bergabe geleistet wurde, etc.
1.1.2. Auslegung im engeren Sinn

Die Auslegung fragt nur ob ein konkreter Lebenssachverhalt unter einen Tatbestand fllt.
Die Wortinterpretation beschftigt sich mit den Begriffen, dh ob der Tatbestand den
Sachverhalt begrifflich erfasst. Es gibt drei Bereiche: Kern (sicher), Hof (vielleicht), Auenbereich (sicher nicht).
Bsp: Gewhnlich vorausgesetzte Eigenschaften eines Pullovers: ohne Lcher
(Kern), kugelsicher (Auenbereich), maschinenwaschbar (Hof).
Kinder gem 762: Shne und Tchter (Kern), Geschwister (Auenbereich), Kindeskinder, Adoptivkinder (Hof).
Grundstzlich sind Gesetze fr die Bevlkerung geschrieben. Daher ist auch der allgemeine
Sprachgebrauch beachtlich. Spezielle Gesetze wie zB Jagdgregeln knnen einen speziellen
Wortschatz haben. Das ABGB ist 1811 entstanden, dh die Begriffe sind teilweise alt (zB
1247: zum Putze).
Wenn man aus der Wortinterpretation nichts herauslesen kann, kommt man zur systematischen Interpretation. Man unterscheidet grundstzlich ffentliches Recht und
Privatrecht. Die herrschende Ansicht unterscheidet nach der Subjektstheorie (Hoheitsgewalt). Das Privatrecht unterfllt in das allgemeine Privatrecht und das Sonderprivatrecht
(speziellere Regelungen). Man kann zB den Schadenersatz im Unternehmensrecht durch
das allgemeine Privatrecht ergnzen. Im ABGB findet sich nicht das Pandektensystem, da
es vor diesem System geschrieben wurde. Es gibt auch zahlreiche Nebenregeln. Die Regeln
sollen so interpretiert werden, dass sie selbst oder andere nicht berflssig werden.
Bsp: 879 Abs 2 Z4 (Wucher) verlangt ein auffallendes Missverhltnis. Es stellt sich
die Frage, wie gro dies ist. Nach der Wortinterpretation hat man bei 50% den Kern, bei
5% den Auenbereich. Fraglich ist zB 70%. 934 regelt die laesio enormis (Verkrzung
ber die Hlfte). Man stellt eine Hypothese auf: Ein auffallendes Missverhltnis besteht
bei 50%. Es bedarf aber auch eines Leichtsinns, Zwangslage, oder hnliches. Die laesio
enormis fordert dies nicht und wre leichter geltend zu machen. Daher besteht ein auffallendes Missverhltnis auch schon vorher. Die gehuften Voraussetzungen ermglichen
ein geringeres Missverhltnis.
Wenn sich die Probleme nicht lsen lassen, kommt es zur Normenkollision.
Lassen sich die Rechtsfolgen vereinbaren passt es. Man kommt zu einer alternativen oder kumulativen Anwendung.
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Widersprechen sich die Rechtsfolgen muss man schauen, welche Rechtsnorm vorgeht:
Konsumption
lex spezialis
lex posterior
AB
Lex Specialis: Eine Norm A hat einen Anwendungsbereich. Norm B befindet sich
als kleinerer Kreis komplett im Kreis A. Die Norm B ist daher spezieller.
Bsp: Zinsen sind gem 1000 4%. Nach 352 UGB sind es 8 Prozentpunkte ber Basiszinssatz. Die Rechtsfolgen widersprechen sich (4%, 8 Prozentpunkte ber Basiszinssatz).
Die UGB-Vorschrift ist spezieller, da alle Flle auch dem UGB fallen, aber nicht umgekehrt. Diese Subsidiaritt ist sogar normiert, da 1000 ABGB anderen Normen den Vorrang explizit einrumt.
A
Lex Posterior: Bei zwei deckungsgleichen Normen geht dies nicht. Man schaut
B
dann darauf, welche Norm jnger ist. Die neuere Norm derogiert der lteren
Norm.
943 normiert die Schenkungen ohne tatschliche bergabe. 1 NotAktG Abs lit d
enthlt die Schenkungsvertrge ohne wirkliche bergabe. Die Spezialitt hilft aufgrund
des gleichen Anwendungsbereiches nicht mehr weiter. Man kommt daher zur lex posterior-Regelung. Das NotAktG geht vor, da es jnger ist (Man schaut auf die Datumsangabe
unter den Paragraphen).
Wenn sich die Rechtsfolgen ergnzen gibt es einen Fall der Anspruchshufung.
Bsp: Ein Dieb stiehlt ein Auto. Man kann das Auto herausverlangen ( 366), Schadenersatz fr die Beschdigung ( 1293 ff), ein Bentzungsentgelt ( 1041), uU auch Unterlassung (bei Wiederholung: 523) verlangen. Wenn das Auto zerstrt wird, kann man
auf Wertersatz gem 1293 ff
Bei der historischen Interpretation schaut man darauf, was sicher der Gesetzgeber dabei gedacht hat. Daher wird sie auch subjektive Interpretation genannt. Man schaut sich
dazu die Materialien, stenographische Protokolle, Regierungsvorlagen (RV), Ausschussprotokolle, etc an.
Bsp: Viktor kauft von einem EDV-Hndler ein Auto, dass in Wahrheit einem anderen
gehrt. Es stellt sich die Frage, was in 367 der gewhnliche Betrieb seines Unternehmens ist. Man msste dazu ins BGBl schauen (steht im Kodex darunter). Man findet
dann in der RV etwas dazu. Es wird auf den gewhnlichen Betrieb (Unternehmereigenschaft) abgestellt. Frher wurde auf die Gewerbeberechtigung abgestellt.
Bei der (objektiven) teleologischen Interpretation schaut man nicht auf die Materialien sondern versucht selber einen Sinn zu finden.
Bsp: Brgschaftserklrungen mssen gem 1346 Abs 2 schriftlich abgegeben wird.
Bertram mchte brgen und faxt seine Brgschaftserklrung an den Kreditgeber.
Schriftlichkeit knnte vor bereilung schtzen, aber auch einen Beweiszweck haben. Fr
die Warnung ist es egal, ob gefaxt wird oder nicht. Ein Fax knnte man aber leichter flschen, da die Darstellung nicht so genau ist. Vertreten wird beides. Der Hauptzweck
(Warnung) ist daher erfllt.
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Eine Sonderform ist die richtlinienkonforme Interpretation. Eine RL wird von der
EG erlassen und muss in das nationale Recht umgesetzt werden. Nachdem die nationale
Vorschrift auf die RL zurckgeht muss sie im Einklang mit dieser interpretiert werden.
Bsp: Agathe verteilt ihren Apfelkuchen auf dem Jahrmarkt. Es kommt zu Magenschmerzen eines Kunden. Kommt es zu einer Haftung nach dem PHG? Nach dem PHG
haftet ein Unternehmer unter gewissen Umstnden. 1 KSchG definiert den Unternehmer. Die RL nimmt hat jedoch andere Tatbestandsmerkmale (weder Herstellung zum
Verkauf oder Vertrieb mit wirtschaftlichem Zweck, noch Vertrieb oder Herstellung im
Rahmen einer beruflichen Ttigkeit). Nach dem KSchG ist es nicht auf Dauer angelegt
und folglich Agathe kein Unternehmer. Nach der RL erfolgt die Herstellung nicht zum
Verkauf. Sie ist daher Unternehmerin iSd RL und haftet somit, da richtlinienkonform
ausgelegt werden muss.
1.1.3. Ergnzende Rechtsfortbildung

Die Grenze war bisher der uerst mgliche Wortsinn. Die ergnzende Rechtsfortbildung
fllt unter keinen Umstnden unter den Normtext. Die Brcke schlgt die Analogie. Das
Spiegelbild ist die teleologische Reduktion. Man berschreitet daher den Wortsinn, muss
dies aber erklren.
Bsp: Karola mchte eine Sicherheit fr ihren Kredit geben, ihr Auto aber nicht verpfnden. Es findet daher eine Sicherheitsbereignung statt. 451 spricht nur vom Pfandrecht. Eigentum gehrt sicher nicht mehr zum Pfandrecht, wodurch man nicht mit Auslegung weiterkommt. Beim Pfandrecht hat man Schulden, die dinglich besichert werden,
bei der Sicherheitsbereignung auch. Beim Pfandrecht soll das Vermgen nicht grer
erscheinen als es ist, genauso beim Sicherungseigentum. Es besteht daher Umgehungsgefahr, wenn man die Regelungen nicht auf das Sicherheitseigentum anwendet. Der Gesetzgeber htte diese Situation daher auch mitgeregelt. Durch die uerst hnliche Situation besteht eine Umgehungsgefahr. Es liegt eine Lcke vor, die nicht geplant war. Deswegen kann man die Vorschriften des 451 analog auf die Sicherungsbereignung anwenden.
Es besteht bei diesem Fall eine hnlichkeit. Verstrkt wird es beim Grenschluss.
Bsp: Ein Garantievertrag ist ca so wie eine Brgschaft. Die Garantie ist jedoch abstrakt. Die Garantie ist daher gefhrlicher als die Brgschaft. Wenn sogar wenn die weniger schlimmere Brgschaft schriftlich sein muss, dann aber auch die Garantie, welche
viel gefhrlicher ist. Die Schriftlichkeitserfordernisse der Brgschaft sind daher analog
auf die Garantie anzuwenden.
Genauso wie es im Gesetz Lcken gibt, gibt es auch bewusst ausgelassene Stellen (argumentum e contrario).
Bsp: 762 Noterben sind Kinder, Eltern und Ehegatten. Man knnte die Regelung
analog auf Geschwister anwenden. Der Gesetzgeber hat die Geschwister bewusst ausgelassen. Die Abgrenzung ist mit unter schwierig.
Die teleologische Reduktion ist wie die Analogie, nur in die andere Richtung. Die
Lcke, welche man bei der teleologischen Reduktion fllt, ist die Ausnahme die fehlt.
Bsp: Konrad kauft eine antike Kommode, welche kaputt ist. Der Verkufer bietet an,
sie zu reparieren. Konrad zerstrt sie jedoch in der Zwischenzeit. 932 Abs 2 normiert,
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dass wenn die primren Gewhrleistungsbehelfe (Austausch, Verbesserung) nicht mglich sind, man zu den sekundren Gewhrleistungsbehelfen kommt. Konrad will daher
wandeln. Der Zweck der Vorschrift ist, dem Unternehmer eine zweite Chance zu geben.
Man knnte durch eigenes Unmglichmachen auf die zweite Stufe gelangen. Es liegt daher eine Lcke vor, da eine Einschrnkung fehlt.
Wenn keine Analogie oder teleologische Reduktion mehr mglich ist, kommt man zu den
natrlichen (allgemeinen) Rechtsgrundstzen.
Bsp: Anton will bei der Billig-AG einkaufen und stolpert dabei ber eine Kiste, die im
Weg steht und bricht sich das Bein. Die Kiste hat der sonst sorgfltige Angestellte hat sie
im Weg stehen lassen. 1313a verlangt fr die Gehilfenzurechnung eine Leistungsverbindung. Zwischen Anton und der Billig-AG gibt es noch keine Verbindung, da Anton noch
nicht eingekauft hat. 874 besagt, dass bei List und Furcht Genugtuung geleistet werden
muss. Gem 878 muss bei Kenntnis der Unmglichkeit das Vertrauen ersetzt werden.
Gem 866 aF musste bei unterlassener Aufklrung Genugtuung geleistet werden. Das
System geht daher in Richtung von Sorgfalts- und Warnpflichten. Aus diesen Bausteinen
bildet man das System der vorvertraglichen Schutz- und Sorgfaltspflichten (culpa in
contrahendo). 1019 ist erst 2007 gekommen. Dadurch knnte man auch nicht nur
eine Gesamt- sondern auch eine Rechtsanalogie durchfhren. Bei der Diplomprfung
schreibt man dann einfach aus cic.
Unter Generalklauseln kann fasst alles fallen (zB gute Sitten). Man befindet sich daher
technisch im Begriffshof. Man muss jedoch nicht nur die Wortinterpretation anwenden.
Bsp: Wucher wird auch auf Angehrigenbrgschaften angewandt. Der Bankbeamte
bt Druck auf den Gatten auf. Ein auffallendes Missverhltnis liegt in der Leistungsfhigkeit im Verhltnis zur Verpflichtung. Die Angehrigenbrgschaft ist daher gem 879
sittenwidrig. Man verwendet dabei die Analogie als Mittel.
Ein Wertungswandel besteht, wenn sich die Umgebungssituation gendert hat.
Bsp: Manfred und Frieda wollen eine einvernehmliche Scheidung. Kurz nach dem
Antrag verstirbt Frida. Das Erbrecht gibt es nur bei aufrechter Ehe. Gem 759 Abs 2 besteht kein Erbrecht, soweit Klage erhoben wird und der Ehegatte als schuldig anzusehen
gewesen wre. Im Urgestein des ABGB war eine Scheidung nicht mglich (nur Trennung
von Tisch und Bett). Als Strafe fr den schuldig Geschiedenen wurde das Erbrecht weggenommen. Abs 2 besagt, dass die Folgen auch schon bei Klagseinbringung eintreten.
Hier ist durch das neue EheG zu einem Wertungswandel gekommen. 879 war als Strafe
gedacht. Die Strafe ist nicht mehr relevant, weil jeder geschiedene Ehegatte das Erbrecht
verliert. Abs 2 war fr die Vorverlegung der Strafe. Obwohl der Wortlaut e contrario eine
einvernehmliche Scheidung nicht umfassen wrde wendet man es auch auf einvernehmliche Scheidungen an. Abs 2 dient nur der Vorverlegung und nicht der Strafe.
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Kehrer: Dienstag: 28. April 2009
1.2. Vertragsrecht
Ein Rechtsgeschft liegt vor, wenn eine Willenserklrung fr sich alleine oder mit anderen Tatbestandsmerkmalen Rechtsfolgen auslst.
1.2.1. Vertragsrechtslehre
Das praktisch wichtigste Rechtsgeschft ist der Vertrag. Beim Vertrag gibt es zwei oder
mehrere Parteien, die sich zu einem Tun oder Unterlassen verpflichtet. Jeder Vertrag ist
daher notwendigerweise ein Rechtsgeschft, aber nicht umgekehrt.
Man unterscheidet zwischen einseitigen und mehrseitigen Rechtsgeschften. Weiters
zwischen Verpflichtungsgeschft (auf Zuknftiges gerichtet) und Verfgungsgeschft (wirkt hier und jetzt).
Ein Verpflichtungsgeschft ist kausal, wenn es einen wirtschaftlichen Zweck gibt, der es
rechtfertigt. Ein Verfgungsgeschft ist kausal, wenn ein Titel vorliegt.
Der Vertrag ist der Motor der Wirtschaft. Zwei Parteien schaffen dabei eine individuelle
Rechtsquelle. Das Rechtsetzungsmonopol soll grundstzlich beim Gesetzgeber liegen. Aufgrund der Wichtigkeit fr die Wirtschaft gibt er jedoch einen Teil aus der Hand. Der Gesetzgeber regelt nur die Grundprinzipien des Vertragsrechts (pacta sunt servanda,
Privatautonomie, Vertrauensschutz, quivalenz):
1. Pacta sunt servanda bedeutet Vertragstreue. Ein einmal wirksamer Vertrag muss
auch erfllt werden. Eine Aufweichung findet sich im Konsumentenschutzrecht mit
dem freien Rcktrittsrecht.
2. Privatautonomie: Das ABGB wurde 1811 erlassen, wo das Naturrecht herrschte.
Die Privatautonomie hat viele Facetten: Vertragsfreiheit, Testierfreiheit, Versammlungsfreiheit. Die Vertragsfreiheit wird unterteilt in Abschlussfreiheit, Formfreiheit
und Inhaltsfreiheit.
1. Abschlussfreiheit bedeutet, dass man selbst entscheiden kann wann man mit
wem Geschfte macht. Einschrnkungen gibt es zB fr die Eisenbahn, Casinos.
Es gibt hier einen speziellen Kontrahierungszwang. Daneben gibt es durch die
Rsp einen allgemeinen Kontrahierungszwang, die Monopolisten trifft: Monopolisten mssen mit jedermann zu den blichen Konditionen kontrahieren,
wenn der Vertragspartner auf die Leistung angewiesen ist und es keinen sachlichen Grund gibt die Leistung zu verweigern. Es gibt dabei vier Tatbestandsmerkmale. Beispiele sind eine einzige Buslinie, Sportgroveranstalter.
2. Die Inhaltsfreiheit besagt, dass man autonom entscheiden darf, was Inhalt eines geschlossenen Vertrags wird. Man kann die Standardtypen des ABGB nutzen
und sogar kombinieren oder ganz neue Vertragstypen schaffen (zB Leasing,
Franchisevertrag). Das Absorptionsprinzip kommt nur bei Kauf/Tausch bzw
Miete/Pacht zur Anwendung. Ansonsten gilt das Kominationsprinzip.
3. Die Formfreiheit behandelt das Zustandekommen des Rechtsgeschfts. Es
steht einem frei, wie man einen Vertrag abschliet.
3. Das Vertrauensprinzip besagt, dass das berechtigte Vertrauen auf einen uere
Tatbestand schtzenswert ist.
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4. quivalenzprinzip: Grundstzlich werden Vertragsparteien nur kontrahieren,

wenn sie eine angemessene Gegenleistung bekommen. Es gibt aber eine Reihe von
Extremfllen ( 934: laesio enormis; 879 Abs 2 Z 4: Wucher).
Fall 1: Es gibt ein einziges Gasthaus in einem Bergdorf. Nun mchte jemand eine Vereinssitzung dort abhalten, der Gastwirt verweigert jedoch. Bei einem Monopol hat man
eine Vormachtstellung. Es liegt ein allgemeiner Kontrahierungszwang vor. Der Gast ist
auf das Gasthaus angewiesen, da er nicht ausweichen kann. Es liegt kein sachlicher
Grund vor den Abschluss zu verweigern. Es besteht daher ein allgemeiner Kontrahierungszwang.
Fall 1 Variante: Der Verein hat bei seiner letzten Sitzung das Gasthaus verwstet. Hier
liegt ein sachlicher Rechtfertigungsgrund vor den Vertragsschluss zu verweigern.
1.2.2. Willenserklrung
1.2.2.1. Tatbestand der Willenserklrung
Das zentrale Element von jedem Rechtsgeschft ist die Willenserklrung. Eine Willenserklrung hat eine innere Seite (Wille) und eine uere Seite (Erklrung). Der innere
Tatbestand einer Willenserklrung wird in drei Teile unterteilt:
1. Handlungswille ist der Wille ein bestimmtes Verhalten zu setzen
2. Erklrungsbewusstsein bedeutet, dass man sich bewusst ist irgendeine rechtlich relevante Erklrung abzugeben.
3. Rechtsfolgewille bedeutet, dass es gerade darum geht gezielt bestimmte Rechtsfolgen auszulsen. In sterreich gilt die gemigte Rechtsfolgentheorie. Man muss
dieser Theorie nach die wesentlichen Elemente der Folgen kennen (zB nicht Gewhrleistung, Beweislastumkehr bei einem Kauf). Vereinbarungen ohne Rechtsfolgewillen kommen (Einladung auf Kinobesuch, gentlemans agreement=Wechselseitiges Ehrenwort)
uerer Tatbestand:
1. Beim ueren Tatbestand geht es um das nach auen erkennbare Verhalten,
dh um die Erklrungshandlung. Gem 863 kann man seinen Willen ausdrcklich
(durch Worte oder allgemein anerkannte Zeichen wie Kopfnicken) oder konkludent
erklren. Die konkludente Willenserklrung wird auch schlssige Willenserklrung
genannt. Es spielen immer die Begleitumstnde eine Rolle, dh auch bei ausdrcklichen Erklrungen (zB Gib mir die Zeitung zu Trafikant oder Mutter). Eine konkludente Willenserklrung liegt vor, wenn es keinen vernnftigen Grund gibt an der
Handlung zu zweifeln (zB Waren im Billa auf das Frderband legen).
Ein Sonderproblem stellt das Schweigen dar. Schweigen ist nie ausdrcklich, da es
nicht allgemein anerkannt ist und kein Wort ist. Schweigen kann jedoch Erklrungswert beigemessen werden, wenn es das Gesetz es ausdrcklich vorsieht. Bei
normierten Willenserklrungen wird einem Verhalten das gleiche zugemessen, wie
einer abgegeben Willenserklrung (zB 1314 Bestandvertrge stillschweigend verlngern). Bei fingierten werden die Rechtsfolgen auch ohne explizite Willenserklrung herbeigefhrt (zB 377 UGB: Mngelrge). Bei normierten Willenserklrungen bentigt man Geschftsfhigkeit. In gewissen Konstellationen kann den VerSeite 15 von 187

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tragsparteien das Schweigen zugerechnet werden (zB Seniorenverein bestellt jeden

Sonntag im Kaffeehaus einen Kuchen, Kassiererin fragt: Will heute jemand keine
Nachspeise?). 1003 enthlt eine Widerspruchspflicht. Man hat jedoch dabei nur
einen Anspruch auf Schadenersatz und nicht auf Abschluss des Vertrages.
2. Zum ueren Tatbestand gehrt auch der Zugang. Man unterscheidet zwischen
empfangsbedrftigen und nicht empfangsbedrftigen Willenserklrungen. Letztwillige Verfgungen oder die Auslobung sind nicht empfangsbedrftig. Die berwiegende Anzahl ist jedoch empfangsbedrftig. Eine allgemeine Definition fr den Zugang findet sich in 12 ECG Eine Willenserklrung gilt als zugegangen, wenn sie in
den Machtbereich gelangt ist, sodass die Kenntnisnahme mglich ist und nach blichen Umstnden erwartet werden kann. Die Kenntnisnahme ist demnach objektiv
zu prfen. In Fllen der Direktkommunikation (Gesprch, Telefon, Chat) fallen Erklrung und Zugang zueinander. Briefe gelten als zugegangen, wenn sie im Postkasten eingelangt sind, bei Postfchern wenn blicherweise mit der Kenntnisnahme gerechnet werden kann. Telefaxe gelten mit dem Absenden als zugestellt auer man
faxt auerhalb der Geschftszeiten. Beim E-Mail gilt grundstzlich das gleiche wie
beim Telefax. Fr diese gilt 12 ECG (wenn sie vom Server abgerufen werden knnen, auer wenn es auerhalb der Geschftszeiten zugeschickt wurde).
Fall 2: Anton spricht Peter auf den Anrufbeantworter. Die Willenserklrung ist daher
vermutlich am Abend zugegangen.
Fall 3: Eduard versteckt seine letztwillige Verfgung. Diese ist nicht empfangsbedrftig,
dh man bentigt keinen Zugang.
Fall 4: Klaus schickt eine E-Mail am Sonntag und widerruft es am Montag. Der Hndler
ruft seine E-Mails erst am Mittwoch ab. Es stellt sich die Frage ob man den Zugang
durch Widerruf vereiteln kann. Dies ist nach hA bis zum Zugang mglich. Der Erklrungsempfnger hat noch keine Vertrauen. Er ist daher nicht zu schtzen und der Widerruf wirksam. Zwischen Zugang und Kenntnisnahme kann man daher widerrufen.
Die Zugangsregel ist unter Privaten dispositiv, bei Verbrauchern gem 6 KSchG nicht.
Die Willensbettigung hat im Gegensatz zur Willenserklrung keinen Kundgabezweck.
Man bentigt fr diese Geschftsfhigkeit. Die Willensmitteilung ist zB die Mahnung.
Bei dieser hat man keinen Rechtsfolgewillen. Man mchte nicht die Verzugsfolgen auslsen, sondern das Geld haben. Die Wissenserklrung liegt zB bei der Mngelrge vor.
Bei den Realakten lst man Rechtsfolgen aus, egal ob man will oder nicht (zB Urheberrechte).
1.2.2.2. Mngel im inneren Tatbestand
Bsp: Eduard sitzt bei einer Auktion und winkt seinem Freund Friedrich. Eduard bekommt den Zuschlag. Es gibt einen Handlungswillen. Eduard wei aber nicht, dass er ein
rechtlich relevantes Verhalten setzt und er hat schon gar keinen Rechtsfolgewillen. Das
Vertrauen auf uere ist grundstzlich schtzenswert. Es treffen hier zwei Grundprinzipien
aufeinander (Privatautonomie, Vertrauensschutz). Es liegt keine gltige Willenserklrung
vor. Es wird jedoch objektiv eine Erklrung gesetzt. Das ABGB versucht eine vermittelnde
Stellung einzunehmen: Vertrauenstheorie. Man nimmt danach eine Interessenabwgung
vor:
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Es liegt objektiv der Tatbestand einer Willenserklrung vor, da ein ein redlicher Verkehrsteilnehmer es so gesehen htte.
Kann man dem Erklrenden einen Vorwurf machen (Erklrungsfahrlssigkeit)? Diese wird angenommen, wenn jemand das beherrschbare Risiko auch nur
vermehrt hat. Eine Erklrungsfahrlssigkeit ist daher wohl zu bejahen.
Ist der Erklrungsempfnger auf den ueren Tatbestand schtzenswert?
Fall 5: Die Sekretrin legt dem Chef einen Stapel schnell zum unterschreiben vor. Darunter findet sich ein Kaufvertrag. Die Unterschrift hat den objektiven Tatbestand einer
Willenserklrung. Wenn man sich das Dokument nicht durchliest, ist das fahrlssig.
Variante 1: Die Sekretrin mischt ein Schreiben darunter, wonach sie eine Gehaltserhhung erhlt. Die Erklrungsempfngerin ist dabei nicht schtzenswert.
Variante 2: Sarah bestellt im Namen ihrer Erzfeinin. Hier gibt es keine Zurechenbarkeit.
Bei einer Mentalreservation gibt jemand zum Schein eine Erklrung ab. Er hat keinen
Rechtsfolgewillen. Wenn der Erklrungsempfnger schtzenswert ist, ist die Mentalreservation unbeachtlich. Dies gilt auch bei der Scherzerklrung.
Fall 8: Peter und Anton albern und schlieen zum Spa einen Vertrag ber Antons Porsche um 1. Peter fordert danach den Porsche. Hier gibt es kein Vertrauen.
1.2.2.3. Auslegung von Willenserklrungen
Die Auslegung ist immer die Ermittlung des mageblichen Sinns der Erklrung. Man darf
nicht die Auslegung von Gesetzen ( 6,7) nicht mit der Auslegung von Willenserklrungen ( 914 ff) verwechseln. Man sollte nur auslegen, wenn die Willenserklrung auslegungsbedrftig ist, dh wenn sie zB unverstndlich ist. Die Auslegung von Willenserklrungen ist in den 914-916 geregelt. Man kann dies auch fr Vertrge verwenden. Bei der
Auslegung geht man in der folgenden Reihenfolge vor:
1. Natrlicher Konsens: Falsa demonstratio non nocet
2. Objektiver Erklrungswert: Es geht um das Vertrauensprinzip, dh wie htte es
ein redlicher Erklrungsempfnger verstanden. Man knpft primr am Wortlaut an
uU auch an der Verkehrssitte.
3. Dispositives Recht: Die Parteien haben keine Vorsorge getroffen, aber es gibt im
Gesetz dafr eine Regelung. Das dispositive Recht dient der Auslegung, bietet Richtigkeitsgewhr und ergnzt unvollstndige Vertrge.
4. Hypothetischer Parteiwille: Dieser ist praktisch nicht sehr relevant. Wie htten
die Vertragsparteien den Punkt geregelt, wenn sie daran gedacht htten (redliche
Verkehrsteilnehmer; Mindermeinung Bhm: primr nach den Vertragsparteien).
5. Zweifelsregel 915: Bei einem entgeltlichem Geschft wird eine undeutliche Erklrung zu Lasten desjenigen ausgelegt, der sich ihrer bedient. Bei unentgeltlichen
Geschften ist der Freigiebige zu schtzen.
Sptestens nach dem letzten Prfungsschritt sollte man eine eindeutigen rechtsgeschftlichen Erklrungswert haben. Ansonsten liegt Dissens vor.
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915 besagt, dass undeutliche Erklrungen zu Lasten desjenigen ausgelegt werden, der
sich ihrer bedient. 6 Abs 3 KSchG besagt, dass undeutliche Erklrungen nicht wirksam
sind. 6 Abs 3 KSchG steht jedoch einer gnstigeren Auslegung des 915 nicht entgegen.
6 Abs 3 soll dem Verbraucher dienen.
Fall 9: Albert bietet Peter seinen alten Charley an. Beide verstehen darunter das alte
Motorrad. Hier liegt natrlicher Konsens vor.
Fall 10: Bruno will Csar seinen neuen Mazda verkaufen. Er hat einen aus 2006 und
einen aus 2008. Bruno will seinen 2006er loswerden. Nach dem objektiven Erklrungswert wird ein Vertrag ber den neuen 2008er Mazda entstanden sein.
Fall 11: Bruno kauft Holz. IZw gibt es gem 905 eine Holschuld. Variante: Es besteht
eine Verkehrssitte, dass das Holz gebracht wird. Hier besteht ein objektiver Erklrungswert.
Fall 12: Sebastian leiht ein Auto und findet darin ein Golfset. Er geht davon aus, dass er
auch Golf spielen darf. Hier kommt die Zweifelsregel des 915 zur Anwendung. Durch
die Unentgeltlichkeit ist das Golfspielen nicht mit umfasst.
Fall 13: In den AGB findet sich die Klausel Ich behalte mir vor, jederzeit vom Vertrag
zurckzutreten. Ich werde ein laufendes Dauerschuldverhltnis aber wohl nur zum Jahresende beenden. Dies wrde unter 6 Abs 3 KSchG fallen (missverstndlich), wodurch
die gesamte Regelung wegfallen wrde. Die Auslegung nach 915 ist jedoch gnstiger, da
der Unternehmer nur zum Jahresende beenden drfte. Daher geht 915 vor. 6 Abs 3
KSchG ist daher teleologisch zu reduzieren.
Eine verflschte Willenserklrung wird richtig erklrt, aber nachtrglich verflscht
(zB Faxgert defekt, Serverfehler bei E-Mails, Bote bermittelt falsch). Es stehen sich Privatautonomie und Vertrauensschutz gegenber. Der Sender hat die Erklrung nicht so abgegeben. Der Erklrungsempfnger sieht nur eine Willenserklrung auf die er vertrauen
mchte. Bis zum Zeitpunkt trifft das Risiko den Erklrenden und danach den Empfnger.
Fall 14: Albert schickt Peter ein Fax, worin er das Auto um 6.000 kaufen will. Die Erklrung kommt mit 8.000 an. Peter besttigt telefonisch. Das Gebrechen passiert whrend der Ermittlung. Daher ist dies Albert zurechenbar. Es besteht daher ein Vertrag
ber 8.000. Auch wenn ein Einbrecher es in der Nacht verflscht ist es auerhalb der
Geschftszeiten und daher noch nicht zugegangen und folglich auch Albert zuzurechnen.
Fall 15: Der vierjhrige Sohn von Peter nimmt das Fax und korrigiert die 6.000 auf
8.000. Hier ist das Fax schon zugegangen, wodurch den Empfnger das Risiko trifft.
Auch bei den Boten gelten die gleichen Grundstze. Ein Bote ist so zu behandeln, wie die
verlngerte Hand des Geschftsherrn.
1.2.3. Vertragsschluss
Der Vertrag kommt durch Angebot und Annahme zustande. Das Prfungsschema bleibt
aber gleich. Man schaut sich das Angebot, dann die Annahme an.
1. Hinreichende inhaltliche Bestimmtheit: Es mssen die essentalia negotii
enthalten sein, dh bestimmt oder bestimmbar sind. 1152 bestimmt, dass Werkvertrge iZw entgeltlich sind. Man kann daher auf das dispositive Recht zurckgreifen,
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sofern es nicht in der Willenserklrung zum Vorschein kommt. Die essentialia negotii sind im Einzelfall zu ermitteln.
2. Der rechtsgeschftliche Bindungswille ist der Wille hier und jetzt ein Angebot
anzugeben, dh die innere Tatseite der Willenserklrung.
3. Zugang.
Die Rechtsfolge eines wirksamen Angebots ist, dass der Vertrag allein durch die Annahme perfekt werden kann. Man spricht in diesem Fall auch von der Gebundenheit. Der Angebotssteller ist daher an seine Erklrung gebunden. Der Angebotssteller darf selbst entscheiden, wie lange er gebunden sein will. Sofern er dies nicht autonom macht, muss man
unterscheiden. Unter Anwesenden muss sofort angenommen werden, unter Abwesenden
besteht eine angemessene Frist. Es gibt Sonderregeln, wie zB 26 KO. Die Frist endet auch
mit ausdrcklicher Ablehnung oder mit wirksamen Widerruf.
1. Die Annahme muss inhaltlich mit dem Angebot bereinstimmen. Dies ist idR
gegeben, wenn er Ja sagt. Ansonsten liegt Dissens wegen Diskrepanz der Erklrungen vor.
2. Es muss ein rechtsgeschftlicher Annahmewille vorliegen
3. Die Annahme muss rechtzeitig zugehen. Gem 862a muss bei einer rechtzeitig
abgeschickten, aber zu spt angekommene Erklrung sofort erklrt werden, dass
man nicht mehr daran gebunden werden will.
Fall 17: Konrad schickt Viktor ein Fax, mit einem Angebot ber sein Auto um 3.000
Vier Wochen spter besttigt Viktor, dass das mit dem Auto klar geht. Das Angebot ist
inhaltlich hinreichend bestimmt. Es gibt einen rechtsgeschftlichen Bindungswillen. Zugegangen drfte es auch sein. Es besteht daher ein gltiges Angebot. Die Sache mit dem
Auto geht klar inhaltliche bereinstimmung. Es besteht auch ein rechtgeschftlicher
Annahmewille. Das Angebot war unter Abwesenden. Die angemessene Frist betrgt jedoch nicht ber zwei Wochen.
Fall 18: Thomas bietet Hanna sein Fahhrad um 300. Hanna: Ok, ich zahle 250.
Thomas: Geht klar. Spter mchte Thomas 300 Thomas Angebot wird nicht behandelt. Hannas Angebot wird sofort angenommen. Es besteht daher ein Vertrag ber 300.
Das Realanbot ( 864 Abs 2)hat in der Praxis keine Bedeutung mehr. Frher wurden Bcher wahllos mit einem Zahlschein verschickt mit der Bitte, bei Nichtgebrauchen das Buch
zurckzucshicken. In 32 KSchG findet sich ein Verwaltungsstrafe fr das Realanbot. Gem
864 ist das Behalten, Verwenden oder Verbrauchen nicht als Annahme zu werten. Es
kommt daher kein Vertrag zustande, kein Schadenersatz und keine ungerechtfertigte Bereicherung. Wenn jemand wirklich das Realanbot annehmen wollte, kommt der Vertrag
zustande. Es besteht jedoch eine Ausnahme vom Realanbot, nmlich wenn die Sache irrtmlich falsch abgeliefert wurde.
864 Abs 1 regelt die stille Annahme. Beim Automatenkauf wird einfach die Flasche
ausgegeben. Im Taxi fhrt der Taxifahrer einfach los. Das Standardbeispiel ist der Versandhandel. Es kommt nicht zu einer expliziten Annahmeerklrung, sondern man bekommt einfach die Ware zugeschickt. Der verschickte Katalog wird an viele Personen geschickt (offertum ad incertas personas?) und es besteht dabei kein rechtsgeschftlicher
Bindungswille. Der Empfnger wird grundstzlich keinen rechtsgeschftlichen Bindungswillen erwarten knnen.
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Bei faktische Vertragsverhltnisse kommt der Vertrag nicht durch Willenserklrungen, sondern durch sozialtypisches Verhalten zustande. Das Lehrbuchbeispiel ist, wenn
sich jemand auf den Parkplatz stellt und zum Parkwchter sagt, dass er keinen Vertrag
wolle. Die Frage ist umstritten. Man kann sich zB auch ber das Bereicherungsrecht oder
Schadenersatzrecht behelfen. Auch beim Schwarzfahren wird man keine konkludente Willenserklrung annehmen knnen. Faktische Vertragsverhltnisse sind daher wohl abzulehnen.
Allgemeine Geschftsbedingungen (AGB) sind vorformulierte Vertragsbedingungen.
IdR wollen Unternehmer nur zu ihren AGB kontrahieren. De facto hat jedes groe Unternehmen AGB und der Verbraucher kann dem nicht entkommen. Es gibt also eine bermchtige Vertragspartei, die den Vertragstext vorgibt und einen schwachen Verbraucher.
1. Einbeziehungskontrolle: Auch AGB werden Vertragsbestandteil. Sie mssen daher vereinbart werden. Dies kann ausdrcklich oder konkludent erfolgen. Je eher
AGB blich sind, desto mehr muss man von einer konkludenten Annahme ausgehen. Nach der GewO mssen AGB ausgehngt werden knnen. Wenn man sich keine Kenntnis verschaffen kann, werden sie nicht Bestandteil. Wenn der Konsument
nur zu faul ist sie zu lesen, werden sie trotzdem Bestandteil.
2. Geltungskontrolle ( 864a): berraschende, inhaltlich ungewhnliche und benachteiligende Klauseln werden nicht Vertragsbestandteil. Sie sind berraschend,
wenn sie in den AGB oder an dieser Stelle nicht erwartet werden durften (zB Haftungsausschluss unter Datenschutz). Es soll dem berrumpelungseffekt entgegengewirkt werden. Es besteht daher keine Gefahr, wenn extra darauf hingewiesen
wird.
3. Inhaltskontrolle ( 879 Abs 1): Eine gesetzwidrige oder sittenwidrige Klausel
kann nicht Vertragsbestandteil werden. Was sittenwidrig ist, kann nie Vertragsbestandteil werden, daher auch nicht in AGB.
1. Zu beachten ist 879 Abs 3: grblich benachteiligende Nebenabreden
(keine der wechselseitigen Hauptleistungspflichten [=nicht essentialia negotii])
2. Weiters ist der Klauselkatalog des 6 KSchG zu beachten. Einzeln ausgehandelt bedeutet mehr als nur erwhnt. Ein Unternehmer kann nicht die Haftung fr groben Vorsatz und Verschulden generell und fr leichte Fahrlssigkeit
bei Personenschden ausgeschlossen werden. Der OGH dehnt diese Regelung
ber die allgemeine Sittenwidrigkeit auch auf Nicht-Verbraucher aus.
Den Vorvertrag, die teleologische Reduktion und die Option selber anschauen.
Kehrer: Mittwoch: 29. April 2009
1.2.4. Fehlerhafte Willenserklrungen

1.2.4.1. Irrtum ( 871)
Ein Irrtum ist eine falsche Vorstellung von der Wirklichkeit.
Das Prfungsschema ist:
1. Irrtum
2. Kausalitt
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3. Beachtlichkeit
4. kein Vertrauensschutzbedrfnis
Beachtlich sind Geschftsirrtmer iwS (Geschftsirrtmer ieS und Erklrungsirrtmer).
Nicht beachtlich sind hingegen grundstzlich Motivirrtmer.
Beim Erklrungsirrtum weicht die tatschliche Erklrung von der gewollten Erklrung
an.
Bei einer ungelesen unterschriebenen Urkunde muss man unterscheiden:
Hat der Unterschreibende eine klare Vorstellung, so handelt es sich um einen Erklrungsirrtum
Ist es dem Unterschreibenden egal, so nimmt er das Risiko bewusst in Kauf.
Fr den Irrtum ist es nicht relevant, ob der Irrende den Irrtum selbst verschuldet hat. Man
kann jedoch aus cic schadensersatzpflichtig werden. Verschulden spielt daher irrtumsrechtlich keine Rolle.
Erklrungsirrtmer und den Geschftsirrtum ieS sind Inhaltsirrtmer. Geschftsirrtmer ieS umfassen Irrtmer ber die Natur des Geschftes (zB Leihe statt Miete), den wesentlichen Inhalt des Rechtsgeschfts (Hauptsache oder eine wesentliche Beschaffenheit),
ber den Vertragspartner. Dazu gehrt auch eine Aufklrungspflicht, der nicht nachgekommen worden wurde. Strittig ist ob sich die Aufklrungspflicht auch aus cic ergeben
kann.
Ein Motivirrtum ist ein Irrtum ber Umstnde, die auerhalb des Geschfts vorliegen.
Er liegt vor, wenn jemand ber die Beweggrnde irrt. Er liegt immer dann vor, wenn kein
Erklrungsirrtum und kein Geschftsirrtum ieS vorliegt. Er ist nur ausnahmsweise beachtlich, nmlich wenn das Motiv zum Geschftsinhalt gemacht wurde, bei unentgeltlichen
Geschften (insb Schenkung) und bei letztwilligen Verfgungen. Die Abgrenzung zum Geschftsirrtum ieS ist schwierig.
Ein Irrtum ber eine wertbildende Eigenschaft ist nach hM ein Geschftsirrtum, da
er eine Gegenleistung darstellt.
Ein Irrtum ber den gemeinen Wert liegt auerhalb des Geschfts. Jeder soll
selber entscheiden, wie viel ihm die Sache wert ist. Es handelt sich daher um einen
Motivirrtum.
Ein Kalkulationsirrtum ist soweit vom Geschfts entfernt, dass grundstzlich ein
Motivirrtum vorliegt (auer die Kalkulation wurde ausdrcklich oder konkludent
zum Geschftsinhalt gemacht).
871 nennt in Abs 1 drei Flle, wann der Erklrungsempfnger nicht vertrauensschutzbedrftig ist:
1. Wenn der Erklrungsempfnger den Irrtum veranlasst, dh eine adquate Verursachung (aktives Ttigwerden oder verkehrsbliche Aufklrung unterlassen)
2. Der Irrtum htte dem Empfnger offenbar auffallen mssen, dh der Empfnger hat die gebotene Sorgfalt unterlassen. Wenn er ihn tatschlich gekannt hat, gilt
das auch (Grenschluss).
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3. Der Irrtum wurde rechtzeitig aufgeklrt. Rechtzeitig aufgeklrt ist der Irrtum
nach der res integra-Lehre, wenn noch keine vermgenswerte Disposition gettigt
wurde. Nach der Redintegrationslehre kann es durch Ersatz abgewendet werden.
Dafr gibt es im Gesetz jedoch keinen Anhaltspunkt. Die Zahlung des Kaufpreises
wird als vermgenswerte Disposition angesehen. Auch wenn man einen Freund um
20 Cent anruft stellt dies eine vermgenswerte Disposition dar.
4. Es wird teilweise vertreten, dass es einen gemeinsamen Irrtum gibt, wo beide
Parteien ber den gleichen Umstand irren. Dies ist jedoch umstritten.
Fraglich ist ob man bei unentgeltlichen Geschften auch das Vertrauensschutzbedrfnis
prfen muss.
Beim durchschauten Irrtum erkennt der Vertragspartner, dass der Erklrende einem
Irrtum unterlegen ist. Der Vertrag kommt nach der hA so zustande, wie ihn der Irrende
haben wollte.
Bei einem wesentlichen Irrtum htten beiden Vertragsparteien den Vertrag so berhaupt nicht geschlossen. Der Vertrag wird daher aufgehoben. Bei einem unwesentlichen
Irrtum htte der Irrende den Vertrag anders geschlossen und daher kommt es blo zur
Vertragsanpassung.
Die Irrtumsanfechtung wirkt ex tunc. Man tut daher so, als wre nie ein Vertrag geschlossen wurde. Die Rsp macht eine Ausnahme bei Dauerschuldverhltnissen, die kompliziert
aufzulsen wren.
Fall 20: Karla fragt wie viel ein Pulli kostet. Die Verkuferin liet 199, sagt aber 99.
Karla akzeptiert und zahlt. Die Verkuferin will nun 199. Es liegt ein Irrtum vor. Er ist
kausal, da um 99 nicht verkauft worden wre. Der Irrtum ist ein Erklrungsirrtum und
daher beachtlich. Da Karla schon gezahlt hat, kann die Verkuferin nicht mehr anfechten
(wurde nicht rechtzeitig aufgeklrt, da schon gezahlt wurde).
Variante 1: Die Verkuferin verliest sich auf der Preistabelle, da der Preis undeutlich
ist. Ein Irrtum liegt vor, dh eine falsche Vorstellung von der Wirklichkeit. Er ist kausal,
da zu diesem Preis nicht verkauft worden wre. Es ist kein Erklrungsirrtum, da sie das
erklrt, was sie erklren mchte. Es ist wertungsmig jedoch dem Erklrungsirrtum
sehr nahe. Man knnte hier argumentieren. Ansonsten handelt es sich um einen Motivirrtum. Sie will konkret eine Willenserklrung ber 99 abgeben. Diese hat sie nur vorher falsch abgelesen.
Variante 2: Die Verkuferin hat den Preis versehentlich aus einer nicht mehr gltigen
Preisliste entnommen. Hier ist es jedenfalls kein Erklrungsirrtum mehr.
Fall 21: Sandra kauft eine Handtasche, wobei die Verkuferin zusichert, dass es die gleiche Handtasche ist, wie sie Heidi Klum hat. Es liegt ein Irrtum, dh eine Fehlvorstellung
von der Wirklichkeit vor. Die Kausalitt ist gegeben, da sie nicht gekauft htte, wenn sie
die Wahrheit gekannt htte. Hier liegt ein Motivirrtum vor, der jedoch zum Vertragsinhalt gemacht wurde. Der Irrtum wurde von der Verkuferin veranlasst.
1.2.4.2. List und Drohung ( 870)
Arglist und Drohung sind gemeinsam in 870 geregelt.
Arglist liegt vor, wenn ein Irrtum hervorgerufen wird und mindestens ein dolus eventualis vorliegt. Dazu gehrt auch das absichtliche Nichtaufklren. Arglist ruft immer einen IrrSeite 22 von 187

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tum hervor. Es gibt daher daneben die normale Irrtumsanfechtung. Es gibt bei der Arglist
jedoch Verschrfungen: Motivirrtmer sind immer beachtlich, es gibt kein Vertrauensschutzbedrfnis. Arglist verjhrt in 30 Jahren. Auf den Irrtum kann man verzichten, auf
die Einrede der Arglist hingegen nicht. Gem 874 gibt es auch immer einen Schadenersatz.
Der berlistete kann den Vertrag anfechten. Es ist umstritten ob er ein Recht hat den Vertrag anzupassen. Es handelt sich um eine relative Nichtigkeit, dh der berlistete muss den
Vertrag anfechten.
Eine Drohung liegt vor, wenn eine gegrndete Furcht (subjektiv, Gre und Wahrscheinlichkeit der Gefahr) ungerecht herbeigefhrt wurde. Nur eine ungerechte Drohung fhrt zu
einer Anfechtung. Eine Drohung mit der Klage mit einem Zivilprozess auf das was man sowieso bekommen htte ist nicht ungerecht. Die Drohung verjhrt in drei Jahren ab Wegfall
der Zwangslage. Der Verzicht auf die Einrede ist sittenwidrig.
Wenn ein unbeteiligter Dritte auf Rechtsgeschfte vertraut, welche durch List oder
Drohung zustande gekommen sind, so ist das berechtigte Vertrauen auf uere Tatbestnde schtzenswert. Das Rechtsgeschft kommt mit dem Dritten kommt daher grundstzlich
zustande.
1.2.4.3. Wegfall der Geschftsgrundlage
Bsp: Man hat vor Monaten eine Mexikoreise gebucht und der Flug ist bald. Es ist ein Irrtum ber Zuknftiges und daher ein Motivirrtum und somit grundstzlich nicht beachtlich.
Dogmatisch findet man die Grundlage durch eine Gesamtrechtsanalogie oder ergnzende Vertragsauslegung. Nur im 6 Abs 1 Z 14 KSchG findet man ein Lippenbekenntnis des
Gesetzgebers, da der Verzicht nicht zugelassen wird.
Das Prfungsschema ist:
1. Liegt ein wirksamer Vertrag vor?
2. Ist nach Vertragsschluss ein objektiv unvorhersehbares Ereignis eingetreten, dass
aus einer fremden Sphre kommt?
3. Fhrt das Ereignis zu einer nderung geschftstypischer Umstnde und bringen diese Umstnde eine gravierende quivalenzstrung oder eine Vereitlung des
Vertragszwecks?
4. Liegt eine Regelungslcke zB ein Parteienvereinbarung oder eine gesetzliche Regelung (zB Gewhrleistung) vor? Der Wegfall ist immer ultima ratio.
Die Rechtsfolge ist eine Vertragsaufhebung oder Vertragsanpassung. Eine Vertragspnale gilt nur solange man einen Vertrag hat. Der Wegfall der Geschftsgrundlage beseitigt
aber den Vertrag.
Fall 23: Gustav schliet einen Kaufvertrag ber Viktors Porsche um 300.00, den er in
einem halben Jahr kaufen will. Er hat Wertpapiere, die den Wert abdecken. Es kommt
dann zur Finanzkrise. Die persnliche Vermgensanlage ist jedoch Viktor zuzurechnen.
Fall 24: Laura kauft eine Waschmaschine, stellt jedoch zu Hause fest, dass sie keine
passende Steckdose dazu hat, da sie nicht gengend Strom liefert. Dies ist Laura zuzurechnen, da die Stromleitungen in der Sphre von Laura liegen. Nach Ansicht des OGH
ist es jedoch ein Wegfall der Geschftsgrundlage.
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1.2.4.4. Anfngliche Unmglichkeit

Essentiell ist die Unterscheidung zur nachtrglichen Unmglichkeit (Leistungsstrung).
Wenn ein Hindernis schon im Zeitpunkt des Vertragsschlusses vorhanden ist handelt es
sich um anfngliche Unmglichkeit. Diese kann nie parallel zur nachtrglichen Unmglichkeit geprft werden. Unmglich ist eine Leistung, wenn ihr ein dauerhaftes Hindernis entgegensteht. Es gilt das Grundprinzip pacta sunt servanda. Es sollen Vertrge
auch dann gehalten werden, wenn es dem Schuldner nicht leicht fllt. 878 unterscheidet
zwischen der absoluten und der schlichten Unmglichkeit.
1. Was geradezu unmglich (absolut) ist, ist rechtlich unmglich oder faktisch
absurd. Rechtlich unmglich ist etwa in sterreich das Stockwerkseigentum oder
einen einzelnen Baum ohne Grund verkaufen. Faktisch absurd ist zB der Verkauf eines Einhorns, dh der Vertragspartner kann nur den Kopf schtteln. Diese wird idR
auf eine Kulpakompensation hinauslaufen. Ein Vertrag kann ber etwas geradezu
unmgliches nicht zustande kommen. Der Vertrag ist dann schlichtweg nichtig. Das
Verfgen ber eine fremde Sache ist weder rechtlich unmglich noch faktisch absurd, dh nicht geradezu unmglich.
2. Alle anderen Flle sind Flle der schlichten Unmglichkeit (negative
Definition). Dabei ist der Vertrag gltig. Wenn es endgltig ausgeschlossen ist, dass
erfllt wird kommt es allenfalls zu einem Schadenersatz. Der Schadenersatz ist umstritten. Einer Mindermeinung nach ist das Erfllungsinteresse zu ersetzen. Einer
anderen Meinung nach ist aus cic auf das Vertrauensinteresse zu haften. Es stellt
sich die Frage, wo dann die Unterscheidung zur absoluten Unmglichkeit ist. Einer
dritten Meinung nach muss man schauen ob eine Leistungsgarantie vorliegt (dann
Erfllungsinteresse, sonst Vertrauensinteresse).
Wenn beide Vertragsparteien die Unmglichkeit kennen kommt es zur Kulpakompensation.
Nach einer strker werdenden Mindermeinung muss man zwischen objektiver und subjektiver Unmglichkeit unterscheiden. Objektiv unmglich ist es zB eine bereits zerstrte Sache zu verkaufen (zB Weinkeller strzt ein Flaschen werden kaputt). Subjektiv
unmglich ist es nur fr diese Vertragspartei. Objektiv unmglich ist daher das absolut
Unmgliche und subjektiv das schlicht Unmgliche.
Die anfngliche Unmglichkeit
Vertragsschluss
(Schlecht)Erfllung
muss man von der nachtrglichen Unmglichkeit und der Gewhrleistung zeitlich abgren- Anfngliche
Nachtrglich
Gewhrleistung
zen. Man darf nie diese Anspr- Unmglichkeit
Unmglichkeit
che nebeneinander prfen!
Fall 25: Ludwig verpflichtet sich einen Bagger Kran mit einer Tragkraft von 800 Tonnen sowie LKW zu liefern.
Variante 1: Bertram hat nur einen Kran mit einer Tragkraft von 600 Tonnen und liefert
diesen an Bertram. Wenn Bertram die Leistung entgegennimmt handelt es sich um Erfllung.
Variante 2: Bertram verweigert die bernahme. Es handelt sich um eine schlichte Unmglichkeit.
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Variante 3: Die derzeit fortschrittlichsten Krne knnen derzeit lediglich 700 Tonnen
tragen. Es ist nicht rechtlich unmglich und auch nicht absurd. Es handelt sich um eine
schlichte Unmglichkeit.
Fr die LKW muss man schauen ob die Vertragsparteien auch den Restvertrag geschlossen
htten.
1.2.4.5. Gesetz- und Sittenwidrigkeit
Die Sittenwidrigkeit findet sich in 879 Abs 1. Gesetzwidrigkeit liegt vor, wenn ein konkretes gesetzliches Verbot einem Vertragsschluss entgegensteht wie zB eine unmittelbar
geltende RL. Ein Vertrag, der gegen die guten Sitten verstt ist nichtig. Dieser Begriff ist
sehr abstrakt. Man muss im Einzelnen prfen. Der OGH definiert es als Widerspruch gegen das Rechtsgefhl aller gerecht und billig Denkenden. Einige Indizien bilden:
Rechtsgter, die der Gesetzgeber schtzt werden durch den Vertrag beeintrchtigt
Allgemeine Grundstze der Moral verletzt
Eingriffe in die persnliche Freiheit
Eklatante Benachteiligung eines Vertragsteils
Verdnnte Willensfreiheit
879 Abs 2 zhlt bestimmte Vertrge auf, die immer nichtig sind. Z 1 pnalisiert die
Kuppelei. Hier ist ein Wertewandel eingetreten. Die Partnervermittlungsbros sind heute
alltglich. Z 1a behandelt das Entgelt fr ein medizinisch untersttztes Fortpflanzen. Z 2
behandelt die quota litis Vereinbarung (Erfolgshonorar). Die Ratio ist, dass der Anwalt viel
besser abschtzen kann, wie es im Zivilprozess steht. Z 3 behandelt die Veruerung einer
knftigen Erbschaft. Z 4 behandelt den Wucher. Die Vertragsleistungen stehen dabei in einem auffallenden Missverhltnis und beim Bewuchterten gibt es eine verdnnte Willensfreiheit. Der Wuchernde muss ausbeuten, wobei Fahrlssigkeit gengt.
Die Rechtsfolge richtet sich nach dem Normzweck und kann absolute oder relative
Nichtigkeit sein. Wenn nur eine Vertragspartei geschtzt werden soll, so muss sie sich
selbst auf die Nichtigkeit berufen. Wenn die Allgemeinheit geschtzt werden soll ist der
Schutz durch den Richter von Amts wegen wahrzunehmen. Ein Vertrag zwischen dem Prostituierten und ihrem Freier ist nach dem OGH (80er Jahre) absolut sittenwidrig. Bei Telefonsexvertrgen ist der OGH von dieser Meinung abgegangen.
Bsp fr Sittenwidrigkeit: Forderungsabtretung durch Rechtsanwalt (Versto gegen
die Verschwiegenheitspflicht), Kommerzielle Ausbeutung der Sexualitt (OGH wird immer liberaler), Vorausverzicht auf Scheidungsgrnde, Verheirater verlobt sich, domain
grabbing, Leasing: Ratenzahlung geht nach Untergang weiter, Bankomatkartenrisiko
liegt nur bei der Bank, Kollusion,
Fall 27: Es wird fr ein fabriksneues Fahrzeug die ganze Gewhrleistung ausgeschlossen. Der gnzliche Ausschluss fr fabriksneue Ware ist sittenwidrig. Zulssig wre zB
eine Verringerung auf sechs Monate. Die teleologische Reduktion liegt nher als der
gnzliche Wegfall der Klausel. Dies wird kritisiert, da man sich dann nicht an die guten
Sitten halten msste, da das Gericht dann eh teleologisch reduzieren wrde. Im Verbraucherrecht gibt es wegen dem Transparenzgebot keine teleologische Reduktion.
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Fall 28: Die hochschwangere Christa nimmt sechs Wochen vor dem Geburtstermin
einen Job als Aushilfskellnerin einen Job an und verpflichtet sich eine Woche zu arbeiten. Acht Wochen vor dem Geburtstermin besteht Mutterschutz (Arbeitsverbot). Sie
fhlt sich nach zwei Tagen berfordert. Das Rechtsgeschft heilt rckwirkend fr die bereits gearbeitete Zeit (Konvaleszenz).
Fall 29: Die Bank gibt nur einen Kredit (300.000) gegen Brgschaft. Der Vater redet
wochenlang auf seine Tochter (Einkommen 1.000) ein. Der Bankbeamte sagt, es wird
schon nichts passieren und die Tochter unterschreibt. Man findet eine entsprechende
Wertung im Wuchertatbestand. Es gibt eine verdnnte Willensfreiheit (Tochter widerspricht ihrem Vater nicht), ein auffallendes Missverhltnis zwischen Einkommen und
Brgschaftssumme und der Bankbeamte nutzt dies aus. Der Vertrag ist daher sittenwidrig.
1.2.4.6. Formmngel
Die Form ist die Art des Zustandekommen des Vertrages. Gem 883 gilt das Prinzip der
Formfreiheit. Formvorschriften haben Warn-, Kontroll-, Beweis- und Publizittsfunktion.
Es gibt die Schriftform ( 886; gleichgestellt die sichere elektronische Signatur), den Notariatsakt, die notarielle Beurkundung, das gerichtliches Protokoll und eine zwischen den
Vertragsparteien gewillkrte Form ( 884).
Von einer Formvorschrift spricht man wenn das Gesetz fr ein Rechtsgeschft eine bestimmte Form vorsieht. IdR geht es um Schriftlichkeit. Dies bedeutet Unterschriftlichkeit.
Ein Faksimilestempel reicht aus, wenn es Gebrauch ist. Fr elektronische Mitteilungen (EMail, Fax) gengt ein Scannen nicht!
1 NotAktG zhlt eine Reihe von Rechtsgeschften auf, die nur mit einem Notariatsakt
gltig zustande kommen. Der Notariatsakt ist in Notariatsordnung (NO) geregelt. Der Notar hat Beratungsfunktion. Es ist die hchste Stufe der Sicherheit. Notariatsaktspflichtig
sind insb Schenkungen ohne wirkliche bergabe, Ehepakte, Vertrge mit Blinden, Stummen oder Tauben. Fr Analphabeten findet man die Regelung in 886 ABGB. Bei der notariellen Beglaubigung werden nur bestimmte Tatsachen beglaubigt.
Auch im Verbraucherrecht gibt es bestimmte Formvorschriften 25a KSchG (Ehegattenbrgschaften Informationspflichten). Die Sanktion ist hier lediglich eine Verwaltungsstrafe. Das Rechtsgeschft bleibt hier im Gegensatz zu normalen Formvorschriften
gltig. Normal bleibt eine Naturalobligation, dh es kann wirksam erfllt werden.
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Mair: Donnerstag: 30. April 2009
1.3. Rechtsfhigkeit
Rechtsfhigkeit ist die Fhigkeit Trger von Rechten und Pflichten zu sein. Nur wer
rechtsfhig ist, ist Rechtssubjekt und damit von Bezugspunkt von Rechten.
Handlungsfhigkeit ist die Fhigkeit durch eigenes Handeln Rechte und Pflichten zu
begrnden. Handlungsfhigkeit setzt Rechtsfhigkeit voraus. Die Handlungsfhigkeit setzt
sich aus der Geschftsfhigkeit und der Deliktsfhigkeit zusammen.
Das Gesetz sagt wer Rechtssubjekt ist. Man unterscheidet natrliche und juristische Personen. Gem 16 hat jede Person angeborene Rechte. Die Rechtsfhigkeit beginnt daher
mit der Geburt (vollstndiger Austritt aus dem Leib der Mutter). Voraussetzung ist, dass es
sich um eine Lebendgeburt handelt. IZw ist gem 23 Lebendgeburt zu vermuten. Nicht
nur das bereits geborene Kind, sondern auch der nasciturus besitzt schon Rechtsfhigkeit
( 22). Die Rechtsfhigkeit des nasciturus ist jedoch beschrnkt, da er nur Trger von
Rechten und nicht von Pflichten sein. Die Rechtsfhigkeit ist auch bedingt mit der Lebendgeburt.
Die Rechtsfhigkeit endet grundstzlich mit dem Tod (vollstndige und irreversibler
Ausfall der Hirnfhigkeit = Hirntot). Dies wird durch den Totenschein festgestellt. Wenn
kein Leichnam vorhanden ist, kann auch kein Totenschein ausgestellt werden. Man kann
den Nachweis erbringen (Gerichtsbeschluss ersetzt den Totenschein). Man muss ansonsten in das TEG schauen. Grundvoraussetzung ist die Verschollenheit (lnger andauernder
Aufenthalt an einem unbekannten Ort), keine Nachrichten, Ernsthafte Zweifel am Fortleben, Dauer ( 3 TEG allgemein zehn Jahre). Bei einem Flugzeugabsturz wird die Frist auf
drei Monate gesetzt, bei einem bewaffneten Konflikt ein Jahr. Wenn mehre gestorben sind
und man wei nicht wer zuerst verstorben ist gilt die Kommorientenprsumption, dh die
Vermutung, dass sie gleichzeitig gestorben sind. Dies ist wichtig fr das Erbrecht. Wenn
sich die Todeserklrung als falsch herausstellt, so muss ein Antrag auf Aufhebung der Todeserklrung ( 23 Abs 1 TEG) gestellt werden. Mit der Todeserklrung erlischt die alte
Ehe nicht automatisch. Die Todeserklrung ist erlaubt nur eine Doppelehe. Mit der neuerlichen Ehe erlischt grundstzlich die alte Ehe. Gem 43 EheG kann jedoch die alte Ehe
wieder aufgenommen werden.
Bsp: B sieht wie seine Lebensgefhrtin A bei der Geburt des C stirbt. C stirbt wenige Minuten nach dem vollendeten Geburtsvorgang. Nach A ist das Kind C, nach C der Vater B
erbfhig.
Am Ende bleibt die Rechtsfhigkeit insb fr die Ehre weiter bestehen (postmortaler Persnlichkeitsschutz).
Fr die Rechtsfhigkeit juristischer Personen ist 26 (erlaubte Gesellschaften)
mageblich. Es gibt juristische Personen aus wirtschaftlichen Grnden. Bei der Rechtsfhigkeit sind sie den natrlichen Personen gleichgesetzt. Das Recht auf Leben oder krperliche Unversehrtheit, das Familienrecht haben bei juristischen Personen jedoch keinen Anwendungsbereich. Eine Mindermeinung vertritt die Ansicht, dass sich die Rechtsfhigkeit
nach dem Gesellschaftsvertrag richte (ultra vires-Lehre). Eine lfirma knnte nicht Wohnungen vermieten. Als potentieller Vertragspartner msste man immer in die Satzung
schauen. Dies wrde den Geschftsverkehr behindern. Eine Teilrechtsfhigkeit gibt es bei
einer Wohnungseigentmergemeinschaft ( 18 WEG). Die Rechtsfhigkeit ist auf AngeleSeite 27 von 187

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genheiten dieser Gemeinschaft beschrnkt. Bei Sachgemeinschaften steht das Vermgen

im Mittelpunkt, bei Personenverbnden die Personen. Bei Personengesellschaften war frher strittig ob sie umfassend rechtsfhig sind ( 105 UGB). Die GesbR ist keine juristische
Person und nicht rechtsfhig. Rechtssubjekt sind die einzelnen Gesellschafter. Ein Konzern ist ein Zusammenschluss von rechtlich selbstndigen Unternehmen unter einer einheitlichen Leitung. Der Konzern ist im Gegensatz zu den einzelnen Gesellschaften nicht
rechtsfhig. Beginn und Ende regelt das Gesellschaftsrecht (meist Eintragung in das Firmenbuch).
16 spricht von angeborenen Rechten. Damit sind Persnlichkeitsrechte gemeint. Persnlichkeitsrechte sind subjektive Rechte, die den Schutz der Person zum Inhalt haben. Beispiele sind Recht auf Leben, Freiheit, Ehre, krperliche Unversehrtheit, Recht am eigenen
Bild, Versammlungsrecht. Es gibt Ansprche auf Beseitigung und Unterlassung, Schadenersatz (verschuldensabhngig) und Bereicherungsrecht (insb beim Recht am eigenen Bild).
1.4. Handlungsfhigkeit
Handlungsfhigkeit ist die Fhigkeit sich durch eigenes Handeln zu berechtigen und
verpflichten. Sie wird in Geschfts- und Deliktsfhigkeit unterteilt. Diese ist nicht von Geburt an gegeben, da man die Personen bei einem Potential der Selbstgefhrdung schtzen.
1.4.1. Geschftsfhigkeit
Bei der natrlichen Person unterscheidet man nach dem Alter und dem geistigen Zustand.
Nach dem Alter unterscheidet man:
0-6 Jahre Kinder: 865 absolut geschftsunfhig, auer 151 Abs 3 (Wurstsemmel-, Taschengeldparagraph). Daher muss der gesetzliche Vertreter ttig werden.
Wenn das Kind handelt ist der Vertrag absolut nichtig. Es gibt keine Heilungsmglichkeit. Auf die Interessen des Geschftspartners wird keine Rcksicht genommen.
151 Abs 3 hat drei Kriterien: wird von Minderjhrigen seines Alters blicherweise
geschlossen, geringfgige Angelegenheit, des tglichen Lebens. Das Geschft wird
erst mit der Erfllung der das Kind treffenden Verpflichtungen rckwirkend rechtswirksam.
Kann ein sechsjhriges Kind ein Geschft schlieen, dass es ausschlielich berechtigt? Ja, gem 151 Abs 3 wenn das Kind eine Pflicht triff. Bei einer Schenkung gibt
es keine Pflicht. Durch einen Grenschluss wird die Schenkung auch mitumfasst.
7-13 Jahre Unmndige Minderjhrige: Es gibt drei Erweiterungen. Gem 865

S 2 knnen diese blo zu ihrem Vorteil gemachte Versprechen annehmen (Rechte
und keine Pflichten). Ein noch so gnstigen Kaufvertrag kann daher nicht geschlossen werden. Selbst die Rckgabepflicht bei der Leihe steht dem bloen Vorteil entgegen. Es bleiben daher Schenkungen ber. Von der Rsp werden auch die Folgen
betrachtet. Durch die Schenkung eines Hauses muss man Grundsteuer zahlen, bei
einem Pferd muss man Tierarztkosten, Futter bezahlen. Geschfte die auerhalb des
Bereiches geschlossen sind, sind schwebend unwirksam. Der gesetzliche Vertreter
kann durch die nachtrgliche Genehmigung das Geschft retten. Der gesetzliche
Vertreter agiert sozusagen als Kontrollinstanz. Die Genehmigung kann gegenber
dem Minderjhrigen oder dem Geschftspartner erteilt werden. Der Geschftspartner kann gem 865 aE eine Frist setzen. Fr die Geschfte des 151 Abs 3 braucht
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man keine Zustimmung. Eine vorab gegebene Pauschalgenehmigung wrde der

Kontrolle zuwiderlaufen. Gewisse Umstnde erlauben eine vorhergehende Genehmigung fr bestimmte Geschfte. Wenn der Minderjhrige seine Pflichten im Falle
eines 151 Abs 3 nicht erfllt besteht noch immer die Mglichkeit nachtrglich zu
genehmigen.
14-17 Jahre mndiger Minderjhriger: 151 Abs 2 ist die erste Erweiterung.
Er kann ber Sachen die ihm zur freien Verfgung gegeben worden sind und sein
eigenes Einkommen verfgen. Sachen wurden zur freien Verfgung berlassen,
wenn der Minderjhrige die alleinige Verfgungsgewalt darber hat. Dies bedeutet
ein vorbehaltsloses bergeben und nicht ein bergeben zum Gebrauch (zB bei
Handy, Schuldtasche). Nach der hA kann nur der gesetzliche Vertreter Sachen zur
freien Verfgung berlassen (oder Dritte mit dessen Zustimmung), nach aA jeder.
Folgt man der hA so stellt so liegt idR auch eine konkludente Zustimmung des Vertreters vor ( 151 Abs 2 wird auf unmndige Minderjhrige ausgedehnt). Eigenes
Einkommen stammt aus eigener Arbeit (Praktikum, Lehre). ber dieses kann nur
soweit verfgt werden, sofern der eigene Lebensunterhalt nicht gefhrdet wird. Man
stellt daher auf eine Selbsterhaltungsfhigkeit ab. Der Minderjhrige kann sich auch
zu Dienstvertrgen (mit Ausnahme von Lehr- und Ausbildungsverhltnissen) verpflichten. Der gesetzliche Vertreter hat auch ein Kndigungsrecht. Bestehende
Schulden knnen zurckgezahlt werden und vor Notar oder Gericht testieren.
164c behandelt die Einwilligung in die medizinische Behandlung, wobei die Einsichts- und Urteilsfhigkeit vermutet wird. Geringfgige Eingriffe (Piercings je nach
Ort, Ohrringe) bentigen keine Zustimmung des gesetzlichen Vertreters. Tattoos
sind jedoch langwierig.
Der Unterschied zwischen 865 S 2 und 151 Abs 2 ist, dass 865 S 2 nur die
Schenkung behandelt (Einnahme). 151 Abs 2 sagt hingegen etwas ber die Herausgabe. Dies fllt idR bei Gebrauchsgegenstnden auseinander.
Ab 18 Jahren Volljhrigkeit: Es besteht grundstzlich unbeschrnkte Geschftsfhigkeit. Gem 865 wird ein Erwachsener mit unzureichenden geistigen Fhigkeiten wie ein Kind unter 7 Jahren behandelt. Es gibt dann drei Elemente um
einen Verterter zur Seite zur stellen: Sachwaltschaft, Vertretungsbefugnis nchster
Angehriger, Vorsorgevollmacht.
Die Sachwalterschaft ist in den 268 ff geregelt. Diese ist von Amts wegen oder auf
Antrag der Person selbst zu gewhren. Andere Personen knnen die Ttigkeit nur anregen.
Um die Sachwalterschaft zurckzuschrauben hat man anderen Einrichtungen den Vorzug
eingerumt. Gem 273 iVm 279 ist der Sachwalter zu bestellen. Ein Sachwalter wird
durch Beschluss im Auerstreitverfahren bestellt. Der Beschluss stellt fr den Bereich eine
fehlende Geschftsfhigkeit fest ( 280).
Die Vertretungsbefugnisse naher Angehriger wurde mit der Novelle neu geschaffen. Es gibt hnliche Voraussetzungen wie bei der Sachwalterschaft. Gem 264b Abs 1 gibt
es keine gesetzliche Vertretung, wenn bereits ein Sachwalter bestellt wurde. Mit der Bestellung erlischt die gesetzliche Vertretungsbefugnis. Sie knnen nebeneinander bestehen, soweit sie sich nicht berschneiden.
Erlschen kann es durch Widerruf.
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Bei der Vorsorgevollmacht ( 284b ff) bestimmt die Person selbst wer Vertreter sein
soll. Eine geschftsfhige Person schliet dabei fr den Fall des Verlusts der Geschftsfhigkeit eine Vorsorge. Es gibt eine einfache und eine qualifizierte Vorsorgevollmacht. Von
der Rechtsnatur ist es eine besondere Ausformung der allgemeinen Vollmacht. Die Formvorschriften erinnern an das Testamentsrecht. Die Vorsorgevollmacht geht gem 284g
Abs 1 der Sachwalterschaft vor, wenn der Bevollmchtigte nicht zum Wohl des Vertretenen
ttig wird. Der Unterschied zur Sachwalterschaft ist die Umkehr von Regel und Ausnahme.
Die Handlungsfhigkeit bei der juristischen Person wird durch Organe ausgebt.
1.4.2. Deliktsfhigkeit
Ab Mndigkeit ist man grundstzlich verschuldensfhig, dh ab 14 Jahren. Davor ist man
grundstzlich nicht deliktsfhig. Eine Ausnahme bildet jedoch die Billigkeitshaftung gem
1310 (Ausreichende Einsichtsfhigkeit Quasi-Verschulden, Verteidigung unterlassen,
Vermgensgegenberstellung). Die Haftpflichtversicherung zhlt man zum Vermgen.
Eine Versicherung tritt aber idR ein, wenn man selbst als Versicherter einstehen muss. Die
Versicherung muss daher haften, weil sie haften muss. Daher gibt es Kritik an dieser Rsp.
Bei cic gibt es ein Sonderproblem, nmlich wenn die Minderjhrigen bewusst ber ihre
Geschftsfhigkeit tuschen. Frher gab es 866 eine Haftung aus cic ab 18 Jahren
(Volljhrigkeit war ab 19 Jahren). Cic ist eine vertragshnliche Haftung, wodurch man
ohne ausreichende Geschftsfhigkeit auch nicht ausreichend verschuldensfhig sein wird.
Eine aA sttzt sich auf 153, wonach man ab 14 verschuldensfhig ist.
Juristische Personen sind selbst nicht deliktsfhig, da sie nicht Handlungsfhig sind. Ihr
kann aber Handeln von Personen zugerechnet werden ( 1313a vertraglich, 1315 deliktisch). Fr 1315 sind Machthaber (Reprsentanten) relevant. Machthaber sind die satzungsmig bestellten Organwalter, dh die Vertretungsbefugten und diejenigen Personen,
die eine verantwortliche, leitende Position haben.
1.5. Stellvertretung
Grundstzlich handelt jeder fr sich selbst. Ausnahme ist die Stellvertretung. Diese wird
durch die Privatautonomie begrndet, da man sich auch durch jemanden vertreten lassen
kann. Bestimmte Personen sind nicht handlungsfhig und bentigen daher einen Vertreter.
Es gibt die direkte und die indirekte Stellvertretung. Die indirekte Stellvertretung ist
gar keine Vertretung. Es handelt sich dabei um zwei getrennte Vertrge (zB Kaufvertrge
A B; B C). Bei einer Vertragsbernahme mssen alle drei Personen zustimmen. Dadurch knnen die Rechte und Pflichten direkt zwischen A und C nachtrglich hergestellt
werden.
Bei der direkten Stellvertretung kommt der Kaufvertrag gleich zwischen A und C zustande. Rechtlich verpflichtet ist C und nicht B.
1.5.1. Voraussetzungen
Die Stellvertretung hat vier Voraussetzungen.
1. Vertretungstaugliches Geschft: Bei bestimmten Geschfften verlangt der Gesetzgeber eine eigene Entscheidung (Erbrecht, Ehe).
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2. Zumindest beschrnkte Geschftsfhigkeit: Gem 1018 knnte man jeden

nehmen. Der Vertreter muss jedoch den rechtsgeschftlichen Willen selber bilden.
Der Bevollmchtigte muss die Vollmacht empfangen. Empfangstauglich ist man nur
wenn man zumindest beschrnkt geschftsfhig ist. Sechsjhrige knnen daher keine Stellvertreter sein, auer die Geschfte fallen unter 151 Abs 3. Die gesetzlichen
Vertreter eines Kindes mssen gem 145a voll geschftsfhig sein.
3. Offenlegung: Es wird im fremden Namen gehandelt. Dies ist auch ein Ausfluss
der Privatautonomie. Man kann sich aussuchen, mit wem man einen Vertrag abschliet, dh der Dritte muss es wissen. Man kann ausdrcklich und konkludent offenlegen. Die konkludente Offenlegung muss hinreichend deutlich sein, denn iZw
gelten die Geschfte als im eigenen Namen abgeschlossen. Von der Offenlegung gibt
es drei Ausnahmen.
1. Handeln fr den es angeht bedeutet, dass es dem Vertragspartner nicht darauf
ankommt, mit wem er handelt. Der Dritte kann auf die Offenlegung verzichten.
2. Von beiden Seiten sofort erfllte Bargeschfte, da es nicht um die Bonitt geht.
IdR handelt es sich um einen konkludenten Verzicht.
3. Schlsselgewalt ( 96)liegt vor wenn ein Ehegatte den anderen Vertritt. Voraussetzungen sind: aufrechte Ehe, Leben im gemeinsamen Haushalt, kein (nach
Rsp maximal geringes bzw gelegentliches) Einkommen, Rechtsgeschft des tglichen Lebens. Es ist eine Ausnahme, weil der Dritte nicht einmal erkennen
muss, dass eine Vertretung vorliegt aber der Vertretene verpflichtet wird. Strittig
ist wie man den letzten Satz in 96 versteht, also wer haftet.
4. Ausreichende Vertretungsmacht.
1.5.2. Handeln unter fremden Namen

Beim Handeln unter fremden Namen tritt man als (und nicht im Namen von) jemand
anderem auf.
1. Allerweltsname Eigengeschft
2. Identittsvorstellung
1. Geschft unter Abwesenden Namenspartei
2. Geschft unter Anwesenden
1. Eigenschaften des Handelnden wesentlich Eigengeschft
2. Eigenschaften des Namenstrgers wesentlich Namenspartei
Soweit es sich um ein Geschft der Namenspartei handelt muss man weiter das Handeln
im fremden Namen, dh die Vertretung prfen.
1.5.3. Gesetzliche Vertretungsbefugnis

Die gesetzliche Vertretungsbefugnis bentigt man, damit sich die beschrnkt geschftsfhigen am Verkehr beteiligen knnen.
Obsorgerecht haben grundstzlich die Eltern, jeder fr sich allein. Der andere Elternteil kann bei einer Gefhrdung des Wohls einen Antrag gem 176 auf Entziehung der Obsorge stellen.
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In gewissen Fllen reicht die Zustimmung eines Elternteils nicht (Kirche, Staatsangehrigkeit, Namensnderung). Die fehlende Zustimmung kann man dann mit einem Gerichtsbeschluss ersetzen lassen, soweit es keinen gerechtfertigten Grund gibt
(176).
Soweit die Angelegenheit nicht zum ordentlichen Wirtschaftsbetrieb gehrt bentigt

man noch die Zustimmung des Pflegschaftsgerichts ( 154 Abs 3).
Mair: Montag: 04. Mai 2009
Ab 7 Jahren kann ein Minderjhriger selbststndig ein Geschenk annehmen ( 865 S 2).
Nach dem hM knnen Kinder (bis 7 J) Schenkungen durch analoge Anwendung und im
Rahmen des 151 Abs 3 annehmen. Schenkungen des 154 Abs 3 (mit wirtschaftlichen Belastungen) bentigt auch die Zustimmung des Pflegschaftsgerichts. Die Ablehnung bedarf
der Zustimmung des
1.5.4. Rechtsgeschftliche Vertretung

Nur die rechtsgeschftliche Vertretung nennt man Vollmacht. Die Erteilung der Vollmacht wird Bevollmchtigung genannt. Der berbegriff ist die Vertretungsmacht.
Die Vollmacht betrifft das Auenverhltnis. Es geht um ein Knnen im Auenverhltnis.
Auftrag (Mssen) und Ermchtigung (Knnen) betreffen hingegen das Innenverhltnis.
Das Auenverhltnis ist grundstzlich unabhngig vom Innenverhltnis (Abstraktheit
der Vollmacht). Die Vollmacht ist daher losgelst vom Innenverhltnis zu betrachten.
Die direkte Stellvertretung wird auch Handeln im fremden Namen (Auen) und Handeln auf fremde Rechnung (Innen) bezeichnet.
Auftrag/
Vollmacht Handeln im Handeln auf Bezeichnung
Ermchtigung
Namen
Rechnung
eigenen
eigenen
eigenen
fremde
fremden
eigene
fremden
fremde
X
X
Eigengeschft
Direkte
Stellvertretung
Auen- und Innenverhltnis sind immer zu trennen! Die Vollmacht ist eine einseitige,
empfangsbedrftige Willenserklrung. Sie muss nach der hA nicht angenommen werden.
Innenvollmacht wird nur gegenber dem Vertreter, Auenvollmacht auch gegenber
dem Dritten erklrt. Inhaltlich sind sie gleich. Die Auenvollmacht ist jedoch anflliger fr
gesetzliche Vermutungen und Rechtsschein.
Durch die Verwaltervollmacht ( 1029) gibt es eine gesetzliche Vermutung, dass der
Verwalter alles tun darf, was die Verwaltung erfordert. Typische Flle sind Flle der Hausverwaltung (zB Mietvertrge abschlieen zum normalen Tarif, aber nicht mit ungewhnlichem Inhalt), Verwaltung eines Weingutes, Betriebsleiter, Hoteldirektor.
Eine besondere Ausformung ist die Ladenvollmacht ( 1030). Derjenige darf Geld in
Empfang nehmen kann, Wechselgeld ausstellen und kann Quittungen ausstellen.
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Ein weiterer besonderer Fall ist 1026. Jemand war schon einmal bevollmchtigt, was
der Dritte wusste. Die Vollmacht wurde in der Folge aufgehoben oder beschrnkt, wovonder Dritte aber keine Kenntnis erlangt. Die Unkenntnis darf nicht verschuldet sein (leichte
Fahrlssigkeit schadet). Die Rechtsfolge ist, dass der Vertrag in der Reichweite der Vermutung verpflichtet ist.
Aus diesen Instituten leitet man durch Rechtsanalogie die Anscheinsvollmacht ab. Es
geht um einen Gutglaubensschutz des Dritten. Der Dritte vertraut auf die Vollmacht und
schliet deswegen mit dem Vertreter ab. Es gibt drei Voraussetzungen:
1. Rechtsschein, dass die Vollmacht vorliegt.
2. Zurechenbarkeit des Anscheins zum Vertretenen.
3. Gutglubigkeit des Dritten. Es schadet bereits leichte Fahrlssigkeit.
Beispiele sind wenn der Geschftsherr dem Vertreter die Geschftspapiere oder Stempel
gegeben hat, die berlassung eines KFZ ohne zur Reparatur zur ermchtigen. Verneint
wurde es wenn sich der Vertreter die Geschftspapiere eigenmchtig geholt hat, da es an
der Zurechenbarkeit mangelte. Man bentigt die Anscheinsvollmacht fr die Flle, in denen man keine Vollmacht hat.
Der Unterschied zwischen der stillschweigender Bevollmchtigung und der Anscheinsvollmacht ist, dass bei der konkludenten Bevollmchtigung der Dritte das Verhalten des Vertretenen als Bevollmchtigung deutet (Willenserklrung). Bsp: Vertreter,
Vertretener und Dritter sind beisammen, der Vertreter vertritt und der Dritte widerspricht
nicht. Bei der Anscheinsvollmacht wird das Verhalten des Vertretenen jedoch so gedeutet,
dass er bereits Vollmacht hat und erklrt, dass diese Vollmacht nach wie vor aufrecht ist
(Wissenserklrung). Es unterscheidet sich daher darin, worauf der Dritte vertraut. Faktisch hat es keine Auswirkung, da in beiden Fllen Vertretungsvormacht vorliegt. Man
muss bei der Prfung jedoch unterscheiden.
Der Umfang der Vertretungsmacht bemisst sich nach der Bevollmchtigung. Daher
ist die Willenserklrung auszulegen. Es sind dabei aber auch die oben genannten gesetzliche Vermutung zu beachten. Meistens wird das Innen- und Auenverhltnis gleich sein
(Auftrag und Bevollmchtigung gleich).
10 Abs 1 KSchG erstreckt die Vollmacht auf Geschfte die gewhnlich mit der Rechtshandlung verbunden sind. Es gibt daher eine gesetzliche Definition des Umfangs bei einem
Unternehmer gegenber einem Verbraucher. Voraussetzung ist, dass die Vollmacht einmal
bestanden hat. Wenn ein Angestellter Bestellungen entgegennehmen darf, so darf er eine
Zahlung entgegennehmen. Wer Leihvertrge abschlieen darf, darf Haftungsbeschrnkungen zusagen.
Wenn der Unternehmer die Vollmacht beschrnken will, so wird darauf abgestellt ob
der Verbraucher Kenntnis hat.
Wenn die Beschrnkung dem Verbraucher bewusst war, so ist die Vollmacht nach
Abs 1 S 2 auch beschrnkt. Der Vertrag ist dann schwebend unwirksam.
Bei grob fahrlssiger Unkenntnis (Abs 2) ist das Geschft grundstzlich wirksam.
Der Unternehmer hat jedoch ein Rcktrittsrecht.
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Grobe Fahrlssigkeit ist eine grobe auffallende Sorglosigkeit, dh Sorglosigkeit die einem ordentlichen Menschen niemals passieren wrde. Ein Bsp ist zB wenn in den
Formularen ausdrcklich auf die Beschrnkung hingewiesen wird.
Bei leichter Fahrlssigkeit ist der Vertrag wirksam. Dies ist eine Ausnahme, da die
Gutglubigkeit ansonsten mit leichter Fahrlssigkeit beseitigt wird.
10 Abs 3 KSchG stellt nicht auf eine Kenntnis ab. Dies widerspricht aber den Abs 1und
2. Abs 3 gilt nur soweit, als die Handlung des Vertreters sachlich von der Vollmacht gedeckt ist und es nur an der Schriftlichkeit scheitert. Wenn die Rechtshandlung nicht von
der Vollmacht gedeckt ist, ist das Geschft nicht wirksam (zB Kaufe fr 300; kauft fr
500). Wenn der Verbraucher die inhaltliche Beschrnkung (zB bis 300) kennt aber die
Vermutung des 10 Abs 1 S 1 greift so geht Abs 1 dem Abs 3 vor. Abs 3 greift nur wenn der
Verbraucher von den inhaltlichen Beschrnkungen keine Kenntnis erlangt oder das Geschft von der Vollmacht gedeckt ist. Es handelt sich sozusagen um eine formelle Vollmachtsbeschrnkung. Bsp: Kaufe fr 300 nur schriftlich. Vertreter kauft um 300 aber
mndlich (Abs 3) Vertrag ist wirksam. Vertreter kauf um 500 (egal wie) Abs 1. Abs 3
wird daher nur auf die Form reduziert. Zunchst muss man immer die sachliche Deckung
(300) und dann die formelle Deckung prfen.
Ein Vertreter vertritt ohne Vollmacht, wenn berhaupt keine Vollmacht vorliegt
oder die Vollmacht berschritten wird. Auen und Innenverhltnis muss man immer trennen.
Bsp: Der Geschftsherr behlt sich die Genehmigung einzelner Vertretungsakte vor. Der
Vertreter holt diese jedoch nicht ein. Hier gibt es zu wenig Informationen um den Fall zu
beurteilen.
Wenn ein Geschft von der Vertretungsmacht nicht gedeckt ist gibt es noch zwei Rettungsmglichkeiten ( 1016):
Die nachtrgliche Genehmigung ist eine einseitige, empfangsbedrftige Willenserklrung. Bloes Schweigen ist idR keine Willenserklrung. Im Rahmen einer stndigen Geschftsbeziehung kann es Ausnahmen geben.
Die Vorteilszuwendung ist eine Willensbettigung. Voraussetzung ist die Kenntnis

des wahren Sachverhalts und ein Genehmigungswille, fr den die Kenntnis erforderlich ist. Der Vertretene muss wissen, aus welchem Geschft der Vorteil stammt.
In beiden Fllen folgt die gleiche Konsequenz: Der Vertrag wird wirksam.
Wenn der Geschftsherr die Handlung nicht genehmigt kommt man zu 1019. Der falsus procurator haftet dem Dritten gegenber auf den Vertrauensschaden. 1019 kommt
erst nach 1016 zur Prfung. Der falsus procurator haftet fr den Vertrauensschaden. Dies
ist der Schaden, der dadurch zustande gekommen ist, dass der Dritte auf den Vertrag vertraut hat.
Bsp: A kauft von B, der im Namen des X handelt eine Sache, die 100 wert ist um 90.
Im Vertrauen auf die Gltigkeit des Vertrages lehnt A daher das Angebot des C ab, ihm
die Sache um 80 zu verkaufen. Wie sich spter herausstellt, hat X B niemals Vollmacht
erteilt. Der Vertrauensschaden ist hier 20, da wenn A nicht auf den Vertrag vertraut
htte er das Angebot von C angenommen htte (100-80).
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Der Vertrauensschaden ist mit dem hypothetischen Erfllungsinteresse beschrnkt (im obigen Fall 10). Die 10 sind dann aber nicht Erfllungs- sondern Vertrauensschaden! Die Fehlspekulation soll nicht auf den falsus bertragen werden.
Das Innenverhltnis schlgt grundstzlich nicht auf das Auenverhltnis durch. Der Auftrag begrenzt allerdings die Vollmacht im Falle einer Kollusion. Der Dritte und der Vertreter arbeiten wissentlich zusammen um dem Vertreter zu schaden. Umstritten ist ob nur
bei Kenntnis oder auch bei grober Fahrlssigkeit ausreicht.
Boten sind der verlngerte Arm des Geschftsherrn. Er berbringt blo den Willen. Man
kann ihn durch Brief, E-Mail, etc ersetzen. Der Stellvertreter bildet hingegen einen eigenen
Willen.
Die Vollmacht erlischt durch Bedingung, Befristung, Aufhebung (Widerruf [durch
Machtgeber], Kndigung [durch Machthaber]), Tod des Machthabers, Konkurs.
Beim Insichgeschft msst der Vertreter zwei Interessen wahrnehmen. Daher ist ein
Kollisionskurator zu bestellen auer:
1. Es drohen keine Nachteile
2. Ausdrckliche Zustimmung
3. Keine Interessensgefhrdung (zB Verkauf zum Marktpreis)
1.5.5. Fristen und Verjhrung

1.5.5.1. Frist
Eine Frist ist ein Zeitrahmen in dem eine Handlung gesetzt werden muss um eine bestimmte Rechtsfolge auszulsen. Man unterscheidet formelle und materielle Fristen. Wenn
es um das Verfahren geht, spricht man von prozessualen Fristen (formell), sonst von materiellen Fristen. Der Postlauf ist bei den formellen Fristen nicht in den Postlauf einzuberechnen. Bei den materiellen Fristen wird der Postlauf schon eingerechnet. Die Erklrung
muss daher rechtzeitig beim Empfnger zugehen. Die Besitzstrungsklage ist in der ZPO
geregelt, aber trotzdem eine materielle Frist. Man sieht daher nicht an der Stelle um welche Art es sich handelt.
Materiellrechtliche Fristen knnen nach der Natural- und Zivilkomputation (ABGB)
berechnet werden. Man rechnet dabei nicht von Augenblick zu Augenblick (10:30 bis
10:30) sondern von morgen 0:00 bis 23:59. Die Frist beginnt daher erst am nchsten Tag
zu laufen. Dies steht in den 902 ff. Bei Wochenfristen rechnet man auch den Ereignistag
nicht mit, dh sie endet mit dem Tag an dem sie begonnen hat (Mo Mo). Bei der Monat frist fllt das Ende auf den Tag des Beginnes. Wenn die Frist am 31. Februar enden wrde,
endet sie am 28. Februar. Bei der Frist nach Stunden werden die Stunden als Einheit gerechnet. Die fristauslsende Stunde wird dann nicht mitgerechnet. Man kann daher Stunden- nicht in Tagesfristen umrechnen und umgekehrt.
1.5.5.2. Verjhrung
Die Verjhrung ist in den 1451 ff geregelt. Gem 1451 ist die Verjhrung der Verlust
eines Rechtes durch Nichtausbung. Grnde sind Angleichung von Soll und Sein, Beweisproblem, Friedensfunktion. Die Verjhrung ist abzugrenzen von:
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Bei der Ersitzung wird das Recht nicht verloren, sondern gewonnen. Die Verjhrung ist keine Voraussetzung der Ersitzung. Man kann auch Rechte ersitzen, die
vorher nicht bestanden haben (zB Dienstbarkeiten). Ersitzen kann man grundstzlich nur dingliche Rechte, verjhren kann auch eine Kaufpreisforderung. Es ist nicht
mit jeder Verjhrung gleichzeitig ein Rechtsverlust verbunden. Die Verjhrung setzt
ausschlielich den Zeitablauf voraus, die Ersitzung mehr (Rechtmigkeit, Redlichkeit, Redlichkeit).
Verschweigung gibt es im ABGB nicht wirklich. Es kommt aus dem deutschen

Recht. Bsp ist 395 (Eigentumserwerb nach einem Jahr nach Anzeige des Fundes).
Verwirkung kennt das ABGB auch nicht. Bei der Verwirkung tritt der Rechtsverlust ein, weil der Dritte annehmen darf, dass das Recht nicht mehr ausgebt wird
(hnlich: konkludenter Verzicht: 863).
Bei der Prklusion erlischt das Recht als Ganzes und es bleibt keine Naturalobligation ber. Prklusionsfristen sind verlngerbar, Verjhrungsfristen grundstzlich
nicht. Prklusionsfristen werden von Amts wegen wahrgenommen, Verjhrungsfristen mssen eingewandt werden.
Nicht verjhrbar: Persnlichkeitsrechte, das Eigentumsrecht, das Faustpfandrecht solange der Glubiger das Pfand in Hnden hlt (Nur mehr Real- keine Personalhaftung
mehr).
Die Verjhrung beginnt in dem Zeitpunkt, in dem das Recht zum ersten Mal ausgebt
werden htte knnen ( 1478 S 2), bei Leistungsansprche daher mit Flligkeit. Subjektive
Umstnde haben wie eine Zession keinen Einfluss. Bei der Gewhrleistung beginnt die
Verjhrung mit Ablieferung der Sache, bei Rechtsmngeln erst mit Kenntnis. Bei Schadenersatz beginnt die Frist mit Kenntnis von Schaden und Schdiger, bei Bereicherungsansprchen ab Eintritt der Bereicherung.
Grundstzlich gibt es eine Dauer von 30 Jahre ( 1478 S 2). In drei Jahren verjhren Wiederkehrende Leistungen ( 1480), Auflistung der 1486 f, Schadenersatzanspruch
( 1489). Die 30 jhrige Frist beim Schadenersatzes beginnt ab Setzen der schdigenden
Handlung. Diese Frist ist absolut.
Kenntnis des Schadens bedeutet Kenntnis aller Tatumstnde, sodass eine Klage mit
Aussicht auf Erfolg gefhrt werden kann. Man darf aber nicht solange zuwarten, dass man
mit absoluter Sicherheit gewinnt. Die Hhe des Schadens muss nicht bekannt sein. Man
kann die Klage dann noch nicht beziffern und muss eine Feststellungsklage einbringen. Bei
vorhersehbaren Teilschden luft die Frist gleich mit.
Das Gesetz stellt ausdrcklich auf die Kenntnis ab. Dies bedeutet nicht Kennenmssen.
Die Rsp hat dies korrigiert, indem es eine Erkundigungsobliegenheit konstruiert hat.
Wenn es dem Geschdigten ohne grere Mhe zumutbar sich zu erkundigen, muss er dies
auch tun, da sonst die Verjhrung luft.
Besondere Fristen gibt es zB bei der Ehrenbeleidigung ( 1490: 1 Jahr), Gewhrleistung
( 933: 2/3 Jahre).
Judikatsschuld bedeutet, dass man einen Titel hat. Das Recht zur Exekution verjhrt
dann auch in 30 Jahren. Die Frist beginnt mit Rechtskraft. Sie wird durch Feststellungsund Leistungsurteile unterbrochen. Das Stellen eines Exekutionsantrags, welcher bewilligt
wird, unterbricht die Verjhrung.
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Bei der Hemmung unterscheidet man zwischen Fortlaufs- und Ablaufshemmung. Fortlaufshemmung bedeutet, dass die Zeit vor der Hemmung nachher angerechnet wird. Bsp
sind 1495 S 2 (Ansprche von Ehegatten, whrend aufrechter Ehe), Stundung. Bei der
Ablaufshemmung wird nur der Ablauf gehemmt. Das Recht muss dann binnen angemessener Frist geltend gemacht werden. Bsp sind 1494 S 2 (Wegfall des gesetzlichen Vertreters), Aufnahme von Vergleichsverhandlungen.
Unterbrechung bedeutet, dass die Frist nach Wegfall des Hindernisses neu zu laufen beginnt. Die Zeit davor wird daher nicht eingerechnet: Bsp sind Anerkenntnis und Klage.
Beim Anerkenntnis wird ein strittiges Recht gegenber dem Berechtigten abgegeben vom
Begnstigten der Verjhrung. Es gengt eine Anerkennung dem Grunde nach (es bedarf
nicht einem Anerkenntnis der Hhe nach). Ein verjhrtes Recht kann nicht mehr unterbrochen werden. Man kann es jedoch als konkludenten Verzicht auf die Einrede der Verjhrung. Die Klage muss eingebracht werden und beim zustndigen Gericht anhngig
sein. Wenn die Klage beim falschen Gericht einlangt gibt es die Mglichkeit der berweisung oder Zurckweisung. Die Klage muss gehrig fortgesetzt werden, dh der Prozess
muss betrieben werden (beharrliche Nichtbettigung). Grnde fr die Unttigkeit mssen
bei den Parteien liegen (zB Verweisung auf den Zivilrechtsweg). Beim Ruhen des Verfahrens muss man wieder binnen angemessener Frist einen Fortsetzungsantrag stellen. Man
bentigt ein fr den Klger gnstiges Urteil, da man sonst eine entschiedene Sache htte.
Die Verjhrung muss geltend gemacht werden. Ein Vorausverzicht ist an sich gem
1502 nicht mglich. Die Praxis umgeht dies mit der Einrede der Arglist, die der Einrede
der Verjhrung entgegengehalten werden kann. Die Verjhrung kann grundstzlich nicht
verlngert werden (Ausnahme 933 Gewhrleistung). Sie kann grundstzlich verkrzt
werden (Ausnahme wieder bei der Gewhrleistung).
Nach der Verjhrung bleibt eine Naturalobligation. Diese kann wirksam erfllt werden.
Man verliert nicht die klagsweise Durchsetzung (Arglisteinrede).
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Reidinger: Dienstag: 05. Mai 2009
2. Schuldrecht: Allgemeiner Teil

2.1. Relativitt des Schuldrechts
Schuldrecht ist Forderungsrecht und damit relativ. Man kann es daher nur gegen eine
Person durchsetzen. Eine Kaufpreisforderung kann man nur gegen den Kufer und nicht
gegen Jeden durchsetzen. Das Gegenteil sind absolute Rechte. Eine Untergruppe von den
absoluten Rechten ist das Sachenrecht, welches eine absolute Sachherrschaft vermittelt.
Es gibt jedoch auch eine Auenwirkung des Forderungsrechts. Die Rechtszustndigkeit einer Forderung ist gegen Dritte geschtzt. Dies ist idR bei der Zession problematisch:
Der Zedent zediert eine Forderung und zieht sie aber nachher ein. Er wird dann schadenersatzpflichtig. Hier besteht ein Schadenersatz bei jedem Verschuldensgrad. Die Beeintrchtigung des schuldnerischen Willens kann zu Schadenersatzforderungen fhren.
Bsp 2a: Bei einem Doppelverkauf ist der zweite Verkauf auch gltig! Das folgt insb
aus der Regelung der 367 (Gutglaubenserwerb) und 923 (Gewhrleistung fr Verkauf
einer fremden Sache). Umso mehr muss es mglich sein die eigene Sache zwei Mal zu
verkaufen. Es besteht darin daher noch keine Gesetz- oder Sittenwidrigkeit. Man kann
eine Wohnung zweimal verkaufen, es kann aber nur einer Eigentmer werden. Diese
Fragen entscheiden die 430, 440, die auf die Prioritt des Modus abstellen (bergabe
bei beweglichen Sachen, Einverleibung [genauer Einlangen des Grundbuchgesuchs] bei
unbeweglichen Sachen). Da die Sache nur einmal bertragen werden kann, kommt es zu
einer Leistungsstrung. Es stellt sich die Frage ob nicht nur ein Verzug vorliegt. UU kann
man die Sache zurckkaufen. Wenn der Kufer dies will nicht, so hat man eine nachtrgliche Unmglichkeit. Die Frage ist ob der Erstkufer gegen den Zweitglubiger als Eigentmer vorgehen kann. Bei wissentlicher Verleitung zum Vertragsbruch folgt eine
Schadenersatzpflicht (Koziol). Der OGH hat auch entschieden, dass nicht nur das schadenersatzpflichtig macht, sondern auch wenn ein Forderungsrecht besitzverstrkt
ist. Auf der Liegenschaft sitzt bereits realiter der Erstkufer. Der Zweitkufer muss sich
die Liegenschaft anschauen. Er muss daher erkennen, dass dies nicht der Verkufer ist.
Die
wissentliche Verleitung zum Vertragsbruch und das
fahrlssige Nichterkennen eines besitzverstrkten Forderungsrechtes
macht daher schadenersatzpflichtig.

Nicht jeder Glubiger geniet Besitzschutz. Gewisse Glubiger sind Rechtsbesitzer, nmlich diejenigen, die ein lang ausbbares Forderungsrecht, welches mit der Innehabung einer krperlichen Sache verknpft ist. Dies knnen obligatorisch (Mieter, Pchter, Leihnehmer, Leasingnehmer) und dinglich (Eigentumsvorbehaltskufer) Berechtigte sind. Diese Glubiger haben Besitzschutz und damit auch Schadenersatzansprche. Auch ein Liegenschaftsglubiger, dem die Liegenschaft schon bergeben worden ist, aber noch nicht
eingetragen ist, hat Besitzschutz. Der Prekarist ist auch Rechtsbesitzer. Ob ein Finder
Rechtsbesitzer ist war strittig, ist aber nach neuer Rechtslage klar: Kein Rechtsbesitzer, da
kein Gebrauchsrecht.
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Ein Schuldverhltnis beinhaltet die Hauptleistungspflicht(en). Die Hauptleistungspflichten bestimmen den Charakter des Rechtsgeschftes (Tausch, Kauf, Darlehen, etc).
Daneben gibt es Nebenleistungspflichten, die selbststndig (quivalent) oder unselbststndig (inquivalent) sein knnen. Wenn man fr die Montage etwas selbst zahlen muss,
sind sie selbststndig. Wenn man fr die Leistung nichts selbst zahlen muss, sind sie unselbststndig (zB Gebrauchsanweisung, Papiere fr das Auto). Das Schuldverhltnis umfasst auch die Schutz und Sorgfaltspflichten. Diese knnen in vorvertragliche und nachvertragliche Pflichten mnden. Man bentigt die Unterscheidung fr die Rechtsfolgen. Die
Verletzung der Hauptleistungspflicht ist eine Leistungsstrung (Verzug, Unmglichkeit,
Gewhrleistung). Bei den quivalenten Nebenleistungspflichten wird man teilweise vom
Vertrag zurcktreten knnen oder Preisminderung verlangen kann. Bei inquivalten Nebenleistungspflichten gibt es uU Schadenersatz.
Begriffe des Schadenersatzes:
Mangelfolgeschaden: Schaden als Folge des Mangels.
Begleitschaden: Beim Hineintragen wird der Spiegel zerstrt.
Mangelschaden: Mangel an der Sache selbst.
Nichterfllungsschaden: Schaden durch Nichterfllung.
Verzugsschaden (Zeitinteresse): Man hat zB drei Wochen lange einen Produktionsausfall.
Schadenersatz gibt es idR nur bei Verschulden.
2.2. Einteilung der Rechtsgeschfte

Man muss zwischen entgeltlichen und unentgeltlichen Geschften unterscheiden.
Man sieht dies insb bei 917 mit den folgenden Paragraphen. Bei unentgeltlichen Geschften ist der Motivirrtum beachtlich. 915 stellt auf die Un(Entgeltlichkeit) ab. Gattungsschulden waren lange Zeit eingeschrnkt, da es frher keine Gattungen gab. Bei einer Gattung wird die mittlere Art und Gte geschuldet. 905b regelt die geschuldete Leistung fr
nur fr entgeltliche Geschfte. Vor der Regelung war fr unentgeltliche Geschfte eine Sache, die der Glubiger gerade noch brauchen kann zu leisten. Es gibt nun durch 905 keinen Lcke mehr. Schauer sagt, es soll alles trotz 905b beim alten bleiben. Es soll daher
nur die Sache, welche der Glubiger gerade noch gebrauchen kann geschuldet sein. Die
wissentliche Schenkung einer fremden Sache macht schadenersatzpflichtig. Die Regelung
ber den Wucher und 1052 sind nicht anwendbar. 376 (Gutglaubenserwerb) stellt auf
den entgeltlichen Erwerb ab. Strittig ist die Frage des 371 (Vermischung und Vermengung, Gutglaubenserwerb) wohl auch der unentgeltliche Erwerb geschtzt. Bei der Glubigeranfechtung gibt es auch Unterschiede. Das EKHG stellt auf die entgeltliche Befrderung ab.
Es gibt nur Regelungen fr entgeltliche und unentgeltliche Rechtsgeschfte. Daneben gibt
es aber auch entgeltsfremde Rechtsgeschfte. Im Wesentlichen sind Sicherungsvertrge (Pfandvertrag im Gesetz geregelt) und Gesellschaftsvertrge betroffen. Die Sicherungsgeschfte sind eher den entgeltlichen Geschften zuzurechnen, da man den Kredit
billiger bekommt (Element des Entgelts). Gem 1369 ist ein Pfandvertrag entgeltlich.
Auch findet auch bei den Gesellschaften eine Parallele zu den entgeltlichen Geschften, da
man die Einlage leistet, damit der Andere auch die Einlage leistet. Ein weiteres Bsp ist die
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Herstellergarantie. Das ist eine Offerte des Produzenten, welche durch den Hndler berbracht wird. Die Annahme erfolgt nach 864 (stille Annahme Willensbettigung). Hier
sind eher die Vorschriften ber die entgeltlichen Vertrgen anzuwenden, da der Hersteller
ber einen Umweg das Entgelt bezieht. Der Hersteller will damit seinen Absatz erhhen.
Es geht daher nicht nur um freigiebige, sondern auch um wirtschaftliche Motive. Die Garantie ist daher zum Nachteil der Garanten auszulegen. 6 Abs 3 KSchG wrde die Garantie nehmen. Daher kommt eher 915 zur Anwendung. 6 Abs 3 KSchG ist spezieller und
wurde nach 915 geschaffen. Dies knnte methodisch zu Problemen fhren. Die Garantie
muss aber jedenfalls ohne die Regelung des KSchG ausgelegt werden. Ohne Willen kann es
keine Willensbettigung geben. Die Brgschaft wird auch entgeltlich sein (do ut des).
2.2.1. Dauerschuldverhltnis
Ziel- und Dauerschuldverhltnis muss man wegen der Auflsung unterscheiden. Ein
Zielschuldverhltnis wird durch die Erfllung beendet. Ein Dauerschuldverhltnis ist solange zu erfllen, bis es aus einem anderen Grund endet (zB Tod, Kndigung, Zeitablauf).
Wenn ein Zielschuldverhltnis nicht korrekt erfllt ist, wird obligatorisch ex tunc aufgelst
und daher bereicherungsrechtlich rckabgewickelt. Ein Dauerschuldverhltnis, welches
bereits in Vollzug gesetzt wurde, wird ex nunc aufgelst. Wenn ein Mietgegenstand noch
nicht bergeben wurde, ist daher ex tunc aufzulsen. Sukzessivlieferungsvertrge iwS sind
Bezugsvertrge (Dauerschuldverhltnis).
Ein Dauerschuldverhltnis liegt vor
wenn das Gesamtausma der Leistungen vorweg nicht bestimmbar ist,
die zeitliche Begrenzung gegenber der sachlichen Begrenzung im Vordergrund

steht
oder wenn jede einzelne Teillieferung ca den gleichen Wert hat.
Ein Ratenkauf ist eindeutig ein Zielschuldverhltnis.

Ein Kohlelieferungsvertrag fr den Winter ist ein Dauerschuldverhltnis, da der zeitliche Faktor im Vordergrund steht.
Jede einzelne Zeitung ist gleich viel wert, wodurch das Zeitungsabo eher ein Dauerschuldverhltnis ist.
Ein wissenschaftliches Werk ist ein Sukzessivlieferungsvertrag ieS.
Das auerordentliche Kndigungsrecht kann nicht abbedungen werden.
2.2.2. Diverse Einteilungen

Bei der Konventionalstrafe ( 1336) wird der Beweis der Hhe des Schadens durch den
Glubiger erleichtert. Dies ist durch das richterliche Migungsrecht verdnnt. Es kommt
zur Anwendung, wenn die tatschliche Schadenshhe ex post stark abweicht.
Ein Terminsverlust ist frei vereinbar. Es gibt aber keinen gesetzlichen Terminsverlust.
Beim Konsumenten bentigt man gewisse Kautelen ( 13). Der Vertrag bleibt im Gegensatz zum Rcktritt aufrecht!
Es gibt atypische und gemischte Vertrge. Wenn ein Vertrag nicht geregelt ist, muss
man schauen, was man anwendet. Ein Darlehen ist ein Dauerschuldverhltnis. Die Hhe
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der Gegenleistung hngt von der Dauer ab. Die wesentliche Leistung ist nicht das Hin- und
Her, sondern das Zurverfgungstellen des Geldes mit der Zinsenzahlung. Fr Kauf und
Tausch bzw Miete und Pacht gibt es Abgrenzungsregelungen im ABGB. Bei einem Abbauvertrag kann man aus einem Berg was herausholen. Die Arbeitsleistung ist eher wie eine
Pacht zu werten. Man verkauft aber einen Teil vom Berg. Es handelt sich daher um einen
gemischten Vertrag. Auch der bergabevertrag oder das Ausgedinge sind typische gemischte Vertrge.
Vertretbar und Unvertretbar wird nach der Verkehrsauffassung unterschieden, Spezies- und Gattungsschuld nach der konkreten Vereinbarung. Der gebrauchte Fernseher wird eine Speziesschuld sein.
Es ist die Leistungs- und Preisgefahr zu unterscheiden. Es wird fr den bergang auf
die bedungenen bergabe abgestellt. Wenn keine bedungen wird auf die tatschliche
bergabe abgestellt. Beim Schululdnerverzug erst spte
Konzentration bewirkt, dass die Gattungsschuld wie eine Speziesschuld behandelt wird.
Konzentration ist im Gesetz nicht definiert, dh es gibt mehrere Meinungen dazu. Nach Koziol/Welser ist auf die Gefahrtragungsregeln abzustellen. Nach Bydlinski wenn der Schuldner alles erforderliche getan hat um das Schuldverhltnis zum erlschen zu bringen (daher nicht wenn das Falsche geschickt wird).
2.2.3. Versendungskauf
Beim Versendungskauf (Schickschuld) spielen zwei Zeitpunkte eine Rolle: bergabe an
Transporteur und an den Kufer. Der Versendungskauf ist in 429 geregelt. Die gesetzliche Regelung ist die faktische Ausnahme. Der gesetzliche Regelungsfall ist die bergabe
des Transporteurs an den Kufer. Die Ausnahme ist die Regel, nmlich wenn der Kufer
die Versendungsart genehmigt hat. Darunter fllt das vertragliche Ausmachen oder jede
verkehrsbliche Versendungsart. Damit gilt die Ausnahme. Die Gefahr geht daher mit der
bergabe an den Transporteur ber. Mit 429 ist nicht nur der Gefahrenbergang, sondern auch der Besitz- und Eigentumsbergang geregelt. Im ABGB kann der Gefahrenbergang und der Eigentumsbergang nicht auseinander fallen, weil fr beides die gleichen Kriterien zur Anwendung kommen. Der Eigentumsvorbehalt ist eine Ausnahme.
Bsp: Ein Pferd wird verkauft und erleidet danach einen Beinbruch. Dies bedeutet einen
Verlust von ber 50%. Das hlt der Gesetzgeber dem vlligen Wertverlust gleich. Bis zum
Zeitpunkt der bedungenen bergabe trifft die Preisgefahr den Schuldner, danach den
Glubiger. Der Schuldner erhlt dann kein Pferd und muss trotzdem zahlt.
Es stellt sich die Frage ob die bergabesurrogate und insb das Besitzkonstitut fr den
Gefahrenbergang ausreicht. Dahinter steckt die Idee, dass derjenige der die Gefahr beherrschen kann diese auch tragen soll. Beim Besitzkonstitut ist darauf abzustellen, in welchem Interesse es liegt.
Fall 27: V verkauft seinen gebrauchten Fernseher. V whlt eine verkehrsbliche
Versendungsart. Der Fernseher geht auf dem Transport unter. Man muss unterscheiden
ob es sich um eine oder um die Sache handelt. Es handelt sich daher um einen Spezieskauf. Der Kufer kann keinen neuen Fernseher verlangen, da es sich um eine Speziesschuld handelt. V kann das Entgelt verlangen. K kann von V keinen Schadenersatz verlangen, da der Transporteur nicht sein Erfllungsgehilfe ist und er keine Schuld hat.
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Schadenersatz kann gegen den Transporteur vom Geschdigten geltend gemacht werden. Dies ist der Eigentmer, dh gem 429 der Kufer.
Variante: Zwischen V und K war auch die Versendungsart ausgemacht. V erinnert sich
nicht daran. Es ist kein neuer Fernseher verlangbar. V kann die Bazahlung nicht verlangen, da die Grundregel des 429 gilt (Gefahr ist noch nicht bergegangen). Eigentum ist
auch noch nicht bergegangen. V hat daher gegen den Transporteur einen Schadenersatzanspruch.
Bsp: V bringt die Gattungschuld auf den Transport. Bei der Gattungsschuld hngt es
von der Konzentration ab, den genus non perit. Nach beiden Konstellationen ist die Gefahr konzentriert. Die Gefahr ist bergegangen, da der Schuldner alles gemacht hat um
das Schuldverhltnis zum erlschen zu bringen. Es geht um die ordnungsgem ausgesonderte Schuld (keine Konzentration, wenn falsch zB Elefant statt Giraffe). Die Gefahr
geht daher gem 427 ber. Es kann daher keine neue Ware gefordert werden. V kann
von K Zahlung verlangen. Schadenersatz kann nur von K gegen den Transporteur geltend gemacht werden.
Fall 30: Nun verschuldet der LKW-Fahrer des Transporteurs den Unfall. Es wurde ordnungsgem konzentriert kein neuer Fernseher. Der Transporteur ist nicht der Erfllungsgehilfe des Verkufers! K trgt daher die Gefahr und hat zu zahlen. K kann daher
auch keinen Schadenersatz von V verlangen. Er kann jedoch vom LKW-Fahrer deliktischen Schadenersatz verlangen, da er Eigentmer ist. Der Transportvertrag wird idR
vom Verkufer abgeschlossen. Wie kommt man vom Transporteur zu einem Schadenersatz? Der Transporteur haftet nur nach 1315 (habituell Untchtiger oder wissentlich
Gefhrlicher). Dies wird idR nicht der Fall sein. Es bietet sich ein Vertrag zumindest mit
Schutzwirkung zugunsten Dritter oder eine Drittschadensliquidation an. Man knnte
auch fr einen Vertrag zugunsten Dritter argumentieren, da die Hauptleistung dem Dritten zukommt. Der Vertrag mit Schutzwirkung zugunsten Dritter ist ein Vertrag zwischen
V und dem Transporteur, wobei die Sache einem Dritten nahesteht. Daher soll der Dritte
mitgeschtzt werden. Bei der Drittschadensliquidation hat den Anspruch aus dem Vertrag der V, K bruchte ihn aber. Es liegt dabei keine Ausuferung vor, sondern eine bloe
Schadensberwlzung! Der Kufer kann nun in diesem Wege auch vom Transporteur
Schadenersatz verlangen. Vorrangig ist nach Koziol der Vertrag mit Schutzwirkung zugunsten Dritter. Bei einer falschen Versendungsart gibt es keinen Gefahrenbergang.
Der Gefahrenbergang im UNK ist etwas anders: gem dem Kaufvertrag dem ersten
selbststndigen Befrderung bergeben.
Hol- (Bereithalten) Bring- (Bringen) und Schickschuld (Transport) sind zu unterscheiden. Der Transporteur ist nur bei der Bringschuld Erfllungsgehilfe des Verkufers.
Die Kosten der bernahme trgt der Verkufer. Die Kosten des Transports hat der
Kufer zu tragen. Der Verkufer hat bereits erfllt, wenn er es dem Transporteur bergeben hat. Die Fragen regeln in der Praxis die Incoterms.
Fall 35: Eine Liegenschaft wird ber einen Treuhnder verkauft. Der Treuhnder
setzt sich aber mit dem Geld ab. Hier gibt es viele Meinungen zur Schadenstragung. Der
Kufer hat durch die Zahlung alles getan, was zur Leistung erforderlich war. Er hat dann
nur mehr einen Anspruch gegen den Notar. Der OGH ist von dieser Meinung abgegangen und teilt den Schaden. Graf meint, dass man darauf abstellen msse, wer sich den
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Junitermin 2009
Treuhnder ausgesucht habe. Nur wenn es sich nicht eruieren lasse, komme man zur
Hlftelsung.
2.3. Leistungsstrungen
Es gibt Verzug, Unmglichkeit und Leistungsstrung. Verzug und Unmglichkeit sind vor
der Annahme als Erfllung. Zwischen Verzug und Unmglichkeit unterscheidet die Mglichkeit der Nachholbarkeit. Es geht dabei um die vernnftige Erreichbarkeit. Wie weit
muss der Doppelverkufer gehen, damit er die Sache zurckbekommt. Verzug und Unmglichkeit sind in den 918-921 geregelt: 918 (Verzug), 919 (Fixgeschft), 920 (Unmglichkeit, die zu vertreten ist), 921 (Schadenersatz). In 1447 steht die nicht zu vertretende nachtrgliche Unmglichkeit. Es ist immer zwischen dem zu vertretenden und der
nicht zu vertretenden Verzug/Unmglichkeit zu unterscheiden! Der Rcktritt vom Verzug
ist verschuldensunabhngig. Einen Schadenersatzanspruch gibt es nur bei Verschulden.
Man bekommt Verzugsszinsen nicht beim Sachschuldner, sondern nur beim Geldschuldner!
Der Schuldner hat die nachtrgliche Unmglichkeit zu vertreten wenn
1. ihn das Verschulden am Untergang trifft
2. seinen Erfllungsgehilfen das Verschulden trifft ( 1313a)
3. der Schuldner in zu vertretenden Verzug geraten ist und die Sache (sei es auch nur
zufllig) untergegangen ist.
4. bei Vertragsabschluss der sptere Unfall vorhersehbar war (nur Anspruch auf das
negative Vertragsinteresse = Vertrauensschaden).
Wenn er sie zu vertreten hat kommt es zu Schadenersatz in der Form von Austausch- und
Differenzanspruch.
Reidinger: Mittwoch: 06. Mai 2009
2.3.1. Verjhrung
Nach der alten Jud begann fr den Schadenersatz 1489 die Verjhrungsfrist ab dem
schdigenden Ereignis, auch wenn noch kein Schaden eingetreten ist. 1995 kam es zu einem Judikaturwechsel: Erst wenn der Scahden bekannt ist beginnt die dreijhrige Frist.
Ein Folgeschaden beginnt auch mit Eintritt des Erstschadens zu verjhren. Die Lehre unterscheidet in zwei Fallgruppen: Gibt es einen Prozess zum Erstschaden, so soll das Feststellen aller brigen Schden durch Klage erfolgen. Es kommt zu einer Hemmung der Verjhrung. Gibt es keinen Prozess, so ist bezglich der Folgeschden eine Feststellungsklage
einzubringen. Dies ist komisch, weil der OGH eine Prozesskonomie haben wollte. Nach
einer aA soll die Verjhrung erst beginnen, wenn der Folgeschaden eintritt, wobei es dafr
aber keine Argumente gibt.
Bei Bauten gibt es einen Zinsenstreit. Zinsengleitklauseln sind Zinesenanpassungsklauseln. Fr Verbraucher ist 6 Abs 1 Z 5 zu beachten. Die Zinsen
1. drfen nicht vom Unternehmer beeinflussbar sein (zB nur nach Zinsniveau).
2. mssen angemessen zur Anpassung sein (zB nicht Niveau steigt von 1% auf 2%,
Zinsniveau steigt von 4% auf 17%).
3. Zinsen mssen auch wieder sinken.
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Junitermin 2009
Nach Ansicht der OGH verjhren Kondiktionsansprche gegen eine Bank wegen zu viel bezahlter Zinsen nach drei Jahren und nicht nach 30 Jahren. Er macht dazu eine Gesetzesanalogie: dreijhrige Verjhrungsfrist von Rckzahlungen bei einem Bestandzins (Zinsen
Miete) und aus dem KleingartenG. Das MRG hat die kurze Friste wegen Beweisschwierigkeiten (Zustand der damaligen Wohnung anderer Telos). Das KleingartenG ist unwichtig. Der OGH hat ohne Lcke eine Analogie angewandt. Diese Jud wurde daher stark
bekmpft.
Gegen die Bank kann man auch nach 1498 vorgehen. Die Arbeiterkammer und der Verein fr Konsumenteninformation knnen dann klagen.
2.3.2.
Verzug
Der objektive Schuldnerverzug ist in 918 geregelt.

1. Der Glubiger kann weiterhin auf Leistungserbringung bestehen oder unter Setzung
einer Nachfrist zurcktreten (wirkt ex tunc).
2. Der Schuldner hat die gesetzlichen Verzugszinsen zu zahlen. Diese betragen gem
1000 iZw 4%. Zwischen Unternehmen sind gem 352 UGB 8 Prozentpunkte ber
dem Basiszinssatz zu bezahlen. Gem 1333 Abs 2 knnen auer den Zinsen noch
andere Schden geltend gemacht werden. Der Leitzinssatz wird halbjhrlich festgelegt und betrgt derzeit 1,88%.
3. Es gibt die Zug-um-Zug Einrede des 1052.
4. Es kommt zum Terminsverlust, wenn dieser vereinbart ist. Dabei ist fr Konsumenten 13 KSchG zu beachten.
Beim subjektiven Schuldnerverzug kommt noch hinzu:
5. Schadenersatz.
6. Konventionalstrafe sofern sie vereinbart wurde.
Bsp: Die Republik sterreich hat 22.000 Stck Feldbestecke fr Soldaten ausgeschrieben. Die bestbietende Firma B hat den Zuschlag erhalten. B hat die Bestecke von der italienischen Firma C produzieren lassen. Es kam zu einem Arbeitnehmerstreik bei C und
in der Folge zu einer zu spten Lieferung. Der OGH entschied, dass die Firma C schuld
sei, da sie die Lhne zu spte ausbezahlt habe. Es liege daher ein Verschulden vor. Es
stellt sich die Frage ob die Firma B auch schuldhaft ist. Nach dem OGH haftet der
Hndler nicht fr Produzenten.
Bei einem explodierenden Druckkochtopf, einer brechenden Radgabel, etc hat man einen
verschuldensunabhngigen Gewhrleistungsanspruch gegen den Hndler. Man hat jedoch
keinen Schadenersatz gegen den Hndler. Es wird nicht erwartet, dass der Hndler die Sachen berprft, die er selbst nicht produziert (Arbeitsteilung).
Der Produzent ist kein Erfllungsgehilfe bezglich der berprfung und Produktion,
weil den Hndler keine Pflicht dazu trifft.
Es gibt keinen Schadenersatz gegen den Produzenten, da kein Vertrag vorliegt. Mit deliktischer Haftung ist nichts zu holen. Man knnte einen Vertrag (Produzent Hndler)
mit Schutzwirkung zugunsten Dritter (Kufer) sehen. Der Produzent muss sich dann vom
Verschulden freibeweisen. Auf EU-Ebene gibt es die Produkthaftungs-RL. Wenn keine
Haftung mglich ist, wrde man nur Mll bekommen. Zur Vermeidung wurde das PHG
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Junitermin 2009
geschaffen, dass verschuldensunabhngig ist. Nach dem PHG besteht gem 2 PHG ein
Selbstbehalt von 500 Euro pro Sache. Diese bekommt man eventuell (ja nach hA) ber
einen Vertrag mit Schutzwirkung zugunsten Dritter zurck.
Die Leistung der Firma C direkt an die Republik ist ein Streckengeschft. Dabei erspart
man sich den zweifachen Weg und liefert direkt. Wie die Republik Eigentmer werden
kann besagt das Sachenrecht. Wenn die beiden Vertrge gltig sind ergibt sich kein Problem, da es sich um eine geschlossene Titelkette handelt.
In seiner Funktion als Leistungspflichtiger ist der Produzent dem Hndler als Erfllungsgehilfe zuzurechnen. Es geht dabei nicht nur um die Produktionspflicht, berprfungspflicht und Instruktionspflicht.
Beim Werkvertrag ist wichtig, was vom Verkehr erwartet wird, also ob der Werkunternehmer selbst produzieren muss.
Im UNK gibt es eine Beschaffungspflicht und eine Auenhaftung der Kontrolle?
IZw ist die Schuld eine Holschuld. Geldschulden sind iZw qualifizierte Schickschulden. Der
Transporteur ist Erfllungsgehilfe bei der Bring-, nicht bei der Schickschuld.
Gem 918 ist fr den Rcktritt eine Nachfrist zu setzen. Idealfall ist, dass der Schuldner
wei, dass er noch eine zweite Chance hat. Der OGH hat jedoch gemeint, dass diese Frist
nur faktisch zu gewhren ist. Der OGH sah zwei Hauptstrmungen. Eine Hauptstrmung
ist, dass der Glubiger nur den Rcktritt erklren muss. Nach einer zweiten Linie wird die
Frist durch Zuwarten erfllt. Bei der ersten Linie wei der Schuldner nicht, dass er noch
eine zweite Chance hat.
Rechtsfolgen des Teilverzuges sind in Abs 2 geregelt. Von einer Teillieferung darf man
zurcktreten, wobei der andere noch nicht in Verzug sein muss (zB bei Zeitungsabo fr zuknftige Leistungen).
Die Verletzung von Nebenleistungspflichten kann auch ein Teilverzug sein. Wenn
die Waschmaschine nicht angeschlossen wird, muss man den Anschluss nicht zahlen, die
Waschmaschine aber schon. IdR wird man bei inquivalenten nicht zurcktreten knnen.
Bei einer starken Vertrauenserschtterung, oder wenn die Einzelleistung keinen Sinn
macht (zB Auto ohne Papiere) ist ein gesamter Rcktritt mglich.
Bei berbuchten und versptete Flgen kann der Fluggast zunchst eine angemessene Verpflegung fordern. Er kann durch die Fluggastrechteverordnung auch unentgeltliche
Telefongesprche, Faxe oder E-Mails ttigen. Bei lngeren Wartezeiten besteht auch ein
Anspruch auf Hotelunterbringung inklusive Transport.
Bsp: Der Apotheker liefert ein anderes Medikament, dass jedoch hnlich klingt. Hier
ist von einer aliud-Lieferung auszugehen, da es auf die Wirkung des Medikaments ankommt. Der Apotheker hat ein Fixgeschft verletzt und es kommt zum Verfall des Vertrages.
Rechtsfolgen des Glubigerverzugs sind nicht im Gesetz geregelt. 1419 spricht nur
von den widrigen Folgen:
Gefahrenbergang, weil der Zeitpunkt der bedungenen bergabe eingetreten ist.

Wenn der Schuldner alles auf seiner Seite gemacht hat, kommt es zum bergang.
Der Schuldner haftet nur mehr fr grobe und nicht mehr fr leichte Fahrlssigkeit.
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Der Schuldner kann Aufwandsersatz verlangen (zB Aufwendungen fr zweiten Erfllungsversuch, Ftterung).
Der Schuldner kann gem 1425 schuldbefreiend hinterlegen.
Durch den Glubigerverzug steht dem Schuldner Aufwandsersatz zu. Der Glubigerschutz ist nur eine bloe Obliegenheitsverletzung. Er ist daher nicht rechtswidrig. Man bekommt die Aufwendungen daher nicht ber Schadenersatz, sondern ber den Aufwandsersatz. Die Anspruchsgrundlage knnte eine GoA sein ( 1035 ff). Der Schuldner handelt dabei aber nicht mit animus rem alteri gerendi, da wenn er das Pferd eingehen lsst er schadenersatzpflichtig wird. Man lst dies mit einer Art angewandten Geschftsfhrung. Es
werden daher die Regelnd der GoA auf den Fall angewandt.
Fall 56: Es wird Bauschutt nicht abgeholt. Hier liegt mehr als Glubigerverzug vor.
Daher besteht eine Abnahmeverpflichtung, weil es ersichtlich ist, dass man nicht weiterarbeiten kann, wenn der Aushub dort bleibt.
Beim Spezifikationskauf sind die 1063b, 906 Abs 2 zu beachten. Es muss eine Spezifikation vorgenommen werden, damit man nicht die Waren dauernd vorrtig haben kann.
Bei der nachtrglichen Unmglichkeit muss man die nicht zu vertretende und die zu
vertretende nachtrgliche Unmglichkeit ( 1447, Vertrag zerfllt) unterscheiden. Die hA
gewhrt die Mglichkeit, dass stellvertretende commodum (zB Versicherungssumme) zu
verlangen. Ein zuflliger Untergang kann auch darin bestehen, dass ein Dritter fahrlssig
die Sache zerstrt. Dann kann man vom Verkufer die Schadenersatzsumme, welcher der
Dritte zu leisten hat, fordern.
Man hat die Unmglichkeit zu vertreten, wenn es der Schuldner oder der Erfllungsgehilfe die Unmglichkeit verschuldet hat, im Schuldnerverzug bei zuflligem Untergang,
oder wenn die Unmglichkeit voraussehbar war (dabei nur negatives Vertragsinteresse).
Austausch- und Differenzanspruch gibt es nur, wenn die Unmglichkeit zu vertreten
ist. Beim Kaufvertrag kommt immer das gleicher heraus. Daher muss man sich den Tausch
anschauen.
Bei der Teilunmglichkeitsproblematik muss man 878 kennen. Die Lsung erfolgt
nach dem hypothetischen Parteiwillen. Wre der Vertrag trotzdem zustande gekommen
gibt es nur eine Teilunmglichkeit, ansonsten eine Gesamtunmglichkeit. Die Ausnahme
ist 879. Hier entscheidet nicht der hypothetische Parteiwille, sondern der Schutzzweck
der Norm (zB verbotene Ablse im Mietrecht).
Fall 66: Gekaufte Ernte ist durch Blitzschlag verbrannt. Man muss auf den Leistungsumfang schauen (zB beschrnkte Gattungsschuld).
Fall 67: Konkurrenz von Forderungsrechten bei beschrnkter Gattungsschuld: Es
kommt zu einer anteiligen Krzung. Bei der Aktienemission mssten auch die Kleinaktionre anteilsmig bercksichtigt werden.
Fall 68: Ein Vereinsobmann mietet fr den Verein die eigene Wohnung als Vereinslokal. Der Vereinsobmann konnte dies alleine. Heute gibt es iZw gem 6 Abs 2 VereinsG
ein Vieraugenprinzip. Es besteht hier ein Problem der Vollmacht und des Insichgeschfts. 271 (gesetzliche Vertretung fr Pflegebefohlene) ist hier nicht analog anwendbar, da das VereinsG in 6 Abs 4 eine eigene Regelung enthlt. Der Vereinsobmann htte ausreichende Vollmacht, aber durch das Insichgeschft war der Vertrag nichtig. Vom
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Junitermin 2009
Verein wurde ein Untermietvertrag abgeschlossen, der als solcher gltig ist ( 923). Der
Untermietvertrag wird nicht erfllt. Ein Untermietvertrag ist ein Bestandvertrag, der ein
Dauerschuldverhltnis ist. Ein Dauerschuldverhltnis, welches in Vollzug gesetzt wurde
ist idR ex tunc aufzulsen. Hier wurde es nicht in Vollzug gesetzt, da das Mietobjekt
nicht nicht bergeben wurde. Die Auflsungsvariante ist daher der Rcktritt, welcher ex
tunc wirkt. Ein Untermietzins kann daher zurckgefordert werden, weil das Dauerschuldverhltnis noch nicht in Vollzug gesetzt worden ist. Der Rcktritt bedarf einer
Nachfristsetzung (auer beim Fixgeschft oder wenn sich der Schuldner sich weigert).
Die zweite Variante lag hier vor. Der Verzug ist verschuldet, wegen dem Insichgeschft.
Daher gibt es Schadenersatz. Fr die Kosten des Umzugs ist der Verzug nicht kausal. Der
Verzug ist kausal fr den zweiten Transport und fr eine weitere Anmietung, welche teurer ist (zB 600 statt 500 100 Differenz). Man darf den Schadenersatz daher nicht pau schal prfen, sondern fr jeden einzelnen Fall.
Beim Dienst- und Werkvertrag gilt die Sphrentheorie. Der Unternehmer hat auch das
Risiko der dritten Sphre zu tragen (zB Wetter fr Bergfhrer). Beim Bergfhrer kann ein
Dienstvertrag (5 Stunden fhren) oder ein Werkvertrag (auf den Berg fhren) vorliegen. Der Skilehrer hat eher einen Dienstvertrag. Die Sphrentheorie wird aus sozialen
Grnden fr Dienstnehmer unterbrochen.
2.3.3. Gewhrleistung
Die Abgrenzung bildet die Annahme als Erfllung (nicht bergabe!). Die kurze Gewhrleistungsfrist betrgt 2/3 Jahre. Die Aliud-Lieferung ist im Gesetz nicht definiert. Es
gibt daher unterschiedliche Auffassungen. Es knnten die Umstnde des Einzelfalls und
die Verkehrssitte eine Rolle spielen. Im UGB wird nur zwischen einem genehmigungsfhigen und einem nicht genehmigungsfhigen Aliud unterschieden.
Bsp: Jeden Tag holt man Semmeln. Eines Tages geht die Maschine ein. Man wird eher
frisches Brot als alte Semmeln haben wollen.
Nach neuem Gewhrleistungsrecht gibt es ein Primat von Verbesserung und Austausch. Es
gibt nur sekundr Preisminderung und Wandlung.
Man muss zwischen Ansprchen (Verbesserung, Austausch) und Gestaltungsrechten
(Preisminderung, Wandlung) unterscheiden.
Nach einer OGH-Entscheidung muss man nur einmal ernsthaft verbessern lassen. Wenn
man sofort zur Selbstverbesserung schreitet stellt sich das Problem der Forderung der
Kosten. Man kann dies nicht nur auf die Gewhrleistung sttzen.
Fr einen Schadenersatz gibt es die gleichen Abgrenzungen. Man muss zunchst

auf Naturalrestitution dringen. Diese Grundlage wird daher nichts bringen.
1042 (Verwendungsanspruch: Aufwand) wurde nach der neueren Rsp abgelehnt.
872 (Vertragsanpassung wegen eines unwesentlichen Irrtums) knnte eine Rolle

spielen, wenn es sich um eine mangelhafte Sache im Zeitpunkt des Vertragsabschlusses handelt. Bei einer Gattungssache gilt dies nicht, da man noch nicht wei
welches Stck man bekommt (auer die gesamte Gattung ist fehlerhaft). Das herzustellende Werk ist nicht im Zeitpunkt des Vertragsabschlusses fehlerhaft?
1168 wird analog angewandt. Momentan hat sich diese Anspruchsgrundlage in

der Rsp durchgesetzt. 1168 behandelt den Werkvertrag und zwar den Fall wenn
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Junitermin 2009
der Besteller nicht seiner Mitwirkungspflicht nachkommt. Der Werkunternehmer

muss sich alles anrechnen lassen, was er sich erspart hat.
Reidinger: Donnerstag: 07. Mai 2009
Die Geringfgigkeit ist wichtig fr die Mglichkeit der Wandlung. Nur wenn der Mangel
nicht geringfgig ist, steht die Mglichkeit der Wandlung zu.
Frage 76: Bei einem Auto treten beim Schalten Vibrationsgerusche und ein Raunzen
auf. Der OGH hat mit einem Vergleich gearbeitet: Wen trifft es hrter? Der Mangel ist
daher geringfgig und es ist keine Wandlung mglich. Wenn der Kufer besonders Wert
auf ein Detail gelegt hat, und der Verkufer es gewusst hat, so ist der Mangel nicht geringfgig und die Wandlung steht offen.
Wenn ein Mangel vorliegt, der behoben werden htte knnen (zB Haarriss in der Lenkung)
und das Auto dann zerstrt wird, ist der Mangel trotzdem nicht geringfgig. Beim Weiterfressermangel ist daher nicht auf den Zeitpunkt der bergabe abzustellen.
Man bekommt beim Austausch eine Sache, welche besser ist als diejenige, die man hergegeben hat. Die Frage des Vorteilsausgleichs ist umstritten. Nach einer Ansicht wurde
vorher untererfllt, dh es ist nur gerecht, dass man nachher bererfllt.
Fall 79: Es wurde in einer Kette ein Auto verkauft. Der Konsument bekommt bei der
Gewhrleistung Recht. Der Verkufer hat dadurch einen Nachteil. 933b positiviert ein
Regressrecht. Die Rechte aus der normalen Gewhrleistung knnten sonst schon verfristet sein. Das Regressrecht gibt es aber nur, wenn der letzte Kufer ein Konsument ist. Es
wird diskutiert ob das Regressrecht auch zusteht, wenn der Endabnehmer ein Unternehmer ist, der Verkufer ein Konsument ist, etc.
Frage 80: Es besteht eine Garantie eines Produzenten. In 9b KSchG ist geregelt, dass
der Produzent (Garant), darauf hinzuweisen hat, dass die gesetzliche Gewhrleistung des
Hndlers uneingeschrnkt aufrecht bleibt. 9b KSchG regelt aber nicht, was sich aus der
Garantie ergibt. Der Kufer kann gegen den Verkufer und den Garant vorgehen. Der
Verkufer und der Produzent sind dann Gesamtschuldner. Wenn einer leistet, wird der
Andere frei.
Es stellt sich die Frage, warum einer alles zahlen soll. Daher hat der Gesetzgeber 896
(Regressrecht unter Gesamtschuldnern) geschaffen. IZw fhrt der Regress dazu, dass alle
Gesamtschuldner nach Kpfen haften. Ein besonderes gesetzliches Verhltnis ist zB eine
vertragliche Vereinbarung. UU hat der Gesetzgeber besondere Verhltnisse angeordnet.
933b ordnet in gewissen Fllen ein besonderes Verhltnis an. Besondere Verhltnisse
finden sich in den 1301, 1302 (Verschuldensgrade), 1313 (Rckersatz wenn Haftung fr
fremdes Verhalten). Dabei ist das DHG zu beachten. Im Wesentlichen sollte der Produzent
eher fr sein fehlerhaftes Produkt einstehen mssen, als der Hndler.
Eine Gesamtschuld kann auf einem Rechtsgrund bestehen (echte) oder auf mehreren
Rechtsgrnden bestehen (unechte).
Das Produkt funktioniert drei Jahre. Fr diese Garantie gibt es zwei Auslegungsvarianten: Die Gewhrleistungsfrist wird auf drei Jahre verlngert oder es ist unabhngig von der
Funktionsunfhigkeit im Zeitpunkt der bergabe. Darber entscheiden die Umstnde des
Einzelfalls. Man kommt iZw wieder zu 915. Eine Garantie ist entgeltlich und daher zum
Nachteil des Garanten auszulegen. Die Sache muss daher wirklich drei Jahre funktionieren.
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Junitermin 2009
Bei der Verjhrung muss man zwei Probleme unterscheiden: Dauer und Beginn (ab
bergabe). Nur bei einem verdeckten Mangel soll die Frist erst ab Erkennbarkeit beginnen
(zB man bekommt Sommer- statt Winterweizen). Eine Ausnahme besteht auch bei der
Perpetuierung der Einrede.
Frage 84: Fr die Soldaten wurden mehrere hunderttauschend Dosen Fleischschmalz
bestellt. Damals wurde im September 1993 geliefert. Die Dosen hatten ein Ablaufdatum
1997. Dies ist als eine Art Garantie anzusehen. Die Fleischschmalzdose muss daher bis
1997 geniebar sein. Die Lagerung fhrte aber durch eine chemische Verbindung zu
krebserregenden Stoffen. Daher lag ein Mangel vor.
Gewhrleistung ist verschuldensunabhngig. Mangelschden und Mangelfolgeschden kann man nur bei Verschulden geltend machen. Schadenersatz ist verschuldensunabhngig. Fr den Mangelfolgeschaden hat man nur eine Anspruchsgrundlage: Schadenersatz.
Frher hat der OGH judiziert, dass es keine Konkurrenz zwischen Schadenersatz
und Gewhrleistung gibt. Durch Welser hat sich der OGH umentschieden (wegen der
unterschiedlichen Voraussetzungen). Auch bei 933a muss man zunchst eine zweite
Chance erteilen (Austausch, Verbesserung). Erst danach kann man Geldersatz verlangen.
Auch hier gilt die Beweislastumkehr des 1298. Daher hat der Schadenersatz die Gewhrleistung wegen der lngeren Frist fast verdrngt. Dies gilt auch bei der Liegenschaft, da die
Gewhrleistungsfrist ab bergabe des Hauses, die Schadenersatzfrist bei Kenntnis von
Schaden und Schdiger beginnt.
Bsp: Ein Holzzerspaner soll geliefert werden, der auch nasses Holz bearbeiten knnen
soll. Der Holzzerspaner wird dabei defekt. Der Verkufer verbessert mehrmals. Daher
werden Cornettos zur Holzzerkleinerung eingestellt. Die Maschine wurde erst zwei Wochen spter abgeliefert. Durch seinen eigenen Verzug soll man die eigene Situation nicht
verbessern knnen. Daher beginnt die Frist erst bei tatschlicher bergabe. Vergleichsverhandlungen hemmen die Frist. Der Verkufer baut eine Zusatzvorrichtung ein. Dies
ist eine Anerkennung des Schadens. Daher wird die Gewhrleistung unterbrochen. Schadenersatz wegen dem Mangelschaden (der Sache selbst) wird auch unterbrochen werden, da er nicht anders zu behandeln sein soll, als die Gewhrleistung. Lohnkosten sind
binnen drei Jahren einzufordern. Der Schaden beginnt mit der Einstellung der Cornettos.
Die Garantie eines Kilometerstandes kann nur im Zeitpunkt des Vertragsabschlusses
stimmen. Man hat die normalen Gewhrleistungsrechte, aber auch einen kausalitts- und
verschuldensunabhngigen Anspruch auf Schadenersatz. Man kann daher auch das Erfllungsinteresse und nicht nur das negative Vertragsinteresse verlangen.
Fall 93: Nach den AGB muss der Leasingnehmer jedenfalls zahlen. Ein Leasing kann
ein Abzahlungsgeschft nach 16 KSchG oder ein Mietvertrag sein. Wenn ein Auto gelast
wird, ist dies einem Abzahlungsgeschft sehr hnlich. Dies ist in der Sache ein vlliger
Gewhrleistungsausschluss. Es mssen einem Leasingnehmer zumindest die Rechte zustehen, die auch einem Kufer zustehen. Ein gnzlicher Gewhrleistungsausschluss fabriksneuer Waren ist sittenwidrig. Gltig ist es aber im Unterschied zum Mietrecht, dass
man nicht auf den Zustand whrend der Leasingdauer abzustellen hat. Wird das Leasingauto von einem Dritten beschdigt, so kann der Leasingnehmer weiterzahlen mssen.
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Junitermin 2009
Beim mittelbaren Leasing (dreipersonal) tritt die Bank als Geldgeber auf. Die Bank
kauft vom Hndler das Auto und schliet mit dem Leasingnehmer einen Mietvertrag.
Gnzlich kann die Bank die Gewhrleistung nicht ausschlieen. Der Leasingnehmer hat
keine Gewhrleistungsrechte gegen der Verkufer, da er mit ihm keinen Vertrag hat. Gewhrleistungsrechte haben bei einer Bank keinen Sinn. Daher ist man auf die Idee gekommen, dass die Bank die Gewhrleistungsrechte aus dem Vertrag mit dem Hndler an den
Leasingnehmer abtritt. Es stellt sich die Frage ob man auch Gestaltungsrechte zedieren
kann. Dies wurde anerkannt, soweit die Gewhrleistungsrechte an den tatschlich Betroffenen zediert werden. Der Leasingnehmer hat daher die Gewhrleistungsrechte gegen den
Hndler. Einen Vertrag zugunsten Dritter gibt es im Schadenersatzrecht. Strittig ist ob im
Rahmen ergnzender Vertragsauslegung der Kondiktionsanspruch abgetreten wird.
Dies funktioniert, wenn der Leasingnehmer ein Unternehmer ist. Wenn der Leasingnehmer ein Konsument ist, kann dem Konsument kein Gewhrleistungsrecht genommen
werden. Wenn man dem Konsumenten eine Rgeobliegenheit auferlegen wrde, so wre
dies eine Verschlechterung.
Der Leasingnehmer knnte auch Schadenersatz geltend machen. Die Leasinggebende
Bank kann nichts dafr und mit dem Hndler hat man keinen Vertrag. Daher knnte man
nur deliktisch vorgehen (keine Beweislastumkehr, nur 1315). Der OGH hat dieses Problem mit einem Vertrag (Hndler Bank) mit Schutzwirkung zugunsten Dritter (Leasingnehmer) gelst. Zur gleichen Lsung knnte man mit einer Drittschadensliquidation kommen.
Der Vertrag mit Schutzwirkung zugunsten Dritter wurde erfunden fr tatschliche
Schden an absolut geschtzten Rechtsgtern (zB Kind wird verletzt) und Produkthaftung (Druckkochtopf verletzt jemanden am Auge). Fr bloe Vermgensschaden (zB Verdienstausfall) wurde der Vertrag mit Schutzwirkung zugunsten Dritter nicht erfunden.
Nach Welser soll es auch fr bloe Vermgensschden gelten. Nach Koziol soll es dieses
Institut nicht fr bloe Vermgensschden geben.
Hier liegt nur ein Vertrag mit Schutzwirkung zugunsten Dritter, sondern eigentlich ein
Vertrag vor, wo die Hauptleistung (Lieferung des Autos) und nicht nur die Nebenleistungspflichten dem Dritten zukommt. Daher ist es ein Vertrag zugunsten Dritter. Bei diesem gibt es das Problem nicht und es gibt den Ersatz der bloen Vermgensschden.
Wenn der Verkufer Leasinggeber und der Kufer Leasingnehmer ist und ein Dritter das
Auto zerstrt, so stellt sich die Frage, wer gegen den Dritten einen Schadenersatzanspruch
hat. Im Prinzip hat den Schadenersatzanspruch der Eigentmer. Besitzschutz hat auch der
Leasingnehmer. Er hat die Leasingraten weiter zu zahlen. Nach dem OGH steht der Leasingnehmer zwischen Eigentumsvorbehaltskufer und Mieter, hat aber keinen Anspruch.
Der Eigentumsvorbehaltskufer kann nach einer alten Entscheidung den Schadenersatzanspruch geltend machen. Nach einer anderen Jud hat ein Bestandnehmer (insb Mieter)
auch einen Schadenersatzanspruch. Daher wurde es als inkonsequent angesehen dem Eigentumsvorbehaltskufer keinen Anspruch zu geben. Der OGH hat diesem daher ber die
Drittschadensliquidation einen Anspruch gegeben. Der Schaden hat ja der Leasingnehmer
und es gibt nur eine Schadensberwlzung. Nach der hL hat der Eigentumsvorbehaltskufer einen eigenen Schadenersatzanspruch, da er 372 (actio publiciana, dreifach qualifizierter Besitzer) hnlich ist.
Wenn der Eigentmer und der Eigentumsvorbehaltskufer beide Schadenersatzansprche
haben, stellt sich das Problem, des Anteils. Dies ist ein allgemeines Problem zwischen EiSeite 50 von 187

Junitermin 2009
gentmer und Besitzer. Grob gesagt, bekommt der Eigentmer das Substanzinteresse, der
Besitzer das Gebrauchsinteresse. Bei einem Eigentumsvorbehalt ist der Verkufer aber nur
mehr an der Sicherung interessiert. Er bekommt daher sein Sicherungsinteresse und der
Kufer den Rest.
Fall 90: Das maximale Sicherungsinteresse sind die ausstehende Raten abzglich
dem Restwert des Autos. Das selbe gilt fr einen Leasingnehmer.
Fall 97: Die Lieferung von 18 Tonnen Weinbergschnecken erfolgte im Streckengeschft (C B A). Es wurde ausgemacht, dass der Kufer kontrollieren musste. Von den
18 Tonnen war viel Spiegelware dabei, dh dass nur oben gute und unten unterkalibrierte Weinbergschnecken waren. Daher wurde gesagt, dass arglistig konzentriert wurde.
Daher stellt sich das Problem, welche Rechte der Kufer hat. Der OGH hat aus der Sicht
des A ist C als Erfllungsgehilfe des B anzusehen. Die arglistige Konzentration des C ist
daher die arglistige Konzentration des B. Bei arglistiger Konzentration ist keine Mgelrge erforderlich ( 377 Abs 5 UGB). Auch eine vertragliche Untersuchungspflicht berechtigt nicht zur Freizeichnung der Arglist.
Die nchste Problematik ist die Problematik des Eigentumserwerbs (Sachenrecht).
Es wird gestritten ob das dingliche Verfgungsgeschft gleichzeitig mit dem Titelgeschft
funktioniert (ja, da Rechtsfolgebewusstsein) oder gleichzeitig mit der bergabe. Das dingliche Verfgungsgeschft wird daher ein Teil der Verfgungsgeschfts sein. Das spielt auch
fr den einseitigen, nachtrglichen Eigentumsvorbehalt eine Rolle (Frage 35?).
Reidinger: Freitag: 08. Mai 200
Bei der Drittschadensliquidation hat der eine den Anspruch und der andere den Schaden. Es handelt sich um einen Fall der Schadensberwlzung.
2.3.4. Laesio Enormis

Es stellt sich die Frage ob die laesio enormis unter die Leistungsstrungen fllt oder
zum Irrtumsrecht gehrt. Die praktische Konsequenz ist ob das Eigentumsrecht bergeht. Wenn man es zum Irrtum zhlt, so wirkt die laesio sachenrechtlich ex tunc. Zhlt
man sie zu den Leistungsstrungen, dann wirkt es sachenrechtlich nur ex nunc. Momentan
vertritt der OGH die sachenrechtliche ex nunc Wirkung.
Nur die Aufzahlung auf den gemeinen Wert kann die laesio enormis abgewandt werden
(facultas alternativa). Der Kufer wird dabei komplett klaglos gestellt.
Laesio enormis und Gewhrleistung knnen in Konkurrenz stehen. Nach Ansicht des
OGH knnen Gewhrleistung und laesio enormis gleichzeitig geltend gemacht werden. Die
hL bejaht die Konkurrenz, Peter Bydlinski verneint es hingegen, da er auf das Verhltnis
funktionierendes Auto zu Preis, und nicht auf mangelhaftes Auto zu Preis abstellt.
Fall 98: Bei eBay wurde ein Bastlerfahrzeug um 4.000 ersteigert. Der Wert des Autos
war jedoch hchstens 1.600. Daher handelt es sich eindeutig um einen Fall der laesio
enormis. Es handelt sich um einen Kaufvertrag. Nach dem OGH ist die Anfechtung eines
Vertrages, welcher ber eBay geschlossen worden ist, mit laesio enormis mglich. Bei einer Versteigerung soll es keine laesio enormis geben, wobei aber nur die gerichtliche Versteigerung gemeint ist. Es gibt keine laesio enormis bei Glcksgeschften ( 1268). Die
Versteigerung ist jedoch kein Glcksgeschft. Es gibt hier kein aleatorisches Element.
Die Kenntnis des wahren Wertes oder der Kauf aus besonderer Vorliebe schlieen 934
aus. Es stellt sich die Frage ob es hier ein Rcktrittsrecht im Fernabsatz gibt.
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Der Fernabsatz von Finanzdienstleistungen ist anders geregelt als der normale Fernabsatz. Das Rcktrittsrecht ist bei jenem fr Waren, welche Kursschwankungen unterliegen,
nicht gegeben. Die Fernabsatzfinanzdienstleistungs-RL ist eine vollharmonisierende RL.
Seit dem ist es umstritten, ob man andere Rcktrittsrechtsrechte hat (zB Haustrgeschft,
List, Zwang).
2.3.5. Sicherungseinreden
Die Einrede des nicht (gehrig) erfllten Vertrages findet sich in 1052. Entgegen
Tendenzen in der Jud, sagt der OGH in stRsp, dass die Mglichkeit besteht das gesamte
Entgelt zurckzuhalten. Dies wird begrndet um einen mglichst groen Druck auszuben. Die Grenze bildet nur der Rechtsmissbrauch.
Wenn jemand zur Vorleistung verpflichtet ist (idR Werkunternehmer), so kann er die Unsicherheitseinrede erheben ( 1052), wenn ihm die Vermgensverhltnisse bei Vertragsabschluss unbekannt waren oder sich die Vermgensverhltnisse nachtrglich verschlechtert haben.
1170b hat einen wesentlich engeren Anwendungsbereich. Er kommt nur einem Bauunternehmer zugute. Beim 1170b ist es nicht erforderlich, dass sich die Vermgensverhltnisse verschlechtert haben oder unbekannt waren. Ein Eigentumsvorbehalt kann aufgrund des Grundsatzes superficies solo cedit nicht wirksam vereinbart werden. Hier wurde
nach weit verbreiteter Ansicht ber das Ziel den Bauunternehmer zu schtzen hinausgeschossen. Der Sicherheitsanspruch ist nur eine Obliegenheit des Bauherrn. Man kann diese nicht einklagen. Als Obliegenheit gibt es die Rechtsfolge, dass der Bauunternehmer
nicht (weiter)bauen muss. In der zweiten Stufe gibt es auch ein Rcktrittsrecht. Ob ein Superdifikat ein Bauwerk ist, ist umstritten. Dafr spricht, dass man daran einen Eigentumsvorbehalt machen kann. Fr die Lieferung des Baumaterials (ohne werkvertragliches
Element) gibt es keine Sicherstellung. Es stellt sich die Frage ob es sich um eine taxative
oder eine demonstrative Aufzhlung handelt. Die hA geht von einer demonstrativen Aufzhlung aus. In diesem Fall sind andere Sicherungsmittel zB der Brge. Die Sicherungsmittel sollen eine schnelle Verwertung sichern. Dies ist beim Brgen nicht gegeben. Es gibt
eine Sicherung von zwanzig und vierzig Prozent? Wenn der Bauherr ein Konsument ist
oder eine juristische Person des ffentlichen Rechts ist, bestehen Ausnahmen, da nach den
EB kein Insolvenzrisiko besteht. Es handelt sich um relativ zwingendes Recht, dh der Bauunternehmer soll geschtzt werden. Reidinger ist unzufrieden mit dieser Regelung, da der
Bauherr berhaupt nicht gesichert ist. Man htte auch eine Treuhandlsung whlen knnen.
In der Erfllung steckt nicht immer ein Rechtsgeschft (zB Streichen eines Zauns). Bei
der Eigentumsbertragung liegt jedoch ein Rechtsgeschft vor. Bei einer Zahlung ist das
Zahlen als Erfllung nach 1415 f (Zinsen Kapital usw) zu sehen.
Die Zahlung eines Dritten bringt das Schuldverhltnis nicht zum Erlschen? (Gegenseitigkeitsprinzip?) bei:
1. hchstpersnlichen Forderungen
2. 1358 (Legalzession)
3. 1422 (notwendige Zession)
4. Zahlung von und an beschrnkt Geschftsfhige
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5. Leistung an Zahlung statt und Leistung zahlungshalber?

6. Aufrechnung. Die Ausnahmen vom Gegenseitigkeitsprinzip bestehen bei der Zession. Der debitor zessus muss die Mglichkeit haben alles einzuwenden, was er dem
Alten einwenden konnte, da sonst ein Vertrag zu Lasten Dritter vorliegen wrde.
Brge. Die Brgschaft ist akzessorisch. Fr die Hauptschuld verbrgt sich jemand
wirksam und der Hauptschuldner zahlt nicht, weil er Einwendungen (zB Gewhrleistung) hat. Darauf geht der Glubiger zum Brgen. Der Brge kann alle Einwendungen geltend machen, die der Hauptschuldner hat. Dies gilt auch bei einer Kompensation.
7. Ipse iure comensatur gibt es in sterreich nicht ( 1422 Aufrechnungsverbote). Die
Verwahrungsnebenpflicht ist nicht gemeint.
Bei einem Vergleich ist 937 zu beachten. Fr die Gltigkeit eines Anerkenntnisses ist zu
beachten, dass ber einen konkreten Umstand vorher gestritten wurde. Ein Vergleich besteht in einem beiderseitgen Nachgeben. Das Anerkenntnis ist nicht im Gesetz geregelt, da
es sich um ein einseitiges Nachgeben handelt. Es muss aber auch darber gestritten werden.
Bsp: Es wird ein Vergleich geschlossen. Spter taucht ein Sparbuch auf. Es kommt zur
Irrtumsanfechtung. Die Irrtumsanfechtung ist bei einem Vergleich eingeschrnkt, da
man sonst jeden Vergleich anfechten knnte. Die rechtsbereinigende Funktion wurde gestrt. Wenn man sich bei einem Vergleich selber verrechnet kann man dies anfechten.
Das gleiche gilt bei Willensmngeln (List, Zwang) und der Grundlage. Die Aufstellung
des Vergleichs ist idR vollstndig und somit eine Grundlage. Daher ist die Irrtumsanfechtung fr das Sparbuch mglich. Einen Irrtum kann man drei Jahre anfechten. Es
steht jedoch nicht im Gesetz, ab wann. Nach hL beginnt die Anfechtung ab Vertragsabschluss und nicht ab Kenntnis.
Fall 113: Im Grundbuch stand etwas Falsches. Im Grundbuch kann man uU gutglubig
erwerben. Das Vertrauen auf das Grundbuch ist geschtzt. 367 gilt nur fr bewegliche
Sachen. Es gibt aber auch die 62 ff GBG. Gutglaubensschutz gibt es nur bei Entgeltlichkeit. Es wurde ber die Aufteilung von Liegenschaften, aufgrund eines Gutachtens,
ein Vergleich geschlossen. Zwei Liegenschaften wurden nun verschenkt. Eine Liegenschaft wird nun Bauland, dh der Wert steigt enorm an. In einer Variante wurden dem
Sachververstndigen die Unterlagen vorenthalten. Es kommt dann zu einer Anfechtung
wegen List, die sachenrechtlich ex tunc wirkt. Daher ist die Eintragung im Grundbuch
falsch.
Fall 115: Ein Anerkenntnis nach einem Verkehrsunfall ist idR ein deklaratorisches und
kein rechtsgeschftliches Anerkenntnis. Die Frau war vom Unfall schwer geschockt, dh
die Geschftsfhigkeit war beeintrchtigt. Wenn der Unfallgegener sagt Wenn Sie kein
Anerkenntnis abgeben, dann bringe ich Sie ins Gefngnis. so knnte eine Drohung vorliegen. Das Gefngnis ist eine gegrndete Gefngnis. Ein normaler Brger kann aber jemanden nicht ins Gefngnis bringen. Es besteht aber ein Schockzustand. Die Drohung ist
jedoch jedenfalls rechtswidrig, da sie auf einen persnlichen, finanziellen Vorteil abzielt.
Die Zweck-Mittel-Relation ist nicht gegeben. Die Frau knnte nicht zB fr ihren Mann
ein Anerkenntnis abgeben. Die Schlsselgewalt des 96 kommt nicht zu Tragen, da kein
Rechtsgeschft des tglichen Lebens vorliegt.
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2.4. Zession
Die Zession ist ein Verfgungsgeschft! Daher braucht man eine Verpflichtung zu dieser
Zession. Bei einer normalen Zession fllt dies nur zusammen. Juristisch sauber muss man
dies jedoch trennen, da bei der normalen Zession fr die Verfgungsmodalitten keine besonderen Erfordernisse ntig sind. Die Schenkung von Forderungen erfordert die tatschliche bergabe (zB bergabe des Sparbuchs oder einer Berechtigungskarte). Ansonsten
bentigt man einen Notariatsakt. Sonstige Akte unter Ehegatten bentigen auch einen Notariatsakt vor.
Forderungen mssen bestimmbar sein. Bei der Globalzession mssen die Forderungen
auch bestimmbar sein. Wenn es wirklich eine Globalzession ist, kann sie auch sittenwidrig
wegen Knebelung sein.
Was passiert bei einer Zession mit der Sicherung? Die akzessorischen Nebenrechte
(Brgschaft, Pfand) sollen nach wohl richtiger Ansicht eo ipse bergehen. Der Zedent hat
nichts mehr davon, wenn er ein Pfandrecht htte. Es muss nicht zwischen Legelzession
und rechtsgeschftlicher Zession unterschieden werden. Wenn es sich um Sicherungseigentum handelt, msste das Sicherungseigentum durch einen Modus bertragen werden,
da es kein akzessorisches Nebenrecht ist. Das gleiche gilt fr den Eigentumsvorbehalt. Dabei ist nur die Besitzanweisung zur bertragung mglich. Bei der bertragung einer Forderung die durch Hypothek gesichert ist gibt es mehrere Meinungen:
1. Die Forderung geht solange nicht ber, als die Hypothek nicht beim Neuen eingetragen ist. Dagegen widerspricht das Verstndnis der Akzessoriett. Die Forderung
wird dabei zur Forderung akzessorisch zur Hypothek und nicht umgekehrt.
2. Hypothek geht eo ipse ber (Reidinger). Das ist eine Durchbrechung des Intabulationsprinzips.
3. Die Forderung geht ber und Hypothek muss extra bertragen werden.
Der Kufer kann Einwendungen gegen den Verkufer auch gegen die Bank geltend machen
(wie der Zessionar: Einwendungsdurchgriff; 18 KSchG). Strittig ist wie weit der Paragraph analog anwendbar ist.
Das wesentliche an der Zession ist, dass sich die Rechtsstellung des debitor zessus nicht
verschlechtern darf ( 1394, 1396). Dies kann dazu fhren, dass der Zessionar weniger
bekommt. Daher gibt es eine zessionsrechtliche Sondergewhrleistung gem 1397. Der
Zessionar kann sich den Rest dann vom Zedent zurckholen.
Die Sicherungszession dient der Sicherung eines Kredites. Man bentigt einen erhhten
Modus: Eintragung in die Geschftsbcher oder Verstndigung des debitor zessus. Durch
eine Verfgungsermchtigung ( 376) kann ein Eigentumsvorbehalt untergehen. Man vereinbart daher einen verlngerter Eigentumsvorbehalt, bei dem alle Forderungen abgetreten werden. Es kommt daher zu einer Sicherungszession zuknftiger Forderungen (Globalzession). Eine sptere Zession zugunsten der Hausbank fr einen Kredit kann knebelnd
und somit sittenwidrig sein, da der Verkufer nicht gezahlt werden kann.
Reidinger: Montag: 11. Mai 2009
Wenn alle Forderungen zur Sicherung eines Darlehens abgetreten werden mssen liegt uU
ein Knebelungsvertrag vor und dies ist sittenwidrig. Es knnen dann im Rahmen des
verlngerten Eigentumsvorbehalts keine Forderungen mehr abgetreten werden.
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Die unselbststndigen Sicherungsansprche gehen nach der am besten begrndeten Ansicht eo ipse ber. Beim Sicherungseigentum geht das nicht, da ein Modus gesetzt
werden muss. Beim Eigentumsvorbehalt ist nur die Besitzanweisung mglich.
1396 S 2 regelt das Anerkenntnis des debitor zessus. Ein Anerkenntnis ist ein Unterfall des Vergleiches und ist nicht so leicht mglich weil darber gestritten werden muss
( 937 allgemeine Verzichtserklrungen sind unzulssig). Ein Verzicht ist aber eine allgemeine Verzichtserklrung. Wenn vorher ber konkrete Punkte gestritten wurde, dann gibt
es die Bereinigungswirkung des Vergleichs bzw Anerkenntnisses. Beim Anerkenntnis muss
man strikt zwischen einem konstitutiven und einem blo deklaratorischen Anerkenntnis
unterscheiden. Nur das konstitutive Anerkenntnis ist eine Willenserklrung. Dabei sind
die Folgen klar. Es stellt sich die Frage, wofr man dann 1396 S 2 braucht. 1396 S 2 hat
daher seinen Anwendungsbereich, wenn der debitor zessus Einwendungen bewusst verschweigt. Der debitor zessus gibt das Anerkenntnis ohne Zwang ab und erteilt sozusagen
einen Rat. Nach den Vorschriften ber die Ratserteilung ( 1300) haftet man bei einem
entgeltlichen Vertrag oder sonst bei einer wissentlichen Erteilung eines falschen Rates.
Die Zession ist auch wirksam ohne die Verstndigung des Drittschuldners. Eine Ausnahme besteht bei der Sicherungszession. Dabei ist die Verstndigung des Drittschuldners
Voraussetzung fr die Wirksamkeit. Die Verstndigung von der Zession hat ansonsten die
Wirkung, dass der debitor zessus schuldbefreiend nur mehr an den Neuglubiger (Zedenten) zahlen kann. Bis zur Verstndigung von der (normalen) Zession kann der debitor zessus schuldbefreiend an den Altglubiger (Zedenten) zahlen oder sich sonst mit ihm abfinden (zB Vergleich, Anerkenntnis). Dabei ist auch 18 KSchG relevant.
Fall 120: Es kommt zu einer Doppelzession. Beide Titel knnen gltig sein. Rechtszustndig wird der erste Zessionar. Der Zedent hat daher keine Verfgungsmacht ber die
Forderung mehr. Daher kann der zweite Zessionar nicht derivativ erwerben. Bei Forderungen gibt es grundstzlich keinen gutglubigen Erwerb. Es bleibt daher bei dem Ergebnis, dass der erste Zessionar rechtszustndig ist. Der Zedent verstndig nun aber den
debitor zessus von der zweiten Zession. Die Verstndigung von der ersten Zession wre
richtig und somit unproblematisch. In Anwendung des 1395 kann der debitor zessus
aber nun schuldbefreiend an den zweiten Zessionar zahlen. Nun kommt aber der erste
Zessionar und fordert vom Schuldner (debitor zessus). Da aber der Schuldner in sinngemer Anwendung des 1395 schuldbefreiend an der zweiten Zessionar geleistet hat, ist
der erste Zessionar gegenber dem Schuldner durchgefallen. Zu prfen ist ein Anspruch
des ersten Zessionars gegen den Glubiger und eventuell gegen des zweiten Zessionar.
1. 1397 (Sondergewhrleistungsvorschrift des Zessionsrechts). Der erste Zessionar
kann vom Glubiger gewhrleistungsrechtlich Abhilfe verlangen. Daher wird er
Preisminderung oder Wandlung verlangen knnen, soweit die Forderung schon eingezogen wurde. In Konkurrenz dazu steht der Schadenersatz, da es sich um eine
Vertragsverletzung des Zedenten handelt. Der Zedent greift in die Rechtszustndigkeit des ersten Zedenten ein (Schadenersatz aus der Beeintrchtigung fremder
Forderungsrechte). Vom Doppelzedenten bekommt man ber 1397 den Kaufpreis
wieder zurck. Nach hA mssen zunchst die primren Gewhrleistungsbehelfe geltend gemacht werden. Gehaftet wird nach 1397 fr Richtigkeit und Einbringlichkeit der Forderung.
2. Gegen den zweiten Zessionar knnte man an Schadenersatz denken. Es wird
aber idR am Verschulden (Wissen) mangeln. Hier spielt nun der VerwendungsanSeite 55 von 187

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spruch des 1041 eine wichtige Rolle. Bereichert ist der zweite Zedent. Der zweite
Zedent hat daher die Bereicherung herauszugeben. Der erste Zedent kann daher
herausverlangen um was der zweite Zedent bereichert worden ist. Der Verwendungsanspruch ist nur im zweipersonalen Verhltnis subsidir, nicht aber im dreipersonalen Verhltnis.
Wenn es sich in einem/beiden Fllen um eine Sicherungszession handelt muss man genauer schauen. Es bedarf fr deren Wirksamkeit eines Modus.
Wenn die Forderung verpfndet wird und dann zur Sicherheit zediert wird muss man auch
genauer schauen.
Der gutglubige Erwerb von Forderungsrechten ist grundstzlich nicht mglich.
376 behandelt nur krperliche Sachen. Es fehlt an der vergleichbaren Rechtsscheingrundlage. Der Besitzer in 376 erzeugt einen Rechtsschein. Ausnahme bilden das Scheingeschft ( 916 S 2), verbriefte Forderungen, da ein Rechtsschein erzeugt wird. Umstritten
ist ob ein Forderung, die Grundlage fr eine Hypothek ist, und getilgt wurde durch das
Vertrauen auf das Grundbuch gutglubig erworben werden kann. Es ist nicht umstritten,
dass es zu einem gutglubigen Erwerb der Hypothek kommt. Es ist jedoch umstritten ob
auch die Forderung gutglubig erworben wird. Das ist der wichtigste Fall der forderungsentkleidedeten Eigentmerhypothek.
Das Zessions- oder Abtretungsverbot ( 1396a) ist vertraglich zwischen Glubiger
und Schuldner beim Entstehen der Forderung ausgemacht. Nach einer Entscheidung eines
verstrkten OGH-Senats wirkt das Abtretungsverbot absolut. Die relative Wirkung bedeutet nur, dass die Forderung abgetreten und erworben werden kann, aber der Zedent schadenersatzpflichtig wird. Daraufhin hat der Gesetzgeber das Abtretungsverbot fr Geldforderungen aus beidseitigen Unternehmergeschften nur mit relativer Wirkung ausgestattet. Der debitor zessus hat gegen den Altglubiger Schadenersatzansprche. Mit diesem
Schadenersatzanspruch kann man nicht gegen den Neuglubiger vorgehen. Der Schaden
des Schuldners besteht ua darin, wer sein Glubiger ist. Bei einer absoluten Wirkung wsste man wer sein Glubiger ist.
Mit der relativen Wirkung ist das Zessionsverbot fast wirkungslos, da man nur einen Schadenersatzanspruch hat.
Fall 123a: Wenn das Zessionsverbot nicht zwischen Glubiger und Schuldner, sondern
mit dem Dritten (Vorbehaltsverkufer) ausgemacht wurde ist die Lage anders. Grundkonstruktion ist wieder der verlngerte Eigentumsvorbehalt. Es kommt zu keine Steigerung der Privatautonomie, sondern zu einer Einschrnkung. Dieses Zessionsverbot wirkt
daher nur relativ. Mussziffern sind 332 ASVG, 67 VersVG.
Die notwendige Zession tritt dann ein, wenn ein Dritter zahl, der vorher nicht gehaftet
hat. Dieser muss sptestens bis zur Zahlung die Abtretung der Rechte verlangen. Der Glubiger muss ihm dann die Forderung abtreten.
Der Tapezierer bittet seinen Freund den Auftrag auszufhren. Geplant ist damit eine Vertragsbernahme zwischen Besteller und Tapezierer auf Besteller und Freund. Diese
Vertragsbernahme hat den Charakter einer Zession mit Schuldbernahme. Bei der
Schuldbernahme bedarf es der Zustimmung des Glubigers. Wenn die Zustimmung noch
nicht erteilt wurde handelt es sich noch nicht um eine Schuldbernahme, sondern um eine
Erfllungsbernahme. Wenn der Besteller das nicht wei ist der Freund der Erfllungsge-
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hilfe des Tapezierers. Diese Vertragsbernahme ist im Gesetz positiviert ( 1120 gesetzliche Vertragsbernahme beim Mietrecht, 31c Abs 3 KSchG).
2.5. Brgschaft
Die Brgschaft ist akzessorisch, was die Entstehung, als auch den Fortbestand betrifft
(vollakzessorisch). Bei einem Schuldbeitritt ist dies nicht so. Die Schuld muss nur bei
der bernahme bestehen. Die Garantie insb in der Form der Bankgarantie ist gar nicht
akzessorisch, sondern abstrakt. Im Prinzip gibt es keine abstrakten Rechtsgeschfte in sterreich aufgrund 937. Es gibt jedoch zwei abstrakte Rechtsgeschfte (Bankgarantie, angenommene Anweisung) jeweils im dreipersonalen Verhltnis. Derjenige, der die abstrakte
Verbindlichkeit eingeht, kann Regress nehmen. Die Bank kann sich nur auf die rechtsmissbruchliche Anwendung sttzen.
Gem 1346 Abs 2 bedarf die Brgschaft der Schriftform aufgrund des Schutzes vor
bereilung. Die Ausnahme mit dem Kaufmann ist entfallen. Der Schuldbeitritt ist gefhrlicher, wobei der OGH jedoch die Schriftform beim Schuldbeitritt nicht fr erforderlich hlt,
weil er keine planwidrige Lcke sieht. Die Lehre ist anderer Meinung.
2.6. Sonstige Schuldverhltnisse

Die 25a-d KSchG enthalten Bestimmungen fr Kreditgeschfte mit Konsumenten.
Nach dem OGH muss bei 25c KSchG auch bei Wissen aufgeklrt werden. Wieso ist dies
nur bei der Interzession und nicht beim Pfandschuldner sein? Nach dem OGH muss man
dies nicht, da der Pfandglubiger schon etwas in der Hand hat. Nach einer anderen Ansicht muss auch der Pfandglubiger informiert werden, insb wenn die Existenzgrundlage
verpfndet wird. Strittig ist auch ob die Haftung zur Gnze oder nur zum Teil entfllt, den
man nicht geleistet htte. Bei 25d KSchG gibt es ein richterliches Migungsrecht. Dabei
ist die wirtschaftliche Leistungsfhigkeit mageblich.
IZw ist eine Teilschuld anzunehmen, bei Unternehmern eine Gesamtschuld. Bei der Gesamtschuld kommt es dann zu den Problemen des Regresses ( 896: anteiliger Regress, soweit kein besonders Verhltnis vorliegt: Brgschaft, Schuldbeitritt, 1358, 1313, DHG)
Bei einer unechten Gesamtschuld beruht der Anspruch auf verschiedenen Grundlagen:
zB Deliktshaftung gegen den tatschlichen Schdiger, Vertragshaftung ber 1313a.
Wenn es mehrere Sicherungsgeber gibt, dann kann sich der Glubiger den Schuldner
aussuchen. Es ist dann zu untersuchen, was der in Anspruch genommene Pfandbesteller
verlangen kann. Gegen den Hauptschulder hat er einen Anspruch nach 1358. Gegen den
anderen besteht ein Anspruch auf die Hlfte. Problematisch wird die Frage, wenn die Sicherungsgeber unterschiedlich hoch haftet (Teilhaftung zB 70,60). Der 70er wird in Anspruch genommen. Vom Hauptschuldner kann er sich die 70 holen. Die Simultanhypothek
behandelt 222 EO. Diese geht 896 vor. Es handelt sich um eine einfache Proportionsrechnung. 1359 verweist nur auf 896. Zunchst muss die Hhe der gesamtschulderischen Haftung ermittelt werden. Dieser Betrag der bersicherung ergibt sich aus der Addition der Haftsummen abzglich der Forderung (zB 60+70-100=30). Der in Anspruch genommene kann sich dann die Hlfte nehmen (15).
Die Anweisung ist ein dreipersonales Schuldverhltnis. Der Sinn ist der gleiche wie beim
Streckengeschft. Durch eine reale Leistung sollen zwei Schuldverhltnisse (Deckungsund Valutaverhltnis) erfllt werden. Eine Anweisung besteht aus einer doppelten ErSeite 57 von 187

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mchtigung. Ein Problem ist der Eigentumserwerb des Anweisungsempfngers. Wenn beide Verhltnisse (Deckungs- und Valutaverhltnis) gltig sind, erwirbt der Anweisungsempfnger auch Eigentum. Der Anweisungsempfnger wird nicht Eigentmer der Sache,
wenn beide Verhltnisse ungltig sind. Der Anweisungsempfnger kann dann mangels Titel kein Eigentum erwerben. Es bleiben daher zwei kritische Flle brig: Fehler im Valutaverhltnis und Fehler im Deckungsverhltnis.
1.Bydlinski: Die Anweisung hat den Sinn zwei Schuldverhltnisse zur Erfllung zu bringen,
es ist aber auch gut, dass ein Schuldverhltnis zum Erlschen gebracht wird.
2.Koziol: Es muss so gehen, wie im langen Weg. Der Eigentumserwerb funktioniert daher
so, wie er im langen Weg erfolgt wre. Der Anweisungsempfnger kann daher gutglubig
Eigentum gem 367 erwerben. Bei der Anweisung kann der gute Glaube nicht darin bestehen, dass der Angewiesene Eigentum hat, sondern im Bestehen des Deckungsverhltnisses.
Durch die angenommene Anweisung entsteht ein abstraktes Schuldverhltnis. Zu dieser Annahme ist der Angewiesene nicht verpflichtet. Wenn er die Erklrung jedoch abgibt,
dann ist er dem Anweisungsempfnger abstrakt verpflichtet und muss grundstzlich leisten. Rettungsfrage: Trotz angenommener Anweisung knnen Einwendungen, die sich aus
dem Inhalt der Anweisung ergeben (zB 100 Schafe statt 100 Kamele), welche die Gltigkeit der Annahme betreffen (Drohung, falsa procuratio) und Kompensation geltend gemacht werden.
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Aspck: Dienstag: 12. Mai 2009
Aspck: Mittwoch: 13. Mai 2009
Kogler: Donnerstag: 14. Mai 2009
Diese Einheiten fehlen.

Kogler: Freitag: 15. Mai 2009
3. Sachenrecht
3.1. Pfandrecht
3.1.1. Afterpfandrecht
Das Pfandrecht am Pfandrecht ist das Afterpfandrecht. Wenn es eine Verstndigung des
Eigentmers gab kann die Schuld nur mehr mit Zustimmung des Afterpfandglubigers getilgt werden. Ohne Verstndigung ist die Zahlung schuldbefreiend. Das Pfandrecht erlscht daher und somit auch das Pfandrecht am Pfandrecht. Bei Zustimmung wird auch an
den Schuldner geleistet, ohne Zustimmung kommte es zur gerichtlichen Hinterlegung.
Der Afterverpfnder haftet gem 460 fr jeden Schaden, den die Sache nicht bei ihm entstanden wre. Er haftet daher auch schon fr den Zufall.
Es ist strittig ob das Pfandrecht am Pfandrecht oder auch das Pfandrecht an der Forderung
erworben wird.
Fall 4: Anton erwirbt das Pfandrecht am Buch. Dieses Recht wird nun an Clara afterverpfndet. Nach der hA wird bei der Afterverpfndung mit Modus auch die gesicherte Forderung verpfndet. Clara hat daher zwei Sicherheiten. Demnach steht Doris im zweiten
und Clara im ersten Rang. Nach K/W oder Iro wird nicht auch automatisch das Pfandrecht an der besicherten Forderung erworben. Es bedarf daher eines Modus (Drittschuldnerverstnigung). In diesem Fall wrde Doris im ersten Rang fr die Forderung
und Clara im zweiten Rang stehen. Bei einem Pfandrecht an der Forderung kann man
nur die Forderung, bei einem Pfandrecht am Pfand kann man auch dieses verwerten. Der
Meinungsstreit stellt sich nur, wenn nichts ber die Forderungsverpfndung vereinbart
wird.
3.1.2. Gutglubiger Pfandrechtserwerb

Beim gutglubigen Pfandrechtserwerb gibt es vier komplexe Ausgestaltungen. Jemand hat
ein Pfandrecht an einer Sache. Die Sache wird bertragen. Es stellt sich die Frage ob die
Sache lastenfrei erworben werden kann. Jemand behauptet eine Forderung, welche pfandrechtlich begrndet sein soll, es aber nicht ist. Es stellt sich die Frage ob das Pfand gutglubig bertragen werden kann. Hier geht es aber um den rechtsgeschftlichen Erwerb.
456 verweist auf 367:
1. bewegliche Sache.
2. rechtmig (gltiger Titel).
3. redlich (gutglubig).
4. gegen Entgelt (ABGB: zweiseitig vebindlich). Nach dem ABGB ist jeder Pfandvertrag zweiseitig verbindlich.
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5. ffentliche Versteigerung (Da werden aber keine Pfandrechte versteigert), von einem Unternehmer im gewhnlichen Betrieb seines Unternehmens (nach hA mglich zB bei Autohndler Pfand auf Auto), vom Vertrauensmann.
Der Sonderfall des 371 gilt auch beim Pfandrecht. Man bentigt nur die Redlichkeit,
einen gltigen Titel und die bergabe.
Die Konsequenz ist, dass nur mehr eine Sachhaftung und keine Personalhaftung mehr
besteht. Es gibt dann einen Verwendungsanspruch, da das Eigentum fr die Forderung eines anderen verwendet wird. Diese richten sich gegen den Verpfndenden.
Der Eigentmer kann den Pfandinhaber schadlos halten, dh dessen Forderung begleicht.
Er kann auch sein Eigentum aufgeben (Pfand fahren lassen) und sich mit Ersatzansprchen begngen. Er bleibt beim Fahren lassen Eigentmer aber er nimmt in
Kauf, dass es notfalls verwertet werden wrde und er dadurch sein Eigentum verlieren wrde.
Es ist auch der gutglubige Erwerb eines besseren Ranges mglich:

1. Redlichkeit
2. Auch wenn der Eigentmer es selbst verpfndet.
3. Vertrauensmann oder Unternehmer im gewhnlichen Betrieb seines Unternehmens
(analog)
4. 371 (Geld, auf berbringer lautende Wertpapiere) analog
Fr Liegenschaften gilt 1500. Es gilt das Vertrauensprinzip des Grundbuchs.
Fall 5: Die Verpfndung kommt zustande. Nach dem OGH ist die Rckstellung nicht
schdlich, nach der Lehre schon. Nach der hM (Lehre) erlischt das Pfandrecht und man
hat nachher eine normale neue Verpfndung. Nach der Ansicht des OGH (sttzt sich auf
467) stellt sich die Frage. Clara erwirbt in diesem Fall gutglubig den ersten Rang
( 367 erfllt).
Variante: Wenn Bertram kein Buchhndler ist, ist er noch immer ein Vertrauensmann
(Bei der Rckstellung wurde es ihm anvertraut).
Variante: Wenn es keine Rckstellung, sondern einen eigenmchtigen Entzug gibt,
bliebt das Pfandrecht bestehen. Es kommt immer auf den Willen an. Wenn das Buch herausgelockt werden wrde es nicht herausgelockt, sondern von Anton freiwillig bergeben
und das Pfandrecht wrde erlschen. Es scheidet ein gutglubiger Erwerb aus, da Bertram weder Unternehmer, noch Vertrauensmann ist.
3.1.3. bertragung des Pfandrechts

Es gibt auch ein richterliches und gesetzliches Pfandrecht, wie zB an den vom Mieter
eingebrachten Sachen. Der Unterschied ist der Modus. Beim richterlichen Pfandrecht erfolgt es durch pfandweise Beschreibung (Aufnahme in das Pfndungsprotokoll), Eintragung ins Grundbuch oder bei Forderungen durch Doppelverbot.
1101 normiert das gesetzliche Pfandrecht des Vermieters fr die vom Mieter eingebrachten Sachen. Flle finden sich im UGB, bei Steuern und Abgaben, beim Heiratsgut,
beim Werkvertrag. Es gibt daneben noch unechte gesetzliche Pfandrechte (SicherstelSeite 60 von 187

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lungsansprche wie zB bei der Baufhrung: 343, 520). Dabei besteht nur ein Anspruch
auf Sicherstellung.
Beim Pfanderwerb gibt es drei unterschiedliche Arten:
1. rechtsgeschftlichen
2. Exekution
3. gesetzliches Pfand
Eine andere Frage ist, wie man das Pfandrecht bertragen kann.
Ein Pfandrecht ist immer mit einer Forderung verknpft (Akzessoriett). Die Forderung
muss daher mit bertragen werden. Man bentigt daher auch den Modus fr die gesicherte Forderung. Bei der Legalzession geht nach hM das Pfandrecht automatisch ber (kritisch K/W). Nach 1358 gehen daher alle Sicherungen (Sicherungseigentum, Brgschaft,
etc) ber.
Ist ein gutglubiger Erwerb eines nicht bestehenden Pfandrechts mglich? Wenn es
keine Forderung gibt, besteht kein Schutz und daher kein gutglubiger Erwerb. Es gibt
grundstzlich keinen Erwerb eines Pfandrechts ohne Forderung (Akzessoriett). Umstritten ist die Frage wenn der Zedent eine Sache hat und angibt die Sache sei verpfndet, wobei sie aber nur geliehen ist. Nach Iro indiziert der Besitz nur das Eigentum. Nach der hM
kommt es unter den Voraussetzungen des 367 jedoch zum gutglubigen Erwerb.
Beim gesetzlichen und exekutiven Pfandrecht ist es so eng verknpft, dass die
Pfandrechte automatisch bergehen.
3.1.4. Verhltnis Pfandglubiger Pfandschuldner

Der Pfandglubiger darf die Sache grundstzlich vor Flligkeit nicht verwenden, wobei
man aber etwas anderes ausmachen kann. 458 ist im ersten Teil ein besondere Schadenersatz und im zweiten Teil ein besonderer Gewhrleistungfall. Das Pfandrecht kann gem
460 weiterverpfndet werden. Bei schnell verderblichen Sachen kann gem 460 noch
vor Flligkeit das Pfand verwertet werden. Realschuldner und Personalschuldner mssen
nicht immer die gleicche Person sein. Der Drittpfandbesteller hat dann einen Anspruch auf
Auskunftserteilung (steht nicht im Gesetz).
Nach Flligkeit darf verwertet werden. Es gibt die gerichtliche und bei beweglichen Sachen auch die auergerichtliche Verwertung. Bei mehreren Pfandglubigern werden diese
nach der Prioritt befriedigt. Es gibt jedoch ein Einlsungsrecht.
3.1.5. Verwertung
Bei der Pfandbestellung durch einen Dritten gibt es die Pfandrechtsklage. Diese
kann direkt gegen den Drittschuldner gestellt werden ohne vorher den Personalschuldner
zu klagen. Sie lautet auf Zahlung der Forderung des Personalschuldners bei sonstiger Exekution auf das Pfand, dass vom Drittpfandbesteller stammt.
Beim Afterpfand erfolgt die Verwertung durch zweifache Klage und zweifache Exekution. Der Afterpfandnehmer hat gegen den Erstpfandgeber keinen direkten Anspruch. Daher muss der Afterpfandnehmer zunchst den Afterpfandgeber klagen und dann Exekution fhren. Im Vermgen finden sich auch die Forderung, die berwiesen werden. Der Af-
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terpfandnehmer kann dann direkt gegen den Erstpfandgeber klagen und Exekution fhren. Durch die zweite Exekution kann der Afterpfandnehmer dann auf das Pfand greifen.
Immer wenn eine Forderung fllig ist (unabhngig vom Rang), kann der Pfandglubiger
die Verwertung verlangen. Es gibt eine Ausnahme gem 262 EO. Dieser schtzt den
Pfandglubiger vor einer Exekution durch eine fremde Forderung in die Sache, welche er
innehat. Die Verteilung erfolgt nach der Prioritt. Das Einlsungsrecht (ius offerendi;
462, 466b) wird geltend gemacht werden, wenn vermutlich spter ein hherer Erls erzielt werden wird.
Fall 6 Doppelverpfndung: Es geht um den gutglubigen Erwerb des besseren
Rangs. Durch den eigenmchtigen Entzug bleibt das Pfandrecht bestehen. Caspar erwirbt den besseren Rang nicht, da Anton kein Vertrauensmann ist. Anton ist daher im
ersten, Caspar im zweiten Rang. Die Sache hat allerdings Caspar die Sache inne. Exekutionsrechtlich ist der innehabende Pfandglubiger geschtzt ( 262 EO). Vor dem HaRG
gab es eine Verpflichtung zur Herausgabe. Die Frage ist daher umstritten. Nach einer
Ansicht muss Bertram waren, bis Caspar verwerten will, nach einer aA gilt die Regelung
weiter. Die bergabe des Schlssels alleine it noch keine bergabe durch Zeichen.
Beim Liegenschaftserwerb gibt es die Hchstbetragshypothek ( 14 GBG). Bei der
Hchstbetragshypothek ist es mglich mit einem Grundverhltnis ein Pfand zu begrnden
und nur einen Hchstbetrag festzulegen. Ein Bsp ist wenn von der Bank einen variablen
Kredit bis 50.000 bekommt, der mit 70.000 gesichert wird. Die Hypothek ist dabei nicht
mit bestimmten Forderungen sondern mit einem Grundverhltnis verknpft.
Bei der Simultanhypothek werden mehrere Sachen zur Haftung gegeben. Der Glubiger
hat grundstzlich das Wahlrecht welche Sache er beansprucht. Eine Sonderfall ist wenn, es
verschiedene Eigentmer haften. Es werden in diesem Fall die 869, 1359 analog angewendet (Ausgleichsanspruch).
222 EO behandelt nicht den Fall, wenn zwei Drittschuldner haften, sondern wenn zwei
Grundstck simultan haften und die nachrangigen Pfandglubiger durch die Wahl gekrzt
werden. Man muss unterscheiden ob beide Liegenschaften oder nur eine Liegenschaft verwertet werden.
Wenn beide Liegenschaften verkauft werden muss man die vorrangigen Pfandrechte abgezogen werden. Die beiden Restverteilungsmassen ergeben dann im Verhltnis zueinander das Verhltnis der Verwertungsmglichkeit. Wird das Verhltnis
berschritten, so gibt es einen Ausgleichsanspruch.
Wenn nur eine Liegenschaft verwertet wird, hat man keine zweite Verteilungsmasse. Es wird daher der Einheitswert herangezogen. Dieser ist sehr gering (fr
Grunderwerbssteuer, etc). Das Verhltnis ergibt sich dabei direkt aus dem Verhltnis der Einheitswerte. Das Pendant zum Ausgleichsanspruch ist eine Ersatzhypothek in der nicht verwerteten Liegenschaft.
Bei Hypotheken gibt es vier besondere Verfgungsrechte.

1. Verfgungsrecht nach 469: Aufgrund des Vertrauensschutzes auf das Grundbuch bleibt die Hypothek bis zur Lschung bestehen. Wenn die Forderung getilgt
wird, kann verlangt werden die Hypothek zu lschen. Bis zur Hhe der ursprnglichen Hypothek kann aber auch die Forderung ausgetauscht werden. Im Zwischenstadium hat man die forderungsenkleidete Eigentmerhypothek.
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2. Rangvorbehalt: Statt den Rang zu lschen oderihn auszutauschen, kann nach

58 GBG ein Ranggvorbehalt angemerkt werden lassen. Auf drei Jahre ist der Rang
dort vorbehalten. Wenn es whrend des Vorbehalts zur Verwertung kommt, so
rcken die nachgehend vor, da hinter dem Vorbehalt keine Forderung steht.
Kogler: Montag: 17. Mai 2009
3. Bedingte Pfandrechtseintragung: Dabei wird das Pfandrecht nach Lschung

der ersten Hypothek automatisch eingetragen.
4. Forderungsbekleidete Eigentmerhypothek: Zu dieser kommt es, wenn Personalglubiger und der Drittpfandbesteller zusammenfallen (zB Erbe, Gesamtrechtsnachfolge oder Einlsen der Forderung). Dies ist die Ausnahme vom Grundsatz, dass es kein Pfand an der eigenen Sache gibt. Wenn es dabei zur Verwertung
kommt, dann gibt es im Gegensatz zur forderungsenkleideten Eigentmerhypothek die Forderung tatschlich und der Pfandbesteller kann dabei partizipieren.
Fall 7: Anton hat eine Forderung gegen Bertram. Die Forderung wurde durch eine Hypothek besichert. Die Forderung erlischt dann. Aufgrund der Akzessoriett wrde das
Pfandrecht grundstzlich erlschen. Solange eine Forderung aber noch im Grundbuch
steht, bleibt sie weiter bestehen. Die Forderung wird nun zediert. Dies ist eine der wenigen Ausnahmen, wo es einen gutglubigen Forderungserwerb gibt. Es kommt jedoch nur
zur reinen Sachhaftung.
3.1.6. Schutz und Erlschen des Pfandrechts.

Der Pfandglubiger ist nicht Besitzer, hat aber das Recht zur Innehabung, dh er ist Rechtsbesitzer. Er kann daher die Besitzstrungsklage gem 339 erheben. Die Pfandschutzklage
ist direkt auf Rckgabe der Sache gerichtet und kann gegen jedermann geltend gemacht
werden. Die Devastitionsklage ist auf Unterlassung und Beseitigung der Strung gerichtet.
Weiters gibt es die Pfandvorrechtsklage gem 258 EO, wobei der besserrangige Pfandglubiger klagen kann.
Das Pfandrecht erlscht mit Untergang der Pfandsache, Rckstellung (Entfernung des
Zeichens), Verzicht auf das Pfandrecht, Zeitablauf, Tilgung der Forderung (Ausnahme:
Grundbuch: 1358, 1422), Verjhrung. Die Verjhrung des Pfandrechts ist unabhngig
von der Verjhrung der Forderung. Die Verjhrung des Pfandrechts beginnt mit der Flligkeit der Forderung. Eine Ausnahme bildet 1483, wobei es nicht zur Verjhrung kommt,
solange der Pfandglubiger die Sache inne hat. Wenn die besicherte Forderung verjhrt ist
gibt es nur mehr die reine Sachhaftung.
3.2. Sonstige dingliche Sicherungsrechte

Zu diesen Sicherungsrechten gehrt das Zurckbehaltungsrecht, das Sicherungseigentum,
die Sicherheitsabtretung und der Eigentumsvorbehalt.
3.2.1. Zurckbehaltungsrecht
IwS gehrt dazu auch das Leistungsverweigerungsrecht nach 1052. Der Paradefall ist
471. Wesentlich ist, dass 471 bei krperlichen Sachen geht. Die Sache muss im Unterschied zum Pfandrecht nicht verwertbar sein, dh es knnte auch ein Fhrerschein zurckbehalten werden. 1440 normiert eine Ausnahme fr eine eigenmchtige Entziehung. Der
Anspruch muss fllig sein und einen Bezug zur Sache haben (Konnexitt). Fr den unterSeite 63 von 187

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nehmerischen Bereich gilt 369 UGB (keine Konnexitt, kein 1440 aber Voraussetzung
ist, dass die Sache mit dem Willen in den Besitz gekommen ist).
Strittig ist ob ein Zurckbehaltungsrecht gutglubig erworben werden kann. Die hL verneint jedoch den Gutglaubenserwerb.
Fall 8: Der Fhrerschein kann nicht verpfndet werden. Es knnte daher ein Zurckbehaltungsrecht bleiben. Bertram hat mit der Werkstatt einen Werkvertrag geschlossen.
Anton ist Eigentmer, aber die Werkstatt hat keine Forderung. Soweit gibt es noch kein
Zurckbehaltungsrecht. Der OGH lsst uU einen Gutglaubenserwerb zu. Nach dieser
Mindermeinung drfte die Werkstatt auch zurckbehalten. Nach einer anderen Mindermeinung wird ein Verwendungsanspruch (Versionsanspruch) gegen Anton zugestanden.
Diesfalls htte die Werkstatt wieder ein Zurckbehaltungsrecht. Der Versionsanspruch
wird im dreipersonellen Verhltnis nach hA abgelehnt.
3.2.2. Sicherungseigentum
Mit dem Sicherungseigentum wollte man die Vorschriften des Pfandrechts umgehen.
Zur Sicherung einer Forderung wird wirklich das Eigentum bertragen. Es handelt sich
um eigenntzige Vollrechtstreuhand. Die Sicherungsabrede wirkt im Gegensatz zum
Pfandrecht nur rein obligatorisch. Wenn die Forderung erlischt geht das Eigentum nicht
automatisch wieder ber. Die pfandrechtlichen Bestimmungen werden nach hA analog angewandt. Das Sicherungseigentum ist nicht akzessorisch, dh ohne Abrede bleibt das Eigentum bestehen.
Im Konkurs hat man beim Pfandrecht die Aussonderungsklage, beim Sicherungseigentum eigentlich keine Aussonderungsklage, da man nicht Eigentmer ist. Man schaut jedoch auf das wirtschaftliche Eigentum und bekommt dadurch nicht nur eine Absonderung, sondern einen Aussonderungsklage. Die Aussonderung gehrt gar nicht zur Masse,
die Absonderung wird nur abgesondert befriedigt.
3.2.3. Sicherungsabtretung
Dabei werden keine krperlichen Sachen, sondern Forderungen zur Sicherung gegeben.
Die Sicherungsabrede wirkt nur rein obligatorisch. Die Sicherungsabrede ist wie das Sicherungseigentum nicht akzessorisch. Der Sicherungsnehmer wird vollberechtigter Glubiger
(eigenntzige Vollrechtstreuhand). Nach hA ist ein Modus wie bei der Verpfndung von
Forderungen notwendig. Die Sicherungszession ist sozusagen das Sicherungseigentum fr
Forderungen.
3.2.4. Eigentumsvorbehalt
Beim Eigentumsvorbehalt wird die bertragung des Eigentums mit der Zahlung der
Kaufpreiszahlung (Vorbehaltsabrede) bedingt. Diese Sicherheit ist als Einzige publizittslos.
Beim kurzfristigen Eigentumsvorbehalt wird keine besondere Abrede vorgenommen.
Dabei geht es nur um das Zug-um-Zug-Prinzip.
Fall 9: Ein nachtrglicher Eigentumsvorbehalt ist nur durch Vereinbarung mglich. Dabei muss das Eigentum wieder rckbertragen werden. Dabei werden die Publizittsvorschriften analog angewendet (Modus: bertragung). Dabei kann ein Sicherungseigentum versteckt werden.
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Fall 10: Zunchst kommt es zum Telefonat und Kauf, dann zur Abholung und zum einseitigen Eigentumsvorbehalt. Strittig ist ob man einen einseitigen Eigentumsvorbehalt zulassen soll. Dabei wrde man durch eine einseitge Erlrung das Verfgungsgeschft vernichten. Der Verkufer ist verpflichtet das Eigentum zu verschaffen. Wenn man
den einseitigen Eigentumsvorbehalt zulsst, dann liegt eine Vertragsverletzung vor.
Wenn man das Verfgungsgeschft schon im ersten Moment inkludiert ist der einseitige
Eigentumsvorbehalt nicht mehr mglich.
Der Vorbehaltsverkufer ist Sachbesitzer, da ihm der Besitz durch den Vorbehaltskufer vermittelt wird. Er bleibt dabei Eigentmer. Der Vorbehaltskufer ist Rechtsbesitzer
und hat das Anwartschaftsrecht. Er kann auf Herausgabe klagen. Das Anwartschaftsrecht
ist bertragbar, verpfndbar und kann auch gerichtlich gepfndet werden.
Fall 11: Wenn nichts vereinbart wurde, entsteht quotenmiges Eigentum. Wenn Anton
Alleineigentmer werden soll gibt es das gleiche Problem wie beim Sicherungseigentum.
Dies ist mangels Publizitt nicht mglich.
Bei der Weiterveruerung muss man zwei Stufen unterscheiden. Der Vorbehaltskufer erwirbt das Anwartschaftsrecht. Dieses Anwartschaftsrecht kann bertragen werden.
Eine andere Frage stellt sich wenn das Eigentum bertragen wird. Es ist dabei zu unterscheiden ob eine Verfgungsbefugnis besteht.
1. Wird das Anwartschaftsrecht veruert, so spricht man vom weitergeleiteten
Eigentumsvorbehalt. Der Zweitkufer erwirbt noch nicht durch Zahlung Eigentum.
Das Eigentum ist von der Erfllung im Verhltnis zum Vorbehaltsverkufer abhngig. Wenn der Zweitkufer direkt an den Vorbehaltsverkufer zahlt bleibt die Forderung abstrakt gesehen noch zum Vorbehaltskufer bestehen. In der Praxis kombiniert man das daher mit einem Vertragseintritt (alle Parteien mssen zustimmen).
2. Wenn das Eigentum (die Sache) veruert wird, dann muss man sich zunchst
fragen ob eine Verfgungsermchtigung vorliegt.
1. Die Verfgungsermchtigung muss vereinbart werden, kann sich aber auch
konkludent ergeben, (zB Verkauf eines Unternehmens an eine Handelskette).
Wenn eine Verfgungsermchtigung vorliegt, geht das Eigentum ber. Der
Zweitkufer wird mit Bezahlung derivativ Eigentmer.
Wenn es eine Verfgungsermchtigung gibt und der Vorbehaltskufer wieder
unter Eigentumsvorbehalt (Anwartschaftsrecht) verkauft spricht man vom
nachgeschalteten Eigentumsvorbehalt. Es kommt darauf an, wo zuerst gezahlt
wird. Wenn der Vorbehaltskufer zuerst zahlt, wird dieser Eigentmer und der
Zweitkufer Vorbehaltskufer. Wenn der Zweitkufer zuerst zahlt, wird er sofort
Eigentmer.
2. Wenn es keine Verfgungsermchtigung gibt, bleibt der Vorbehaltsverkufer Eigentmer. Es kann jedoch zu einem gutglubigen Erwerb kommen. Wenn
weiter unter Eigentumsvorbehalt verkauft wird, kann gutglubig das Anwartschaftsrecht erworben werden. Nach der hA ist die Redlichkeit nur im Zeitpunkt
der Sachbergabe erforderlich.
Fall 12: Anton erwirbt durch Zahlung Eigentum. In der Variante, in der Clara zahlt, wird
sie direkt Eigentmerin, da die Verfgungsbefugnis besteht.
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Fall 13: Wenn es keine Verfgungsbefugnis gibt, dann muss man einen gutglubigen Erwerb des Anwartschaftsrechts prfen.
Der Eigentumsvorbehalt erlischt bei Untergang der Sache, Vereinigung (zB Verschmelzung zweier Unternehmen), Zahlung des Kaufpreises. Die Zahlung durch einen
Dritten bringt den Eigentumsvorbehalt nicht zum Erlschen, sondern der Eigentumsvorbehalt geht ber.
Beim erweiterten Eigentumsvorbehalt besteht der Eigentumsvorbehalt auch zur Sicherung anderer Forderungen. Es handelt sich um ein verstecktes Sicherungseigentum
und ist somit unwirksam.
Beim verlngerten Eigentumsvorbehalt wird das Anwartschaftsrecht veruert.
Wenn der Vorbehaltskufer an den zweiten Vorbehaltskufer verkauft muss er ihm ein
Surrogat fr das Eigentum verschaffen. Stellt sich ein Problem, wenn der Zweitkufer an
den Vorbehaltskufer zahlt und vereinbart ist, dass Miteigentum am Geld entstehen soll?
Es stellt sich das Problem, dass bei einer Vermischung kein Schutz mehr besteht. Darum
wird in der Praxis die Konstruktion gewhlt, dass die Forderung sicherungsweise zediert
wird. Die Zession ist idR Zahlungs halber. Wre es an Zahlungs statt wrde die Forderung
getilgt werden.
3.3. Dienstbarkeiten
Dienstbarkeiten sind dingliche Nutzungsrechte an fremden Sachen. Dienstbarkeiten
haben dingliche und nicht etwa wie ein Pachtvertrag blo schuldrechtliche Wirkung. Es
kann nur ein Dulden oder Unterlassen und kein positives Tun Gegenstand sein. Es ist eine
schonende Ausbung geboten. Wenn zwei Grundstcke zusammengelegt werden, so besteht ein Buchservitut, bzw ruhendes Servitut. Dieses lebt bei Trennung wieder auf.
Grundstzlich sind Servituten unbertragbar und
Recht
unteilbar. Bei der Teilung einer Liegenschaft lebt das
Recht
Servitut in beiden Liegenschaften weiter. Das Servitut
Recht
ist zweckgebunden. Wenn der Zweck nicht mehr vorliegt, erlischt das Servitut.
Man unterscheidet Grunddienstbarkeiten (Realservitute) und persnliche
Dienstbarkeiten (Personalservitute). Die persnliche Dienstbarkeit kann fideikommissarisch vererbt werden. Bei Grunddienstbarkeiten unterscheidet man weiters Feldservituten, Weideservituten und Gebudeservituten. Bei der persnlichen Dienstbarkeit unterscheidet man Fruchtgenuss und Recht des Gebrauchs. Das Recht der Wohnung ist
Fruchtgenuss oder ein Recht des Gebrauchs.
Bei einem unregelmigen Servitut wird inhaltlich eine Grunddienstbarkeit nur einer
Person zugestanden oder umgekehrt. Die Beweislast trifft denjenigen, der vom Inhalt abweichen will.
Scheinservituten liegen vor, wenn inhaltlich zwar eine Servitut vorliegt, diese aber auf
jederzeitigen Widerruf gegeben wird. Auch hier greift die Zweifelsregel des 479.
Legalservituten finden sich zB im ForstG. Abgeschlagenes Holz kann etwa ber ein bestimmtes Grundstck abgtransportiert werden. Es bedarf keiner besonderen Eintragung
im Grundbuch. Im LuftfahrtG findet sich die Bestimmung, dass man Flugzeuge ber seinen Luftraum fliegen lassen muss.
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3.3.1. Persnliche Dienstbarkeiten

Der Fruchtgenuss ist das dingliche Recht eine fremde Sache uneingeschrnkt, aber unter Schonung der Substanz zu gebrauchen ( 509). Der Fruchtnieer hat die Befugnis die
Sache zu verwalten und kann die Sacher vermieten und verpachten. Bei einem Wechsel des
Eigentmers wird 1120 analog angewendet. Der Mietvertrag bleibt daher bestehen. Er
hat die Sache zu erhalten, kann aber bei Kosten, welche die Frchte bersteigen Ersatz
vom Eigentmer verlangen. Dienstbarkeiten knnen der Ausbung nach berlassen werden. Nach Beendigung ist die Sache zurckzustellen. Das Eigentum an natrlichen Frchten richtet sich nach der Trennung, an zivilen Frchten nach der Flligkeit.
Recht des Gebrauchs ist inhaltlich wie ein Fruchtgenuss. Es steht allerdings nicht uneingeschrnkt, sondern nur so weit als es die persnlichen Bedrfnisse erfordern zu. Das
Eigentum an den Frchten geht erst mit Zueignung ber. Erst darin manifestiert sich der
Gebrauch. Es darf keine nderung der Substanz erfolgen. Die Erhaltung trifft den Eigentmer.
3.3.2. Begrndung
Die Grndung von Dienstbarkeiten kann durch Rechtsgeschft, Gesetz oder hoheitliche Verfgung erfolgen. Der rechtsgeschftliche Erwerb erfolgt durch Titel (Servitutsbestellungsvertrag, letztwillige Verfgung), Verfgungsgeschft (dingliche Einigung, Einwilligung zur Urkundenhinterlegung, Aufsandungserklrung) und Modus (bergabe, Urkundenhinterlegung, Grundbucheintragung auer bei Offenkundigkeit)
Die Begrndung durch Gesetz erfolgt zB durch Ersitzung. Wenn die Frist abgelaufen
wird, ist es ratsam diese eintragen zu lassen, da sonst gutglubig, lastenfrei erworben werden kann. Bei selten ausbbaren Servituten gilt ein strengerer Mastab fr die Ersitzung
( 1471). Das Recht muss dabei ausgebt worden sein. An unbeweglichen Sachen knnen
auch unregelmige Dienstbarkeiten ersessen werden (zB Skiabfahrt). Ein weiterer Fall
besteht im AnerbenG.
Die Begrndung durch hoheitlichen Akt erfolgt zB nach dem Notwegerecht (NWG),
wobei man einen Beschluss beantragt. Weitere Mglichkeiten gibt es im Gter und SeilegegrundsatzG und im ForstG.
3.3.3. Schutz und Erlschen

Die Dienstbarkeit bietet Besitzschutz, die Servitutsklage und auch die actio negatoria.
Sie erlischt durch Untergang, Zeitablauf, Zwecklosigkeit, Verzicht, gutglubigen lastenfreien Erwerb, persnliche Dienstbarkeiten iZw mit dem Tag des Berechtigten, auerordentliche Kndigung, Verjhrung durch Nichtgebrauch, Freiheitsersitzung.
Fall 14: Er hat die Servitut ersessen im Umfang, dass er zwei Mal jhrlich durchfahren
darf. Es kommt dann zum Verkauf. Aufgrund des Eisentores gilt es als offenkundig. Die
Liegenschaft wird daher entgegen dem Grundbuchstand belastet verkauft. Nach drei
Jahren wird die Freiheit ersessen. Umstritten ist, wann die Frist zu Laufen beginnt: faktisches Hindernis oder Kenntnis.
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Karner: Dienstag: 19. Mai 2009
4. Schuldrecht: Schadenersatzrecht
4.1. Schaden
4.1.1. Begriffe
Schaden ist jener Nachteil, den jemand in seinem Vermgen, seinen Rechten oder in seiner Person erleidet.
4.1.1.1.
Realer Schaden/Rechnerischer Schaden
Der reale Schaden ist die tatschliche, negative Vernderung eines Rechtsgutes,
wie zB die Beule am Kopf oder im Auto. Dies bentigt man fr 1323. Es ist der Anknpfungspunkt fr die Naturalrestitution. Es ist das Integrittsinteresse zu ersetzen, dh der Geschdigte so zu stellen, wie er vorher gestanden ist. Die Naturalrestitution steht ihm Vordergrund, da sie am Besten die Ausgleichsfunktion erfllt. Zu
ihr kommt es aber nur, wenn es mglich und tunlich ist, dh kein Totalschaden vorliegt.
Der rechnerische Schaden ist hingegen die in Geld ausgedrckte Minderung des
Vermgensgutes bzw des Vermgens. Man bentigt ihn fr den Wertersatz.
4.1.1.2.
Vermgensschaden/Ideeller Schaden
Der Vermgensschaden ist der Nachteil an geldwerten Gtern, dh die Verminderung ist in Geld messbar.
Der ideelle Schaden (immaterieller Schaden, Gefhlsschaden) ist nicht in Geld

messbar wie zB entgangene Urlaubsfreude oder Schmerzen (Das Geld fr die
Schmerzen ist nur eine Bewertung fr die Schmerzen).
Diese Unterscheidung ist egal fr die Naturalrestitution, da sie fr beide gebhrt. Die
Naturalrestitution geht aber nur, wenn sie mglich und tunlich ist, was bei ideellen Schden oft nicht der Fall ist. Beispiele fr Naturalrestitution bei ideellen Schden sind die Gegendarstellung bei Rufschdigung oder Ehrenbeleidigung, die Urteilsverffentlichung, die
Vernichtung von Filmaufnahmen der Privatsphre.
Der Unterschied wird allerdings beim Geldersatz schlagend. Beim ideellen Schaden
ist man zurckhaltender. Dies nicht weil er minderwertiger ist, sondern weil er schwerer
feststellbar ist. Beim Objektivierbarkeit wird der Schaden daher eher zugesprochen, zB
wenn man einen Kaufvertrag hat. Bei der Ehrenbeleidigung gibt es keinen immateriellen
Schaden ( 1330) auer es erfolgt in den Medien und ist somit objektivierbar.
Frher wurde der ideelle Schaden nur ersetzt, wenn dies ausdrcklich angeordnet wurde.
Dies dient der Rechtssicherheit, ffnet jedoch Schutzlcken. Art 5 EMRK bieten einen
verschuldensunabhngigen Ersatzanspruch bei Freiheitsberaubung von staatlichen Organen. Was ist mit Privaten? Art 5 EMRK strahlt auf 1329 aus. Bis 1997 gab es bei einer
Vergewaltigung keinen Ersatz. Es kommt aber europaweit zu der Tendenz einer Generalklausel fr den Ersatz des ideellen Schadens. Flle von ideellen Schden:
1323 Tilgung der erlittenen Beleidigung (gilt nur fr Persnlichkeitsrechte).

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1331 Sachschaden: Affektionsinteresse nur bei Mutwillen oder Schadenfreude
1325 Schmerzen schon bei leichter Fahrlssigkeit
1330 grundstzlich gibt es keinen Ersatz fr die Ehrenbeleidigung (Ausnahme zB

in Medien).
4.1.1.3. Schockschaden/Trauerschaden
Bei einem Schockschaden erleiden nahe Angehrige durch den Tod einen Schock, der
eine psychische Beeintrchtigung mit Krankheitswert darstellt, also auch 1325 (Gesundheit) unterfllt. Es stellt sich die Frage ob ein Erstschdiger gegenber Dritten aus deliktischer Haftung in Anspruch genommen werden kann. Der Erstschdiger handelt so gefhrlich, dass es wahrscheinlich ist, dass der Dritte einen Schockschaden erleidet. Somit besteht ein Anspruch gem 1325. Bei der Ttung eines Rockstars haben jedoch nicht alle
Fans einen Anspruch.
Ein Trauerschaden ist keine Depression, sondern nur Trauer, dh keine Krankheit.
1324 hilft nur bei grober Fahrlssigkeit. Der OGH hat das Problem mit einer Gesamtanalogie gelst, leichter ginge es ber 1324. Es wird daher bei grober Fahrlssigkeit fr den
Trauerschaden gehaftet.
4.1.1.4.
Absolut geschtztes Rechtsgut/bloer Vermgensschaden
Absolut geschtzte Rechtsgter genieen Schutz gegenber jedermann (deliktische Haftung). Die Rechtsposition ist klar umgrenzt und offenkundig. Beispiele
sind Persnlichkeitsrechte (Leben, Gesundheit, Freiheit, Ehre, Namensrecht) Eigentum und beschrnkte dingliche Rechte (Pfandrecht, Servitut, Baurecht, Reallast). Der Besitz ist hingegen ein Faktum. Geschtzt ist nur der Rechtsbesitzer, dh
derjenige der auch die actio publiciana htte, dh ein qualifizierter Besitzer ist, wie
zB der Leasingnehmer. Weiters gehren zu den absolut geschtzten Rechtsgtern
Immaterialgterrechte (Urheberrecht, Markenrecht, Patentrecht, Musterschutzrecht, etc), die Rechtszustndigkeit (Forderung ist nur ein relatives Recht und geniet daher einen schwachen Auenschutz: nur bei wissentlicher Verleitung zum
Vertragsbruch oder einem besitzverstrkten Forderungsrecht). Die Forderung steht
nur dem Glubiger zu. Wird in dieses Recht eingegriffen (zB fahrlssig fremdes Inhaberpapier einlsen) dann ist dies deliktisch zu ersetzen.
Bloe Vermgensschden beruhen nicht auf der Verletzung von absolut geschtzten Rechtsgtern, sind also negativ definiert. Ein Beispiel ist die bloe Umsatzeinbue, etwa wenn ein Wrstelstand als Konkurrenz neben einem anderen aufmacht. Das bloe Vermgen geniet keinen Schutz gegenber jedermann, dh nicht
im deliktischen Bereich. Der Grund ist, dass es nicht offenkundig ist und die Konkurrenz nicht rechtswidrig ist. Dies wrde zu einer Ausuferung fhren. Bloe Vermgensschden sind nur bei Sonderbeziehungen zu ersetzen (Vertrag oder cic). Dabei ffnet man seine Vermgenssphre. Die Gefhrdung steigt daher und somit
auch die Haftung. Es besteht dabei keine Gefahr der Ausuferung. Bloe Vermgensschden werden im deliktischen Bereich nur ausnahmsweise ersetzt:
Bei absichtlich sittenwidriger Schdigung ( 1295 Abs 2)
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Schutzgesetzverletzung ( 1311) wenn dass Schutzgesetz auch den Schutz des

bloen Vermgens bezweckt (zB Finanzmarktaufsichtsregeln, nicht aber StVO)
Wenn der Vermgensschaden ein Folgeschaden aus der Verletzung eines absolut
geschtzten Rechtsgutes ist, der Schaden also eh zum absolut geschtzten
Rechtsgut gehrt.
Die wissentliche Erteilung eines falschen Rates ( 1300 Abs 2).
4.1.1.5.
Positiver Schaden/Entgangener Gewinn
Der positive Schaden ist eine Verminderung des schon vorhandenen Vermgensgutes. Man verliert also das, was man schon hat.
Der entgangene Gewinn ist hingegen die Verhinderung einer Vermgensvermehrung, dh man verliert was man htte.
Das ABGB hat in den 1323 f einen gegliederten Schadensbegriff. Bei leichter Fahrlssigkeit ist der positive Schaden, bei grober Fahrlssigkeit zustzlich der entgangene Gewinn zu ersetzen. Der positive Schaden und der entgangene Gewinn bilden zusammen das
Interesse. Es stellt sich die Frage warum man den Umfang der Ersatzpflicht nach der Zurechnung des Verschuldens hat. Es stellt keine Sanktion dar, da nicht mehr als der Schaden ersetzt wird (etwa wie bei punitive damages). Bei beiderseitig unternehmensbezogenen Geschften ist gem 349 UGB schon bei leichter Fahrlssigkeit der entgangene Gewinn zu ersetzen.
Eine Erwerbschance kann ein positiver Schaden oder ein entgangener Gewinn sein. Sie
ist grundstzlich ein entgangener Gewinn. Sie ist jedoch ein positiver Schaden, wenn:
1. die Erwerbschance schon eine rechtlich gesicherte Position verschafft, wie zB ein
Kaufvertrag, aber auch schon die Offerte innerhalb der Bindungsfrist.
2. sie schon selbst einen selbststndigen gegenwrtigen Vermgenswert verschafft,
was aber nur bei Verlust der Erwerbsfhigkeit so ist.
3. nach der Jud auch wenn die Gewinnmglichkeit im Verkehr mit an Sicherheit grenzender Wahrscheinlichkeit angenommen werden kann. Dies ist jedoch unsicher und
es droht eine Ausuferung. Man erkennt jedoch die Tendenz den entgangenen Gewinn immer zu ersetzen.
Zinsen kann jeder verlangen. Es handelt sich daher um einen positiven Schaden.
4.1.1.6. Wrongful Birth, Wrongful Conception
Flle der wrongful conception sind:
Der Apotheker vertauscht die Medikamente und man bekommt statt eines Verhtungsmittels etwa Hustenzuckerl.
Bei einer Sterilisation wird diese Vergessen und es erfolgt keine Nachuntersuchung,
die dies aufgedeckt htte.
Bei einer knstlichen Befruchtung wird die Anforderung gestellt, maximal zwei Eizellen einzusetzen, es werden jedoch drei eingesetzt und man bekommt Drillinge.
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Wrongful birth liegt etwa vor, wenn man zu einer Risikogruppe gehrt und man trotz
Ultraschall nicht aufgeklrt wird. Die Geburt ist dabei kein Schaden, aber der Unterhalt
knnte ein Schaden sein.
Nach der Einheitsthese kommt eine Unterhaltspflicht nur in einer Gesamtbetrachtung
in Frage. Fr gesunde Kinder gilt dies idR daher nicht, auer man hat etwa schon sechs
Kinder und bekommt nun Drillinge, wobei dies wirtschaftlich schwer wird.
Nach der Trennungsthese wird die Unterhaltspflicht isoliert betrachtet. Fr behinderte
Kinder ist daher der gesamte Unterhalt zu ersetzen.
4.1.2. Schadensberechnung
Bei leichter Fahrlssigkeit ist der gemeine Wert zu ersetzen und objektiv-abstrakt zu
berechnen. Der gemeine Wert ist gem 305 der Verkehrswert der Sache im Zeitpunkt der
Schdigung. Dies entspricht am besten dem Rechtsfortsetzungsgedanken, da an die Stelle
der Sache der Schadenersatzanspruch tritt. Der Vorteil ist, dass der Schaden einfach zu berechnen ist, da man nicht auf eine berholende Kausalitt, die Vorteilsanrechnung oder
Vorteilsausgleichung oder eine Drittschadensliquidation eingehen muss. Gem 305 ist der
Ort und die Zeit zu bercksichtigen. Beachten muss man daher die Absatzstufe (etwa bei
einem Zwischenhndler). Wenn sich der Verkehrswert nicht feststellen lsst, so muss man
subsidir auf die kapitalisierten Reinertrge zurckgreifen (Ertragswert, Herstellkosten im
Zeitpunkt der Schdigung abzglich Abnutzung). Dabei bleibt auch eine rechtlich gesicherte Position ein entgangener Gewinn. Der Verkehrswert ist der Wert, den die Sache allgemein leistet. Man muss die objektiv-abstrakte Berechnung daher ernst nehmen. Wenn
man eine Uhr berall um 60 kaufen kann und man aber schon einen Kufer um 70 gefunden hat, so betrgt der Schaden 60. Der OGH wrde jedoch 70 zusprechen.
Reparatur- und Mietkosten sind Aufwendungen zur Schadensbeseitigung und somit
ein positiver Schaden und somit schon bei leichter Fahrlssigkeit zu ersetzen. Diese sind
immer subjektiv-konkret zu berechnen (Reparaturrechnung). Es zhlen daher die tatschlichen Aufwendungen. Man kann diese nicht objektiv-abstrakt berechnen. Man bekommt
sie daher nur, wenn man sein Integrittsinteresse bettigt, dh repariert und den Mietwagen nimmt. Es werden daher keine fiktiven Kosten ersetzt. Ansonsten kann man nur das
Wertinteresse verlangen. Dieser ist weniger (Listenpreis abzglich Abnutzung). Der OGH
spricht fiktive Reparaturkosten (nicht jedoch Mietwagenkosten) zu, begrenzt sie jedoch
mit der objektiven Wertminderung. Es besteht daher kein Problem.
Bei grober Fahrlssigkeit ist das Interesse zu ersetzen und subjektiv-konkret zu berechnen. Man schaut daher, wie sich die Handlung im Vermgen ausgewirkt hat, nach der Differenzmethode (Gesamtvermgenslage ohne Schaden abzglich jener mit Schaden). Man
kann auch objektiv-abstrakt berechnen (zB um die Vorteilsanrechnung auszuschlieen.
Der Verdienstentgang ist eine Minderung der Erwerbsfhigkeit und somit ein positiver
Schaden. Man kann diesen schon bei leichter Fahrlssigkeit subjektiv-konkret berechnen.
Bei echtem entgangenen Gewinn wird aber grobe Fahrlssigkeit vorausgesetzt, etwa wenn
man die Mglichkeit hat nach jahrelanger Arbeit einen Bauernhof zu bekommen oder
wenn ein Landschaftsmaler nicht mehr wandern kann und sich so keine neuen Motive
mehr suchen kann. Die Form ist idR eine Rente. 3 EKHG wird auch analog angewendet,
wodurch eine einmalige Kapitalabfindung mglich ist, wenn es dem Schdiger zumutbar
ist und gewichtige Grnde auf der Seite des Geschdigten dafr sprechen (zB Umstellung
der Arbeit auf die nunmehrige Arbeitsmglichkeiten).
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Bei der Lohnfortzahlung bekommt man weiterhin das Geld und im Unternehmen, bleibt
aber gemindert in der Erwerbsfhigkeit. Dies ist noch kein Schaden. Die Ansprche verjhren in drei Jahren, wodurch man eine Feststellungsklage einbringen sollte. Man kann
objektiv-abstrakt berechnen (Sicherungsfunktion). Es wird die prozentuelle Erwerbsminderung halbiert und mit dem Einkommen multipliziert. Wenn man 1000 verdient und
10% in der Erwerbsfhigkeit gemindert ist, bekommt man daher 50 (1000*10%/2=50).
Man kann nicht wieder zurck zur subjektiv-konkreten Berechnung wechseln (etwa wenn
die Gelenke durch die Umstellung spter mehr abgenutzt werden).
Der Nichterfllungsschaden (=Erfllungsinteresse = positives Interesse) ist der Schaden, der dadurch entsteht, dass eine gltig entstandene Leistungspflicht nicht erfllt wird.
Man ist so zu stellen, wie wenn ordnungsgem erfllt geworden wre.
Das Vertrauensinteresse (=negatives Interesse) ist der Schaden, der durch das Vertrauen auf die Gltigkeit einer Erklrung oder das Zustandekommen eines Vertrages entstanden ist. Man ist daher so zu stellen, wie wenn man nicht vertraut htte. Relevant ist dies
bei Haftung aus Sonderbeziehungen (vertraglich, cic). Man darf dies nicht mit dem positiven Schaden und dem entgangenen Gewinn verwechseln.
Bei einer vom Schuldner zu vertretenden Unmglichkeit hat man gem 920 win Wahlrecht zwischen Austauschanspruch (Leistung erbringen gegen vollen Wert der Gegenleistung) und Differenzanspruch (Rcktritt ohne Setzung einer Nachfrist; Gegenleistung abzglich eigener Leistung). Die eigene Leistung muss man ja nicht mehr erbringen.
Beim subjektiv zu vertretenen Verzug kann man gem 918 weiterhin auf Erfllung bestehen und den Versptungsschaden (Schaden durch die versptete Leistung) verlangen oder
vom Vertrag unter Setzung einer Nachfrist zurcktreten und den Differenzanspruch geltend machen. Diesen kann man konkret (Deckungsgeschft Differenz) oder abstrakt
(Gegenleistung eigene Leistung) berechnen.
Bsp: Wenn man eine Sache mit einem Wert von 70 um 50 kauft, so betrgt der positive
Schaden bei Nichterfllung 20. Die Differenz auf den Weiterverkaufspreis ist der entgangene Gewinn, welcher nur bei grober Fahrlssigkeit zu ersetzen ist.
Das Vertrauen auf die Erklrung eines falsus procurators ist ein Vertrauensschaden. Der falsus hat die Aufklrungspflichten verletzt und haftet aus cic gem 1019. Dies ist
ein bloer Vermgensschaden, welcher hier wegen cic zu ersetzen ist.
Der Vertrauensschaden ist mit dem hypothetischen Erfllungsinteresse begrenzt.
Hypothetisch ist es, da man es nie erhalten htte. Ein Verlustgeschft oder eine Fehlspekulation soll dabei nicht bergewlzt werden knnen.
933a (Schadenersatz statt Gewhrleistung) ist bei einer anfnglichen Unmglichkeit einer Verletzung von Aufklrungspflichten und somit ein Vertrauensschaden.
Ein Grundstck wird um 600 verkauft und ist 1000 wert. Es wird vereinbart, dass sich der
Verkufer um die Abwicklung kmmert. Die Rechtslage wird sich zum Neujahr ndern.
Der Verkufer htte hier aufklren mssen und verletzt somit seine Aufklrungspflicht. Es
ist kausal fr den Nichterfllungsschaden von 400.
4.2. Kausalitt
Die Kausalitt wird mit der quivalenzformel ermittelt. Diese besagt, dass jede Bedingung gleichwertig ist. Man schaut daher ob eine conditio sine qua non (csqn) gegeben ist.
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Bei einem Tun muss man sich dieses wegdenken, bei einer Unterlassung das Tun hinzudenken.
Das Tun ist oft in Sonderbeziehungen (Vertrag, cic) geboten. Im deliktischen Bereich
gibt es jedoch keine allgemeine Schadensverhinderungspflicht. Es bedarf daher besonderer Grnde: Verkehrssicherungspflichten (zB 1319a Verkehr erffnen oder Gefahrenquelle schaffen [zB Baugrube]) und Hilfeleistungspflichten wie 94 f StGB.
Die Zurechnung wird spter oft begrenzt, wie etwa durch den Rechtswidrigkeitszusammenhang. Dies erfolgt jedoch erst spter und nicht bei der Kausalitt. Es gibt keine Unterbrechung des Kausalzusammenhangs.
De lege lata wird vertreten, dass man fr eine Unterlassung auch haftet, wenn ein groer
Schaden droht und man keinen groen Aufwand hat (zB Anrufen).
Bei frustrierte Aufwendungen wurden die Aufwendungen nicht durch den Schdiger
verursacht, aber sind wertlos geworden. Der Schdiger war fr die Aufwendungen nicht
kausal. Es stellt sich die Frage ob das Verursachen der Nutzlosigkeit ausreicht. Nutzlos
knnten zB eine Theaterkarte, Miete, Auto, Motorboot, Fitnessclub, etc werden. Dies wrde zu einer Ausuferung fhren. Frustrierte Aufwendungen werden daher grundstzlich
nicht ersetzt. Eine Ausnahme bildet die KFZ-Steuer fr das Auto, da diese typisch damit
verbunden ist und klar Abgrenzbar Ist.
Karner: Mittwoch: 20. Mai 2009
Man kann nicht den Vertrauensschaden und den Nichterfllungsschaden

gleichzeitig geltend machen. Die schuldhaften Nichterfllung ist kausal fr den Nichterfllungsschaden, die Verletzung der Aufklrungspflicht fr den Vertrauensschaden.
Wenn man beides geltend machen knnte wrde man besser stehen. Man kann jedoch
zwischen Nichterfllungsschaden und Vertrauensschaden whlen. Dies ist zB relevant
wenn die Kalkulationen nicht aufgedeckt werden wollen.
Bsp: Eine Maschine wird bestellt. Diese soll dann weiterverkauft werden. Dafr wird ein
Fundament betoniert, wobei der Werknehmer wei, dass er nicht liefern wird und einfach zuschaut. Die schuldhafte Nichterfllung ist kausal fr den Nichterfllungsschaden
(Weiterverkauf). Die Verletzung der Aufklrungspflicht ist kausal fr den Vertrauensschaden (Fundamentskosten).
Fall 13: Ein Autobus wird so beschdigt, dass er ihn nicht mehr verwenden kann. Dabei
wird idR eine Reparatur durchgefhrt und ein Bus gemietet werden. Beides ist positiver
Schaden und daher schon bei leichter Fahrlssigkeit zu ersetzen. Wenn der Autobusunternehmer einen Reservebus hat stellt sich die Frage ob er die Reservehaltungskosten
geltend machen kann. Der Schdiger hat diese jedoch nicht verursacht. Dies ist im Ergebnis unbefriedigend. Man hat dies ber eine ntzliche GoA ( 1037) gelst. Die Voraussetzungen liegen aber nicht unbedingt vor (Fremdgeschftsfhrungswille). Wenn die
eigenen Ressourcen nicht eingesetzt worden wren, msste er sich einen Mietwagen
nehmen. Dies wre fr den Schdiger schlechter. Man verwendet dazu einen Tagessatz.
4.2.1. Mehrere Schdiger

Grundregel: Jeder der in zurechenbarer Weise (rechtswidrig, schuldhaft) eine csqn
setzt hat fr den Schaden einzustehen.
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Bei mehreren Schdigern denkt man zunchst an die 1301 f (Mittter, Nebentter).
Es ist jedoch gnstiger sich die allgemeine Regel vor Augen zu halten: Jeder der in zurechenbarer Weise eine csqn fr den Schaden setzt haftet selbst. Haben mehrere Schdiger
in zurechenbarer Weise eine csqn gesetzt, so haften sie solidarisch. Im Innenverhltnis
kann dann gem 896 regressiert werden. Nach auen haften jedoch beide auf den gesamten Betrag. Der Geschdigte bekommt jedoch den Betrag nur einmal.
Bsp: Stanislaus schlgt Klaus aufs Aug. Die rztin behandelt schlecht und es kommt zu
einem greren Schaden. Htte S dem V nicht aufs Auge geschlagen, wre er nicht ins
Krankenhaus gekommen und wre nicht schlecht behandelt worden und einen greren
Schaden bekommen. S war daher kausal fr die Vergrerung. Die rztin war aber auch
kausal fr die Vergrerung. Daher kann V von beiden solidarisch Schadenersatz verlangen. Diese knnen sich im Innenverhltnis nach 896 regressieren. Das besondere Verhltnis ist die Schwere der Zurechnungsgrnde.
Variante: Die rztin spritzt absichtlich etwas Falsches. Dies ndert nichts am Kausalverlauf.
Hier zeigt sich, dass eine Ausuferung droht. Man schaut daher ob der Schaden adquat
ist. Es liegt aber viel in der allgemeinen Lebenserfahrung. Daher verwendet man das Dazwischentreten einer fremden Willensbettigung. Die Schadensfolge ist nicht
mehr zuzurechnen, wenn sie auf einem selbststndigen Willensentschluss eines Dritten
oder des Geschdigten beruht, der nicht durch den haftungsbegrndeteten Vorgang herausgefordert wurde.
Bsp 17: Ein leicht alkoholisierter Schweier schweit und entfacht ein Feuer auf einem
Holzlagerplatz. Ein Holzarbeiter sieht dies und unternimmt nichts. Ohne das positive
Tun wre es nicht zum Funkenflug gekommen und der Holzlagerplatz nicht abgebrannt.
Der Holzarbeiter unterlsst jedoch. Htte er gelscht oder die Feuerwehr gerufen, wre
der Holzlagerplatz nicht abgebrannt. Beide sind daher kausal und haften solidarisch. Die
Verpflichtung des Holzarbeiters ergibt sich aus dem Anstellungsvertrag. Fr den Passant
im deliktischen Bereich gibt es keine allgemeine Schadensverhinderungspflicht. Wenn
jemand anderem ein sehr groer Schaden droht und man selbst ohne Probleme das verhindern knnte, dann besteht jedoch eine Pflicht (sonst rechtswidrig).
Grundregel: Jeder der in zurechenbarer Weise (rechtswidrig, schuldhaft) eine csqn
setzt hat fr den Schaden einzustehen.
Nebentter handeln unabhngig voneinander. Mittter handeln hingegen gemeinschaftlich und vorstzlich.
Wenn bei Nebenttern die Anteile bestimmbar sind, dann haftet jeder fr seinen Anteil.
Dies msste nicht im Gesetz stehen, da dies der csqn-Formel entspricht. Wenn sich die Anteile nicht bestimmen, so haften sie solidarisch. Sie haften daher obwohl die Kausalitt
nicht festgestellt werden kann. Sie haften daher fr blo potentielle Verursachung. Die
Nebentter handeln rechtswidrig und schuldhaft. Wenn sich der Kausalverlauf nicht aufklren lsst, soll das Risiko die Verursacher treffen.
Mittter haften gemeinschaftlich und vorstzlich. Sie haften unabhngig von der Bestimmbarkeit der Anteile immer solidarisch. Die Begrndung ist die Vermutung der psychischen Kausalitt, dh dass sie sich gegenseitig bestrken. Bsp: Zwei Schwchlinge wollen
einem Bodybuilder vermbeln. Es kann ausreichen, dass sich der Vorsatz auf eine beson-
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ders gefhrliche Handlung bezieht (zB Wettfahrt). Die Unfallopfer knnen daher auch den
berlebenden Mittter greifen. Es bedarf dabei keiner Schdigungsabsicht.
Frage 16: C hat einen Wald. A und B handeln unabhngig voneinander rechtswidrig
und schuldhaft, da sie etwa ein Feuer anzunden in einer Zeit wo dies nicht erlaubt ist. A
hat sicher 2ha verbrannt, B 3ha. Sie sind Mittter, dh A haftet zunchst fr 2ha, B fr
3ha. Fr die restlichen 10ha sind die Anteile nicht bestimmbar, dh A und B haften solidarisch. Der Zahlende kann sich dann im Innenverhltnis regressieren. A und B haften hier
fr die 10ha fr blo potentielle Kausalitt. Dies soll A und B und nicht den schuldlosen
C treffen.
Variante: Es lsst sich nicht feststellen welches Feuer es zur Gnze verursacht hat. Es
handelt sich um eine alternative Kausalitt: Mehrere Tter handeln rechtswidrig und
schuldhaft. Es lsst sich jedoch nicht feststellen, wer den Schaden verursacht hat. In
Analogie zu 1301 haften A und B wieder aufgrund der potentiellen Kausalitt. A und B
haften wieder solidarisch. Der Gedanke ist wieder, dass die rechtswidrig und schuldhaft
Handelnden das Risiko anstelle des schuldlosen C treffen soll. A und B mssen konkret
gefhrlich handeln, dh wenn man nur einen anschauen wrde, wrde man sagen: der
war es.
Die Haftung fr potentielle Kausalitt gibt es, weil rechtswidrig und schuldhaft gehandelt
wird. Man muss daher dies auch noch berprfen.
Bsp: Bei einem Perchtenlauf ist ein Perchte bermutig und haut herum. Hier handelt
nur eine Perchte schuldhaft, die anderen neun rechtmig. Die Perchten haften daher
nicht solidarisch. Wenn nur einer rechtswidrig und schuldhaft handelt, kann man die
Perchten nicht zusammenfassen.
Kumulative Kausalitt: Mehre reale Ursachen werden gleichzeitig wirksam, wobei jede
von ihnen htte den Schaden fr sich herbeigefhrt. Das Problem ist, dass keiner kausal
nach der csqn-Formel ist. Jeder knnte sich auf den anderen ausreden. Man kann aber
nicht schlechter stehen, wenn man von zwei anstatt nur von einem Schdiger geschdigt
wird. Im Ergebnis haften daher beide wieder solidarisch.
Bsp: Jemand mchte sein Pferd heilen lassen. Zwei rzte verabreichen fr sich unschdliche Medikamente. In Kombination stirbt das Pferd. Dies lst sich schon mit der csqnFormel.
Fall 18: Zwei Jger schieen. Ein Passant wird getroffen. Beide Jger haften rechtswidrig und schuldhaft, da sie nicht schieen htten drfen. Da es sich um eine alternative
Kausalitt handelt, haften beide solidarisch. Warum? Weil das Risiko eher diese treffen
muss. Kumulativ wre, wenn beide getroffen htten. In diesem Fall haften auch beide solidarisch und knnen sich intern regressieren.
Bsp: B fhrt mit seinem Auto auf A auf. Sicher ist, dass er den Schaden des A verursacht
hat. C fhrt nun auf B auf. Man wei nun nicht, ob der Schaden des A dadurch grer geworden ist oder durch B allein verursacht worden ist. B war jedenfalls fr den gesamten
Schaden kausal: Entweder er hat den Schaden direkt verursacht oder ber C. C ist blo
mglicherweise urschlich: Entweder er hat B aufgeschoben oder er ist nur B hineingefahren. Wenn einer sicher kausal und der andere nur potentiell kausal war stellt
sich die Frage der Haftung. Nach dem OGH und einem Teil der Lehre haftet B allein.
Nach einer aA haftet C auch, da er zumindest rechtswidrig und schuldhaft gehandelt hat.
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Fall 20: Alternative Kausalitt zwischen rechtswidrig schuldhafter Handlung und

Zufall. Nach einer Operation tritt eine Infektion auf, wobei unklar ist ob der Arzt oder
der Zufall schuld an der Infektion ist. Den Arzt belastet das rechtswidrig und schuldhafte
Handeln und die potentielle Kausalitt. Den Patienten belastet das allgemeine Operationsrisiko. Es kommt daher zu einer Teilhaftung. Die Teilung erfolgt in einer Abwgung
der Belastungen. Welser hlt dies nicht fr richtig, da die Kausalitt damit eliminiert
wird, da man immer wenn man es nicht genau wei den Zufall nimmt. Es reicht aber
nicht rechtswidrig, schuldhaft und kausal, sondern man bentigt fr die blo potentielle
Verursachung auch eine konkret gefhrliche Handlung. Die Teilhaftung ist sachgerechter
als die Alles-oder-Nichts-Haftung.
Die berholende Kausalitt fhrt ein Schadenseregnis einen Schaden kausal herbei.
Ein zweites Ereignis htte den Schaden genauso, blo zu einem spteren Zeitpunkt herbeigefhrt, wenn das erste Ereignis nicht zuvorgekommen wre. Der Unterschied zur kumulativen Kausalitt ist das Zeitmoment. Bei der kumulativen Kausalitt kommt es zur Solidarhaftung. Die Haftung ist jedoch bei der berholenden Kausalitt strittig:
Nach einer Auffassung haftet blo der reale Verursacher. Es stellt sich jedoch
ein Problem, da das erste Ereignis nicht kausal war (csqn).
Nach einer anderen Ansicht muss man nach der Schadensberechnung unterscheiden.
Bei einer objektiv-abstrakten Berechnung schaut man nur auf den Zeitpunkt der
Schdigung. Man sieht daher den zweiten nicht und der erste Schdiger haftet
allein.
Wenn hingegen grob schuldhaft geschdigt wurde ist das Interesse zu ersetzen
und subjektiv-konkret zu berechnen. Man schaut dabei auch in die Zukunft. In
diesem Fall haften daher beide solidarisch.
Ein Problem ist dabei, dass der Erstschdiger besser gestellt ist, wenn er grob fahrlssig handelt (Solidarhaftung anstatt alleinige Haftung).
Eine solidarische Haftung kommt nur in Betracht, wenn beide rechtswidrig ung schuldhaft
handelt:
Bsp: Jemand sprengt eine Villa. Ein zweiter will auch die Villa zerstren sieht aber nur
mehr den Schutthaufen. Er verschttet aber trotzdem das Benzin und zndet den Haufen an. Es kann hier nicht zu einer solidarischen Haftung kommen.
Wenn der erste Schdiger eine Zeitbombe einbaut und der zweite sie abfackelt kommt
man im Ergebnis zu einer solidarischen Haftung. Wenn man objektiv-abstrakt berechnet
(was man ja whlen kann) muss man auf den Wert im Zeitpunkt der Schdigung schauen. Dieser ist beim Abfackeln sehr wenig (Villa mit Zeitbombe ist nicht mehr so viel Wert
wie Villa ohne Zeitbombe). Man bekommt dadurch auch bei einer objektiv-abstrakten
Berechnung im Ergebnis zu einer solidarischen Haftung.
Anlageschden sind auch ein Fall der berholenden Kausalitt. Beim Geschdigten besteht eine Schadensanlage (insb Krankheit), die den Schaden zu einem spteren Zeitpunkt
herbeigefhrt htte. Dabei haftet der Schdiger nur fr die Vorverlagerung des Schadens.
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4.3. Rechtswidrigkeit
Die erste Voraussetzung war der Eintritt eines Schadens. Wenn jemand einen Schaden erleidet hat er diesen jedoch grundstzlich selbst zu tragen: 1311 S 1. Um den Schaden
berwlzen zu knnen bedarf es besonderer Zurechnungsgrnde. Die Minimalvoraussetzung ist die Kausalitt. Nun teilt sich das Schadenersatzrecht in zwei Spuren:
Verschuldenshaftung (rechtswidriges und schuldhaftes Verhalten)
Gefhrdungshaftung (objektiv gefhrliches Verhalten). Es haftet immer der Halter.

Der Halter ist derjenige, der die Verfgungsgewalt hat und die Sache auf eigene
Rechnung betriebt. Dies ist nicht notwendigerweise der Eigentmer (zB Mieter,
Leasingnehmer). Diese findet sich im ABGB nur ausnahmsweise: Bauwerkehaftung
( 1319), Tierhalterhaftung ( 1320). Es ist jedoch umstritten ob es sich nicht um
eine Verschuldenshaftung mit Beweislastumkehr ist. Weiters findet sich im ABGB
die Haftung des Wohnungsbesitzers ( 1318). Das wichtigste Sondergesetz ist das
EKHG. Daneben gibt es das Atomhaftungsgesetz, Luftsfahrgesetz, Reichshaftpflichtgesetz, Mineralrohstoffgesetz, RohrleistungsG, GentechnikG, 53 ForstG.
4.3.1. Verschuldenshaftung
Der besondere Zurechnungsgrund ist hier ein rechtswidriges und schuldhaftes Verhalten.
Es bedarf daher der Kausalitt, Rechtswidrigkeit und des Verschuldens.
Rechtswidrig ist ein Verhalten, wenn ein Verhalten wenn es gegen Gebote oder Verbote
der Rechtsordnung oder gegen die guten Sitten verstt. Mageblich ist daher die gesamte
Rechtsordnung. Es kann immer nur ein menschliches Verhalten rechtswidrig sein, da nur
der Mensch Adressat von Rechtsvorschriften sein kann. Daher gilt in sterreich die Verhaltensunrechtslehre im Gegensatz zur Erfolgsunrechtslehre. Mageblich ist ob das Verhalten, welches zum Schadenseintritt gefhrt hat rechtswidrig ist oder nicht.
Man unterscheidet die Haftung aus Delikt von der aus einer Sonderbeziehung (aus
Vertrag oder cic).
1. Bei cic ergibt sich die Rechtswidrigkeit aus der Verletzung von Schutz-, Sorgfaltsund Aufklrungspflichten. Bei einem Vertrag ergibt sich die Rechtswidrigkeit aus
Verletzung einer vertraglichen Haupt- oder Nebenpflicht oder Schutz- Sorgfaltsund Auflklrungspflichten.
2. Im deliktischen Bereich kann sich die Rechtswidrigkeit aus drei Mglichkeiten
ergeben:
1. Einem Eingriff in ein absolut geschtztes Gut (Gter, die Schutz gegenber jedermann haben: Leben, Gesundheit, Persnlichkeitsrechte, Sachenrechte, rechtlicher Besitz) ergeben. Dies ist jedoch nur ein Indiz fr die Rechtswidrigkeit. Nur wenn jemand am Boden liegt muss das Verhalten noch nichts
rechtswidrig gewesen sein. Dazu bedarf es einer umfassen Interessenabwgung.
Die Kriterien sind:
1. der Rang des Rechtsgutes (je hherrangiger das Rechtsgut, desto mehr muss
man aufpassen Mistkbel, Kind)
2. die Gefhrlichkeit des Verhaltens: Schweibrenner oder Papierflieger
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3. die Zumutbarkeit und allgemeine Bewegungsfreiheit: Kann ein anderes Verhalten verlangt werden
4. Im Grundriss steht nur etwas von Sorgfalt, man kommt
2. Schutzgesetzverletzung iSd 1311.Schutzgesetze sind konkrete Verhaltensvorschriften, die ein Verhalten gebieten oder verbieten, die ein Verhalten untersagen, schon wegen seiner konkreten Gefhrlichkeit (zB StVO: maximal
130km/h). Die Rechtswidrigkeit ist dabei sehr leicht festzustellen: 140km/h auf
der Autobahn ist daher schon rechtswidrig. Normalerweise muss sich das Verschulden auf Eintritt des ersten Schadens beziehen bei Schutzgesetzen jedoch
nur auf die bertretung. Wer vorstzlich 40km/h fhrt, hat aber noch nicht vorstzlich den Pensionisten umgefahren. Der Mord ( 75 StGB) ist kein Schutzgesetz, da kein konkretes Verhalten vorgeschrieben wird.
3. 1295 Abs 2 absichtliche sittenwidrige Schdigung (Auffangtatbestand)
Die vertragliche/cic Beziehung unterscheidet sich von der deliktischen Haftung
durch die wesentlich strengere Haftung:
1. Im deliktischen Bereich besteht kein Schutz des bloen Vermgens (=Vermgensschden, die nicht auf der Verletzung eines absolut geschtzten Rechtsgutes beruhen [da nicht offenkundig Ausuferung]). Im Bereich der Sonderbeziehung ff net man sich hingegen.
2. Der Geschdigte muss das Verschulden gem 1296 im deliktischen Bereich beweisen. Im vertraglichen Bereich gibt es die Beweislastumkehr des 1298.
3. Fr seine Gehilfen muss man im deliktischen Bereich nur fr seine Besorgungsgehilfen ( 1315) haften (habitutell untchtig oder wissentlich gefhrlich). Im vertraglichen Bereich haftet man auch fr Erfllungsgehilfen ( 1313a).
Prfung: Das wichtigste ist, dass man zunchst Gefhrundungs- oder Verschuldenshaftung hinschreibt. Bei einer Verschuldenshaftung muss man deliktisch oder ex contractu
oder aus cic in die erste Zeile dazu schreiben.
Der bloe Vermgensschaden ist jedoch im deliktischen Bereich zu ersetzen wenn
(Ausnahmen):
1. Absichtliche sittenwidrige Schdigung.
2. Schutzgesetzverletzung wenn das Schutzgesetz auch gerade den bloe Vermgensschaden schtzt (zB UWG).
3. Wenn der Vermgensschaden blo der Folgeschaden ist.
Im Bereich der Schutzgesetzverletzung (deliktisch) wendet die Rsp auch 1298 (Beweislastumkehr) an.
Bsp: Jemand streut nicht und ein anderer rutscht darauf an. Mageblich sind die Verkehrssicherungspflichten. Diese treffen einem wenn man einen Verkehr erffnet oder
eine Gefahrenquelle geschaffen. Diese treffen nicht zu (Gehsteig der Gemeinde, man hat
es nicht schneien lassen). Nach der StVO muss man den eigenen Gehsteig jedoch streuen
und haftet daher.
Bsp: Ein Autofahrer berholt einen Radfahrer und kollidiert, weil er zu wenig sieht. Hier
liegt eine Schutzgesetzverletzung vor. Der andere Autofahrer greift durch den Crash auch
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in ein absolut geschtztes Rechtsgut des anderen Autofahrers ein. Dies indiziert jedoch
die Rechtswidrigkeit nur. Er hat jedoch nichts falsch gemacht und haftet daher nicht.
Bei psychische Kausalitt setzt jemand blo die Bedingung fr den Willensentschluss
eines anderen aber der Willensentschluss fhrt dann zu einem Schaden. Unproblematisch
ist die Kausalitt. Problematisch ist die Frage der Rechtswidrigkeit, da das Prinzip der
Selbstverantwortung gilt. Es bedarf daher besonderer Grnde fr eine Rechtswidrigkeit.
Bsp: Jemand geht bei Rot ber die Kreuzung und ein anderer folgt. Bsp: Trinkrunde mit
eiserner Lunge und die anderen bechern zu viel. Es bedarf daher besonderer Fallgruppen:
1. Mangelnder Einsichtsfhigkeit (zB neben kleinem Kind, Blinden bei Rot ber die
2. Anstiftung (zB Anstiftung zum Einbruch) Der Haftung haftet gegenber dem Dritten und idR nicht gegenber dem Angestifteten. Das Gegenteil wre zB bei Anstiftung eines geistig Behinderten (mangelnde Einsichtsfhigkeit)
3. Rettungs- und Verfolgungsflle: Der eine handelt in einer Weise, die von der
Rechtsordnung besonders missbilligt, der andere in einer Weise die von der Rechtsordnung besonders gebilligt wird. (Bsp: Verfolgung eines Verbrechens). Die Verfolgung muss jedoch in einem Verhltnis stehen. Rettungsflle gehren auch dazu (zB
Feuerwehrmann lscht gelegten Brand).
4.3.1.1. Rechtfertigungsgrnde
Die Bedeutung der Rechtfertigungsgrnde ist, dass der Gesetzgeber fr typische Situationen eine Interessenabwgung getroffen. Das Verhalten, dass normalerweise rechtswidrig
ist, wird als rechtmig beurteilt. Der wichtigste Fall ist die Notwehr. Auch hier gilt im
Wesentlichen 3 StGB: Wenn sich jemand der notwendigen Verteidigung bedient, die zur
Abwehr eines gegenwrtigen oder unmittelbar drohenden, rechtswidrigen Angriffs auf
ein notwehrfhiges Rechtsgut notwendig ist. Notwendige Gter sind Leben, Gesundheit,
krperliche Unversehrtheit, Freiheit und Vermgen. Gewisse Gter sind dabei nicht erfasst. Es wurde vorgeschlagen dies zu erweitern (zB Ehre). Dies hat sich jedoch nicht
durchgesetzt. Die Notwehr beruht auf zwei Gedanken: Man muss dem Unrecht nicht weichen muss und der Gedanke des Gterschutzes.
Der Notwehr entspricht die Nothilfe, dh wenn man jemand Anderem zu Hilfe eilt.
Eine reine Sachwehr ist keine Notwehr (kein rechtswidriger Angriff). Wenn einen der
Hund angreift ist dies kein rechtswidriger Angriff. Anders ist dies, wenn der Hund als Waffe verwendet ist.
Bei Notwehr ist man keinem Ersatz ausgesetzt.
Beim Notstand ttigt man einen Eingriff in die Rechtsgter eines unbeteiligten Dritten
um sich selbst aus einer unmittelbaren drohenden Gefahr zu retten. Man muss dabei unterscheiden, wobei fr die Abgrenzung eine Gter und Interessenabwgung durchzufhren
ist:
rechtfertigender Notstand: Dieser schliet die Rechtswidrigkeit aus. Dabei

berwiegen die Interessen des sich im Notstand befindlichen denen des Eingegriffen und der Eingriff ist ultima ratio.
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Entschuldigender Notstand: Dieser schliet das Verschulden aus. Der Eingriff

darf nur nicht unverhltnismig schwerer wiegen als die Interessen in die man
eingreift.
Notwehrfhig sind alle von der Rechtsordnung berhaupt anerkannten Rechtspositionen.

Wenn man im Notstand in eine fremde Rechtsposition eingreift kommt es fr die Haftung
darauf an.
1. 1307: Wer sich selbst schuldhaft in die Notstandsitution einlsst muss den Schaden ersetzen: bernahmsfahrlssigkeit (Man handelt schuldhaft in einem frheren Zeitpunkt). Dabei wird fr jeden entstandenen Schaden gehaftet.
2. 1306a: Billigkeitshaftung: Obwohl man nicht rechtswidrig bzw schuldhaft handelt haftet man. Der Ersatz muss aber nicht auf die volle Hhe gehen. Dabei ist relevant:
1. Verhltnis zwischen Gefahr und Beschdigung
2. beiderseitigen Vermgensverhltnisse (wirtschaftliche Tragfhigkeit)
3. Schdiger hat aus Rcksicht auf den Geschdigten einen Eingriff unterlassen.
3. 1041: Es werden fremde Gter zum eigenen Nutzen verwendet (Verwendungsanspruch).
Fall 26: Bei einem Tennisdoppel bekommt einer den Schlger drauf. Dabei geht es um
die Haftung beim Sport. Auch beim Sport soll man aufpassen, jedoch soll die
Sportausbung nicht unmglich sein. Dabei ist darauf abzustellen ob das typisch verbundene Risiko verwirklicht wird. Auch bei Sorgfaltsversten, mit denen typischerweise gerechnet werden kann (zB Foul) verwirklicht sich blo das erlaubt Risiko. Es wird daher in diesem Fall nicht gehaftet.
Es gibt auch keine Haftung beim Handeln auf eigene Gefahr, dh wenn sich jemand
einer Gefahr aussetzt, die ihm erkennbar ist und die ein anderer geschaffen hat. Man unterscheidet:
Echtes Handeln auf eigene Gefahr: Dem Gefhrder treffen keine Schutzpflichten, soweit dem Gefhrdeten eine Selbstsicherung zulssig ist. Dies wrde fr die typischen Regelverste beim Sport geben.,
Unechtes Handeln auf eigene Gefahr: Den Gefhrder treffen die Schutzpflichten und er haftet dann. Es gibt jedoch ein Mitverschulden. Ein Bsp ist das Mitfahren
mit einem Betrunkenen oder einem Raser.
Ein echtes Handeln auf eigene Gefahr ist im Gesetz in 1319a (Wegehalterhaftung) normiert. Wer erkennbar unerlaubterweise einen Weg benutzt kann aus der Mangelhaftigkeit
keine Ansprche ableiten. Bsp: Nur fr Fugnger und man fhrt mit dem Rad widmungswidrige Verwendung. Zum Weg gehren auch Anlagen, wie die Sttzmauer. Wenn
daher ein Stein herausfliegt, hat sich die widmungswidrige Verwendung nicht ausgewirkt
und er hat einen Anspruch.
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Freitag: 22.Mai 2009
Die Mitschrift vom Freitag den 22.Mai wurde mit netterweise von Dragonheart zur Verfgung gestellt. Danke! Ich habe nur Kleinigkeiten gendert und
es in mein System eingefgt.
Fall der Arzthaftung Seite 198 Reidinger Skript: Philip Krankenhaus Arzt. Der
Patient schliet mit dem Krankenhaus einen Vertrag ab. Vertragliche Haftung bedeutet
Beweislastumkehr + Gehilfenhaftung (1298, 1313a). Das Krankenhaus hat daher fr Gehilfen (Arzt) einzustehen, und haftet fr jedes Verschulden wie fr eigenes. Der Patient
knnte den Arzt auch direkt klagen (aber nur deliktisch, was auch heit dass er hier das
Verschulden des Schdigers beweisen msste: 1296)
Zur Arzthaftung kommt es typischerweise dann wenn nicht lege artis behandelt wird und
dieses Fehlverhalten dann kausal ist fr den Schaden. Die zweite Mglichkeit besteht nach
Aufklrungspflichtverletzungen (hufiger in Praxis). Jede rztliche Behandlung ist wenn
sie den Gesundheitszustand verschlechtert ist eine Krperverletzung und bedarf einer Einwilligung. Damit diese Einwilligung erfolgt muss man einwilligungsfhig und entsprechend aufgeklrt sein. Wenn ich nicht richtig aufgeklrt worden bin ist die Einwilligung
unwirksam. Der Eingriff in krperliche Unversehrtheit ist dann nicht gerechtfertigt (sogar
dann wenn Eingriff lege artis durchgefhrt wird, sich also normales Operationsrisiko verwirklicht). Es haften Arzt und Krankenhaus. Aufklren muss man ber Risiken und alternative Behandlungsmethoden (Mastbe der notwendigen Aufklrung variieren natrlich
je nach Dringlichkeit der Operation). Die Aufklrung muss persnlich erfolgen.
Wer muss einwilligen? Gem 146c, muss ab dem mndigen Minderjhrigen das einsichtsfhige Kind selbst einwilligen. UU ist die weitere Zustimmung des Erziehungsberechtigten notwendig, je nach Intensitt und Notwendigkeit des Eingriffs.
Die Einwilligung hat die wichtigste Rolle in der Arzthaftung, sie kann aber auch ein allgemeiner Rechtfertigungsgrund sein. Mageblich ist dass derjenige der einwilligt, ber
diese Gter disponieren kann. Bei Sachgtern kann man frei einwilligen. Bei der krperlichen Unversehrtheit ist das differenziert zu betrachten. Man braucht einen gesellschaftlich
anerkannten Grund. Umso schwerwiegender der Eingriff ist, desto mehr braucht man gesellschaftlich anerkannte Grnde. Ein Piercing ist daher ok, aber den ganzen Rcken verbrennen lassen weil es cool ausschaut nicht.
4.4. Verschulden
Rechtswidrigkeit bezieht sich immer auf ein Verhalten als solches. Beim Verschulden
geht es um ein Urteil ber den konkreten Tter. Es geht um die subjektive Vorwerfbarkeit
des rechtswidrigen Verhaltens. Schuldhaft handelt, wer ein Verhalten setzt dass nicht nur
rechtswidrig ist, sondern dass er htte vermeiden sollen und nach subjektiven Fhigkeiten
auch vermeiden htten knnen. In sterreich herrscht noch der subjektive Verschuldensbegriff, wobei wir eines der letzten Lnder sind. Auch hier ist die Deliktsfhigkeit ( 153; ab
14. Lebensjahr) erforderlich.
Die 1308 f behandeln die Frage, wer haftet, wenn ein Deliktsunfhiger schdigt.
Primr haften die Aufsichtspflichtigen. Sie haften dann wenn sie schuldhaft eine Aufsichtspflicht verletzt haben. Abhngig ist die Aufsichtspflicht von Alter und Entwicklungsstand
(einem 13 jhrigen kann ich mehr zutrauen als einem 7 Jhrigen). Wenn die Aufsichtspflichtigen nicht schuldhaft verletzt haben, oder wirtschaftlich nicht in der Lage sind, dann
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kann subsidir nach 1310 der Deliktsunfhige selbst haften. Es ist eine Billigkeitshaftung. Sie kann daher je nach Sachverhalt auf nur auf einen Teil des Ersatzes gehen.
Mageblich fr die Billigkeitshaftung ist, ob dem Deliktsunfhigen nicht doch ein

Verschulden angelastet werden kann (13 jhriger checkt dass er nicht Mercedessterne abbrechen darf).
Zweitens spielen die beidseitigen Vermgensverhltnisse eine Rolle und
drittens ob der Geschdigte auf Rcksicht auf den Schdiger eine Abwehr unterlassen hat.
An sich wrde ein Kriterium ausreichen (je nach Gewicht und Lage des Falles). Praktisch
spielt der beidseitige Vermgensvergleich eine Rolle (Relevant im Zusammenhang
mit Versicherungen, da die Haushaltsversicherung so was oft mit trgt).
Gem 1297 wird bei demjenigen der den Verstandesgebrauch hat vermutet, dass er
die durchschnittlichen Fhigkeiten und Kenntnisse hat. Er muss daher beweisen, dass er
unterdurchschnittlich ist (zB kurzsichtig etc).
Aufmerksamkeit und Flei sind immer objektiv zu sehen! Es kann sich keiner darauf
ausreden, dass er faul, oder schlampig ist, etc).
Es gibt mehrere Verschuldensformen:
Vorsatz: dolus eventualis (wenn er den Schaden vorhersieht und den Eintritt billigt bzw es ernstlich fr mglich hlt) im Bewusstsein der Rechtswidrigkeit (Im Unterschied zum Strafrecht).
Fahrlssigkeit: Auerachtlassung der gebotenen Sorgfalt, je nachdem ob es einem

sorgfltigem Durchschnittsmenschen auch einmal passieren knnte oder nicht:
grobe Fahrlssigkeit
leichte Fahrlssigkeit
Die Unterscheidung wichtig wegen dem gegliedertem Schadensbegriff. Bei leichter

Fahrlssigkeit hat man nur den positiven Schaden zu ersetzen. Erst ab grobem Verschulden (grobe Fahrlssigkeit) ersetzt man auch den entgangenen Gewinn.
Gem 1299 hat, wer als Sachverstndiger auftritt, fr berufstypischen Fhigkeiten einzustehen. Beim Sachverstndigen wird der Verschuldensmastab also objektiviert. Mageblich ist was ist berufstypisch/fachtypisch. Wenn jemand als Arzt auftritt muss er jene
Fhigkeiten haben die ein Arzt haben muss. (Unterscheidung nach Facharztrichtungen natrlich). Sachverstndiger ist jeder der als Sachverstndiger auftritt. Sachverstndiger ist
weiters jeder der eine besondere Ttigkeit ausbt, die besondere Fhigkeiten und Kenntnisse erfordert (insofern ist auch nach Rsp jeder Kraftfahrer Sachverstndiger bezglich jenes Wissens welches man braucht um erfolgreich einen Fhrerschein zu erhalten).
Es gibt mehrere Abgrenzungen:
entschuldbare Fehlleistungen (DNHG, Organhaftpflichtgesetz)
culpa levissima, leichtester Grad an leichter Fahrlssigkeit, fr den nach den allgemeinen Regeln gerade noch gehaftet werden wrde, haftet man hier eben nicht.
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1307 ist sogar strenger als normale bernahmsfahrlssigkeit. Beim schuldhaften

Betrinken reicht das Betrinken. Es ist also nicht erforderlich dass er im Zeitpunkt des Betrinkens wei dass er einen Schaden anrichten knnte. Beim Mitverschulden aber muss er
erkennen dass er spter einen Schaden anrichten knnte. (da ist man also grozgiger,
wenn Frau mich nicht wie sonst heimbringt sondern beleidigt abrauscht und ich schon so
betrunken bin dass ich nicht check dass ich zu einem Besoffenen ins Auto steige, htte ich
normalerweise Mitverschulden ber 1307 hier aber nicht, da ich zum Zeitpunkt des Betrinkens noch glaubte dass mich meine nchterne Frau heimbringen wird).
1300 ist die haftungsbegrndende Norm fr Rat und Auskunft. Diese ist nicht nur bei
Sachverstndigen anzuwenden! Wenn ich wissentlich einen falschen Rat gebe dann, dann
habe ich auch den bloen Vermgensschaden zu ersetzen (Haftungsausdehnung Satz 2).
Fhrt die falsche Auskunft zu Beschdigung von allgemein geschtzten Rechtsgtern haftet man nach den normalen Grundstzen.
1300 Satz 1: Bei einem Rat gegen Belohnung, haftet man voll auch bei leichter Fahrlssigkeit und auch fr bloe Vermgensschden. Belohnung ist nicht als Entgelt zu verstehen. Die Haftung gibt es grundstzlich nur gegenber demjenigen, dem ich diesen Rat erteile, nicht Dritten gegenber.
Eine Haftung gegenber Dritten gibt es nur bei einem Vertrag mit Schutzwirkung zu
Gunsten Dritter oder einer Erstreckung aus Sonderverbindung bei jeder Fahrlssigkeit
auch fr bloe Vermgensschden. Eine Haftung gegenber Dritten kann man auch problemlos ausschlieen!
Fr die Haftungsfreizeichnung ist im ABGB 879 (Sittenwidrigkeit) mageblich. Eine
Haftungsfreizeichnung in AGB fr grobes Verschulden ist nach allgemeinem Zivilrecht sittenwidrig. Ob man auerhalb der AGB einzeln aushandeln kann wird eher zu bejahen sein.
Man msste aber Fallgruppen bilden (fr bloe Vermgensschden eher ja, fr Personenschden nicht). Mageblich ist ob das nicht auch mit der Entgeltbestimmung zusammenhngt.
Im KSchG gilt 6 Abs 1 Z 9. Es gibt dabei keine Haftungsfreizeichnung fr Personenschden, ansonsten keine Haftungsfreizeichnung fr sonstige Schden aufgrund groben
Verschulden, egal ob in AGB oder einzeln ausgehandelt. 6 Abs 1 Z 5 KSchG: Wenn etwas zur Bearbeitung vom Unternehmer bernommen wird, dann gibt es eine Haftungsfreizeichnung nur, wenn sie einzeln ausgehandelt ist. Dies greift wiederum nur fr leichte
Fahrlssigkeit.
Gem 9 PHG kann bei der verschuldensunabhngigen Produkthaftung im Vorhinein der
Anspruch weder ausgeschlossen noch beschrnkt werden.
Bei der Begrenzung der Zurechnung gibt es gewisse Instrumente, mit denen ich die
Haftung eingrenze, obwohl die Kausalitt gegeben ist, er rechtswidrig und schuldhaft handelt. Er haftet nicht bei:
1. Adquanz: Wenn eine Ursache ihrer allgemeinen Natur nach nicht geeignet erscheint einen derartigen Schaden herbeizufhren. Ich schau mir das konkrete Verhalten an und mache eine ex ante Prognose: Scheint sie geeignet ein derartiges Verhalten herbeizufhren.
2. Rechtswidrigkeitszusammenhang insb Schutzweck der Norm: Es ist aufgrund eines rechtswidrigen Verhaltens nur fr jene Schden einzustehen die die geSeite 83 von 187

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botene Norm gerade verhindern wollte. Dies findet sich oft bei Schutzgesetzen iSd
1311, (zB StVO): Wen soll sie wovor schtzen? Das Problem des Rechtswidrigkeitszusammenhangs stellt sich natrlich auch bei Vertragsverletzungen: Hat jene vertragliche Pflicht genau diesen Schaden verhindern sollen?
hnlich ist es bei der Gefhrdungshaftung: Parallel-Problem des Gefahrenzusammenhang. Steht der Eintritt des Schadens im Gefahrenzusammenhang? Bsp:
EKHG: Unfall bei Betrieb eines KFZ. Warum gibt es eine Haftung, weil ein KFZ
fortbewegt wird und das zu einem Schaden fhrt. Gefhrlich abgestelltes KFZ? Haftet man nach EKHG? Rsp sagt naja fr uns ist nicht mageblich der maschinentechnische Begriff beim Betrieb sondern verkehrstechnisch beim Betrieb damit auch
wenn man bei Autobahn Auto gefhrlich abstellt.
3. Zwischentreten einer fremden Willensbettigung.
4. rechtmiges Alternativverhalten: Ein rechtswidrig handelnder Tter hat fr
einen Schaden nicht einzustehen wenn er beweisen kann, dass der Schaden auch bei
bei rechtmigen Verhalten eingetreten wre. Wichtig: Dies ist kein Problem der
Kausalitt, sondern eine Begrenzung der Haftung, da sich die rechtswidrige Handlung nicht ausgewirkt hat. Die Frage des rechtmigen Alternativverhaltens stellt
sich nur beim positiven Tun und logischerweise nicht bei der Unterlassung. Allerdings wird dieser Einwand nicht stets zugelassen: Wenn zB ein Verfahren unbedingt
eingehalten werden muss, zB rechtswidrige Freiheitsberaubung durch den Staat.
Die drfen nicht sagen, aber wenn wir eh nach Haftbefehl angesucht htten, htten
wir ihn eh einsperren drfen.
Das AHG greift bei einer Schdigung eines Dritten durch ein Organ. Organ ist jemand der
im Rahmen der Hoheitsverwaltung auftritt (mit Imperium). Wer haftet? Immer nur der
Rechtstrger, nicht das Organ. Einen Anspruch hab ich nur dann wenn ich den Schaden
nicht durch ein Rechtsmittel htte abwenden knnen. (Kulpakompensation). Weiters hat
man nur einen Anspruch auf Geldersatz (keine Naturalrestitution). Der Rechtstrger kann
sich allerdings intern regressieren, allerdings nur dann wenn er Vorsatz oder grober Fahrlssigkeit. Wenn man blo eine Weisung ausgebt hat ist man auch frei, auer die Anweisung ist strafgesetzwidrig oder von der nicht dafr vorgesehenen Stelle kommt.
4.5. Art und Umfang des Schadenersatzes:

Jemand wird rechtswidrig und schuldhaft am Krper verletzt: Heilungskosten sind eigentlich Aufwendungen zur Schadensbeseitigung. Er soll real so gestellt werden wie er ohne
Schdigung stehen sollte. Positiver Schaden ist stets schon bei leichter Fahrlssigkeit zu ersetzen. Die Aufwendungen sind hier subjektiv konkret zu berechnen: Wie hat sich das
Schadensereignis gerade bei ihm ausgewirkt: A muss die Heilungskosten nicht tragen, sondern die Krankenkasse. Deliktischer Schadensersatz er hat aber keinen Schaden. Den
Schaden erlitten hat die Krankenkasse, sie ist aber nur mittelbar beschdigt. Sie hat aber
nur einen bloen Vermgensschaden erlitten. Wieso haben mittelbar Geschdigte keinen
Anspruch? Weil das sonst zu einer vollkommenen Haftungsausuferung fhren wrde. Was
liegt hier vor? Eine Schadensverlagerung. Dies hat nicht den Zweck den Schdiger zu entlasten, sondern dass jeder ein Recht auf eine Behandlung hat. Schadensberwlzung:
Drittschadensliquidation: Gesetzgeber sieht hier Legalzession vor 322 ASVG, Anspruch
geht auf Krankenkasse schon im Schdigungszeitpunkt ber. hnliche Norm in Privatversicherung: 67 PSVG, hier geht der Anspruch erst ber wenn Kasse leistet.
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Eine Narbe knnte man operieren lassen. Wenn man dies nicht tut, so hat der OGH in einem verstrkter Senat ausgesprochen, dass man fiktive Heilungskosten nicht bekommt.
Besuchskosten der Mutter 500: Rsp: Besuchskosten zhlen zu Heilungskosten (weil psychisch untersttzt wird) Schaden wird ersetzt. Ist aber auf nahe Angehrige begrenzt und
muss verhltnismig sein (dh Sohn bricht sich Zehe, Mutter kommt aus Australien
kein Ersatz).
Betreuungskosten (Mutter kmmert sich 2 Wochen um ihn) 1200 Euro Pro Tag fr
Fachkraft: Fachkraft msste problemlos ersetzt werden. Hier habe ich Einsatz eigener Ressourcen Problem. Kosten sind keine angefallen. Hier ist der Ansatz: wenn ich auf eigene
Ressourcen greife um Schaden zu beseitigen dann mssen mir diese eigenen Ressourcen
abgegolten werden, da es ja auch fr den Schdiger gnstiger ist. Marktleistung ist damit
die obere Grenze fr diesen Ersatz.
Auto reparieren: Naturalrestitution 1323 Anknpfungspunkt ist der reale Schaden.
Zweck: Ersatz des Integrittsinteresses. Er soll real so stehen wie er ohne schdigendes Ereignis stnde. Naturalrestitution heit Herstellung eines gleichartigen gleichwertigen Zustandes. Sie muss mglich und tunlich sein.
Hat der Geschdigte ein Wahlrecht? Rsp: Naturalrestitution ist schon dann untunlich
wenn der Geschdigte sie nicht wnscht. Wahlrecht ist aber nicht vllig frei, ob nicht berechtigte Interessen des Schdigers gibt die dagegen sprechen
Bei Schadenersatz (933a) statt Gewhrleistung muss ich immer zuerst Naturalrestitution verlangen und kann nur bei Grnden auf die sekundren Gewhrleistungsansprche.
Gibt es die Mglichkeit Naturalrestitution und Geldersatz gleichzeitig zu verlangen? Ja. Bsp: Das Auto ist beschdigt worden. Man bekommt die Reparaturkosten, allerdings zeigt sich, dass das Auto nachher weniger wert ist (merkantiler Minderwert). Fr
diesen merkantilen Minderwert kann man Geldersatz verlangen.
Montag: 25.Mai 2009
Voraussetzung der Naturalrestitution ist, dass sie mglich und tunlich ist. Bei einem
Totalschaden oder wenn die Reparaturkosten den Zeitwert erheblich bersteigen ist sie
untunlich.
Aufwendungen zur Schadensbeseitigung sind ein positiver Schaden und daher
schon bei leichter Fahrlssigkeit zu ersetzen. Typischer Fall ist die Reparatur in einer
Werkstatt, da sie beim Schdiger meist untunlich ist.
Keinen Totalschaden gibt es bei Tieren. Gem 285a sind Tiere keine Sachen, aber die
Regelungen ber die Sachen gelten grundstzlich auch. Gem 1332a bekommt man die
Kosten einer (versuchten) Heilung eines Tieres auch dann, wenn sie den Wert des Tieres
bersteigen. Voraussetzung ist jedoch, dass ein vernnftiger Tierhalter in der Lage des Geschdigten genauso gehandelt htte. Bei Nutztieren (1000 Tieren) wird man eher schlachten.
Bsp: Eine alte Brcke wird beschdigt. Zu ersetzen ist das Redintegrittsinteresse.
Man knnte nur eine neue Brcke herstellen. Man kann daher nur das Wertinteresse
verlangen. Bei leichter Fahrlssigkeit berechnet man objektiv-abstrakt (Verkehrswert der
Brcke im Zeitpunkt der Schdigung). Den Verkehrswert gibt es aber nicht, wodurch
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man auf einen subsidiren Wert greifen muss. Herstellungskosten im Zeitpunkt der
Schdigung abzglich eines Wertes fr Alter und Lebensdauer. Bei grober Fahrlssigkeit
msste man subjektiv-konkret berechnen (wie hat sich die Schdigung konkret ausgewirkt). Wenn der Eigentmer die Brcke verkaufen wollte, bekommt er den Verkaufswert. Anderenfalls ist der Gebrauchswert (Altpreis + Kosten der Vorfinanzierung [Weil
man die Sache jetzt schon anschaffen muss]) zu ersetzen. Das Problem heit: neu fr
alt.
Wenn eine gebrauchte Sache zerstrt wird muss man unterscheiden:
Kann man die Sache ersetzen (Naturalrestitution), so geht dies vor.
Kann man nur eine neue Sache kaufen, ist die Naturalrestitution nicht mglich. Es
gibt dann nur Geldersatz fr das Wertinteresse. Dieses ist je nach Verschuldensgrad
objektiv-abstrakt oder subjektiv-konkret zu berechnen.
4.5.1. Mitverschulden
Nicht nur der Schdiger, sondern auch der Geschdigte hat beim Mitverschulden sorglos eine Ursache fr den Schaden gesetzt. Er bekommt nicht den vollen Schadenersatz,
sondern der Geschdigte muss den Schaden teilweise selber tragen. Die Teilung erfolgt
nach der Schwere des Verschuldens.
Es geht nicht um ein Verschulden im eigentlichen Sinn, sondern nur um eine Obliegenheitsverletzung. Man darf ja umgehen mit seinem Vermgen, wie man will. Man muss
jedoch dann die nachteiligen Folgen tragen.
Es geht letztlich auch um eine Zurechnung des Schadens. Auch hier ist grundstzlich Deliktsfhigkeit ( 153: 14 Jahre) Voraussetzung. Es ist aber auch 1310 analog anzuwenden.
Bsp: Der Eigentmer einer Liegenschaft lsst diese von einem Gutachter schtzen. Die
Bank soll dann einen Kredit ausgeben. Das Gutachten ist jedoch falsch und die Bank
hat einen bloen Vermgensschaden. Fr die Haftung ist 1300 einschlgig. Das Gutachten ist aber erkennbar drittgerichtet. Es kommt daher nicht zu der strengen Haftung
gegenber der Bank. Man nimmt dann entweder einen Vertrag mit Schutzwirkung zugunsten Dritter, oder eine Erstreckung objektiv-rechtlicher Schutzpflichten. Die Bank
bekommt dann jedenfalls einen Teil des Schadens ersetzt. Die Bank ist Sachverstndiger,
dh es ist auf der Seite der Bank 1299 analog anzuwenden. Es kommt dadurch zu einer
Objektivierung des Verschuldens auch auf Seiten des Geschdigten.
Bsp: Hannelore hat einen Baumeister beauftragt. Der Baumeister bedient sich eines Gehilfen. Hannelore hat gegen den Baumeister einen vertraglichen Schadenersatzanspruch. Das bedeutet, dass der Baumeister gem 1313a fr jeden Gehilfen wie fr eigenes Verschulden einzustehen. Gegen den Gehilfen besteht nur ein deliktischer Anspruch,
da er nicht Partner des Vertrages ist. Man haftet so streng fr Gehilfen, da man durch
den Einsatz von Gehilfen den Aktionsradius erweitert. Durch den Vorteil, soll er auch fr
die Gehilfen einstehen. Wenn der Geschftsherr nicht so streng einstehen msste, knnte er sich dadurch aus der vertraglichen Verpflichtung durch einen Gehilfen herausstehlen. Es mssen Schden durch die Erfllung entstehen und nicht blo gelegentlich der
Erfllung (zB Diebstahl). Er knnte jedoch nach 1315 haften (zB wissentlich einen
Kleptomanen eingestellt). Man muss nur fr die vertraglich bernommen Pflichten einstehen (zB Architekt nicht fr Bau des gesamten Hauses; Baumeister nicht fr fehlerhafSeite 86 von 187

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te Ziegel [reine Zulieferleistung]). Generalunternehmer haften aber sehr wohl fr die

Subunternehmer. Ob jemand Erfllungsgehilfe ist, richtet sich daher nach der bernommenen Pflicht. Eine Weisungsbefugnis ist wie die Selbststndigkeit kein relevantes Merkmal. Der Baumeister kann sich dann gem 1313 regressieren. Wenn der Gehilfe ein
Dienstnehmer ist, ist 4 DNHG zu beachten. Wenn Hannelore direkt den Dienstnehmer
in Anspruch nimmt, kann sich dieser gem 3 DNHG regressieren.
Variante: Ein Passant wird geschdigt. Der Passant kann den Baumeister nur deliktisch in Anspruch nehmen (er hat ja keinen Vertrag). Daher ist das Verschulden gem
1396 zu beweisen und es wird nur gem 1315 gehaftet. Man knnte sich auch direkt gegen den Gehilfen wenden. Nach 1315 haftet man nur, wenn der Gehilfe habituell untchtig (nach seinen Fhigkeiten ungeeignet: Tankwart schaut ob im Tank etwas drinnen
ist mit dem Fahrzeug; Erkennbarkeit ist egal) oder wissentlich gefhrlich (Dieb stiehlt,
nicht andere Gefhrlichkeit) ist. Selbststndige Unternehmer sind keine Besorgungsgehilfen. Bei den Erfllungsgehilfen ist dies egal. Man bentigt daher fr Besorgungsgehilfen eine Weisungsbefugnis.
Gehilfen auf Mitverschuldensseite (zB Architekt) sind genauso, aber analog zuzurechnen (Gleichbehandlungslehre): zB 1313 analog. Im deliktischen Bereich ist daher
1315 analog anzuwenden. Selbststndige Unternehmer sind wieder keine Besorgungsgehilfen.
Gesetzliche Vertreter sind bei einer vertraglichen Verbindung zuzurechnen. Im deliktischen Bereich ist der gesetzliche Vertreter nicht zuzurechnen, weil sich der Minderjhrige
den gesetzlichen Vertreter nicht aussuchen kann. Wenn die Mutter mit dem fnfjhrigen
Kind an der Strae steht und das Kind verletzt wird, hat das Kind gegen den Autofahrer
einen eigenen Anspruch. Das Kind ist noch nicht deliktsfhig und wird nicht nach 1310
haften. Die Mutter hat eine Aufsichtspflicht verletzt. Das Mitverschulden der Mutter ist
dem Kind aber nicht anzurechnen. Das Kind hat daher gegen den Autofahrer einen vollen
Anspruch. Das Kind knnte auch die Mutter klagen. Das Kind wird dies nicht interessieren, den Autofahrer aber schon (Solidarhaftung). Der Autofahrer kann sich dann bei der
Mutter gem 869 regressieren. Wenn ein 13 Jhriger auf der Strae steht bentigt man bei
Mitverschulden grundstzlich eine Deliktsfhigkeit. Es gilt aber auch 1310, wodurch ihm
wohl ein Mitverschulden anzulasten ist.
Die Schadensminderungspflicht leitet man im Wesentlichen aus 1304 ab. Es ist die
Obliegenheit eine Vergrerung des Schadens hintanzuhalten. Ansonsten treffen einen
wieder die negativen Folgen. Man muss schauen, wie sehr der Schaden vergrert worden
ist. Die Vergrerung wre dann nach dem Verschulden zu teilen. Die Rsp neigt dazu, den
vergrerten Schaden berhaupt nicht zuzusprechen. Bsp ist etwa, wenn man einen Mietwagen nimmt, den man nicht verwenden kann.
Wenn man im Auto ohne Gurt fhrt oder ein Motorradfahrer keinen Helm hat, so
ist dies auch ein Mitverschulden. Es ist ex lege jedoch nur das Schmerzensgeld um ca 25%
zu krzen. Das hat keinen nachvollziehbaren Grund. In den 70er Jahren wurde die Gurtenpflicht eingefhrt. Die Krzung war aber politisch nicht durchsetzbar. Es knnte einen
auch ein doppeltes Mitverschulden treffen (nicht Schauen bei Einfahrt krzt alle Ansprche; Nicht Angeschnallt krzt nur Schmerzensgeld).
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4.5.2. Vorteilsausgleich und Drittschaden

Fall 38: Ein Pferd war 50 wert und knnte um 58 verkauft werden. Der Jockey handelt
grob fahrlssig und ttet das Pferd bei einem Rennen durch beranstrengung. Er gewinnt jedoch den Hauptpreis (10). Wegen der groben Fahrlssigkeit ist das gesamte Interesse zu ersetzen und subjektiv-konkret zu berechnen. Man schaut auf die konkrete
Vermgensvernderung. Man sieht jedoch auch Vorteile, die in das Vermgen geflossen
sind. Der Vorteil ist anzurechnen, da der Jockey gerade den Preis erzielen wollte. Man
kann aber auch die objektiv-abstrakte Schadensberechnung whlen. Dabei stellt sich das
Problem des Vorteilsausgleichs nicht. Es sind daher die 58 zu ersetzen, sowie die Siegerprmie herauszugeben.
Der Vorteilsausgleich funktioniert nicht mechanisch. Bei einem verhinderter Vorteilsausgleich soll der Schdiger nicht entlastet werden und der Vorteil wird nicht angerechnet (zB Zahlung der Krankenkasse, Schenkung einer Briefmarkensammlung wegen des
Unfalls).
Bsp: Schenkung mit Notariatsakt. Der Eigentmer kann klagen (Schenkende, da er
noch nicht bertragen hat). Er hat jedoch wirtschaftlich keinen Schaden erlitten. Der Beschenkte erleidet wirtschaftlich den Schaden, wurde jedoch blo mittelbar geschdigt. Es
handelt sich um einen bloen Vermgensschaden, da nicht in ein absolut geschtztes
Rechtsgut eingegriffen wurde.
Bei diesem Drittschaden fallen der wirtschaftliche Trger und derjenige, der den Anspruch hat auseinander. Hier droht keine Schadensausuferung, da der Schaden nur berwlzt hat. Der Schdiger soll nicht entlastet werden. Es kommt daher zur Drittschadensliquidation. Klagen kann nun zB die Krankenkasse gem 332 ASVG (Legalzession), 67
VersVG (Legalzession bei Leistung). Wenn die Preisgefahr bereits bergegangen ist, dann
ist das stellvertretende Commodum herauszugeben.
Das Problem stellt sich nur bei einer subjektiv-konkreten Berechnung.
Bsp: Der Schauspieler B wird durch den Autofahrer schuldhaft geschdigt. Unmittelbar
geschdigt ist der Schauspieler ( 1325 Verdienstentgang). Der Theaterunternehmer muss den Lohn aber sowieso zahlen, wodurch der Schauspieler keinen Verdienstentgang hat. Der Theaterunternehmer ist nur mittelbar geschdigt, da die Schutznorm
nicht auch ihn schtzt. Der Schauspieler ist um seiner selbst Willen in seiner krperlichen Unversehrtheit geschtzt und nicht um alle anderen zu schtzen. Mittelbar Geschdigte haben keinen Anspruch, da eine Ausuferung droht. Hier droht aber keinen Ausuferung, da der Schaden nur berwlzt wird. Die Norm hat auch nicht den Zweck, den
Schdiger zu entlasten. Der Anspruch des Schauspielers geht daher durch Legalzession
auf den Theaterunternehmer ber. Die Bezahlung der anderen Angestellten ist ein bloer
Vermgensschaden und somit nicht zu ersetzen.
4.6. Produkthaftung
Bsp: Konrad fhrt mit dem Rad und das Rad war mangelhaft. Er transportiert die
Vase des D. Er strzt, wodurch das Rad, seine Brille, sein Krper und die Vase des D
einen Schaden nehmen. Gegen den Hndler hat Konrad keinen Anspruch, da jener keine
Untersuchungspflicht trifft. Der Hndler handelt daher nicht rechtswidrig. Etwas anderes knnte sein, wenn der Hndler es wei. Der Hndler hat fr den Produzenten nicht
gem 1313a einzustehen, da den Hndler keine Herstellungspflicht trifft. Konrad knnte
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daher nur den Produzenten deliktisch in Anspruch nehmen (Nachteile: 1296, 1315).
Problematisch ist 1315. Dies ist uerst unbefriedigend. Daher hat man den Vertrag
zwischen Produzent und Hndler als Vertrag mit Schutzwirkung zugunsten Dritter gesehen. Die Schutzpflichten werden daher auf den Kunden erstreckt. Konrad wird
in den vertraglichen Bereich einbezogen. Daher gelten die 1398 und 1313a. Der Kufer schenkt ja nicht dem Hndler, sondern dem Produzenten das Vertrauen.
Ein Vertrag mit Schutzwirkung zugunsten Dritter liegt vor, wenn die Hauptleistung
zwar dem Partner erbracht wird, aber
der Dritte durch die Vertragserfllung in erhhtem Ma gefhrdet ist und
erkennbar der Interessensphre (erkennbar begnstigt, rechtliche Frsorgepflicht,

eigenes Interesse) eines der beiden Partner angehrt.
Die Konsequenz ist, dass die 1313a, 1298 gelten.

Konrad bekommt im obigen Fall daher den Schaden am Krper und der Brille ersetzt,
nicht aber den Schaden am Rad. Bezglich des Rades kann er vom Hndler Gewhrleistung geltend machen. Schadenersatz statt Gewhrleistung geht nicht, da keine Rechtswidrigkeit vorliegt! Schadenersatz statt Gewhrleistung spielt daher nicht bei Kaufvertrgen, sondern bei Werkvertrgen eine praktische Rolle. Die Vase wird nicht ersetzt, da der
auenstehende Dritte nicht mitgeschtzt ist.
Die Vorteile gegenber dem PHG ist, dass im PHG ein Selbstbehalt normiert ist. Die
Nachteil sind, dass ein auenstehender Dritter (innocent bystander) nicht umfasst ist,
Aureier nicht erfasst sind und man die Schutzwirkung ausschlieen kann.
Das PHG ist eine vom Verschulden unabhngige Haftung. Es wird fr Personen- und
Sachschden durch Fehler von Proidukten, welche diese beim Inverkehrbringen ausweisen
gehaftet.
Produkte sind gem 7 PHG bewegliche krperliche Sachen, einschlielich Energie.
Nicht darunter fallen daher Dienstleistungen. Derjenige, der die Stahltrger bringt haftet,
der Planer haftet aber nicht.
Es wird fr Personen- und Sachschden gehaftet. Bei Sachschden gibt es einen
Selbstbehalt von 500. Es wird nur fr vom Produkt verschiedene Sachen gehaftet. Es
wird nicht fr Sachen, die ein Unternehmer berwiegend in seinem Unternehmen verwendet gehaftet.
Es wird dem Abnehmer und dem auenstehenden Dritten gehaftet.
Es haftet der Hersteller, subsidir der Hndler, wenn er seiner Benennungspflicht nicht
nachkommt. Zum Herstellen gehrt auch das Assembling und der Als-Ob-Hersteller. Nicht
haftet man fr eine Handelsmarke, die blo den Vertrieb anzeigt.
Die Haftung ist verschuldensunabhngig. Es muss jedoch ein Produktfehler vorliegen.
Ein Produktfehler ist in 5 PHG definiert: Wenn ein Produkt nicht die Sicherheit bietet,
die unter Bercksichtigung aller Umstnde zu Erwarten ist, bei einem Gebrauch, mit dem
billigerweise gerechnet werden muss. Das ist nicht nur der bestimmungsgeme Gebrauch
(zB Sessel als Leiter, und nicht nur als Sessel verwendet). Es knnen Konstruktionsfehler
(falsch konstruiert), Produktionsfehler (richtig konstruiert, aber falsch produziert) oder
Instruktionsfehler (falsche Bedienungsanleitung) sein.
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Umstritten ist ob die Wirkungslosigkeit eines Produktes ein Produktfehler ist. Nach der
Jud kann es auch diese sein.
Es gibt gem 9 PHG keine Haftungsfreizeichnung im Vorhinein, eine Beweislastumkehr
( 7 PHG). Der Produzent haftet nicht, wenn der Fehler auf einer Rechtsvorschrift beruht, die er einhalten muss, er nur ein Teilprodukt herstellt und der Fehler erst im Gesamtprodukt entsteht oder ein Enwicklungsrisiko besteht (Stand der Technik eingehalten).
Es gibt jedoch eine Produktbeobachtungspflicht, wobei dies eine allgemeine Verschuldenshaftung wre (zB Rckrufaktionen).
Bei der Produkthaftung wre das Rad nicht zu ersetzen (nicht vom Produkt verschieden).
Die Brille und die Vase wren mit einem Selbstbehalt von je 500 pro Geschdigten zu ersetzen, der Krperschaden ohne Selbstbehalt.
Die allgemeine Verjhrung ist gem 1489 30 Jahre. 10 Jahre kommen pro Unternehmer
hinzu.
Wenn man ein Auto kauft und nur ein kleiner Schlauch kaputt ist, hat man nach dem PHG
fr das Auto keine Ansprche aus dem PHG, da das Produkt das Auto als Ganzes war.
4.7. Beweislastverteilung
Im Schadenersatz gilt grundstzlich die allgemeine Beweislastregel. Jeder muss daher
beweisen, was fr ihn gnstig ist. Der Geschdigte muss daher den zB den Schaden beweisen. Der Schdiger hat zu beweisen, was fr ihn gnstiger ist (Rechtfertigung, Entschuldigung, rechtmiges Alternativverhalten). Im deliktischen Bereich greift an sich 1296. Bei
Schutzgesetzen iSd 1311 wendet die Rsp jedoch 1298 an.
Soweit es eine Haftungsfreizeichnung fr leichte Fahrlssigkeit gibt, ist nur das grobe
Verschulden zu beweisen. Dies ergibt auch aus 1298 S 2. Der Schdiger muss beweisen,
dass ihn kein schweres Verschulden trifft. Das grober Verschulden muss dann weiterhin
der Geschdigte beweisen.
4.8. Regress
Bsp 44: Hannelore mchte ihr Betriebsgebude aufstocken. Der Bauherr hat drei Gehilfen, wobei nicht feststeht wer die Sttze weggezogen hat. Es handelt sich um eine vertragliche Haftung ( 1313a, 1298). Es ist egal, welcher Gehilfe die Sttze weggezogen hat,
da sich der Bauherr alle Gehilfen zurechnen lassen muss. Der Bauherr kann sich nicht regressieren, da er nicht wei bei wem. Hannelore kann nicht gegen die Gehilfen deliktisch
handeln, da man nicht wei wer schuldhaft gehandelt hat. Es kommt auch keine alternative Kausalitt in Frage, da nur einer schuldhaft und rechtswidrig gehandelt hat.
Bsp: A hat mit U einen Vertrag. U bedient sich des selbststndigen Unternehmers I und
dieser wiederum des Dienstnehmers S. Diese Erfllungsgehilfenkette ndert nichts.
Entscheidend ist nur was fr eine Verpflichtung U bernommen hat. A knnte I und S
auch deliktisch in Anspruch nehmen. Wenn U zur Zahlung herangezogen ist, kann er
sich bei S gem 1313 regressieren. Bei einer Haftung nach 1313a wird immer nach
1313 regressiert. U wird sich primr an I halten, da er mit diesem einen Vertrag hat
( 1298, 1313a). I hat daher fr jedes Verschulden des S einzustehen. Bei einem Dienstnehmer ist das DHG zu beachten. Wrde ein Passant getroffen, knnte sich dieser delik-
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tisch nur gegen I und S wenden, da selbststndige Unternehmer nie Besorgungsgehilfen

des 1315 sind!
4.9. Sondertatbestnde
Die Tierhalterhaftung ist in 1320 geregelt. Wer ein Tier antreibt oder es schuldhaft
reizt unterliegt der normalen Verschuldenshaftung. In S 2 haftet jedoch der Halter (Verfgungsgewalt = Gefahr abstrakt beherrschbar, Betreiben auf eigene Gefahr). Umstritten ist,
was es fr eine Haftung ist: Verschuldenshaftung mit Beweislastumkehr oder Gefhrdungshaftung. Bei der Verschuldenshaftung kann man sich freibeweisen. Bei der Gefhrdungshaftung muss man fr die ordentliche Verwahrung gesorgt haben.
Die Bauwerkehaftung ( 1319) ist wie die Tierhalterhaftung aufgebaut. Es haftet der
Besitzer eines Bauwerkes, dh der Halter. Dieser haftet fr Schden, welche durch den Einsturz des Gebudes oder das Ablsen von Teilen, wenn er nicht beweist, dass er fr die Instandhaltung gesorgt hat. Umstritten ist wieder ob es eine Verschuldenshaftung mit Beweislastumkehr ist oder eine Gefhrdungshaftung. Bei einer Gefhrdungshaftung kann
man sich nur freibeweisen, wenn man beweisen kann, dass man objektiv die erforderlichen
Manahmen gesetzt hat.
Ein Bauwerk ist nicht nur das Haus, sondern alle aufgefhrten Werke (Mauern, Sendemasten, groe Fernsehkamera, uU Bume).
Die Wegehalterhaftung findet sich in 1319a (Verkehrssicherungspflicht). Der Halter
haftet, wenn ihn oder seine Leute ein Verschulden trifft. Dies betrifft die deliktische Haftung. Man haftet nur fr grobes Verschulden, dafr aber fr alle Leute. Die Leute selber
haften auch bei groben Verschulden. Wenn man sich eines selbststndigen Unternehmers
bedient zhlt dieser nicht zu den Leuten.
Ein Weg ist eine Landflche, die von jedermann zu den gleichen Bedingungen genutzt
werden kann, auch wenn sie nur fr einen eingeschrnkten Kreis gedacht sind (zB nur
Fugnger und keine Fahrrder). Bsp sind Straen, Klettersteige, Wanderwege, Skipisten,
Rodelbahnen.
1319a greift in der deliktischen Haftung. Man haftet nur fr grobes Verschulden, da man
den Weg freigiebig hergibt. Typischer Anwendungsfall waren die Autobahnen. Weil man
aber dafr zahl hat man die Haftung aus Sonderbeziehung. Bei den Skipisten hat man normalerweise auch eine Sonderverbindung (Man zahlt ja dafr).
Es stellt sich die Frage ob eine Konkurrenz zwischen der Bauwerkehaftung und
der Wegehalterhaftung besteht (zB Mauer ist Bauwerk und Weg). Nach der Rsp geht
aber die Wegehalterhaftung vor.
4.10. Gefhrdungshaftung
4.10.1. Allgemeines
Bei der Gefhrdungshaftung geht es nicht um ein rechtswidriges, schuldhaftes Handeln. Der Haftungsgrund ist, dass eine besonders gefhrliche Sache benutzt werden darf.
Dafr muss man aber auch das Risiko tragen: guter Tropfen, schlechter Tropfen. Es haftet immer der Halter: Verfgungsgewalt + auf eigene Rechnung betreibt. (Leasingnehmer, Automieter, soweit man es lange hergibt).
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Junitermin 2009
Die Gefhrdungshaftung gibt es, wenn eine besondere Gefahr besteht (selten, aber wenn
gewaltig: Atomhaftung oder immer aber klein: KFZ). Im ABGB haftet der Wohnungsbesitzer, 1319 (Bauwerkehaftung), 1320 (Tierhalterhaftung).
Die Gefhrdungshaftung ist zersplittert. Fr Staudmme gibt es etwa keine solche Haftung. Man knnte etwas in einer Gesamtrechtsanalogie finden. In Deutschland wird die
Gefhrdungshaftung wegen Rechtsunsicherheit abgelehnt.
4.10.2. Eisenbahn- und Kraftfahrzeughaftpflichtgesetz (EKHG)

Beim EKHG muss es sich um einen Unfall beim Betrieb des KFZ handeln. Die Rsp inkludiert aufgrund des verkehrstechnischen Gefahrenbetriebs auch das abgestellte Fahrzeug. Dieser Begriff geht sehr weit.
Es haftet der Halter des KFZ. KFZ sind nur solche mit einer Bauartgeschwindigkeit von
ber 10 km/h.
3 EKHG sieht gewisse Haftungsbefreiungen vor. Nicht behaftet wird fr beim Betrieb
ttige Personen oder fr blinde Passagiere.
Der Schwarzfahrer, der ohne den Willen des Halters das KFZ in Betrieb nimmt haftet
gem 6 Abs 1 nach dem EKHG. Wenn der Halter aber Anlass dazu gegeben hat (zB Schlssel liegen lassen), haftet der Halter solidarisch.
Abs 2 behandelt angestellte Schwarzfahrer. Diesem wird das KFZ berlassen, wobei
die Befugnis berschritten wird. Der Halter haftet weiter nach dem EKHG, der Schwarzfahrer nach der Verschuldenshaftung mit Beweislastumkehr ( 6 EKHG).
Gem 7 gibt es auch im EKHG ein Mitverschulden. Man schaut was den Halter belastet:
gewhnliche oder sogar auergewhnliche Betriebsgefahr gegenber leichter oder grober
Fahrlssigkeit, etc.
Das EKHG sieht in 19 Abs 2 eine Leutehaftung vor. Der Betriebsunternehmer haftet
nicht nach 1315, sondern fr seine Leute.
Es gibt diverse Haftungsbefreiungsgrnde. Im EKHG gibt es das unabwendbare Ereignis in 9 EKHG. Ein unabwendbares Ereignis ist trotz aller erdenklichen Vorsicht und
Sachkunde nicht abgewendet werden kann. Es gibt dann keinen Mangel in der Sorgfalt des
Halters.
1. Man hat gem Abs 1 jedenfalls eine Haftung, bei einem Fehler in der Beschaffenheit oder einem Versagen in der Verrichtung (Bremse kaputt, Lenkrad geht
nicht).
2. Funktioniert alles kommt man zu Abs 2. Der Halter haftet nicht, wenn jede nach
den Umstnden gebotene Sorgfalt eingehalten wurde (objektiv, strengster
Mastab).
3. Man ist nun aus der Haftung herauen. Man kommt jedoch wieder in die Haftung
bei einer auergewhnlichen Betriebsgefahr: Notbremsung, Schleudern.
4. Wenn die auergewhnliche Betriebsgefahr nun vom Geschdigten selbst ausgelst wurde, ist man wieder aus der Haftung herauen.
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Junitermin 2009
Rubin: Dienstag: 26.Mai 2009
5. Schuldrecht: Vertragsverhltnisse
Der allgemeine Teil beschftigt sich mit dem Entstehen von Vertrgen. Egal welchen
Sachverhalt man vor Augen hat, die Rechtsvoraussetzungen sind fr alle Vertrge gleich.
Der allgemeine Teil des Schuldrechts ist wieder fr alle Flle gleich.
Nach Zurckstellen des Mietobjekts regelt 1111 eine besondere Schadenersatzfrist
von einem Jahr.
5.1. Abgrenzungen zwischen den Vertragstypen

Das Erstellen eines Rechtsgutachtens ist das Herstellen eines faktischen Erfolges (Auskunft ber die Rechtslage), das Einbringen eines Schriftsatzes ist nach hA ein Auftrag, da es sich um die Verpflichtung handelt fr den Auftraggeber durch rechtsgeschftliche Handlungen oder Rechtshandlungen ttig zu werden (zB Einbringen einer Klage).
Wenn man den Werkvertrag storniert, greift 1168. Der Rcktritt ist ein Scheitern in der Bestellersphre. Dem Werkunternehmer schadet dies nicht, da der
Werkunternehmer Anspruch auf den vollen Werklohn hat. Er muss sich nur anrechnen lassen, was er sich erspart hat.
Beim Auftrag kann gem 1020 der Auftraggeber jederzeit den Auftrag widerrufen. Er muss jedoch dem Auftragnehmer nur ein anteilsmiges Entgelt (bezogen
auf seine bisherigen) Bemhungen bezahlen. Wenn man schnell storniert bekommt
der Anwalt daher kein Geld.
Im ersten Hauptstck des KSchG findet sich der klassische Verbrauchervertrag, im zweiten Hauptstck die Verbandsklage. Ein Verbrauchervertrag ist ein Vertrag, den ein Unternehmer mit einem Verbraucher abschliet. Ein Verbraucher ist kein Unternehmer. Ein
Unternehmer ist jemand, der eine auf Dauer angelegte, selbststndige, wirtschaftliche Ttigkeit ausbt. Wenn man die halbe Wohnung auf eBay verkauft, ist dies nicht auf Dauer
angelegt und man selbst somit kein Unternehmer. Das Unternehmen muss aber nicht auf
Gewinn gerichtet sein, dh auch gemeinntzige Organisationen sind Unternehmen.
Der Reiseveranstaltungsvertrag ist ein klassischer gemischter Vertrag. Er ist nur teilweise in den 31b ff KSchG geregelt. Bei einer Firmenreise kann man die 31b ff nicht
analog, sondern direkt anwenden, da die Regeln im dritten Hauptstck des KSchG stehen.
Der Reiseveranstaltungsvertrag setzt sich aus mehreren Teilen zusammen (Werkvertrag:
Befrderung, Mietvertrag: Unterbringung im Hotel, Restaurantelemente (Miete des Besteckes, Teller, etc), Kaufvertrag: Essen). Man wendet dabei immer die sachnchste Regelung an.
Dies nennt man Kombinationsmethode. Auf diese Weise bleibt man mglichst nahe
am Gesetz. Ursprnglich ist die Rechtswissenschaft von der Absorptionstheorie ausgegangen. Dabei wurden der Vertrag unter ein Rechtsgeschft eingefgt. Dabei werden die Regelungen unscharf, man wei aber immer welche Regelungen fr das Ganze gelten. Ein Bsp
dafr ist die 1055 (Abgrenzung zwischen Kauf und Tausch). Dabei ist das berwiegende
Klassischer Fall der Absorptionstheorie ist der Neuwagenkauf unter Einsatz des
Gebrauchtwagens. Man muss zunchst berlegen ob es sich um einen oder um zwei
Vertrge handelt. Handelt es sich um zwei Vertrge, dann sind es zwei Kaufvertrge (GeSeite 93 von 187

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brauchtwagen gegen Kaufpreis, Neuwagen gegen Kaufpreis), wobei die Kaufpreise aufgerechnet werden. Nach hA geht man jedoch von einem Vertrag aus. Es liegt ja ein einheitliches Umsatzziel vor. Man muss sich daher die Seite anschauen, die sowohl Geld als auch
Nichtgeld leistet (Gebrauchtwagenverkufer). Je nachdem, welche Leistung berwiegt,
liegt ein Kauf- oder Tauschvertrag vor. Die Abgrenzung spielt keine groe Rolle, da die
Rechtsfolgen von Kauf und Tausch weitestgehend ident sind. Das Tauschrecht verweist in
weiten Bereichen auf den Kaufvertrag. Der Kaufvertrag ist ja nur ein besonderer Fall des
Tauschvertrages (Geld gegen Ware).
Prfungsrelevanter Unterschied einzig ist die gewhrleistungsrechtliche Preisminderung. Gebrauchtwagenkufe sind immer Speziesschulden. Neuwagenkufe sind hingegen immer Gattungsschulden. Wenn der Gebrauchtwagen mangelhaft ist, und die primren Gewhrleistungsbehelfe nicht zur Anwendung kommen, reduziert man die Leistung
auf den tatschlichen Wert. Die faktische Leistung wird auf das Geschuldete hinaufgeschraubt. Geht dies nicht, muss man die Leistung herabsetzen um die subjektive quivalenz wiederherzustellen. Bei einem Kauf wird das Geld bezahlt. Wenn man einen gebrauchten Khlschrankt gegen ein gebrauchtes Auto eintauscht und der Khlschrank nicht
funktioniert, dann muss man auch den Preis mindern. Hier kann aber der Tauschende
nichts von dessen Leistung zurckgeben. Man muss daher rein rechnerisch preismindern,
indem man etwas aufzahlt.
1166 ist die Abgrenzung zwischen Werkvertrag und Kaufvertrag, 1091 die Abgrenzung zwischen Miete und Pachtvertrag. Beim Kaufvertrag besteht eine Leistung in
Geld, die andere in einer Sache. Wenn der Stoff vom Werkbesteller kommt, dann hat man
immer einen Werkvertrag. Bei einem Werklieferungsvertrag (Stoff kommt vom Unternehmer) gibt es aber Probleme. In diesem Fall ist der Vertrag iZw ein Kaufvertrag. Ein Werkvertrag ist immer dann gewollt, wenn das Werk auf die besonderen Wnsche des Bestellers
zugeschnitten ist (nicht zB Dachziegel decken). Der Maanzug ist ein Werkvertrag. Wenn
man ein Stck von der Stange nimmt und bei diesem die rmel krzen lsst liegt ein Kaufvertrag vor, da man nur sehr wenig auf die Bedrfnisse eingehen muss. Die Grenze ist jedoch flieend.
IdR gilt jedoch die Kombinationsmethode, sowohl fr gemischten Vertrge, als auch
fr atypische Vertrge. Atypische Vertrge setzen sich nicht aus einzelnen geregelten
Vertragstypen zusammen. Klassischer Fall fr einen atypischen Vertrag ist der FranchiseVertrag (zB McDonalds).
5.2. Kaufvertrag
Im Kaufvertrag verpflichtet sich der Verkufer Eigentum und Besitz zu verschaffen. Der
Besitz ist wichtig, da wenn sich die Kaufsache noch beim Verkufer befindet und diese dort
noch lnger bleiben soll das Eigentum durch Besitzkonstitut bertragen wird. Das Besitzkonstitut dient der Vereinfachung. Das Besitzkonstitut macht man wegen des Insolvenzrisikos. Man hat dann einen Aussonderungsanspruch (rei vindicatio im Konkurs).
Man hat lange Zeit Ware und Preis als essentialia negotia des Kaufvertrages gesehen.
Beim Werkvertrag gilt iZw ein angemessenes Entgelt als geschuldet. Der Kaufpreis beim
Kaufvertrag muss wenigstens bestimmbar sein. Seit 1.1.2007 besagt 354 UGB eine verbindliche Einigung ber die Ware bei allen Vertragstypen, wenn ein zumindest einseitiges
unternehmensbezogenes Geschft vorliegt. Das Entgelt wird sptestens im Nachhinein an-
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gemessen festgelegt. Eine Einigung ber den Preis bentigt man daher nur mehr unter Privaten.
Ob man das Entgelt auch berweisen kann hngt vom Vertragsinhalt ab. Wenn eine
Vertragspartei auf einem Geschftspapier eine Kontonummer angibt, gibt er konkludent
(vielleicht sogar ausdrcklich) zu erkennen, dass er dies akzeptiert. Geldschulden sind
qualifizierte Schickschulden, dh der Schuldner muss nur abschicken. Bei einer berweisung wird dem Anderen ein Forderungsrecht gegenber dessen K
V
Bank eingerumt. Der Kufer weist seine Bank (B1) an sein Konto zu belasten. B1 hat nun ein Minus am Konto zur Bank des
B1
B2
Verkufers (B2). Der Verkufer hat dann ein Plus am Konto seiner B2. Der Verkufer trgt dabei das Insolvenzrisiko seiner Hausbank. Daher ist nach der
hL eine Buchforderung nicht gleich mit Bargeld zu sehen. Bei einem Kaufvertrag wird daher normalerweise Bargeld geschuldet.
Wenn man ber einen Pullover einen Kaufvertrag ber 50 Euro abschliet und der Verkufer 60 will (+20% Umsatzsteuer), so stellt sich die Frage was gilt. Es kommt dabei
auf die Erklrungssitte des 914 an. Bei einem Unternehmer wird der Preis inklusive Umsatzsteuer sein, unter Privaten eher nicht. Wirtschaftlich zahlt der unternehmerische Erwerber nur den Betrag ohne Umsatzsteuer (Vorsteuerabzug).
Wenn man einen Kaufvertrag abschliet und die Lieferung erst spter erfolgen soll, kann
sich das Preisniveau massiv verndern. Im Zivilrecht herrscht das Nominalwertprinzip, dh
die Zeit und somit die Inflation wird nicht mitbercksichtigt. Der Verkufer wird sich daher dagegen absichern, nmlich mit Preisanpassungsklauseln. Der Preis wird zB an
den Verbraucherpreisindex angepasst. Es gibt aber zwei Schranken bei Verbrauchervertrgen:
6 Abs 2 Z 4 KSchG
6 Abs 1 Z 5 KSchG (vier Voraussetzungen)
Wenn eine Sache innerhalb von zwei Monaten geliefert wird, kann kein hheres Entgelt
verlangt werden, auer es wurde im Einzelnen ausgehandelt ( 6 Abs 2 Z 4 KSchG). Es darf
daher nicht in AGB-Bestimmungen stehen um wirksam zu sein. Damit kann sich das AGBtypische Risiko (Darberstopern) nicht mehr verwirklichen. Das heit aber noch lange
nicht, dass eine Preisanpassungsklausel gltig sein muss, da noch 6 Abs 1 Z 5 KSchG erfllt sein muss. 6 Abs 2 ist daher keine lex specialis, da der Inhalt nicht verdrngt wird.
Man muss sich daher immer zuerst die Ziffern des Abs 2 und gegebenenfalls jene des Abs 1
anschauen.
Ein Doppelverkauf liegt vor, wenn der Eigentmer zwei Mal seine Sache verkauft. Eigentmer wird der, dem gegenber zuerst der Modus gesetzt wird. Bei Liegenschaften
zhlt das Gesuch um Einverleibung in das Grundbuch. Bei Liegenschaften spielt der Modus fr das besitzverstrkte Forderungsrecht eine Rolle. Der zweite Kufer greift in das
Forderungsrecht (auf Erwerb des Eigentums) des Erstkufers ein. Der Grund ist, dass man
Forderungen nicht erkennen kann. Wenn die Forderung aber durch den Besitz einer krperlichen Sache verstrkt ist muss der Zweikufer dies bemerken. Der Zweikufer haftet
dem Erstkufer dann schon bei Fahrlssigkeit. Die Konsequenz ist ein Schadenersatzanspruch. Der Schadenersatz ist grundstzlich durch Naturalrestitution zu leisten. Naturalrestitution ist in diesem Fall die bereignung der Liegenschaft an den Erstkufer. Der Erst-
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kufer klagt daher auf Einwilligung in die bertragung des Eigentums (Aufsandungserklrung).
5.2.1. Kaufrechtliche Nebenvereinbarungen

Die kaufrechtlichen Nebenvereinbarungen spielen heute nur mehr eine sehr eingeschrnkte Rolle. Damals waren das Wiederkaufsrecht (Zurckkaufen), Vorkaufsrecht (Unterfall der Wiederkaufsrecht: Beschrnkung auf Vorkaufsfall=Wenn ein Dritter es kaufen
mchte) und Rckverkaufsrecht (Gegenteil zum Wiederkaufsrecht; Erwerber will die Sache wieder loswerden) relevant. Der Berechtigte bekommt ein Gestaltungsrecht, dh das
Recht durch eine einseitige Willenserklrung die Rechtslage zu verndern. Diese Rechte
sind auf der passiven Seite (Seite des Verpflichten) vererbbar, da man sonst um seine
Rechte durch den Tod kommen wrde. Auf der aktiven Seite sind die Rechte jedoch nicht
vererbbar. Diese Rechte sind Belastungen fr den Wirtschaftsverkehr. Wrde man die Vererbbarkeit und bertragbarkeit zulassen wrde nach bertragung und Ausbung der Verpflichtete einen anderen Vertragspartner haben. Dies ist auch der Unterschied zur Zession.
Der debitor zessus kann an sich gegen die Zession nichts machen. Fr den debitor zessus
ndert sich ja nicht viel, wer sein Glubiger ist. Hier wird aber ein neues synallagmatisches
Vertragsverhltnis geschaffen. Das Wiederkaufsrecht ist die strkste Beeintrchtigung der
Verfgungsbefugnis, da der Berechtigte jederzeit sagen kann: Her mit der Sache. Beim
Vorkaufsrecht ist dies abgeschwcht durch den Vorkaufsfall. Beim Rckverkaufsrecht ist
die Verkehrsfhigkeit nicht eingeschrnkt, sondern sogar verbessert. Bei Gattungssachen
gibt es keine Beeintrchtigung der Verkehrsfhigkeit. Entgegen dem Gesetzeswortlaut
dehnt die hA das Wiederkaufsrecht auf bewegliche Sachen aus, sofern es sich um Gattungssachen handelt. Das Rckverkaufsrecht ist insb fr das Flaschenpfand relevant (Zankl!).
Alle diese Flle sind Unterflle der Option. Optionsvertrge sind Vertrge, wo der Optionsverpflichtete dem Optionsberechtigten eine Option (Gestaltungsrecht) einrumt einen
Vertrag zu bestimmten Bedingungen durch einseitige Willenserklrung schlieen zu knnen.
Die kaufrechtlichen Nebenvereinbarungen knnen in das Grundbuch eingetragen werden, dh verdinglicht werden. Sie wirken daher gegenber jedermann. Das Wiederkaufsrecht hat normal eine Einschrnkung bei einem Weiterverkauf. Dabei tritt eine nachtrgliche Unmglichkeit gem 920 ein. Um den Wiederkaufsberechtigten abzusichern
kann er sein Recht einverleiben lassen. Dem Wiederkaufsberechtigten kann es daher egal
sein, wer die Liegenschaft hat. Das Gestaltungsrecht wirkt daher nicht nur gegen den unmittelbaren Vertragspartner, sondern gegenber jeden. Das Einverleiben bewirkt eine
Grundbuchssperre. Das Eigentumsrecht des Dritten kann daher nicht einverleibt werden,
da die Bedingung dafr eine einverleibungsfhige Urkunde (zB notarielle Beglaubigung)
ist. Der Dritte kommt daher nur durch einen Fehler des Grundbuchsrichters hinein. Nach
der hA wird der Dritte Eigentmer, der Vorkaufsberechtigte kann aber wieder sein Vorkaufsrecht ausben.
Das Wiederkaufsrecht verjhrt wie jedes andere Recht auch, nmlich innerhalb von 30
Jahren. Knnen juristische Personen ein Wiederkaufsrecht erlangen? Sie sind grundstzlich den natrlichen Personen gleichgestellt. Das Recht ist nicht vererblich. Juristische
Personen sterben aber nicht. In der frheren Lehre hat man daher dieses Wiederkaufs-
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recht nicht zugelassen. In der neueren Lehre hat man aber gesagt, dass die Rechte sowieso
in 30 Jahren verjhren.
Beim Vorkaufsrecht muss der Vorkaufsverpflichtete dem Vorkausberechtigten die Sache
zum Kauf anbieten. Bei beweglichen Sachen hat der Vorverkaufsberechtigte 24 Stunden
Zeit, bei unbeweglichen 30 Tage. Wenn er das Gestaltungsrecht geltend machen will, muss
er die Sache wirklich einlsen. Der Kaufpreis muss daher realiter angeboten werden. Ansonsten knnte sich herausstellen, dass der Vorkaufsberechtigte den Preis nicht bezahlen
kann.
Das Vorkaufsrecht bezieht sich nur auf Vorkaufsflle, dh idR auf Kaufvertrge mit dem
Dritten. Dem Vorkaufsverpflichteten ist wirtschaftlich egal ob er das Geld vom Dritten
oder dem Vorkaufsberechtigten bekommt. Der Vorkaufsfall muss auch durch den Vorkaufsberechtigten eingelst werden knnen. Es liegt daher kein Vorkaufsfall vor, wenn der
Dritte seine Liegenschaft zum Tausch anbietet. Es liegt auch kein Vorkaufsfall vor, wenn
der Vorkaufsberechtigte dem Dritten die Liegenschaft schenken will. Es kann daher eine
Klausel in der Vertrag aufgenommen werden.
Kommt es im Vertrag zwischen Vorkaufsverpflichteten und dem Dritten zu einem Mangel
wie Irrtum oder Dissens (sachenrechtliche ex tunc Wirkung), so ist dies so, als htte es
nie einen Vertrag gegeben. Es gab daher auch nie einen Vorkaufsfall, auf den der Vorkaufsberechtigte reagieren htte knnen. Bei sachenrechtlicher ex nunc Wirkung (zB Gewhrleistung) geht das Vorkaufsrecht hingegen verloren.
Wenn der Vorkaufsberechtigte sein Recht nicht ausnutzt, erlischt es, da er die Mglichkeit
hatte es geltend zu machen. Es bleibt nur bestehen, wenn er die Mglichkeit nicht hatte.
5.2.2. Abzahlungsgeschft
Das Abzahlungsgeschft ist von seiner Konzeption her ein Kaufvertrag, der bei den Verbrauchervertrgen geregelt ist. Es luft immer nach 16 KSchG. Wenn der Verbraucher als
Kufer eine bewegliche, krperliche Sache vom Verkufer vorgeleistet bekommt (zumindest zwei Raten zu bezahlen und maximal 25.000 Barzahlungspreis). In diesem Fall treten die Schutzmechanismen der 16 ff KSchG ein. Der Kufer hat einen Vorteil, da er erst
spter leisten muss. Das Zug-um-Zug-Prinzip wird daher zu seinen Gunsten gelockert.
Warum wird er trotzdem geschtzt? Ein einziges Geschft wird keine besondere Auswirkungen haben. Man bentigt aber Schutz bei vielen Abzahlungsgeschften. Die Beschrnkung von 25.000 erklrt sich dadurch, dass man bei hheren Betrgen sowieso vorsichtig
wre. Liegenschaftskufe sind auch ausgenommen (unbeweglich), da man dabei auch vorsichtiger sein wird. Liegt ein Abzahlungsgeschft vor, so kommt es zu folgenden Schutzmechanismen:
1. 20 KSchG Erfordernis der Anzahlung: Wenn keine Anzahlung vereinbart
wird, riskiert der Unternehmer, dass sicher der Kaufpreis um die zu vereinbarende
Anzahlung umfllt. Die Anzahlung betrgt 10% bzw 20% je nach Wert der Sache.
Eine Anzahlung ist eine Zahlung des Verbrauchers, die hnlich wie wie das Schriftlichkeitsgebot bei der Brgschaft den Verbraucher warnen soll.
2. 21 KSchG: Daraus erklrt sich auch der nchste Mechanismus. Die Ratenzahlung kann nicht ewig laufen. Man wird eher kaufen, wenn die Raten niedrig sind.
Die Raten drfen maximal auf fnf Jahre nach bergabe vereinbart werden.
Wenn eine Stundung (Kreditierung) auf elf Jahre vereinbart wird, so verliert der
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Verkufer zwar nicht den Anspruch auf den Kaufpreis, aber den Anspruch auf die
Zinsen in den sechs Jahren.
3. Die Gewhrleistungsfrist wird auf den Zeitraum, der tatschlichen Kreditierung
verlngert. Die Gewhrleistungsfrist kann sich daher maximal auf fnf Jahre verlngern. Sollte die Stundung auf elf Jahre beschlossen worden sein, dann fllt zwar
der Verkufer um die Zinsen um, aber die Gewhrleistungsfrist orientiert sich an
der tatschlichen Frist, daher an elf Jahren. Achtung: Es ist aber auch nur fr Mgel, welche im Zeitpunkt der bergabe bestanden haben zu haften.
4. Der Ratenbrief ist eine Informationsbroschre mit den Eckdaten die der Verbraucher enthlt. Dadurch, dass die Information erst nach Abschluss bergeben wird.
Die Verletzung zieht daher nur Verwaltungsstrafen nach sich.
Beim drittfinanzierten Kauf wird die Kreditierungsfunktion nicht durch den Verkufer
selbst, sondern durch einen Dritten, idR eine Bank, wahrgenommen. Fr den Verbraucher
liegt zwar wirtschaftlich ein Abzahlungsgeschft vor, juristisch bekommt der Verkufer sofort sein Geld, der Kufer hat aber die gleichen Probleme.
Rubin: Mittwoch: 27. Mai 2009
Was wre, wenn die Kaufsache auf 5 Jahre abgezahlt werden soll und nach 4 Jahren ein
Mangel entdeckt wird. Der Verkufer will dann die letzte Rate haben. Der Kufer hlt ihm
aber die Gewhrleistung entgegen. Nach weiteren 2 Jahren will der Verkufer nun wieder
die letzte Rate. Ist das Gewhrleistungsrecht bereits verjhrt? Durch die auergerichtliche
Anzeige kommt es aber zur Perpetuierung der Einrede. Ist die Kaufpreisforderung
nicht schon verjhrt? Die Verjhrung knpft immer an das Verabsumung der Geltendmachung eines Rechts an. Die Verjhrungsfrist beginnt bei jeder Forderung daher immer mit
der ersten mglichen Geltendmachung. Die letzte Rate kann man erst spter (Bei Flligkeit) geltend machen. Der Unternehmer hat daher drei Jahre ab Flligkeit, dh acht Jahre
ab Vertragsschluss Zeit die Rate einzuklagen.
Gewhrleistung muss durch Klage geltend gemacht werden. Dies gilt wenn man
auf der Aktivseite steht, nicht jedoch wenn man auf der Passivseite (Einwendung) steht.
Nach Ablauf der Frist knnte man daher nicht mehr auf Verbesserung klagen, aber die
Einwendung erheben.
Gem 12a KSchG kann bei Kreditaufnahme eines Verbrauchers der Kredit immer
vorzeitig zurckgezahlt werden. Dabei erspart er sich die Zinsen. Hier liegt es in der Hand
der Verbrauchers das Entgelt des Kreditierenden zu verkrzen. Normalerweise steht es
keinem Vertragspartner zu den Entgeltsanspruch des Partners zu krzen. 12a KSchG gilt
aber nicht fr Kreditvertrge, welche Verbraucher mit Banken abschlieen, da in diesem
Fall 33 BWG vorgeht (Iro!). 33 BWG privilegiert den Verbraucher in gewissen Punkten.
5.2.3. Drittfinanzierter Kauf

Man muss sich drei Flle vorstellen.
1. Der Kufer will in der ersten Variante auf Raten zahlen und der Verkufer ermglicht ihm dies. Der Kufer hat in der ersten Variante keine Gefhrdung auer die Mangelhaftigkeit der Sache. Meistens wird ein Eigentumsvorbehalt vereinbart um das Zug-um-Zug-Prinzip aufrecht zu erhalten.
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2. Im zweiten Fall mchte der Kufer auch auf Raten zahlen, der Verkufer V F
mchte aber den Geldbetrag sofort haben. Daher wird ein Finanzierer (F)
eingeschaltet. Der Verkufer nimmt daher beim Finanzierer einen Kredit K
auf und der Verkufer zediert seine Forderung, welche er gegen den Kufer hat an den Finanzierer. Auch hier wird idR ein Eigentumsvorbehalt zur Sicherung des Zug-um-Zug-Prinzips vereinbart. Nachdem der Verkufer den Betrag aber
schon vom Finanzierer erhalten hat, hat er kein Sicherungsbedrfnis. Weil sich der
Finanzierer die Forderung abtreten hat lassen, hat er auch ein Sicherungsbedrfnis
am Eigentumsvorbehalt. Der Verkufer wird das vorbehaltene Eigentum daher an
den Finanzierer bertragen. Dies macht er durch Besitzanweisung an den Kufer.
Der Kufer besitzt dann fr den Eigentmer, den Finanzierer. Der Kufer zahlt seine Kaufpreisschuld daher an den Finanzierer. Fr den Kufer ndert sich im Grunde daher nichts. Sollte die gekaufte Sache mangelhaft sein und er wandeln mchte,
dann wird er einfach wandeln. Die abgetretene Forderung, als aus dem Kaufvertrag
resultierende Forderung, erlischt mit der Wandlung. Der Zessus kann nicht durch
die Zession schlechter gestellt werden. Der Kufer muss daher keine weiteren Kaufpreisraten mehr zahlen. Von wem kann nun der debitor zessus die bisherigen Kaufraten verlangen? Nach der hA kann er sie vom Zessionar (Finanzierer) zurckverlangen nach 1435. Der Finanzierungsvertrag steht unter der auflsenden Bedingung des Kaufvertrages. Der Finanzierer kann daher vom Verkufer die Kaufpreisschuld ebenfalls zurckverlangen. Jeder bekommt daher die Leistung von dem zurck, an den sie gezahlt wurde. Wre keine Vereinbarung (Bedingung des Finanzierungsvertrages) getroffen, so wrden die zessionsrechtlichen Gewhrleistungsregeln zur Anwendung kommen (Wandlung). IdR wird man aber durch ergnzende
Vertragsauslegung zu der Vereinbarung kommen. Der Kufer steht dann so dar, wie
im ersten Fall. Die Einschaltung des Finanzierers ndert daher fr den Verkufer
nichts. Dies nennt man Abtretungskonstruktion weil der Verkufer die Forderung an den Finanzierer abtritt.
3. In der Darlehensfunktion sagt der Verkufer, dass er sich einen Kredit V
beim Finanzierer holen muss. Der Kuver kauft sich wieder beim Verku-
fer das Auto und nimmt nun das Darlehen selber beim Kufer. Der Fi- K F
nanzierer zahlt nun die Darlehensvaluta an den Verkufer. Der Finanzierer will sich das vorbehaltene Eigenum sichern wollen. Bevor er den Kaufpreis an
den Verkufer ausbezahlt wird er daher verlangen, dass der Verkufer die Kaufpreisforderung abtritt ( 1422 Einlsung der Forderung). Das vorbehaltene Eigentum wird durch Besitzanweisung wieder bertragen werden. Was ist wenn die Forderung nicht abgetreten wird? Im ersten Schritt bekommt K das Eigentum an der
Sache. Wenn sich der Finanzierer dann ein Sicherungsrecht einrumen lassen will,
muss er sich vom K das verkaufte Auto verpfnden lassen. Dabei besteht aber das
Problem des Faustpfandprinzips. Daher ist es praktisch erforderlich, dass der Verkufer die Forderung an den Finanzierer abtritt. Der Kufer ist nun aber zwei Forderungen des Finanzierers ausgesetzt. In der Abtretungskonstruktion ist er nur der
abgetretenen Kaufpreisforderung ausgesetzt, hier der Darlehensrckzahlung und
der bertragene Kaufpreisforderung. Bei einem Mangel bleibt der Darlehensvertrag
daher weiter bestehen da der Vertrag rechtlich selbststndig ist. Es handelt sich
nicht um eine Geschftsgrundlage, da diese voraussetzt, dass sich derjenige der sich
auf die Geschftsgrundlage sttzt diese nicht voraussehen kann. Dies kann aber bei
einem Auto durchaus sein. Man muss sich den speziellen wirtschaftlichen HinterSeite 99 von 187

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grund anschauen. Der Finanzierungsvertrag lebt ja nur vom Kaufvertrag. Der Kufer ist bei Auflsung einem Aufspaltungsrisiko ausgesetzt. Der Kaufvertrag und der
Darlehensvertrag knnen sich daher kontrr entwickeln. Dies ist fr den Verbraucher gefhrlich und daher hat der Gesetzgeber 18 KSchG geschaffen. In den Fllen, wo Kaufvertrag und Darlehensvertrag fr den Kufer eine wirtschaftliche Einheit bilden kann der Kufer alle Einwendungen gegen den Verkufer auch dem Finanzierer gegenber einwenden (Einwendungsdurchgriff). Durch eine gesetzliche
Norm wird das geschaffen, was bei der Abtretungskonstruktion gilt. Das Aufspaltungsrisiko wird daher beseitigt. Eine wirtschaftliche Einheit liegt insb vor, wenn
der Verkufer und der Finanzierer oft solche Geschfte zusammen machen. Dies gilt
auch, wenn der Verkufer und der Finanzierer in Rechtsbeziehung treten (Zession).
Der Kufer kann die gezahlten Raten dann wieder gem 1435 kondizieren. Eine direkt geleistete Anzahlung knnte ebenfalls gem 1435 kondiziert werden. Der Finanzierer hat den Kaufpreis zunchst direkt an den Verkufer ausgezahlt. Von wem
kann er diesen verlangen? Klar ist, dass beide Vertrge wegfallen. Nach der hA kann
der Finanzierer es vom Verkufer kondizieren, da man bereicherungsrechtlich einfach den realen Zahlungsflssen folgt.
18 wird analog angewendet auch wenn kein Abzahlungsgeschft vorliegt (zB Kauf
eines Einfamilienhauses), da das Abspaltungsrisiko auch dort gegeben sein kann.
Erfasst von der analogen Anwendung sich auch reine Unternehmervertrge.
5.2.4. Spezifikationskauf
Hier gibt es eine neue Regelung durch das UntRG. Rechtsdogmatisch handelt es sich
beim Spezifikationskauf um eine Wahlschuld mit Wahlrecht des Glubigers. Geregelt ist es
in den 1063b, 906 Abs 2. Abs 1 regelt dabei die Wahlschuld mit Wahlrecht des Schuldners. 906 Abs 2 geht vor, ist aber im Wesentlichen gleich zu 1063b.
Bsp: Ein Inneneinrichter bestellt Tapeten fr seine Klienten. Dabei ist unklar wieviele
Blmchentapeten er bentigt. Um sich aber die Laufmeter zu sichern, schliet er schon
jetzt einen Kaufvertrag ab. Sie vereinbaren aber, dass der Kufer (Inneneinrichter) sagen
soll ob er 3.000, 4.000 oder 5.000 Laufmeter braucht. Der Leistungsgenstand steht noch
nicht fest, dh der Anspruch ist nicht fllig. Der Verkufer kann nun mangels Flligkeit
nicht klagen.Der Verkufer hat nun zwei Mglichkeiten:
1. Er kann nach wie vor auf die Spezifikation des Kufers warten und eine angemessene Frist setzen ( 918). Dies ist eine Besonderheit, da 918 einen Schuldnerverzug voraussetzt. Schuldnerverzug setzt wiederum die Flligkeit der zugrundeliegenden Forderung voraus. Diese ist aber hier nicht gegeben.
2. Der Verkufer kann aber auch selbst die Spezifikation nach billigem Ermessen
festsetzen. Er knnte in diesem Fall daher auf 5.000 spezifizieren. Er wird dies dem
Kufer mitteilen und ihm eine Mglichkeit zur Gegenspezifizierung geben. Spezifiziert der Kufer nun nicht selbst, wird die Spezifikation durch der Verkufer wirksam.
5.3. Werkvertrag
Dies ist insb fr Iro, Jud, Wendehorst, Rabl wichtig.
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Beim Werkvertrag verpflichtet sich Werkunternehmer gegenber dem Werkbesteller zur

Herstellung eines Erfolges. 1151 spricht von der Herstellung eines Erfolgs gegen Entgelt.
Ein Werkvertrag ist zwar idR entgeltlich, kann aber auch unentgeltlich sein. Beim unentgeltlichen Werkvertrag kann es keine Gewhrleistung geben.
Der Werklohnanspruch wird fllig mit Beendigung des Werkes, dh wenn der Erfolg
hergestellt wird. Ab diesem Zeitpunkt beginnt auch die Verjhrung. blicherweise ist bei
einem Kaufvertrag das Entgelt schon vorab bestimmt. Die Leistung des Werkvertrages ist
hingegen variabel und nicht genau festzustellen. Es ist ein Erfolg geschuldet. Man wei
nicht vorweg ob der Gutachter 5 oder 7 Stunden brauchen wird, der Baumeister 50.000
oder 52.000 Ziegel brauchen wird. blicherweise wird sich der Werkunternehmer fr seine Leistung entsprechend entlohnen lassen. Es gibt auch Flle, in welchen ein Fixpreis
ausgemacht wird. Sollte sich der Werkunternehmer verschtzen so hat er je nach Richtung
einen hheren oder niederen Gewinn bis Verlust. IdR erfolgt die Verrechnung nach Einheitspreisen. Pro Stunde oder Leistung wird ein bestimmter Betrag festgelegt.
Eine Forderung kann erst dann fllig werden, wenn der Schuldner wei, wie hoch seine
Schuld ist. Bevor der Werkunternehmer keine Honorarnote nicht gelegt hat, kann der
Werklohnanspruch nicht fllig werden. blicherweise beginnt die Verjhrung mit der
ersten Mglichkeit der Geltendmachung, dh der Flligkeit. Wenn sich der Werkunternehmer Zeit lsst htte dies die Konsequenz, dass die Verjhrung hinausgeschoben werden
wrde. Dies kann nicht sein. Die Forderung verjhrt daher zB nach drei Jahren ist aber
noch fllig. Eine Forderung kann daher verjhren bevor sie fllig geworden ist. Die Verjhrung kann ab der ersten objektiven Mglichkeit zur Stellung der Honorarnote zu laufen beginnen. Wenn nicht der Normalfall vorliegt, also der Werklohn im Vorhinein feststeht, beginnt die Verjhrung gem 1170 ab der Beendigung des
Ein Kostenvoranschlag ist eine Wissenserklrung. Diese Wissenserklrung wird zur
Grundlage des Vertrages, dh von zwei Willenserkrungen gemacht. Es stellt sich nun die
Frage, was ist wenn der Werkvertrag von den tatschlichen Kosten abweicht. Man muss
unterscheiden.
1. Bei einem Kostenvoranschlag unter Garantie seiner Richtigkeit
1. Mehrkosten kann man nicht verlangen
2. Wenigerkosten muss der Werkunternehmer dem Werkbesteller abziehen
Der Kostenvoranschlag unter Garantie ist daher fr den Werkunternehmer ungnstiger als der Pauschalpreis.
2. Im ABGB wird aber iZw von einem Kostenvoranschlag ohne Garantie ausgegangen:
1. Der Werkbesteller muss unwesentliche berschreitungen (ca 15% bei kleinen
Projekten, 5-10% bei greren Projekten) hinnehmen.
2. Wenn der Werkunternehmer bemerkt, dass er erheblich berschreiten wird
muss er den Werkbesteller waren und ihm dadurch ein Wahlrecht einrumen.
Das Wahlrecht ist zwischen Abbrechen und nderung des Kostenvoranschlags.
Tritt man vom Vertrag zurck muss man nur die bis dahin angefallenen Kosten
ersetzen.
Wenn der Werkunternehmer den Werkbesteller nicht warnt, dann verliert er
den Anspruch auf die Mehrarbeit. Nach der Rsp ist dies alles ber dem KostenSeite 101 von 187

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voranschlag (Wortlaut des Gesetzes), nach einem Teile der Lehre bis zur Erheblichkeit nichts, danach alles ber dem Kostenvoranschlag (Ratio des Gesetzes).
Im Extremfall wre nach der Ansicht der Lehre bei 10% + 1 Euro nur ein Anspruch auf den geringeren Preis. Dies hat auch einen pnaler Charakter und soll
einen Verhaltensanreiz setzen.
Bsp: Kostenvoranschlag fr Bau um 100, tatschlich kostet es 110. Ohne Warnung kann der Werkunternehmer nur 100, nach einem Teil der Lehre 110 verlangen. Wren es tatschlich 111, so stnden nach dem Teil der Lehre nur 100
zu.
Das KSchG vermutet in 5 Abs 2 iZw die Garantie der Richtigkeit. Im ABGB ist ausdrcklich nur eine hinreichende Bestimmtheit. Hier muss man aber ausdrcklich ernst
nehmen.
Der Werkunternehmer hat im Verhltnis zum Verkauf ein hohes Risiko im Insolvenzfall
des Werkbestellers. Er muss de facto immer vorleisten. Er hat einen Anspruch idR erst
nach Beendigung. Diese Regelung ist jedoch dispositiv. Das Zug-um-Zug-Prinzip bleibt
durch das Zurckbehaltungsrecht gewahrt. Wenn eine Sache zur Verbesserung bergeben
wird, muss man das Zurckbehaltungsrecht an der Sache auf 471 gesttzt. Im Randbereich hat man andere Rechtsfolgen als 1052. Bei einem Bauwerk gilt der Grundsatz superficies solo cedit. Wenn ein Haus auf einer fremden Liegenschaft gebaut wird, wird jeder
eingebaute Ziegel unselbststndiger Bestandteil der Liegenschaft und somit Eigentum des
Werkbestellers. Er hat daher kein Zurckbehaltungsrecht. Der Gesetzgeber hat sich auf
Druck der Wirtschaftskammer zu 1170b hinreien lassen. Das Risiko des Bauunternehmers wird dabei entschrft. Ein Fnftel muss schon im Vorhinein bezahlt werden. Bei einer Werkdauer von drei Monaten oder weniger besteht ein Anspruch auf zwei Fnftel.
Durch die Sicherstellung wird der Werkbesteller vorleistungspflichtig und trgt das Risiko.
Die Bauhandwerkersicherung besteht nur bei Unternehmern. Bei Privaten gilt dies nicht.
1170b ist vielfach totes Recht. Wenn der Werkbesteller gro ist, wird sich der Werkunternehmer hten das Fnftel einzuklagen.
Der Werkunternehmer schuldet den Erfolg. Was passiert, wenn der Erfolg nicht eintritt,
das Werk also vor bertragung auf den Werkbesteller zufllig untergeht. Hier sind zwei
Flle zu unterscheiden: Das Werk wurde schon fertiggestellt (zB Gemlde wurde gemalt,
Einbrecher stiehlt es vor oder nach vereinbarter bergabe). Hier gelten ab Fertigstellung
die Gefahrtragungsregeln des Kaufvertrages. Dadurch, dass der Werkunternehmer den Erfolg schuldet, hat er die Gefahr in jenen Fllen zu tragen, in denen das Werk durch Umstnde in seiner oder der neutralen Sphre (Zufall) befindet.
Das Bestellen eines Taxis ist ein Werkvertrag. Wen man verschlft, wird der Erfolg vereitelt. Der Taxifahrer kann dann die Rechnung schicken, da er bereit war. Das Werk wurde
aus der eigenen Sphre vereitelt. Wenn der Taxifahrer verschlft hat er die Fertigstellung
vereitelt und man muss nicht zahlen. Wenn der Taxifahrer im Straenverkehr stecken
bleibt kommt der Umstand aus einer neutralen Sphre, dh der Taxifahrer hat die Preisgefahr zu tragen und es kommt zu keiner Zahlungspflicht.
Wichtig ist, dass das Werk nicht mehr erfllt werden kann. Die Frage der Preisgefahr stellt sich daher immer erst, wenn man die Frage der Leistungsgefahr beantwortet
hat. Preisgefahr bedeutet immer, dass der Geldleistungsschuldner bezahlen muss obwohl
er nichts bekommt.
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Wenn der Werkunternehmer durch Umstnde aus der Sphre des Bestellers nicht komplett verhindert wird, sondern nur die Werkerstellung verzgert wird, kann der
Werkunternehmer eine angemessene Entschdigung fordern ( 1168 Abs 1 S 2).
Wenn sich nachtrglich herausstellt, dass das Werk einen Mangel hat ist die Frage
gleich. Man kann nicht fr etwas gewhrleisten, fr das man nicht die Gefahr tragen muss.
Ein typischer Fall fr das Scheitern in der Sphre des Bestellers sind, wenn der vom
Werkbesteller beigestellte Stoff untauglich war oder seine Anweisung falsch war.
Wenn man ein Haus baut bentigt man einen geeignet Untergrund. Ein Lehmboden wre
etwa nicht sehr geeignet. Wer hat das Baugrundrisiko zu tragen? Der Baugrund ist ein
Stoff, welcher aus der Sphre des Bestellers kommt. Daher hat der Besteller das Risiko, dh
die Preisgefahr zu tragen. Es gibt daher keine Gewhrleistung. Man kann nicht durch die
bergabe die Wertungen auf den Kopf stellen. Den Werkunternehmer trifft allerdings eine
Warnpflicht. Er muss den beigegebenen Stoff untersuchen und sollte er ein Risiko feststellen den Besteller darauf hinweisen. Wen den Werkbesteller einen untauglichen Stoff beigestellt hat und der Werkunternehmer die Warnpflicht verletzt hat, muss der Werkunternehmer das Risiko tragen, da seine Sphre noch mangelhafter ist. Das Verschulden des
Werkunternehmers ist idR objektiviert durch 1299 (Sachverstndiger). Wenn keine Untersuchungspflicht mehr vorliegt (nach Anfang, whrend Verrichtung), dann muss er den
Werkbesteller trotzdem warnen. Der Werkunternehmer muss sogar dann warnen, wenn
der Besteller selbst Sachverstndiger ist zB einen Plan von einem Architekten beistellt.
Den Werkbesteller trifft dann keine Untersuchungspflicht (er darf darauf vertrauen). Sollte
er aber erkennen, dass der Plan unrichtig ist, dann muss er warnen.
Bei der geteilte Gewhrleistung werden die Nachteile aufgeteilt. Hat der Werkbesteller
aufgrund der mangelhaften Errichtung einen Verbesserungsanspruch wrde das ohne Mitverschulden bedeutet, dass ohne Entgelt zu verbessern ist. Bei der geteilten Gewhrleistung kann der Werkunternehmer die Hlfte der Kosten auf den Werkbesteller abwlzen.
Die an sich verschuldensunabhngige Gefahrtragung wird daher an das Verschulden geknpft. Daher muss man auch das Verschulden des Bestellers beachten.
5.4. Schenkungsvertrag
Bei der Schenkung ist die Besonderheit die Freigiebigkeit einer Seite. Unentgeltlichkeit
reicht nicht aus. Unentgeltlich heit nur, dass die Leistung ohne Gegenleistung erfolgt.
Freigiebigkeit ist eine gegenleistungsfreie Leistung ohne Verpflichtung. Die Unterhaltspflicht ist auch unentgeltlich aber nicht freigiebig.
Die Schenkung ist fr den Schenkenden beschwerlich, da er keine Gegenleistung bekommt. Man muss ihn daher bremsen und ihm Formvorschriften auferlegen. Dadurch
kann er noch mal nachdenken. Es ist zB die tatschliche bergabe (nicht zwingend bergabeformen fr Eigentumsbertragung) erforderlich. Das Besitzkonstitut ist nicht ausreichend, da sich in der Auenwelt nichts ndert. Der Formzweck bei der Schenkung einer
Liegenschaft ist erfllt, wenn man den Besitz einrumt (das Eigentum wird dadurch aber
noch nicht bertragen Intabulation). Eine andere Mglichkeit ist die Errichtung einer
schriftlichen Urkunde. Bei einer verbrieften Forderung (zB Inhaberpapier) kann man diese
bertragen. Wenn die Forderung nicht verbrieft ist, reicht die Verbriefung nicht aus? Es ist
dann ein Notariatsakt erforderlich. 938 gilt zum Teil nicht mehr, da ihm materiell durch
1 Abs 1 lit d NotAktG derogiert wurde.
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Strittig ist ob die Voraussetzungen des 871 angewandt werden mssen. Eher nicht?
Motivirrtmer sind grundstzlich auch unbeachtlich. Dies ergibt sich aus dem Widerrufsgrnden (Bedrftigkeit, grober Undank, etc) . Diese bruchte man nicht wenn man jeden Irrtum ber Zuknftiges aufgreifen knnte.
Wenn Schenkungsversprechen nicht erfllt werden gibt es drei Fallkonstellationen:
1. Der Geschenkgeber erfllt seine Leistungspflicht schlecht (Kranker Hund
Tierarztkosten: Mangelschaden). Der Hund wird krank, da er nach der Schenkung schlecht gepflegt wurde. Hier wurde die vertragliche Leistungspflicht nicht erfllt. Dies kann nur bei einem Notariatsakt mglich sein, da nicht bergeben wurde.
In einem entgeltlichen Vertrag msste man den Nichterfllungsschaden zahlen, dh
die Tierarztkosten begleichen, da ein gesunder Hund geschuldet ist. Auch bei der
Schenkung ist der Nichterfllungsschaden zu ersetzen, wobei die hA durch ergnzende Vertragsauslegung davon ausgeht, dass die Haftung fr leichte Fahrlssigkeit
abbedungen wurde.
2. Wenn sich Mangelschaden, sondern auch einen Mangelfolgeschaden (Schden
in sonstigen Rechtsgtern im bestehenden Eigentum des Beschenkten). Hier kann
die ergnzende Vertragsauslegung nicht mehr greifen, da jeder das Interesse hat,
dass seine Rechtsgter nicht beschdigt werden. Der Geschenkgeber haftet daher
auch schon bei leichter Fahrlssigkeit.
3. Wenn eine fremde Sache geschenkt wird, dann wird der Schenkende nur bei
wissentlicher Schenkung der fremden Sache ersatzpflichtig ( 945). Diese Norm
passt nicht in das System. Wenn man wissentlich eine fremde Sache verschenkt,
verschenkt man eine Sache mit einem Rechtsmangel.
5.5. Auftrag
Der Auftrag ist ein Vertrag, wo sich der Beauftragte dem Auftraggeber gegenber zur
Wahrung von dessen Interesse durch rechtsgeschftliche oder berhaupt durch Rechtshandlungen verpflichtet. Es ist hnlich zum Dienstvertrag nur ein Bemhen geschuldet. Es
gibt daher keine Gewhrleistung, da diese eine Erfolgspflicht voraussetzt.
Bei der Risikohaftung des Auftraggebers haftet der Auftraggeber verschuldensunabhngig fr die auftragstypischen Gefahren. Er trgt sozusagen die Betriebsgefahr des Auftrages. Da der Beauftragte im Interesse den guten Tropen hat, soll er auch den bsen haben.
Man wendet 1014 analog auf den Dienstvertrag an, etwa wenn der Dienstnehmer mit
seinem eigenen Auto fr den Dienstgeber ttig wird. Das Risiko des Unfalls hat der Dienstgeber nach 1014 analog zu tragen. Er hat daher den Schaden des Dienstnehmers zu ersetzen. Selbst wenn den Dienstnehmer ein Verschulden trifft hat der Verdienstgeber dafr
einzustehen. Das Mitverschulden des Dienstnehmers wird jedoch haftungsmildernd bercksichtigt (gemigt nach DHG).
5.6. Fernabsatz
Dies ist wichtig fr Zankl!
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Junitermin 2009
Der Fernabsatz hat Besonderheiten in 5 ff KSchG. Der Vertrag wird ausschlielich ber
Fernkommunikationsmittel (Telefon, E-Mail, Internet, Versandkatalog) abgeschlossen.
Das Gesetz zieht hier einen Schutz insb durch ein Widerrufsrecht gem 5b KSchG ein. Der
Verbraucher hat ja keine Chance die Ware vorher anzuschauen. Beim Haustrgeschft
wird versucht eine berrumpelungsfunktion zu entschrfen. Daher gibt es auch keinen
Rcktritt, wenn man den Vertrag selbst anbahnt.
Versteigerungen sind vom Bereich des Fernabsatzes und damit vom Rcktrittsrecht
ausgeschlossen. Fllt eBay darunter? Zwischen Privaten kommt das Rcktrittsrecht sowieso nicht zum Tragen. Nach der hA sind eBay-Versteigerungen nicht erfasst. Teleologisch
kann man dies begrnden, da 5b die gerichtliche Versteigerung vor Augen hatte. Wrde
man in derartigen Fllen den Rcktritt zulassen, knnten die Versteigerungshuser zusperren. Bei der typischen Versteigerung stellt der Offerent immer das Gebot. Das Gebot
wird durch den Zuschlag angenommen. Bei eBay ist es genau umgekehrt. Man stellt selbst
ein verbindliches Angebot, da man sich verpflichtet mit demjenigen einen Vertrag abzuschlieen, der am Ende der Frist das hchste Gebot abgegeben hat. In sterreich kann es
darauf nicht ankommen.
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Liedermann: Donnerstag: 28. Mai 2009
ANFANG: Die ersten 90 Minuten sind unvollstndig.
5.7. Verwahrungsvertrag
Der Verwahrungsvertrag ist von der Leihen, dem Darlehen, dem depositium irregulare
und dem Auftrag abzugrenzen.
Bsp: Ein antiker Schrank wird durch einen Blitzeinschlag zerstrt. Der Verwahrer rettet
nur die eigenen Sachen. Gem 964 besteht keine Haftung fr den Zufall. Wenn die eigenen Sachen auch zerstrt werden gilt 967 kommt es zu einem Ersatz des Hinterlegers?
Bei der casus mixtus Haftung wird auch fr den Zufall gem 967 gehaftet.
5.8. Reiseveranstaltungsvertrag
Die zwingenden Gewhrleistungsbehelfe sind auch fr die Geschftsreisenden anwendbar.
Es gibt auch die Mglichkeit die Reise bei Verhinderung zu bertragen.
ENDE der ersten 90 Minuten.
5.9. Verbraucherschutzrecht
5.9.1. Anwendungsbereich
Ein Unternehmen ist auf Dauer angelegt. Man ist dabei schon ab der ersten Handlung
Unternehmer. Die Ttigkeit muss selbststndig sein, dh nicht als Angestellter verrichtet
werden. Sie muss wirtschaftlich sein, aber nicht zwingend auf Profit gerichtet sein. Die juristischen Personen des ffentlichen Rechts sind immer Unternehmer. Verbraucher ist wer
nicht Unternehmer ist. Das Geschft muss zum Unternehmen gehren. Wenn sich der Unternehmer privat eine CD kauft, gehrt es daher nicht zum Unternehmen. Gem 344 UGB
gelten Geschfte iZw als zum Geschft gehrig.
Ausnahmen sind die Grndungsgeschfte bei natrlichen Personen. Geschfte vor Aufnahme des Betriebes zur Schaffung der Voraussetzungen sind ausgenommen. Dies gilt nur
fr natrliche Personen, da die Organe einer juristischen Person idR schon vertrauter mit
der Materie sind. Arbeitsvertrge sind auch ausgenommen, weil das Arbeitsrecht viel genauer zugeschnitten ist.
Bsp: Anton kauft beim Autohndler ein Auto, welches er 50/50 privat und beruflich
nutzen will. Sobald irgendeine berufliche Ttigkeit dabei ist ist die Unternehmereigenschaft gegeben. Dies gilt nur nicht bei vernachlssigbaren Nutzungen.
Bsp: Viktor will einen Computer als Unternehmer kaufen um bessere Konditionen
zu bekommen.Hier gibt es eine Verletzung einer Schutz- und Sorgfaltspflicht, die Schadenersatz nach sich ziehen kann. Das KSchG kommt aber trotzdem zur Anwendung.
Bsp: Die Unternehmerin Ulrike kauft fr die Wohnung, welche auch ihr Bro ist ein Telefon. Es ist nicht klar, ob das Telefon privat oder beruflich genutzt werden soll.
Hier kommt die Zweifelsregel zur Anwendung und es zhlt zum Unternehmen. Das
KSchG kommt daher nicht zur Anwendung.
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Junitermin 2009
5.9.2. Rcktrittsrechte
Die Haustrgeschfte gehen zurck auf eine der ersten RL zurck. Ein Haustrgeschft liegt vor, wenn das Geschft auerhalb der zum geschftlichen Zwecke dauernd benutzten Rume stattfindet. Das gleiche gilt fr Werbefahrten. Ausnahmen bestehen, wenn
der Verbraucher das Geschft angebahnt hat. Der Verbraucher kann sich dabei vorbereiten
und hat somit kein Rcktrittsrecht. Ausgenommen ist das Rcktrittsrecht auch, wenn keine Besprechung vorangegangen ist. Es gibt auerdem Bagatellgrenzen von 15 und 45.
Beim Fernabsatz drfen die Geschfte ber ausschlielich Fernkommunikationsmittel
(gleichzeitige krperliche Abwesenheit mglich) abgeschlossen werden. Ausgenommen
sind Finanzdienstleistungen, Immobilien, Warenautomaten, Versteigerungen (eBay = eher
keine Versteigerung). Wenn mit den Dienstleistungen schon vereinbarungsgem innerhalb von sieben Werktagen begonnen wurde, dann besteht das Rcktrittsrecht nicht.
Ebenfalls ausgenommen sind Dienstleistungen des Finanzmarktes. Das gleiche gilt bei
leicht verderblichen Sachen und solchen Sachen, die nach Kundenspezifikationen angefertigt wurden. Ausgenommen sind auch entsiegelte Software und Audio- und Videoaufzeichnen, Zeitungen, Zeitschriften und Illustrierte, Lotterie-Dienstleistungen, Hauslieferungen
und Freizeit-Dienstleistungen.
Im Fernfinanzbereich sind Fernabsatzvertrge ber Finanzdienstleistungen erfasst.
Ausgenommen sind Dienstleistungen, die Schwankungen unterliegen, kurzfristige Angelegenheiten, (zB von Gepckversicherung nach Urlaub zurcktreten).
Sonstige Rcktrittsrechte sind: nderung mageblicher Umstnde ( 3a KSchG), Immobiliengeschfte ( 30a KSchG), Reiseveranstaltungsvertrge ( 31c Abs 2 KSchG), Teilzeitnutzung ( 6 TNG).
5.9.2.1. Gemeinsame Bestimmungen
Rcktrittsrechte sind befristet. blicherweise gibt es zwei Fristen. Die erte Frist beginnt
mit Vertragsschluss und ist absolut. Manchmal gibt es eine relativ kurze Frist, die zB mit
Erfllung der Informationspflichten zu laufen beginnt.
In der Ausbung gibt es manchmal Formvorschriften: Rcksendung der Vertragsurkunde mit Vermerk, Schriftlichkeit, Formfreiheit.
Normalerweise reicht das rechtzeitige Absenden.
5.9.2.2. Rckabwicklung
Der Unternehmer muss seine Leistung mit Zinsen zurckstellen. Die reine bernahme berechtigt noch nicht zu einer Wertminderung. Wenn man das gleiche wie im Geschft
macht (dh nicht benutzt) gibt es keine Ansprche auf Benutzung oder Wertminderung.
Die Rckstellung geht auf Risiko des Unternehmers. Der Verbaucher muss nur Schden
ersetzen, wenn ihm ein klarer oder berwiegender Vorteil daraus entstanden ist. Wenn die
Sache am Rckweg untergeht hat er keinen Vorteil und den Unternehmer trifft das Risiko.
Rcksendungskosten ( 5g KSchG) mssen nur bezahlt werden, wenn dies ausgemacht
wurde.
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Junitermin 2009
5.9.3. Unzulssige Vertragsbestandteile

Es geht um 6 KSchG. Abs 1 ist jedenfalls unzulssig, Abs 2 nur unzulssig wenn es nicht
im Einzelnen ausgehandelt wurde. Abs 3 enthlt das Transparenzgebot. Nach dem Transparenzgebot fllt die ganze Klausel weg, wenn nicht das Gegenteil gnstiger ist.
Der Unternehmer hat folgende AGB in seinem Webshop:
Eine Anfechtung des Vertrags wegen Irrtums ist ausgeschlossen (Abs 1 Z14).
Die Fragen werden endgltig von einem Schiedsgericht entschieden (Abs 2 Z 7).
Eine Haftung ist ausgeschlossen, soweit es gesetzlich zulssig ist (Abs 3). Den Haftungsausschluss schrnken ansonsten Abs 1 Z 9, Abs 2 Z 5 ein.
Die Artikel sind kein Angebot. Der Vertrag kommt durch Annahme des Unternehmers zustande. Bis dahin in der Verbraucher gebunden (Abs 1 Z 1).
Gewhrleistungsrechte sind vom jeweiligen Hersteller zu erfllen (Abs 2 Z 2).
Der befristete Vertrag wird automatisch verlngert wenn nicht vier Wochen vorher
gekndigt wird. Die Kndigung kann nur durch das Formular erfolgen (Abs 1 Z2,
Z4). Wenn man einen unbefristete Vertrag hat ndert sich praktisch nichts, man
verpasst nur einen Kndigungstermin.
Durch Klick auf Bestellen besttigt der Verbraucher, dass die AGB im Einzelnen
ausgehandelt wurden (Abs 1 Z 11). Die Beweislast wird dem Verbraucher aufgebrdet, obwohl er sie an sich nicht tragen msste.
5.9.4. Gewhrleistungsrecht
Die Gewhrleistung ist gegenber Verbrauchern verpflichtend.
Normalerweise gibt es zunchst die bergabe und dann die Montage. Gewhrleistung hat
man normalerweise nur fr Mngel, die im Zeitpunkt der bergabe schon angelegt waren.
Danach htte man einen Mangelfolgeschaden. Dies ist zB ein Problem bei IKEA-Regalen
welche montiert werden. Bei mangelhafter Anleitung ist die Montage durch den Verbraucher ein Mangelfolgeschaden ( 9a KSchG). Man knnte dies ber einen Weiterfresserschaden lsen.
Der Erfllungsort ist grundstzlich bei Holschulden beim Unternehmern, bei Bringschulden beim Verbraucher, bei Schickschulden beim Unternehmer. 9 KSchG weicht insofern ab, da er an den bergabeort anknpft. Bei Schickschulden ist der Ort daher beim
Verbraucher ( 8 KSchG).
5.9.5. Terminsverlust
Die Voraussetzungen des Terminsverlust sind:
1. Schuld in Raten
2. Vertraglich vereinbart
3. Unternehmer hat Leistungen bereits erbracht
4. zumindest eine rckstndige Leistung, seit mindestens sechs Wochen fllig
5. Mahnung (Androhung des Terminsverlust , Setzung einer Nachfrist von 2 Wochen)
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Junitermin 2009
Den Verzug kann man einfacher geltend machen, es ist aber rckabzuwickeln. Beim Terminsverlust bekommt man alle Raten mit Zinsen.
5.9.6. Verbraucherkredite
Ehegatten mssen gem 25a informiert werden. Die Konsequenz ist sonst nur eine Verwaltungsstrafe!
25b unterscheidet ob der Verbraucher Solidarschuldner (Mahnung oder sonstige Erklrung wegen Sumigkeit) oder Brger oder Garant (Verstndigung ber die Sumigkeit) ist.
Im zweiten Fall gibt es neben der Verwaltungsstrafe auch keine Haftung fr dafr entstandene Zinsen.
25c enthlt auch Informationspflichten fr Verbraucher die Interzedenten sind.
Bsp: Ehegattenbrgschaft. Hier wird die Sittenwidrigkeit analog angewandt ( 879 Abs
2 Z 4). Bei 25d KSchG gibt es ein Migungsrecht fr Verbraucher. Die Kriterien sind
hnlich: unbilliges Missverhltnis zwischen Leistungsfhigkeit und der Hhe der Brgschaft, fremde Verbindlichkeit, Glubiger wei dies. Die Rechtsfolge ist diesmal ein Migungsrecht. Abs 2 enthlt die Dinge, die insb zu bercksichtigen sind: Interessen des
Glubigers, Nutzen des Interzedenten, Verschulden, etc.
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Junitermin 2009
Rudolf: Freitag: 29. Mai 2009
6. UN-Kaufrecht (UNK)
Artikel ohne Bezeichnung eines bestimmten Gesetzes beziehen sich in diesem
Abschnitt immer auf das UNK.
6.1. Allgemeines
Das UNK ist sterreichisches Recht und nicht etwas internationales, auslndisches, oder
fremdes Recht. Es ist sterreichisches Recht, weil der Nationalrat den Staatsvertrag ratifiziert hat. ber 70 Staaten haben diesen Staatsvertrag bereits ratifiziert. Das bereinkommen ist in allen diesen Staaten in Kraft. In diesen Staaten gilt wortwrtlich gleiches Recht.
Der gleiche internationale Sachverhalt wird von einem sterreichischen, italienischen oder
amerikanischen Gericht daher gleich entschieden.
Der Vorteil liegt aus sterreichischer Sicht darin, dass man seine Kaufvertrge fr verschiedene Lnder nach einem Regelwerk erstellen kann. Das UNK ist materiell vereinheitlichtes Recht. Es ist daher unerheblich ob das UNK als sterreichisches, deutsches oder
italienisches Recht gilt. Die Anwendung bewirkt im internationalen Handel daher eine
Kostenreduktion.
Die Vorschriften des UNK stehen zum ABGB und UGB und KSchG im Verhltnis der Spezialitt. Ist das UNK anwendbar, so verdrngt es die entsprechenden Bedingungen des
ABGB, UGB und KSchG.
Das UNK ist internationales Recht, da es von einer internationalen Organisation ausgearbeitet wurde. Durch den Charakter eines Staatsvertrages kann man es nicht mit dem
Rechtsverstndnis des ABGB interpretieren. Es gbe 70 unterschiedliche Interpretationen,
wenn man es national interpretieren wrde. Auf der Ebene der Rechtsanwendung wre
das Recht daher uneinheitlich.
Das UNK ist im Wesentlichen in drei Teile gegliedert:
1. Anwendungsbereich
2. Vertragsabschluss (im Wesentlichen bereinstimmung mit dem ABGB)
3. Pflichten des Verkufers und Kufers Leistungsstrungsrecht mit Rechtsbehelfen
und Schadenersatz.
6.2. Anwendungsbereich
Fall : Die Bauhof-GmbH als Kuferin mit Niederlassung in Regensberg (Deutschland)
kaufte bei der Hopfen-GmbH in Linz 10 Tonnen Hopfen zum Marktwert. Bei Vertragsabschluss war der Hopfen noch nicht erntereif. Die Verkuferin soll die Ware nicht an die
Kuferin in Deutschland, sondern an eine Abnehmerin erfolgen. Diese Abnehmerin hat
ihren Sitz in einem Nichtvertragsstaat.
Den Anwendungsbereich legt Art 1 fest. Das bereinkommen ist anzuwenden auf Kaufvertrge ber Waren. Weder der Begriff Kaufvertrag, noch der Begriff Ware ist legal definiert.
1. Der Kaufvertrag ist nicht problematisch: Ware gegen Preis.
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2. Unter Ware kann man hingegen sehr viel verstehen. Unstrittig ist es, dass es sich
um bewegliche Sachen handeln soll. Liegenschaften sind daher nicht vom UNK erfasst. bereinstimmung ist auch in der Krperlichkeit gegeben. Wann muss die
Ware beweglich sein? Es kommt nur auf den Zeitpunkt der Lieferung an. Eine
Ware, die vor der Lieferung unbeweglich ist, kann daher dem UNK unterliegen.
Ebenso kann eine an sich bewegliche Sache durch den Einbau unbweglich werden
und daher nicht dem UNK unterfallen. Es kommt eben nur auf den Zeitpunkt der
Lieferung an.
3. Weiters bentigt man die Internationalitt. Diese wird dadurch hergestellt, dass
Kufer und Verkufer in unterschiedlichen Staaten ihre Niederlassung haben. Es
kommt nicht darauf an, dass diese Staaten Vertragsstaaten sind. Auch dies ist im
obigen Fall erfllt.
4. Die rumliche Anwendungsvoraussetzung bietet zwei Mglichkeiten:
1. lit a: Die Niederlassungsstaaten sind Vertragsstaaten: sterreich und
Deutschland sind Vertragsstaaten. Daher ist im obigen Fall das UNK anwendbar. Man spricht im Fall der lit a von einer autonomen unmittelbaren Anwendbarkeit des UNK.
Wohin die Ware geliefert wird spielt keine Rolle. Der Lieferort hat keinen Einfluss auf Art 1.
In der Variante hat der Abnehmer der Bauhof-GmbH den Sitz in Linz. Der
Verkufer ist in Deutschland, die Kuferin in Linz und die Ware wird nach Linz
geliefert. Die Ware berschreitet daher die Grenze nicht. Dies schadet allerdings
nicht, da Art 1 Abs 1 dies nicht verlangt. Entscheidend ist nur, dass Kufer und
Verkufer ihre Niederlassung in zwei verschiedenen Staaten haben.
2. Im Fall der lit b spricht man von der sog Vorschaltlsung. Die Verkuferin hat
ihren Sitz in einem Vertragsstaat, die Kuferin hingegen nicht. Der Kaufvertrag
ist nun noch immer international. Man kommt zum UNK jedoch nicht mehr
ber lit a. Man prft zunchst nach den kollisionsrechtlichen Vorschriften (=Regeln des IPR). Man schaut ob diese auf das Recht eines Vertragsstaates zeigen.
Diesfalls gilt das UNK als lex specialis.
Fall: Derzeit gilt noch das EV. Hier kommt Art 4 Abs 2 EV zur Anwendung. Man
muss dabei zunchst feststellen, welche von den Parteien die vertragscharakteristische
Leistung erbringt. Beim Kaufvertrag erbringt diese der Verkufer. Die Geldbezahlung ist
nicht charakteristisch. Man muss daher schauen, wo der Verkufer im Zeitpunkt des
Vertragsabschlusses seine Niederlassung hatte. Dieses Recht gilt dann fr den Kufer.
Die Niederlassung war in sterreich. sterreich ist Vertragsstaat des UNK. Gem lit b haben die Regeln des IPR (Art 4 Abs 2 EV) zum Recht eines Vertragsstaates (sterreich)
gefhrt und somit gilt das UNK.
sterreich hat den Vorbehalt gegen lit b nicht erklrt (Art 95). Den Vorbehalt haben aber
die tschechische und die slowakische Republik erklrt. Fr diese gibt es lit b daher nicht.
Fall: Modehaus-AG mit Niederlassung in Dsseldorf (Deutschland) schliet einen Vertrag mit einer Schuhfirma Mailand ber die Lieferung von Rehlederschuhen gegen
20.000. Das UNK gilt in 70 Staaten gleich. Daher kann man diese Rsp auch fr ster-
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reich heranziehen. Im Vertrag hat sich die Schuhfirma verpflichtet das Rehleder zur Verfgung zu stellen.
Die Frage ist ob fr diesen Fall das UNK gilt. Das UNK ist gem Art 3 Abs 1 auch auf die Lieferung von noch herzustellender Ware anzuwenden. Wenn ein Vertrag ber eine Ware
geschlossen wird, die es noch gar nicht gibt. Wenn der Verkufer aber Stoff beistellt, aus
dem die Ware hergestellt werden soll, so soll das UNK nur gelten, wenn der Stoffbeitrag
wesentlich ist. Wenn der Hersteller zur Gnze den Stoff beistellt gilt das UNK UNK fr diesen Vertrag unabhngig ob es sich um Massenware oder individuell hergestellte Ware handelt. Sobald aber beide Stoff beistellen muss man prfen welcher Beitrag berwiegt. Die hA
stellt auf das Wertverhltnis des beizutragenden Stoffes ab. berwiegend wird auch vertreten, dass ein wesentlicher Teil vorliegen kann, wenn der Wert nicht hher ist. Der Wert
des Rehleders betrgt 60% und ist somit ber der Hlfte und somit wesentlich. Fr diesen
Kaufvertrag gilt das UNK daher nicht.
Art 3 Abs 2 dehnt diesen Gedanken auch auf Dienstleistungen aus.
Die Maschinenbau-GmbH hat ihre Niederlassung in Steyr, die Holzverarbeitungs-AG inBozen (Italien). Es sollte eine Holzverarbeitungsmaschine geliefert werden und die Mitarbeiter eingeschult werden. Der Gesamtpreis war 60.000 Der Wert der Maschine war
45.000, der Wert der Einschulung 15.000.
Wenn der Verkufer nicht nur zur Lieferung der Ware, sondern auch zur Leistung von
Dienstleistungen verpflichtet ist gilt das UNK nur wenn die Dienstleistungen nicht berwiegen. Der wesentliche Stoffbeitrag des Abs 1 ist hier das berwiegen. Hier stellt man
auch auf das Wertverhltnis ab. Es kommt auf den ganzen Vertrag entweder das UNK zur
Anwendung oder nicht.
Das UNK gilt auch, wenn es die Vertragsparteien das UNK nicht kennen.
6.2.1. Nichtanwendung des UNK

Art 2 enthlt Ausnahmen. Das UNK soll fr bestimmte Gegenstnde und Kaufvertrge
unter bestimmten Umstnden nicht gelten. Prfungstechnisch (nicht praktisch) ist lit a
am wichtigsten.
Fall: Valentin ist Pchter einer Pizzeria in Wien. Er bezieht den Wein aus Italien. Er
bestellt auf dem Briefpapier der Pizzeria 1000 Flaschen fr sein privates Fest.
Liegt die Ausnahme des Abs 2 lit a vor?
1. Lit a definiert den Verbraucher ber die Verwendungsabsicht des Kufers. Der
Kufer muss im Zeitpunkt des Vertragsabschlusses beabsichtigen die Ware privat zu
verwenden. Hier ist die berwiegende Rsp sehr streng. Die Ware soll ausschlielich
fr den privaten Zweck verwendet werden. Bei einer gemischten Verwendung liegt
lit a nicht vor. Im obigen Fall war die Verwendungsabsicht durch das private Fest
gegeben.
2. Die zweite Voraussetzung ist, dass die private Verwendungsabsicht dem Verkufer zumindest erkennbar sein muss. Diese Voraussetzung liegt im obigen Fall
nicht vor (Lieferung an Firmenadresse, unbliche Menge).
Das UNK will niemanden zwangsbeglcken. Man kann es daher gem Art 6 ausschlieen. Es muss ein Konsens vorliegen, dh ein einseitiger Ausschluss ist nicht mglich. Man
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kann das UNK entweder ausdrcklich oder konkludent (schlssig) ausschlieen. Der Verweis auf das unvereinheitliche, nationale (autonome) Kaufrecht ist ein solcher schlssiger
Ausschluss.
Bsp: Fr diesen Kaufvertrag gilt das ABGB und UGB. Dies ist ein schlssiger Ausschluss.
Bsp: Fr diesen Vertrag gilt sterreichisches Recht. Nach hA und Rsp ist eine solche
Klausel alleine noch kein Ausschluss.
Wenn man das UNK ausschliet, sollt man gleich sagen, welches Recht gilt.
6.3. Vertragsabschluss
Der Vertragsabschluss ist in den Art 14-24 geregelt. Es gilt grundstzlich die Empfangstheorie, dh das Zugangsprinzip. Art 24 enthlt eine Definition, die der Empfangstheorie
entspricht.
Auch dem ABGB entspricht es, dass man ein Angebot nur bei bestimmten Voraussetzungen hat: Bestimmbarkeit von Menge, Ware und Preis, sowie wenn ein Bindungswille vorliegt. Das UNK regelt aber nur den ueren Konsens. Das UNK regelt nicht, wie sich die
Geschftsfhigkeit, List, Drohung oder falsa procuratio auswirkt.
Fall: Der Weinhndler in Rust (sterreich) bietet dem Weinhndler mit Niederlassung
in Brssel den gesamten Bestand von 150 Flaschen von seinem Jahrhundertwein an.
Menge, Ware und Preis waren bestimmt. Somit lag ein Angebot vor. Spter war ein anderer Hndler bereit einen hheren Preis zu zahlen. Nun wollte der Verkufer mittels Telegramm widerrufen. Der Postler wirft das Telegramm zwei Stunden vor dem Brief in den
Briefkasten.
Das UNK unterscheidet die Rcknahme, welche bis zu einem bestimmten Zeitpunkt
mglich ist vom Widerruf, der danach uU mglich ist.
1. Die Rcknahme ist in Art 15 Abs 2 geregelt. Das Angebot kann zurckgenommen,
wenn die Rcknahmeerklrung sptestens gleichzeitig mit dem Angebot zugeht. Es
kommt hier auf den Zugang und nicht auf die Kenntnisnahme an. Im obigen Fall
liegt daher eine wirksame Rcknahme vor.
2. Nach Art 16 Abs 1 ist ein bereits zugegangenes und somit wirksames Angebot noch
widerruflich, wenn der Widerruf zugeht bevor die Annahmeerklrung abgesendet
wurde. Dieses Prinzip ist dem ABGB fremd. Ein zugegangenes Angebot kann im
ABGB nicht mehr einfach widerrufen werden. Dies kam aus dem angloamerikanischen Recht. Dies war den europischen Staaten nicht sympathisch, wodurch man
die Ausnahme des Abs 2 (Widerrufssperren) geschaffen:
1. Lit a: wenn das Angebot selbst die Unwiderruflichkeit zum Ausdruck bringt
(gilt bis, bleibe ihnen im Wort bis, unwiderruflich).
2. Lit b: der Oblat vernnftigerweise darauf vertrauen konnte, dass das Angebot
unwiderruflich ist.
Der wirksame Widerruf bewirkt das Erlschen der Erklrung.
Variante: Der Brief geht dem Oblaten zu. Danach erhlt er ein Fax, dass das Angebot
als gegenstandslos zu betrachten sei. Hier kommt eine Rcknahme nicht mehr in BeSeite 113 von 187

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tracht. Es ist ein Widerruf mglich, da die Annahmeerklrung noch nicht abgeschickt
wurde und keine Ausnahme vorliegt.
Kann man auch eine Annahmeerklrung widerrufen? Eine Rcknahme ist gem
Art 22 mglich. Ein Widerruf ist logischerweise nicht mglich, da mit Zugang der Vertrag
perfekt wird.
Fall: Die Chemie-AG (Verkuferin) mit Niederlassung in Wien hat einer Handels-AG mit
Niederlassung in St. Petersburg (Kuferin) den Verkauf von Phosphaten angeboten. Im
Angebot war folgende Klausel enthalten: 10.000 metrische Tonnen Phosphat +/- 5%
nach Wahl des Schiffes durch die Verkuferin zum Preis von ... Die Kuferin hat das Angebot mit +/- 10% angenommen. Angeboten wurden 9.500-10.500, angenommen
9.000-11.000 metrische Tonnen.
Die Annahme entspricht nicht dem Angebot. Diesen Fall regelt Art 19 Abs 1. Wenn
die Annahme dem Angebot nicht entspricht (Abweichungen, Ergnzungen), dann ist das
eine Ablehnung des Angebots und die Annahme stellt wieder ein Angebot dar. Das UNK ist
aber sehr bemht internationale Vertrge zu beschleunigen, wodurch es Abs 2 gibt. Wenn
die Abweichung unwesentlich ist, kommt der Vertrag mit der unwesentlichen Abweichung
zustande, es sei denn der Offerent widerspricht. Dafr gengt das Absenden des Widerrufs. Beispiele fr eine wesentliche Abweichung findet man in Abs 3. Diese sind sehr umfassend. IZw gelten diese Abweichungen als wesentliche Abweichung. Die Abweichung bezieht sich im obigen Fall auf die Menge. Abs 3 enthlt auch die Menge. Der OGH hat entschieden, dass hier keine wesentliche Abweichung vorliegt. Die Abweichung sei fr den Offerenten erkennbar von Vorteil, da sie ihm einen greren Spielraum gegeben habe.
6.3.1. Verpflichtungen aus dem Kaufvertrag

Primr richten sich die Verpflichtungen nach dem Vertrag. Die Regelungen des UNK kommen iZw zur Anwendung. Handelsbruche sind gem Art 9 auch vorrangig zu beachten. Der
Verkufer hat das Eigentum zu bertragen. Das UNK sagt nur etwas zum Verpflichtungsnicht aber zum Verfgungsgeschft. Fr den bergang des Eigentums muss man daher zunchst das anwendbare Recht anschauen ( 31 IPRG).
Fall: Die Lieferung soll in der 43. Kalenderwoche durch Versendung erfolgen.
Fr den Inhalt der Lieferpflicht und -ort hilft Art 31. Versendung liegt vor, wenn ein
selbststndiger Befrderer damit beauftragt wird die Ware zu liefern. Die Ware muss dem
konkreten Kaufvertrag zuordenbar sein (Art 32) Befrderungspapiere, Bezug auf der Ware
selbst oder der Verkufer schickt eine Versendungsanzeige! Es gilt der Grundsatz der
Formfreiheit (Fax, E-Mail, SMS, etc). Die Zuordnung ist wichtig, da man nur dann die Lieferpflicht erfllt und den Gefahrenbergang auslst. Art 67 Abs 2 enthlt den Gefahrenbergang.
Fr den Lieferzeitraum hilft Art 32 lit b weiter. IZw soll der Verkufer bestimmen, wann
er seiner Pflicht nachkommt. Der Verkufer kann daher auch am letzten Tag an den selbststndigen Befrderer bergeben.
6.3.2. Gewhrleistung
Das UNK behandelt Sach- (Art 35-40) und Rechtsmngel (Art 41-43) unterschiedlich. Fr
beide gilt Art 44. Hier werden nur die Sachmngel behandelt. Das UNK spricht immer
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nur von vertragswidriger- oder vertragsbrchiger Ware bei Sachmngeln und bei Rechtsmngeln von Ansprchen und Rechten Dritter.
Fall: Die Meeresfrchte-GmbH mit Sitz in Zrich (Schweiz) verkauft 14 Tonnen Muscheln an eine GmbH mit Niederlassung in Darmstadt (Deutschland). Die Muscheln weisen einen starken Schwermetallgehalt auf. In einer RL wurde vom Verzehr derartiger
Muscheln abgewichen. In den Proben wurde der Wert sehr berschritten. In der Schweiz
galten solche Leistungen als unbedenklich. Der Importeur hat die Bezahlung wegen der
berschreitung der Richtwerte verweigert.
Ausgangspunkt ist Art 35, der den Fehler definiert. Die Ware muss dem Vertrag entsprechen. Abs 1 bezieht sich nicht nur hinsichtlich der der Menge und Qualitt auf den Vertrag, sondern auch hinsichtlich der Art. Eine aliud-Lieferung ist nach dem UNK daher eine
mangelhafte Lieferung. Im ABGB ist ein aliud keine Lieferung. Abs 2 enthlt Mindeststandards. Die Ware ist mangelfrei, wenn sie sich fr den gewhnlichen Verbrauchszweck eignet. Es liegt ein Fehler vor, wenn der Kufer die Absicht zur Kenntnis gebracht hat und auf
die Sachkenntnis der Verkufers vertrauen durfte. Der BGH hat sich angeschaut, ob im
Vertrag etwas ber die Vereinbarkeit mit der RL vereinbart wurde. Diesfalls lge ein Mangel vor. Daher musste er auf die Mindeststandards schauen. In der Schweiz galten die Muscheln als unbedenklich, in Deutschland gab es die RL der deutschen Lebensmittelbehrde, die davon abgeraten hat. Es stellt sich die Frage, welches Land fr den gewhnlichen
Gebrauch mageblich ist. Der BGH hat gesagt, dass die Verhltnisse im Verkuferstaat
mageblich sind. Eine Ausnahme liegt bei besonderen Umstnden vor (zB stndiger Import, Zweigniederlassung, stndige Geschftsbeziehung). Die ffentlichrechtlichen Vorgaben mssten daher in den Vertrag geschrieben werden um unter Art 35 Abs 1 zu fallen.
Fall: Die in Bochum (Deutschland) niedergelassene Metall-AG liefert durch Versendung
25 Tonnen rostfreien Draht an die Drahtwerke-AG mit Sitz in Bern (Schweiz). Die Kuferin hat sofort eine Probeverarbeitung durchgefhrt. Dabei trat ein Mangel hervor. Sie hat
den Mangel gergt und wollte Preisminderung.
6.3.3. Untersuchungs- und Rgeobliegenheit

Die Untersuchungsobliegenheit ist in Art 38, die Rgeobliegenheit in Art 39 normiert.
Untersuchung: Art 38 sagt, dass es dem Kufer obliegt die Ware nach der Lieferung zu untersuchen. Die Untersuchungsmethode muss nach hA jene sein, die geeignet ist erkennbare Mngel aufzudecken. Bezogen auf die Ware kann die Methode
variieren. Es muss innerhalb einer kurzen Frist untersucht werden. Die Dauer der
Frist hngt von der Untersuchungsmethode ab.
Rge: Wenn man einen Mangel gefunden hat, sollte man ihn auch rgen. Der Mangel muss inhaltlich bezeichnet werden. Der Verkufer soll sich ein Bild davon machen knnen. Das bedeutet nicht, dass man die Ursache angeben muss. Es ist innerhalb angemessener Frist zu rgen. Dabei ist wieder die Eigenart der Ware zu beachten. Bei verderblicher Ware (Lebensmittel, Schnittblumen, Lebendtiere) ist der
Zeitraum sehr kurz uU nur einen Tag.
Fr Untersuchung und Rge ist eine Mittelfrist von etwa 14 Tagen bis 4 Wochen angegeben. Dies gilt aber nur, sofern die entsprechenden Umstnde des Einzelfalls eine krze
Frist nahelegen. In romanischen Lndern ist man grozgiger.
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Bei einem verborgenen Mangel (Art 39 Abs 2) ist eine absolute Frist von zwei Jahren zu
beachten. Der verborgene Sachmangel muss daher innerhalb von zwei Jahren gergt werden. Diese Frist gilt nicht fr Rechtsmngel! Die Vorschriften sind auch dispositiv. Man
kann die Fristen verndern, verkrzen, festlegen, verlngern, etc.
Wenn man nicht rgt, verliert man alle Rechtsbehelfe, die einem bei Lieferung nicht vertragsgemer Ware zustehen wrden. Dabei gibt es Ausnahmen. Gem Art 40 gilt dies
nicht, wenn der Verkufer bei Vertragsabschluss kannte oder grob fahrlssig nicht kannte.
Wenn der Kufer eine vernnftige Entschuldigung hat so bleiben ein paar Rechte (Art 44).
Bei Art 40 bleiben einem alle Rechte, bei Art 44 bleiben nur die Preisminderung und der
Schadenersatz, jedoch ohne entgangen Gewinn. Eine vernnftige Entschuldigung liegt zB
bei technischen Schwierigkeiten, Rechtsunkenntnis des Kufers (erstmals internationaler
Kauf) vor Die Rechtsunkenntnis liegt etwa in sterreich nur bei beiderseitig unternehmensbezogenen Geschften vor. Beim ersten internationalen Kauf soll einem das nicht zur
Last fallen.
6.4. Leistungsstrungsrecht
In den Art 45 ff finden sich die Rechtsbehelfe des Kufers. In den Art 53 ff finden sich die
Pflichten des Kufers, ab Art 61 die Rechte des Verkufers. Schadenersatz wird fr beide
Parteien einheitlich geregelt. Von der Struktur findet man nicht die gleiche Struktur wie im
ABGB (Verzug, Unmglichkeit, Gewhrleistung). Das UNK geht vom einheitlichen Begriff
der Vertragsverletzung aus. Rechtsfolgenseitig kommt es aber dann sehr wohl zur Differenzierung.
Art 46 Abs 1 regelt den allgemeinen Erfllungsanspruch. Wenn der Verkufer etwa die
Einschulung unterlsst, dann kann er die Einschulung fordern. In Abs 3 findet sich der
Verbesserungsanspruch, in Abs 2 Ersatzlieferung ( 922: Austausch). Art 49 enthlt die
Vertragsaufhebung. Das UNK differenziert nicht zwischen Rcktritt, Wandlung, etc. Art 50
enthlt die Preisminderung. Der Verkufer hat auch Rechte, wobei aber einige (zB Preisminderung) wegfallen.
Bsp: Es wurde mangelhaft geliefert. Danach wurde gergt und eine Frist zur Verbesserung gestellt.
Die Voraussetzung fr Art 46 Abs 3 ist, dass eine Verbesserung mglich ist. Die Nachbesserung muss dem Verkufer objektiv zumutbar sein. Es kommt nicht auf die individuellen
Verhltnisse an. Von der Unzumutbarkeit geht man aus, wenn die Verbesserungskosten
den Wert bersteigen. Eine Frist kann gem Art 47 gesetzt werden. Innerhalb dieser Frist
ist man an den Rechtsbehelf gebunden. Mit dem Nacherfllungsrecht des Art 48 setzt sich
der Verkufer durch, auer es ist fr den Kufer nicht zumutbar.
Die Preisminderung ist in Art 50 geregelt. Diese ist mit dem ABGB gleich. Es wird auch
die relative Berechnungsmethode verwendet. Nach dem ABGB ist es dabei auf den Vertragsabschluss, nach dem UNK auf den Zeitpunkt der tatschlichen Lieferung abzustellen.
Auch hier setzt sich der Verkufer gem Abs 2 mit seinem Nacherfllungsrecht durch, wenn
es fr den Kufer zumutbar ist.
Fr die Vertragsauflsung bedarf es einer wesentlichen Vertragsverletzung (Art 25).
1. Dem Kufer muss der wesentliche Vertragsvorteil, dh sein Interesse am Vertrag entgehen.
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2. Es muss dem Verkufer im Zeitpunkt des Vertragsabschlusses erkennbar gewesen

sein, dass der Kufer sonst den Vorteil verliert.
Beispiele sind, wenn der Verkufer endgltig die Lieferung verweigert, der Kufer die
Zahlung verweigert, bei Fixgeschften oder Saisonware wird der Liefertermin nicht eingehalten, Markenrechte wurden nicht beachten. Man kann auch vereinbaren was eine wesentliche Vertragsverletzung ist (Art 6).
Bsp: Der gelieferte Wein war verdorben, weil er unzulssigerweise gezuckert war. Der
Kufer wollte den Vertrag aufheben (Art 49). Abs 1 sagt ob es berhaupt mglich ist den
Vertrag aufzuheben. Erst dann kann man sich Abs 2 anschauen. Abs 2 sagt nur, dass fr
bestimmte Flle Fristen beachtet werden mssen. Wie bei 918 kann man nach Setzung
einer Nachfrist gem Abs 1 lit b zurcktreten.
Der Mangel muss schwer wiegen und darf weder durch Ersatzlieferung oder Verbesserung
behoben werden darf um eine schwere Vertragsverletzung zu sein. Eine Ausnahme
besteht, wenn aufgrund der Art des Mangels die Vertragsgrundlage zerstrt ist. Verdorbener und gepanschter Wein ist eine solche Zerstrung. Eine Behebung wre zwar mglich,
aber es wird aufgrund der Art des Mangels die Vertragsgrundlage zerstrt. Ein weiteres
Bsp ist, wenn Markenprodukte vereinbart wurden und Noname-Produkte verwendet wurden.
Wenn die Lieferung nicht versptet ist, knnte Art 49 Abs 2 lit b vorliegen. Die einzelnen i, ii, iii beziehen sich auf verschiedene Fallkonstellationen.
Bsp: Es werden Erdbeeren bestellt. Die Verkuferin hatte beschrnkte Khlkapazitten
und dies war der Kuferin bekannt. Die Erdbeeren sollten am 28. Mai geerntet werden
und am 29. Mai sollten die Erdbeeren geholt werden. Die Kuferin hat die Erdbeeren
auch am 30. Mai nicht abgeholt. Die Verkuferin hat nun die Erdbeeren wesentlich gnstiger weiterverkauft.
Abweichend zum ABGB ist der Kufer zur Abnahme der Sache verpflichtet (Art 60). Mit
der Abnahme der Ware gehrt nicht die Billigung der Ware. Art 64 ist spiegelbildlich zu
Art 49. In Abs 1 findet sich wieder ob es berhaupt mglich ist, in Abs 2 die Fristen. Die
nicht rechtzeitige Abnahme stellt eine Vertragsverletzung dar, wenn es fr die Kuferin ersichtlich ist, dass dies wichtig ist.
Bsp: Die Verkuferin sitzt in Amsterdam (Niederlande), die Kuferin in Wien. Es wurden 3000 Tonnen Propangas verkauft. Am selben Tag hat die Kuferin in Wien die Ware
weiterverkauft. Die Verkuferin hat nicht geliefert, was zur Folge hatte, dass die Kuferin
ihrerseits nicht erfllen konnte. Sie hat daher den entgangenen Gewinn als Schadenersatz geltend gemacht. Nun hat die Verkuferin geltend gemacht, dass sie wiederum nicht
von ihrer russischen Verkuferin beliefert wurde.
Art 74 setzt Art und Umfang des Schadenersatz fest. Man bentigt eine Vertragsverletzung, die kausal fr den eingetretenen Schaden war. Man bentigt kein Verschulden. Die
Haftung ist daher verschuldensunabhngig. Es handelt sich daher um eine Garantiehaftung. In der Nichtlieferung liegt eine Vertragsverletzung, die kausal war fr den entgangenen Gewinn. Daher ist dafr einzustehen. Schadenersatz ist stets in Geld zu leisten (keine
Naturalrestitution). Weil stets der gesamte Schaden zu ersetzen ist knnte dies ausufern.
Daher gibt es die Vorhersehbarkeitsregel in S 2. Dies ist eine Begrenzung der Haftung. Es
ist nur jener Schaden zu ersetzen, welcher fr die vertragsbrchige Partei vorhersehbar
war. Im konkreten Fall konnte ein verstndiger Verkufer erkennen, dass wenn er nicht
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liefert die Ware nicht weiterverkauft werden kann. Ein Verkufer muss beim Verkauf handelbarer Ware immer davon ausgehen, dass sie weiterveruert wird.
Kann sich der Verkufer von der Schadenersatzpflicht befreien, weil er selbst nicht beliefert wurde? Dafr ist ein Befreiungsgrund des Art 79 mglich. Die Kriterien sind sehr
streng. Es mssen drei Voraussetzungen vorliegen:
1. Hindernis auerhalb der Einflusssphre. Mangels abweichender Vereinbarung trifft
den Verkufer das Beschaffungsrisiko. Im obigen Fall ist schon dieser Punkt nicht
gegeben.
2. unvorhersehbar.
3. nicht vermeidbar.
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Perner: Mittwoch: 03. Juni 2009
7. Schuldrecht: Bereicherungsrecht
Es gibt zwei verschiedene Typen: Leistungskondiktionen und Bereicherung in sonstiger Weise. Die Rechtsfolgen sind jedoch immer die gleichen. Ein Synonym fr Bereicherung in sonstiger Weise ist Verwendungsanspruch.
Die Grundidee ist die Rckgngigmachen ungerechtfertigter Vermgensverschiebungen. Es geht also um einen schuldrechtlichen Anspruch des Entreicherten gegen den Bereicherten. Es geht um die Frage ob Geld zu zahlen ist und wenn ja wie viel und nach welchen Umstnden.
Bsp: Der Verkufer verkauft auf dem Kufer ein Auto. Das Auto ist mangelhaft. Der
Kufer verlangt Rckzahlung des Kaufpreises. Man bentigt zunchst eine vertragsrechtliche Vorwertung, dh der Vertrag muss beseitigt werden. Erst dann ist der Weg fr
das Bereicherungsrecht offen. Wenn man den Vertrag nicht wandeln kann oder irrtumsrechtlich anfechten kann, gibt es keine ungerechtfertigte Vermgensverschiebung. Bis
dahin wird die Bereicherung von der Wertung der Rechtsordnung getragen.
Der Bereicherungsanspruch ist ein gesetzliches Schuldverhltnis. Er ist daher nicht
von einer Parteienvereinbarung abhngig. Innerhalb der gesetzlichen Schuldverhltnisse
gibt es zwei groe Typen: Schadenersatz- und Bereicherungsrecht. Die beiden Ansprche
knnen gemeinsam laufen: zB Der Dieb bemchtigt sich eines fremden Autos. Wenn jemand ein fremdes Bild stiehlt und dann spter zurckstellt gibt es keinen Schadenersatzanspruch (kein Vermgensminus) aber einen Bereicherungsanspruch. Schaden und Bereicherung sind daher auseinanderzuhalten.
Es gibt kein einheitliches Bereicherungsrecht im ABGB. Eine Unterscheidung hat das
ABGB jedoch selbst getroffen: Die Unterscheidung in Leistungskondiktion und Verwendungsanspruch. Leistungskondiktionen sind primr zu prfen, insb wenn eine
Leistungsbeziehung zwischen Ent- und Bereicherten besteht. Wenn eine Leistungskondiktion besteht, dann gibt es keinen Verwendungsanspruch mehr. Dies gilt im zweipersonalen
Verhltnis. Im dreipersonalen Verhltnis knnte der Verkufer gegen den Kufer mit
877 (Irrtum) iVm 1435 und gegen den zweiten Kufer mit 366 oder 1041 vorgehen.
7.1. Leistungskondiktionen
7.1.1. Begriff der Leistung
Zustzlich zur ungerechtfertigten Vermgensverschiebung ist eine Leistung Voraussetzung. Ein Bsp ist wenn der Kufer an den Verkufer einen Geldbetrag zahlt. Eine Leistung
kann auch in einem Unterlassen bestehen (zB Nichtmitbieten bei Auktion). Leistung ist die
bewusste Zuwendung eines Vorteils. Es bedarf eines bestimmten Zwecks. Der Leistungszweck kann etwa in der Erfllung einer Verbindlichkeit oder der Erlangung einer Gegenleistung bestehen. Die Grundregel ist jedoch: Wird der erkennbare Leistungszweck erreicht, gibt es keine Rckforderung, wird er nicht erreicht gibt es eine Rckforderung. Man
kann die Leistungskondiktion daher an der Erreichung des Zwecks festmachen. Es wird
eine Leistung idR wegen einer Gegenleistung erbracht. Die Leistung hat aber auch den
Zweck, die Verbindlichkeit mit gegenber zu erfllen. Bei vertraglichen Schuldverhltnissen kommt es darauf an ob der Vertrag noch besteht. Wenn er besteht, so rechtfertigt er
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die Bereicherung. Wenn man den Kaufpreis zurckhaben will, muss man daher zunchst
den Vertrag mit 934 Abs 4 beseitigen (Gestaltungsrecht) und die Bereicherung dann mit
1435 (Anspruchsgrundlage) zurckfordern.
Wer Empfnger der Leistung ist und wer Leistender ist, ist nicht immer deutlich. Es
kommt auf den Empfngerhorizont an und nicht darauf an, wer faktisch die Leistung erbringt. Wenn der Mechaniker in der Werkstatt eine Leistung erbringt, so ist dies eine Leistung des Vertragspartners. Es kommt bei Fehlerhaftigkeit daher nicht zur Abwicklung bei
den faktisch Leistenden.
Darauf, wer Eigentmer ist, kommt es nicht an. Auch wenn der Dieb das Auto verkauft
und der Kufer aufgrund eines Rechtsmangels wandelt, hat der Dieb einen Bereicherungsanspruch und kann das Auto kondizieren. Parallel dazu kann der Eigentmer gegen den
Kufer mit 366 vorgehen.
7.1.2. Die einzelnen Kondiktionen

7.1.2.1. 1431 condictio indebiti
Die Urform der Kondiktion ist 1431 (condictio indebiti). Sie ist eine Leistungskondiktion
und hat zwei Voraussetzungen:
1. Fehlen einer Verbindlichkeit.
2. Irrtum des Leistenden ber ihren Bestand.
Ein Bsp ist wenn der vermeintliche Vater der Tochter Unterhalt gezahlt hat. Es wird geleistet, obwohl keine Verbindlichkeit besteht und der vermeintliche Vater irrt ber den Bestand der Verbindlichkeit. Wenn der vermeintliche Vater wei, dass er nicht schuldet, so
irrt er nicht und hat keinen Anspruch nach 1431. In der Folge ist dann zu prfen wieviel
zurckgefordert werden kann. Dies ist jedoch kein Problem des Tatbestands. Man darf die
Frage auch nicht mit dem Rckgriff auf den wirklichen Vater verwechseln ( 1042).
Es gibt zwei Ausnahmen:
1. Nach 1434 kann eine Leistung nicht zurckgefordert werden, wenn sie noch
nicht fllig war. Obwohl im Zeitraum noch nicht geschuldet wird und somit keine
Verbindlichkeit besteht und der Leistende geirrt haben kann, kommt es nicht zur
Rckforderbarkeit.
2. Nicht rckforderbar sind auch erfllte Naturalobligationen. Das sind insb formungltige Schulden (Schenkungen ohne tatschliche bergabe und Notariatsakt).
In Wirklichkeit ist dies kein Problem des 1431, sondern eine Heilung des Formmangels.
Gegenausnahme: Wenn ein voll Geschftsfunfhiger etwas leistet, was er nicht
schuldet, kann er es immer zurckverlangen. Dies auch dann, wenn es eine Naturalobligation ist. Kann ein voll Geschftsunfhiger berhaupt etwas schulden? Dabei ist der gesetzliche Vertreter die Schuld eingegangen. Der nicht voll Geschftsfhige kann daher immer
Rckforderung verlangen.
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7.1.2.2. 877 condictio sine causa

877 gewhrt eine Kondiktion, wenn die Aufhebung eines Vertrages aus mangelnder
Einwilligung gewhrt wird. Anders als 1431 muss hier ein Vertrag aufgelst werden.
877 hat die Flle der List, Drohung oder des Irrtums im Auge.
Die Rckabwicklung ist keine Einbahnstrae. Man kann diesen Bereicherungsanspruch gleich in beide Richtungen prfen. Der Kufer verlangt sein Geld, der Verkufer seine Sache, beide nach 877. Eine Aufhebung wegen Dissens gibt es nicht, da es nie
einen Vertrag gab. Ein Irrtum ist Voraussetzung des 877. Der Irrtum muss jedoch nicht
im Leistungszeitpunkt bestehen. Dies hat Bedeutung, wenn man an Bereicherungsansprche nach Drohung denkt. Das gleiche gilt beim Zwang.
7.1.2.3. 1435 condictio causa finita
1435 betrifft auf den ersten Blick einen hnlichen Fall. Gem 1435 muss der rechtliche
Grund eine Sache zu behalten aufgehrt haben. Dies wrde auch auf den Irrtum zutreffen.
Nach einer gewhrleistungsrechtlichen Wandlung kondizieren der Kufer und der Verkufer je mit 1435. Wie grenzt man 1435 von 877 ab. Immer wenn man der Vertrag aufgrund eines Wurzelmangels aufhebt (Irrtum List, Drohung, Wucher) wendet man 877 ,
bei einer Leistungsstrung (Rcktritt im Schuldnerverzug, Wandlung, nachtrgliche Unmglichkeit) 1435 an.
Immer wo man 1435 prft muss man die sachenrechtliche ex nunc Auflsung bejahen, whrend bei 877 sachenrechtlich ex tunc aufgelst wird. Es bedarf Titel, Modus
und Berechtigung des Vormanns fr den derivativen Eigentumserwerb. Betrachtet man
das Eigentum nur durch diese Brille, so wirken beide Ansprche auf das Eigentum zurck.
Ohne Vertrag (=Titel) kann kein Eigentum, weder derivativ noch originr, erworben werden. Daher msste man immer 366 bejahen. Dies stimmt berall dort, wo ein Auflsungsbestand auch sachenrechtlich ex tunc wirkt. Dies gilt jedoch nicht, wo eine Ausnahme vom Prinzip der kausalen Tradition besteht, dh die Auflsung sachenrechtlich ex nunc
wirkt. Das bertragene Eigentum bleibt dabei dort, wo es hinbertragen wurde. Der Anspruch nach 1435 ist schuldrechtlich und man muss ihn mit den Glubigern teilen. Im
Konkurs wird die Sache zu Geld. Einen sachenrechtlichen Anspruch kann man hingegen
wirklich durchsetzen.
Vertragsauflsungstatbestnde wegen Wurzelmngeln wirken sachenrechtlich ex tunc.
Wird wegen Leistungsstrungen der Vertrag aufgehoben, so wirkt dies sachenrechtlich nur
ex nunc. Bei einem Irrtum bestehen daher Ansprche nach den 877 und 366, wird gewhrleistungsrechtlich gewandelt, so besteht nur ein Anspruch gem 1435. 366 ist versperrt wegen sachenrechtlicher ex nunc Wirkung. Im Koziol/Welser wirkt jeder Auflsungstatbestand im Band I sachenrechtlich ex tunc und im Band II sachenrechtlich ex
nunc.
Die laesio enormis ist ein Mittelding zwischen Wurzelmangel und Leistungsstrung
(systematisch). Sie steht im zweiten Band und wirkt daher sachenrechtlich ex nunc. Daher
gibt es daneben keine Eigentumsklage.
7.1.2.4. 1435 analog condictio causa data causa non secuta
Die Unterscheidung zur direkten Anwendung ist wichtig. Nur wenn eine Leistung nicht im
Hinblick auf einen Vertrag zustandegekommen is, kann man 1435 analog anwenden.
Dies ist im buerlichen Umfeld hufig. Die Nachfahren arbeiten dabei jahrelang und haben
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dadurch Leistungen erbracht, die Teil eines Arbeitsvertrages sein knnten. Es sollte nie Arbeitsvertrag abgeschlossen werden. Es handelt sich aber auch nicht um eine Schenkung, da
der Sohn ja den Hof haben will. Die Leistung ist daher nicht freigiebig, aber auch nicht vertraglich geschuldet. Der Leistungszweck (Einsetzen als testamentariscer Erbe) wurde nicht
erreicht. Es gibt keinen direkten Anwendungsbereich im ABGB. Daher hat sich die Rsp mit
dem Grundgedanken der Leistungskondiktionen beschftigt. Daher hat man 1435 per
analogiam angewendet. Dies geht aber nur, wenn nicht im Hinblick auf einen Vertrag geleistet werden.
Leistungen in der Hoffnung geheiratet zu werden (zB tglich Rosen kaufen) ist kein Anwendungsfall des 1435. Wenn sich die Angebetete bewusst in diese Beziehung setzt,
knnte man einen Anspruch prfen?
Gem 1152 ist bei Dienst- oder Werkvertrgen eine angemessene Entgelt zu leisten.
Dies setzt aber einen solchen Vertrag voraus.
Schadenersatzrechtlich luft die culpa in testando parallel. Dabei wird jemanden versprochen ihn zu bedenken, dies wird aber nicht gemacht.
7.1.2.5.
Kondiktionen bei Unmglichkeit und Unerlaubtheit

Unmglichkeit kann vieles bedeuten: nachUnmglichkeit
trgliche oder anfngliche Unmglichkeit. Es
steht dabei ein Hindernis der Erfllung dauNachtrgliche
Anfngliche
ernd entgegensteht. Bei der nachtrglichen
1435
Unmglichkeit wird gem 1435 zurckgefordert.
878
Schlichte
Die anfngliche Unmglichkeit ist wieder in
Rechtlich unmglich, die schlichte Unmglichkeit und das gerade
1435
fakisch absurd
Unmgliche ( 878) zu unterteilen. Das gera1435 pA, 877 dezu Unmgliche teilt sich in das faktisch Absurde (Verkauf eines Einhorns) und das rechtlich Unmgliche (zB drei Miteigentmer einer Wohnung maximal 2 nach WEG). Die schlichte Unmglichkeit liegt vor, wenn
man zB verspricht jemanden in einem Jahr russisch beizubringen obwohl man es nicht
kann. Sie ist an sich ein Wurzelmangel, da es auf der Vertragsabschluss ankommt. Das Gesetz behandelt es aber wie eine Leistungsstrung. Daher kommt 1435 zur Anwendung.Fr das geradezu Unmgliche hat man 1435 analog, wenn man nur auf eine Gegenleistung, nicht aber auf einen Vertrag vertraut hat oder 877 per analogiam.
Unerlaubtheit: Wenn eine Vereinbarung gesetz- oder sittenwidrig iSd 879 ist sie unwirksam, dh sie entfaltet keine Rechtswirkungen. 879 ist jedoch berschieend. Bei Gesetzwidrigkeit greift 879 keinesfalls immer ein, sondern immer nur wenn das Gesetz
einen Vertragsabschluss verhindern will (zB nicht bei Ladenschlusszeiten). Das gesetzliche
Verbot der Ladenschlusszeiten will nicht den Vertrag verhindern, sondern begngt sich
mit Verwaltungsstrafen. Der Vertrag rechtfertigt daher die Vermgensverschiebung. Es
gibt drei Fallkonstellationen, in denen es zu keiner Rckabwicklung kommt.
1. Schutz: Verbot schtzt eine der Parteien: Wenn eine Vereinbarung unwirksam ist,
weil sie gegen die Vorschriften des Wuchers besteht, so ist die Vereinbarung nicht
wirksam. Das was zu viel bezahlt wurde, kann zurckgefordert werden. Dies auch
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Junitermin 2009
dann, wenn der Leistende wusste, dass er nicht schuldet. Ansonsten knnte man
das Verbot leicht umgehen. Die Verbotsnorm greift auf die Rckforderung durch.
2. Durchsetzung: Wenn das Gesetz blo die Entstehung durchsetzbarer Verpflichtungen verhindern will. Dies ist zB ein Fall bei der Beeintrchtigung der krperlichen Integritt: ZB Mann gibt einer Frau, damit sie sich liften lsst. Die Verbindlichkeit kann nie entstehen. Wenn tatschlich getan wurde, was versprochen wurde
gibt es aber auch keinen Grund fr die Rckforderung. Auch die Prostitution fhrt
nicht zu einem Vertragsabschluss. Die Leistung muss aber nicht zurckgegeben
werden.
3. 1174 Abs 1: Was wissentlich zur Bewirkung einer unerlaubten . Bsp: A gibt B Geld,
damit er X verprgelt. Man will keine Drucksituation fr den Empfnger entstehen
lassen. 1174 ist daher nur anwendbar, wenn Dritte bedroht. Wenn A dem B Geld
gibt, damit er X Drogen bringt, gibt es das daher nicht?
7.1.3. Rckabwicklung im Dreiecksverhltnis

Es gibt nur die oben genannten Leistungskondiktionen. Dabei stellt sich nur die Frage, wer
gegen wen diese Kondiktion geltend machen kann. Im Dreiecksverhltnis setzt man immer
ein krankes Schuldverhltnis voraus. Es geht immer um die Frage der Tragung des Insolvenzrisikos.
DV
7.1.3.1. Anweisung
Wenn eines der Verhltnisse (DeckungsverVV
Anweisungsempfnger
hltnis, Valutaverhltnis) beschdigt ist, so Anweisender
muss es einen Anspruch geben. Wer etwas
zahlt, was er nicht schuldet, kann es zurckEV
fordern. Wenn das Deckungsverhltnis irrAngewiesener
tumsrechtlich oder durch Dissens aufgelst
wird, kann der Produzent bzw Verkufer
(Anweisender) zurckfordern. Es kann dann mit 1431 zurckgefordert werden. Dreipersonal kann es nur sein, wenn rechtliche und faktische Leistung auseinanderklaffen. Bei
Identitt wre es ein normales zweipersonales Verhltnis. Es stellt sich immer die Frage,
von wem zurckgefordert werden kann. Der Angewiesene hat es dem Anweisenden geschuldet, aber dem Anweisungsempfnger geleistet. Sachenrechtlich wird das Dreiecksverhltnis als Streckengeschft bezeichnet, schuldrechtlich als Anweisung.
Es kommt zu einem Problem: Irrtumsrechtliche Auflsung ( 877), Dissens ( 1431),
Wandlungs ( 1435), etc. im
1. DV: Faktisch bringt der Angewiesene dem Anweisungsempfnger eine Leistung. Er
will damit aber sein Schuldverhltnis mit dem Anweisenden zum Erlschen bringen. Durch die kurze Abwicklung sollen zwei andere Schuldverhltnisse erfllt und
damit zwei Leistungen erbracht werden. Die Abwicklung erfolgt daher im kurzen,
die Rckabwicklung jedoch im langen Weg. Der Angewiesene ist daher entreichert,
der Anweisende bereichert. Es kommt nicht darauf an, wo die Sache ist, da diese
beim Anweisungsempfnger und nicht beim Anweisenden ist. Der Angewiesene hat
daher eine Leistungskondiktion gegen den Anweisenden.
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Junitermin 2009
Sachenrechtlich: Prinzip der kausalen Tradition. Der Vormann (Anweisende) ist

nicht Eigentmer und kann dadurch schlecht Eigentum erwerben. Man schaut, wie
es auf dem langen Weg wre. Dadurch htte der Anweisende nicht erwerben knnen. Der Anweisungsempfnger knnte jedoch gutglubig nach 367 erwerben. Ansonsten knnte der Angewiesene gegen den Anweisungsempfnger mit 366 vorgehen. Der Angewiesene knnte dies alternativ zum Bereicherungsanspruch gegen
den Anweisenden geltend machen.a
2. VV: Der Angewiesene ist aus dem Schneider, da er seine Sache hergegeben hat, zugleich aber den Vertrag mit dem Anweisenden erfllt hat. Der Anweisende muss
aber zahlen, da das DV noch Bestand hat, bekommt aber nichts vom Anweisungsempfnger. Daher kann nur er anspruchsberechtigt sein und der Anweisungsempfnger verpflichtet sein. Daher hat der Anweisende eine Leistungskondiktion gegen
den Anweisungsempfnger.
Sachenrechtlich: Ohne Titel kann kein Eigentum erworben werden (auch nicht originr). Ein originrer Erwerb ist nur bei Fehlen der Verfgungsbefugnis mglich.
Der Empfnger kann daher nicht Eigentum werden (anders, wenn gewandelt wird
sachenrechtlich ex nunc). Wer Eigentmer ist, ist strittig. Es bleibt nach hA jedoch der Angewiesene Eigentmer. Der Angewiesene hat daher einen Anspruch gegen den Anweisungsempfnger nach 366. Man knnte behaupten, dass die Klage
gegen den Anweisungsempfnger rechtsmissbruchlich ist. Dies msste man aber
begrnden. Der Anweisungsempfnger knnte als Besitzmittler des Anweisenden
aufgetreten sein. Dagegen wird jedoch eingewendet, dass der Anweisungsempfnger im eigenen Namen und nicht als Besitzmittler bernommen hat. Ein dritte Variante ist, dass der Angewiesene einen Anspruch hat, aber die Sache an den Anweisenden herauszugeben ist.
3. DV+VV: Dies ist der hufigste Fall (zB Gewhrleistung: Mangel im VV ist auch ein
Mangel im DV). Man kombiniert daher die obigen Ansprche. Der Angewiesene fordert seine Leistung beim Anweisenden, dieser beim Anweisungsempfnger zurck.
Alternativ gibt es die Eigentumsklage des Angewiesenen gegen den Anweisungsempfnger. Bei einer Wandlung geht wieder 366 nicht (sachenrechtliche ex nunc
Wirkung).
Die Anweisung kann zwei Ausprgungen haben. Das Streckengeschft ist eine Ausformung, wo zwei Leistungswege abgekrzt werden sollen. Die Anweisung kann aber auch
angenommen werden, wodurch ein abstraktes Schuldverhltnis gegen den Anweisungsempfnger besteht. Der Angewiesene hat keine Vereinbarung abgeschlossen. Wenn er aber
schon an dem Anweisenden verpflichtet ist, muss er auch dessen Anweisung befolgen.
Wenn der Angewiesene durch die einseitige Anweisung verpflichtet ist an den Anweisungsempfnger zu liefern, dann kann nicht dadurch eine Verpflichtung gegenber einem Dritten (dem Anweisungsempfnger) entstehen. Der Anspruch wrde nicht bergehen, sondern es wren Ansprche kumuliert. Dies wre eine Verschlechterung. Wird die Anweisung jedoch angenommen, so fhrt dies zu einem abstrakten Schuldverhltnis. Darin
kann man sich nicht mehr auf die Ungltigkeit des DV oder VV berufen. Diese Annahme
eines abstrakten Schuldverhltnisses ist idR vllig verfehlt. Es spielt jedoch eine Rolle,
wenn Banken im Spiel sind. Man gibt etwa bei der Bank einen Dauerauftrag fr die Miete.
Der Betrag soll dann jeden Monat auf das Konto des Vermieters berwiesen werden. Der
Mietvertrag ist das Valutaverhltnis. Der Bank zwischen Mieter und Bank ist das DeSeite 124 von 187

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ckungsverhltnis und das Einlsungsverhltnis besteht zwischen der Bank und dem Vermieter. Der Vermieter knnte immer nur dann sicher, wenn er das Geld in Hnden hat.
Die Buchung ist noch nicht die Leistung selbst. Die Bank knnte sich dann monatlich auf
ein fehlerhaftes Deckungs- oder Valutaverhltnis berufen. Dies kann jedoch nicht sein, da
der Sinn ist das Geld Hin- und Herschieben zu erleichtern. Die Bank verpflichtet sich
durch die berweisung abstrakt dazu da Geld herauszugeben. Die Anweisung hat daher
zwei Funktionen: Erleichterte Erfllung (keine Annahme erforderlich), Bargeldfunktion
im Valutaverhltnis (Annahme). Ist das Schuldverhltnis einmal abstrakt, so bleibt es abstrakt. Es kann daher auch nicht nach der berweisung zurckgefordert werden.
7.1.3.2.
Vertrag zugunsten Dritter ( 881)

VV
Versprechensempfnger
Dritter
VV
Anweisungsempfnger
DV
DV
EV
Schuldner
Anweisender
EV
Angewiesener
Hat der Dritte einen direkten Anspruch, so handelt es sich um einen echten Vertrag zugunsten Dritter, ansonsten um einen unechten. Der unechte Vertrag zugunsten Dritter
unterscheidet sich gar nicht von der Anweisung. Wenn schon in der vertraglichen Vereinbarung im Deckungsverhltnis vereinbart wird, dass die Leistung einem Dritten zukommen soll, so handelt es sich um einen Vertrag zugunsten Dritter, ansonsten um eine Anweisung.
Der echte Vertrag zugunsten Dritter ist vergleichbar mit der angenommenen Anweisung. Der Schuldner ist zwar verpflichtet dem Dritten die Leistung zu erbringen, er hat jedoch die Einreden aus dem Deckungsverhltnis!
Perner: Donnerstag: 04. Juni 2009
7.1.3.3. Brgschaft und Garantie

Die Brgschaft ist ein Vertrag zwischen Brge und Glubiger. Der Inhalt ist, dass der
Brge zahlt, wenn der Hauptschuldner nicht leistet. Die Brgschaft ist durch die Akzessoriett gekennzeichnet.
VV
Schuldner
Glubiger
Anweisender
VV
Anweisungsempfnger
Akzessoriett
Angewiesener
Garantieauftraggeber
VV
(Werkunternehmer)
DV
Bei der Garantie sieht es hnlich

aus. Neben der Sicherungsfunktion
besteht jedoch auch das Prinzip der
Abstraktheit. Die Garantie ist daher
nicht akzessorisch. Dies unterschiedet sie von der Brgschaft. Die Garantie bleibt daher auch bestehen,
DV
DV
Brge
g
rtra
e
v
ts
haf
c
s
rg
B
Garant
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EV
Garantiebegnstigter
(Werkbesteller)
g
tra
r
e
v
ntie
a
r
Ga

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wenn die Hauptschuld keinen Bestand hat. Die Garantie hat dadurch auch eine Bargeldund Liquidittsfunktion. Man kann sie abrufen ohne, dass man das Hauptverhltnis beweisen lassen muss. Der andere muss einwenden, dass zB der Gewhrleistungsanspruch
nicht berechtigt ist. Die Abstraktheit bedeutet nicht, dass das Werk immer, sondern nur
vorlufig beim Werkbesteller bleibt. Einmal abstrakt immer abstrakt. Der Garant kann daher nicht den Werkbesteller (Garantiebegnstigter). Der Werkunternehmer (Garantieauftraggeber) macht die Leistungskondiktion geltend. Der Garant hat nur einen Aufwandsersatz nach 1014 gegen den Werkunternehmer.
7.1.3.4.
Zession
Zedent
(Kaufvertrag)
(Verkufer)
Zessus
(Kufer)
Hier wird nun wird der Kaufvertrag

ungltig oder gewandelt.
Der Verkufer verlangt die Sache mit

der Leistungskondiktion vom Kufer
zurck. Von wem verlangt der Kufer
Zessionar
aber den Kaufpreis zurck: Vom Vertragspartner oder vom Zessionar, an der er geleistet hat und demgegenber er verpflichtet
gewesen wre. Nach der hA muss sich der Kufer an den Zessionar wenden, da er an diesen faktisch geleistet hat und er auch an diesen leisten wollte. Dagegen wurde eingewendet, dass sich die Lage mittelbar verschlechtern knnte. Der Kufer richtet sich daher primr an den Zessionar mit einer Ausfallshaftung des Zedenten.
7.1.3.5. Leistung an den Scheinvertreter
Wenn Leistungen erbracht worden sind, stellt sich die Frage wie rckabzuwickeln ist. Der
Scheinvertreter wird idR auch die Leistungen einkassieren
Scheinvertreter
Geschftsherr
(falsus procurator)
Geschftspartner
(Kufer)
g
rtra
e
v
auf
Nach der hA muss man unterscheiden ob der falsus procurator wenigstens zum
Empfang der Leistung berechtigt war:
ja: Leistungskondiktion gegen Geschftsherr
nein: Leistungskondiktion gegen falsus procurator.
Alles andere wre mit dem Prinzip der Privatautonomie nicht vereinbar.
7.2. Bereicherung in sonstiger Weise

Hier sind zwei Tatbestnde mageblich: 1041 und 1042.
Die Bereicherung in sonstiger Weise entscheidet sich von der Leistungskondiktion nur dadurch, dass der Entreicherte dem Bereicherten keine Leistung erbracht hat.
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7.2.1. Verwendungsanspruch ( 1041)

Der Bereicherte hat einen Vermgensvorteil aus einer Sache gezogen, die ihm im weitesten
Sinne nicht gehrt: zB Fahren mit fremden Auto ohne Erlaubnis, Verzehr fremder Speisen,
Verwendung fremder Marken fr eigene Produkte (zB Nivea fr Noname-Ware).
Sachen sind im Weiten Sinn des 285 zu verstehen. Mit Eigentmer ist auch der Inhaber eines Patents oder der Glubiger einer Forderung gemeint. Auch der Servitutsberechtigte (beschrnktes dingliches Recht) ist beschrnkt. Er kann aber nicht in seiner Substanz
sondern nur in seinem Nutzungsrecht entreichert werden, da nur dieses ihm ausschlielich zusteht.
Die Bereicherung in sonstiger Weise (Verwendungsansprche) sind subsidir zu den
Leistungskondiktion. Wenn man ein Auto stiehlt ist man 366 und 1041 ausgesetzt.
Wenn man die Sache vernichtet, hilft 366 nichts mehr, es besteht aber weiterhin ein
schuldrechtlicher Anspruch gem 1041. Die Ansprche 366 und 1041 laufen immer
parallel.
Es gibt fnf Grnde, warum der Verwendungsanspruch subsidir sind:
1. Ein Vertragsverhltnis rechtfertigt die Bereicherung. Ein (Unter)mieter ist gegenber dem Eigentmer natrlich keinem Bereicherungsanspruch ausgesetzt. Solange der Mietvertrag besteht hat sich der Eigentmer seines Eigentums fr einen
Teil begeben. Der Eigentmer kann daher nicht jederzeit den Mieter rausschmeien.
2. Gegen den gutglubigen Erwerber gibt es niemals einen Anspruch des vormals
Berechtigten nach 1041. Der vormals Berechtigte kann sich nicht auf 366 berufen und somit auch nicht auf 1041. Die beiden Ansprche laufen daher immer parallel. Wre es anders, wrde man den gutglubigen Anspruch bejahen und dies
durch 1041 (primr: Herausgabe der Sache) wieder zunichte machen.
3. Die Leistung des Entreicherten an den Bereicherten begrndet wenn dann eine
Leistungskondiktion, niemals einen Verwendungsanspruch.
4. Subsidir ist der Verwendunganspruch auch zur GoA ( 1041: Wenn ohne Geschftsfhrung).
5. Gesetzliche Normen rechtfertigen eine Vermgensverschiebung.
Werkunternehmer
2.
Werkbesteller
(Werkstatt)
1
0
41
?
(Leihnehmer)
1.
Lei
he
Der Versionsanspruch hat in seiner Bedeutung verloren. Der Versionsanspruch (=Versionsklage) ist
ein Anspruch gem 1041. Es ist ein
Verwendungsanspruch gem 1041
nur in einer besonderen Konstellation.
Eigentmer
(Leihgeber)
Der Eigentmer hat die Sache jemandem geborgt. Dieser beschdigt sie und lsst sie reparieren. Der Werklohn ist nun nicht einbringlich. Der Versionsanspruch ist der Anspruch
nach 1041 des Werkunternehmers gegen den Eigentmer. Die Begrndung ist, dass die
Vermgensverschiebung zum Eigentmer nicht gerechtfertigt ist.
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Die hA geht davon aus, dass zwei verschiedene Vertragsverhltnisse vorliegen. Die hA
lehnt den Versionsanspruch daher ab (Vertragsverhltnisse rechtfertigen die Bereicherung).
Wenn ein Verhltnis ungltig ist, gibt es jedenfalls einen Versionsanspruch. Das Zurckbehaltungsrecht ( 471) setzt Konnexitt voraus (durch die Sache verursachter Schaden
oder Aufwand auf die Sache). Das Zurckbehaltungsrecht besteht daher, wenn ich mit
meinem Ball ein Fenster einschiee, nicht aber wenn ein Dritter mit meinem Ball ein Fenster einschiet. Wenn man den Versionsanspruch bejaht hat man auch ein Zurckbehaltungsrecht (konnex), verneint man den Versionsanspruch so hat man auch kein Zurckbehaltungsrecht.
7.2.2. Aufwand fr einen Anderen ( 1042)

7.2.2.1. Tatbestand und Ausschlussgrnde
Wer fr einen anderen einen Auf1042
Vermeintlicher Vater
Wirklicher Vater
wand macht, den dieser selbst htte
machen mssen, hat ein Recht Er14
satz zu fordern. Bsp: Der vermeint31
liche Vater zahlt Unterhalt oder
macht andere Vermgenswerte
Tochter
Leistungen (zB Naturalien), dh er
macht einen Aufwand. Durch die Leistung an die Tochter wird der vermeintliche Vater von
der Verpflichtung befreit. Die Befreiung ist die Ersparnis und damit sein Nutzen iSd
1042.
Der wirkliche Vater muss nur das zurckzahlen, was er sich selbst erspart hat. Der Unterhalt bemisst sich nach der Leistungsfhigkeit der Eltern und den Bedrfnissen des Kindes. Wenn der vermeintliche Vater daher reich und der wirkliche Vater arm ist, kann er
vom wirklichen Vater nicht so viel zurckfordern, wie er gezahlt hat. Umgekehrt muss der
wirkliche Vater hchstens zahlen, was der vermeintliche Vater geleistet hat. Es handelt
sich daher um eine doppelte Deckelung.
Es muss sich nicht um eine gesetzliche Verbindlichkeit handeln. Man kann auch fremde
Vertrge erfllen. Auch diese htte der Andere nach dem Gesetz erfllen mssen.
Frher war strittig ob der Irrtum des Leistenden ein Ausschluss sein kann. Woher kommt
diese subjektive Seite? Die Befreiung ist der Nutzen, dh der Anknpfungspunkt des 1042.
Wenn der vermeintliche Vater aber Unterhalt leistet und sich sich irrt hat er dem Grunde
nach einen Anspruch nach 1431 gegen die Tochter. Die Tochter msste sich aber auch an
den wirklichen Vater wenden knnen. Die Befreiung von der Befindlichkeit ist dadurch nur
vorlufig. Hier wird die Konkurrenz schlagend. Der vermeintliche Vater kann sich aussuchen, von wem er sich das Gezahlte zurckholt. Geht er gegen den wirklichen Vater vor
kann er nicht mehr gegen die Tochter vorgehen und umgekehrt. Wenn er es sich vom wirklichen Vater holt, ist es so, als htte von Anfang an der wirkliche Vater gezahlt. Wenn sich
der vermeintliche Vater die Zahlungen von der Tochter holt, so lebt die Unterhaltspflicht
des wirklichen Vaters auf. Die Entreicherung wurde dadurch bereits wieder rckgngig gemacht. Befindet sich der Leistende in einem Irrtum kann er daher zwischen 1431 gegen
die Tochter und 1042 gegen den wirklichen Vater whlen.
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1041 ist subsidir zur GoA. Bei 1042 ist dies umstritten. Wenn ein Dritter daher bewusst an die Tochter leistet, knnte eine GoA vorliegen oder ein Anspruch nach 1042.
Unterhaltsverpflichtungen verjhren nach drei Jahren. Die Verbindlichkeit besteht aber
gegenber der Tochter. Der Bereicherungsanspruch ist aber kein Unterhaltsanspruch. Frher hat man gesagt es greift die allgemeine Frist von 30 Jahren. In Analogie zu anderen
Verjhrungsbestimmungen sagt man heute, dass auf die Verjhrung der getilgten Forderung abzustellen ist. Nach Ablauf der drei Jahre htte der wirkliche Vater keinen Anspruch
mehr. Der Anspruch besteht daher nur fr die letzten drei Jahre.
In 1422 findet sich die notwendige Zession. Man kann die Abtretung der Rechte verlangen, wenn man eine fremde Verbindlichkeit erfllt. Wenn Abtretung verlangt wird, geht
die Forderung ber. Der Anspruch besteht dann aus der abgetretenen Forderung. Wird die
Abtretung nicht verlangt, so besteht ein Anspruch nach 1422.
Man prft in dieser Reihenfolge:
1. gesetzliche Zession nach 1358 (Legalzession)
2. notwendige Zession nach 1422
3. Bereicherungsanspruch 1042
7.2.2.2. Voreilige Selbstverbesserung
Bsp: Es liegt ein Mangel vor, der zur
Werkvertrag
Gewhrleistung berechtigt. Ein Um- Werkunternehmer
Werkbesteller
stieg auf die sekundren Behelfe ist
jedoch nicht mglich. Zunchst
muss man Verbesserung oder Austausch verlangen, dh beim WerkverDritter
trag immer Verbesserung. Was ist
nun, wenn jemanden Dritten beauftragt ohne mit dem Werkunternehmer Rcksprache zu
halten. Man darf den Unmstiegsgrund nicht selbst herbeifhren.
An sich hat der Werkunternehmer selbst zu erfllen. Jemand andere bernimmt dies. Der
Befreite hat daher Ersatz zu leisten. Bei voreiliger Selbstverbesserung hat man daher jahrelang einen Anspruch nach 1042 zugestanden. Nach dem Wortlaut ist dies auch korrekt.
Wenn man drei Mal anruft und es meldet sich niemand oder der Werkunternehmer ablehnt, kann man umsteigen. Gegen 1042 wird vorgebracht:
1. Die Gewhrleistungsfristen betragen zwei oder drei Jahre. Kann man durch die
voreilige Selbstverbesserung die Gewhrleistung verlngern? Nein, 1042 gilt daher
nur in der Gewhrleistungsfrist.
2. Es ist auch irgendwie komisch, dass ber 1042 doch Geldersatz geleistet wird.
Durch 1042 bekommt man aber weniger als man durch Preisminderung bekommen wrde, da man nur bekommt, was sich der Unternehmer erspart htte.
Man nimmt dem Unternehmer daher nicht den Gewinn weg, aber das was er ohnehin aufwenden htte mssen.
3. Es gilt nur im dreipersonalen Verhltnis. Dies steht jedoch nirgends, sondern
soll sich angeblich aus dem System ausgeben.
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Der OGH hat 1168 den Vorzug gegeben. Wenn der Werkbesteller das Werk abbestellt,
muss er dennoch den Werklohn zahlen. Es kommt auf die Sphre an. Wenn man beim Frisr nichts bezahlen muss, wenn man kurzfristig absagt, so ist dies daher Kulanz. Der Unternehmer muss sich aber anrechnen lassen, was er sich erspart hat. Dies fhrt im Ergebnis zu den gleichen Ergebnissen wie 1042.
7.3. Inhalt des Anspruches

Nachdem man den Anspruch bejaht hat muss man sich die Rechtsfolge anschauen. Die
Frage hngt nicht spezifisch mit Leistungskondiktionen oder Verwendungsansprchen zusammen. Fr beide gelten daher die gleichen Grundstze.
Der primre Anknpfungspunkt ist, dass die Bereicherung rckgngig gemacht werden soll. Das Problem kommt erst, wenn die Sache nicht mehr (leicht) zurckgegeben werden kann.
Die Hhe lst man in vier Schritten:
1. Rckgabe in natura. Dabei ist die geleistete Sache und der Kaufpreis zurckzugeben. Wenn sie mglich und tunlich ist, dann ist sie geschuldet.
2. !! Ist die Rckgabe nicht mglich oder untunlich, so ist Wertersatz zu leisten. Dies
entnimmt man aus einer Analogie zu 1323 (primr Naturalrestitution, sonst Wertersatz). Die Tendenz geht in die Richtung, dass die Naturalrestitution untunlich ist,
wenn Geldersatz verlangt wird. Ein Bsp ist wenn an der Sache schon originr Eigentum erworben werden ist. Dabei ist die Herausgabe des erlangten Vorteils zu prfen. Der erlangte Vorteil ist die Einnahme des Kaufpreises bei der Weiterveruerung. Dieser Nutzen ist herauszugeben. Bei verzehrten Speisen oder verbranntem
Holz liegt der Nutzen in dem der bestimmungsgemen Gebrauch. Der erlangte
Vorteil ist in Geld zu bemessen und es steht ein Geldanspruch zu. Es ist fr den erlangten Vorteil danach zu differenzieren, ob der Bereicherungsschuldner redlich
ist:
1. IZw gem 328 redlich: Nutzen, hchstens aber Verkehrswert.
2. Unredlich: Nutzen, mindestens aber Verkehrswert. Unredlich ist wenn man
von der Anfechtungsmglichkeit wei.
Der Verkehrswert bemisst sich nach dem Zeitpunkt der Bereicherung.
3. Benutzungsentgelt. Wenn ein Dieb vier Wochen mit dem Auto fhrt, dann besteht ein Anspruch gem 366 konkurrierend zu 1041. Wenn die Sache zurckgegeben wurde, gibt es nur ein Benutzungsentgelt, da die Bereicherung (das Auto) ja
schon zurckgegeben wurde. Das Benutzungsentgelt soll die Wertminderung ausgleichen. Der Redliche muss hchstens das marktbliche, der Unredliche mindestens das marktbliche Benutzungsentgelt leisten.
4. Der Redliche kann sich alle Frchte behalten, der Unredliche muss alle Frchte
herausgeben ( 330, 335) Frchte sind zB die pfel eines Baumes, Zinsen bei einem Sparbuch, dh alles was von der Hauptsache abfllt.
Die Rckabwicklung synallagmatischer Vertrge funktioniert nach folgendem Prinzip: Nur wenn der Vertrag weg ist (war nie dar; ist weggefallen) gibt es keine Rechtfertigung der im Hinblick auf den Vertrag erhaltenden Leistungen. Beide Parteien haben den
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gleichen Anspruch: 877 (Irrtum), Dissens ( 1431), Wandlung ( 1435). Was bei der Abwicklung gilt, gilt auch bei der Rckabwicklung: 1052 Zug-um-Zug-Prinzip. Nach der
Rsp ist kein Benutzungsentgelt zu zahlen, wenn beide Vertragsparteien redlich waren. Dies
kann nicht stimmen, wenn wegen einer Leistungsinquivalenz aufgelst wird.
Wenn die Sache untergegangen ist, muss man differenzieren: Der Unredliche hat den
Verkehrswert herauszugeben, der Redliche einen allfllige Nutzen, der mit dem Verkehrswert beschrnkt ist.
Die Zweikondiktionentheorie und die Saldotheorie behandeln beide die Frage, was
passiert, wenn nach Austausch von Ware und Preis die Sache zufllig beim Kufer untergeht.
Nach der in sterreich herrschenden Zweikondiktionentheorie handelt es sich

um zwei Kondiktionen, dh sie sind unabhngig. Die Frage kann man mit den oben
genannten Anstzen lsen. Der Redliche muss nichts herausgeben, der Unredliche
den Verkehrswert. Im Ergebnis gibt es einen Anspruch des Kufers gegen den Kufer.
Die Saldotheorie weicht ein bisschen von diesen Prinzipien ab. Diese kommt an
sich aus Deutschland. Dort gibt es auch ein eigenes Rckabwicklungsschuldverhltnis. Der Kufer trgt das Risiko des zuflligen Untergangs (allgemeine Gefahrtragungslehre). Es kann daher nur der bersteigende Saldo herausgefordert werden.
Die aufgedrngte Bereicherung betrifft Flle, in denen mit der Bereicherung auch
Nachteile beim Bereicherten eintreten (zB ungefragtes asphaltieren eines fremden Gehsteiges; ungefragtes Reparieren eines fremden Rasenmhers). Es geht aber praktisch relevant um die Unterhaltsverbrauchsjudikatur. Der Arbeitnehmer gibt etwa einen nicht veranlassten berschuss redlich aus. Wenn man etwas leistet, was man nicht schuldet, so
kann man an sich gem 1431 zurckfordern. Leistungen mit Unterhaltscharakter mssen
nicht zurckgezahlt werden, wenn sie redlich verbraucht werden.
Bereicherungsansprche verjhren in 30 Jahren. Sonderregelungen werden in Analogie
gebildet (wichtig: 1042).
Wenn ein Vertrag zustande gekommen ist, gibt es keine Kondiktionen. Wenn er aufgelst
wird, gibt es Kondiktionen. Im Verbraucherrecht gibt es aber besondere Rcktrittstatbestnde. Der Verbraucher kann dabei ohne oder mit bestimmten Grnden zurcktreten.
Der Verbraucher hat nur Wertersatz zu leisten, wenn er einen klaren und berwiegenden
Vorteil aus der Sache erlangt hat ( 4 KSchG). Ist die Sache noch vorhanden, so ist die Sache zurckzugeben. Wenn die Sache kaputt ist, hat der Verbraucher nur zu leisten, wenn er
einen berwiegenden und klaren Vorteil daraus hat. Dies berhrt nicht die Schadenersatzansprche. Wenn der Verbraucher daher nach dem Rcktritt die Sache zerstrt, dann gibt
es trotzdem einen Schadenersatzanspruch.
Wenn ein Geschftsunfhiger eine Leistung erbringt, die er nicht schuldet, kann er immer zurckverlangen (auch wenn wissentlich, noch nicht fllig). Wenn man einem Geschftsunfhigen etwas zahlt, was man nicht schuldet, kann man grundstzlich nach 1431
zurckfordern. Hier gibt es aber eine Analogie zu 1424. Der Geschftsunfhige muss nur
herausgeben wenn die Sache noch vorhanden ist oder er einen klaren Nutzen aus der Verwendung gezogen hat. Dies kann bei Schler- oder Jugendkonten relevant werden. Ein
solcher Vertrag ist idR ungltig, da er nicht von 151 gedeckt ist. Daher sind alle Leistungen rckabzuwickeln.
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Vonkilch: Montag: 08. Juni 2009
8. Mietrecht
8.1. Geschichte
Das Mietrecht ist in drei Ebenen geregelt. Zu dieser Trias kam es durch die Geschichte.
Schon das ABGB hatte Normen fr mietrechtliche Normen parat. Das ABGB regelt den
Mietvertrag mit dem Pachtvertrag unter den Bestandvertrgen ( 1090-1121). Das ABGB
regelt den Mietvertrag wie alle anderen Vertragstypen nur grundlegend. Die Herren des
Vertrags sollen die Parteien sein. Diese Privatautonomie war ein Problem aufgrund der
bermacht am Markt. Daher hat die Rechtsordnung ein zwingendes Schutzrecht fr den
Schwcheren geschaffen und zwar beim Dienstvertrag und Mietvertrag. Die Wurzel fr
den Mieterschutz findet sich in Mieterschutzverordnungen von Kaiser Karl um 1870. Die
Grundgedanken waren damals schon die Zins- und Preisschutz und der Kndigungsschutz
(Bestandsschutz iwS, Endigungsschutz). Endigungsschutz ist mehr als Kndigungsschutz.
Die Sulen des Mieterschutzes sind daher Preisschutz und Endigungsschutz.
Seit 1. April 2009 gibt es eine Novelle mit jedoch nur geringfgigen Modifikationen imMietrechtsgesetz (MRG). Der Kodex muss einer ab Oktober 2006 sein.
Die Mieterschutzverordnungen waren nur als Provisorium gedacht,
hatten jedoch Bestand und wurden in ein eigenes Mieterschutz (Mietengesetz) gegossen. Dieses wurde 1982 durch das MRG 1982 abgeABGB MRG
lst. Dieses MRG wurde jedoch bereits hufig novelliert. Es gab
Wohnrechts- bzw Mietrechtsnderungsnovellen 1985, 1986, 1991,
1994, 1997, 1999, 2000, 2001, 2006, 2009. Die nderungen gab es durch die Wechsel in
der Regierung und die permanente Nachreparatur. In der Praxis muss man immer das damals anwendbare Recht prfen.
Wenn das MRG nicht anwendbar wre, wre das ABGB anwendbar. Das MRG kann nicht
nur ganz oder gar nicht, sondern auch nur teilweise anwendbar sein. Es gilt dann nur
eine der beiden Sulen: Endigungsschutz. Dies ist mehr als der Kndigungsschutz, nmlich: 14 MRG (Eintrittsrecht im Todesfall), 29 MRG (Befristungen), 30 ff Kndigungsschutz). Bei Befristungen kann der Mieter grundlos (Grund = Frist) auf die Strae gesetzt
werden. Im Teilanwendungbereich gelten daher die 14, 29, 30 ff Kndigungsschutz.
Den Anwendungsbereich legt 1 MRG fest. Abs 2 regelt vollkommene Ausnahmen, die
Abs 4 und 5 die Teilanwendungbarkeit. Der Rest ist dann theoretisch nach dem ABGB,
aber praktisch primr nach dem Vertrag zu lsen. Die Prfung erfolgt daher wie folgt:
1. 1 Abs 1 grundstzlicher Geltungsbereich
2. 1 Abs 2 Vollausnahmen
3. 1 Abs 4 und 5 Teilausnahmen
4. Vollanwendung des MRG
Nur weil das MRG voll gilt heit dies nicht, dass man das ABGB weglegen kann. Das MRG
spricht ausdrcklich vom ABGB in den 3 Abs 1 aE, 10 Abs 8 und 29 MRG.
1 Abs 3 enthlt einen Brckenschlag zum Wohnungsgemeinntzigkeitsgesetz
(WGG). Dies ist relevant, wenn die Wohnung von einer gemeinntzigen Bauvereinigung
(Genossenschaftswohnung) gebaut wurde. Auch solche Mieter haben einen EndigungsSeite 132 von 187

Junitermin 2009
schutz. Dabei sind die Sulen teilweise anders. Der Endigungsschutz ist ident. Der Preisschutz im MRG ist, was eine Wohnung kosten darf. Ob man einen Gewinn macht ist dabei
egal. Gemeinntzige Bauvereinigungen haben Huser zu bauen und zu vermieten und dabei die Selbstkosten hereinzubringen (Selbstkostenprinzip).
1979 ist das KSchG noch dazu gekommen. Gem 1 Abs 4 ist das
KSchG nicht auf Arbeitsvertrge anzuwenden. Eine solche Aussage
gibt es fr Mietvertrge nicht. Es wurde jedoch erst von einem FunkABGB MRG
tionr der Arbeiterkammer entdeckt, das das KSchG auch auf Mietvertrge anwendbar ist. Es ist aber noch unklar, wie weit der Mieter
KSchG
das zuviel Bezahlte zurckfordern kann. Bautechnisch knnte man
von einer Schnittstellenproblematik sprechen. Nach dem OGH sind
verstoen die Reparaturklauseln, wonach der Mieter reparieren
muss gegen 9 KSchG (Ausschluss von Gewhrleistung). Die unteren Instanzen folgen jedoch der Lehre und sagen, dass diese nicht gegen das KSchG verstt. Bei einem Streitwert
von unter 4.000 kommt man jedoch nicht zum OGH. Daher ist entscheidend, wie hoch
der Streitwert ist. Neben den Reparaturkosten ist auch das Ausmalen beim Ausziehen umstritten.
8.2. Anwendungsbereich
8.2.1. Geltungsbereich ( 1 Abs 1)
Das KSchG ist auf einen Mietvertrag anwendbar, wenn ein Verbrauchergeschft vorliegt
(Unternehmer Verbraucher). Wann ist man als Vermieter ein Unternehmer? Die Ttigkeit ist unternehmerisch, wenn es einer Mindestorganisation bedarf. In Deutschland erfolgt die gewerbliche Vermietung ab 80-90 Objekten. Man wird daher in sterreich von
hnlichen Werten ausgehen mssen. Es gibt im KSchG auch zweifelsfreie Regelungen
27b (Heimtrger). Eine solche Klarstellung wre auch fr die Unternehmensqualifikation
des Vermieter durch den Gesetzgeber mglich.
Dem MRG unterliegen Mieten von Wohnungen, Wohnungsteilen oder Geschftsrumlichkeiten. Diese einfach anmutende Regel wird viel diskutiert. Miete ist im Gegensatz
zur Leihe entgeltlich. Bei einer Miete von 10% des am Markt erzielbaren Preises hat man
daher eher eine Leihe?
Zu beachten ist der Unterschied zwischen Geschftsraummiete und Unternehmenspacht. Bei Unternehmenspacht wird das ganze Unternehmen mit seiner Struktur bernommen, bei der Geschftsraummiete nur der Raum berlassen. Ein Rohbau ist etwa kein
Unternehmen und kann daher nur eine Geschftsraummiete sein. Der OGH begann in den
90er Jahren zu judizieren, dass man auch ein Edelrohbau in einem Einkaufszentrum
pachten kann. Dafr spricht die Infrastruktur, die Fortfhrungspflicht und die damit verbundene umsatzabhngige Miete.
Unterliegen gemietete Vereinslokale dem MRG? Die Mitglieder wohnen nicht darin. Ein
Vereinslokal ist aber ein Geschftslokal iwS und unterliegt damit dem MRG. Legal bekommt man die Mieter mit einer Ablse hinaus, die jedoch nicht angenommen werden
muss. Man muss sich daher sein Eigentum wieder kaufen.
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Junitermin 2009
Sind Freizeitrume ein Anwendungsfall des MRG? Sie sind weder Wohn- noch Geschftsrume und daher neutrale Objekte. Sie unterliegen daher nicht dem MRG. Weiters
unterliegen privat genutzte Garagen nicht dem MRG.
Eine Flche ist an sich kein Raum. Sollte die Flche zwecks Superdifikatserrichtung gemietet werden ist das MRG auf den Vertrag analog anwendbar. Dabei muss das Grundverhltnis einen Endtermin aufweisen (Belassungsabsicht). Der Schutz ist derselbe ob man
sich die Wohnung selber baut oder in eine gemachte Wohnung geht. Freiflchen fallen
daher grundstzlich nicht unter das MRG.
8.2.2. Vollausnahmen ( 1 Abs 2)
Z 1 Erfolgt die Vermietung im Rahmen bestimmter (Beherberbungsunternehmen) so fllt dies nicht unter das MRG. Dabei ist ein permanenter Umschlag ist
Unternehmensgegenstand.
Heime haben zB eine Gemeinschaftskche und fallen nicht unter das MRG. Der
Schutz erfolgt durch 27b KSchG.
Vermietung im Rahmen von Verkehrs- und Flughafenbetriebsunternehmen
zB Stadtbahnbgen der Wiener Linien, Unterknfte am Flughafen fallen ebenfalls
aus dem MRG heraus. Nach einer Ansicht muss das vermietete Objekt fr den Betrieb erforderlich sein, nach einer anderen Ansicht muss sich die Liegenschaft nur
auf dem Grund des Betriebs befinden. Die Vermietung der Stadtbahnbgen ist etwa
ebensowenig wie die Vermietung von Unterknften am Flughfen erforderlich.
Z 1a Bei karitativen Vereinen gibt es keine Missbrauchsgefahr.
Z 2 Dienstwohnungen sind mit einer anderen Bestandsdauer versehen. Dabei

wird dem Flexibilittsinteressen Rechnung getragen.
Z 3 behandelt zwei Flle, wenn die Miete allein durch Fristablauf unter einem
halben Jahr endet. Praktisch hat man den ersten Fall fr Kunstschaffende geschaffen. Weitere Anwendungsflle sind die UNO-Diplomaten, oder Mieten fr die
Dauer der Sanierung der eigenen Wohnung. Dies geht nur einmal. Wenn man daher
erneut sechs Monate vermietet, fllt man rckwirkend in das MRG. Dies folgt daraus, dass die Vollausnahme nicht erfllt wurde.
Z 4 Ferienzweitwohnungen fallen heraus, da kein Schutzbedrfnis besteht.
Z 5 Mietgegenstnde mit zwei oder weniger selbststndigen Wohnungen

(Ein- oder Zweifamilienhuser) fallen heraus, weil es eine Liberalisierung in der Regierung gab. Man wollte daher durch die Hintertre das MRG aushhlen. Wenn
man aber dadurch das ABGB anwendbar lsst, so ist der aktuelles Stand 1916 (3.
Teilnovelle). Dabei gibt es zB gem 1116a S 2 ein besonderes Kndigungsrecht bei
Tod des Mieters oder den Grundsatz Kauf bricht Miete gem 1120. Als Dauerschuldverhltnis gbe es auch eine ordentliche Kndigung.
8.2.3. Teilausnahme ( 1 Abs 4, 5)

Bei der Teilausnahme gilt nur der Endigungsschutz.
Abs 4 Z 1: Am 30.6.1953 hat man ein Zinsstoppgesetz auer Geltung gesetzt. Dieses Investitionsversprechen hat bis heute gehalten. Auslegungsprobleme entstehen
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auch beim Begriff des neu errichteten Gebudes (was ist zB bei einer Renovierung).
Abs 4 Z 2: Dachbodenausbau Ist ein Penthouse ein Dachbodenausbau? Vom

Wortlaut her wohl nicht, vom telos her vielleicht schon.
Abs 4 Z 2a: Zubauten
Abs 4 Z 3: 8.5.1945 war Kriegsende in Europa. Fr alle Gebude die spter errichtet wurden und im Wohnungseigentum stehen.
Was gewinnt man praktisch durch diese Teilausnahme fr die Marktfreiheit? Es

steht hier nichts von ffentlichen Mitteln. Diese schaden daher nur bei Z 1.
Abs 5: Ein Wirtschaftspark ist kein Businesspark. Diese Businessparks sind

praktisch keine Flle des Abs 5 (zB Cybersdorf, campus21). Diese waren immer
schon eine Teilausnahme der Z 1. Es handelt sich um Geschftsrume mit einheitlicher Bewirtschaftung aber nicht berwiegend Handelsgewerbe. Dies war eine Ausnahme fr den ORF.
Dienstag: 09. Juni 2009
8.3. Haupt- und Untermieter

Mietvertrge knnen durch Einzelrechtsnachfolge nicht gebrochen werden. Der Mietvertrag klebt sozusagen an der Wohnung. Der Vermieter ist aber an ungewhnliche Nebenabreden nicht gebunden. Die Jud sieht die ungewhnlichen Nebenabreden sehr restriktiv. Ein Bsp ist wenn der Vermieter zusagt, auf ewige Zeiten die Heizkosten zu zahlen.
Haupt- und Untermiete sind wichtig, da den Premiumschutz nur der Hauptmieter hat.
Der Untermieter hat nur einen Mieterschutz minderer Art. Dies zeigt sich schon bei den
Sulen (Untermietzins darf 50% mehr ausmachen; erweiterter Kndigungsgrund nur gegenber Untermietern; wenn das Hauptverhltnis beendigt wird, bricht auch der Untermietvertrag weg; 9 Vernderung des Mietgegenstands, 11 Investitionsuerst, Weitergabe
oder Schutz im Todesfall). Es entscheidet der Gesetzgeber was vorliegt.
Leichter als ber Abs 1 und Abs 2 ist es Untermieter anzunehmen, wenn der Vermieter
selber einen Teil der Liegenschaft angenommen hat. Es soll von der Legaldefinition wenig
Untermiete brig bleiben.
Scheinuntermietvertrge knnen zB von einer GmbH an eine andere oder vom Mann
an die Ehefrau geschlossen werden. Dies mag der Gesetzgeber jedoch nicht. Der Untermieter kann dann die Feststellung begehren, dass er immer schon Hauptmieter war. Die
50% knnen daher zurckgefordert werden.
8.4. Erhaltung des Bestandobjektes

Dieser Bereich wurde in der letzten Zeit durch das Zusammenspiel von ABGB, MRG und
KSchG sehr kompliziert.
1096 ABGB sagt, dass die Erhaltung iZw Sache des Bestandgebers
ist.
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Junitermin 2009
Im Vollanwendungsbereich (nur hier gelten die 3ff) des

MRG ist nur ein Teil Vermietersache ( 3 Abs 3). Ein bisschen
muss der Mieter auch reparieren ( 8).
Praktisch geht es bei 3 Abs 2 MRG im Wesentlichen um die
Erhaltung der allgemeinen Teile des Hauses (Stiegenhaus, Lift,
Gemeinschaftsanlagen, Auenheut, Dach). Im einzelnen muss
der Vermieter im Bestandsobjekt nur bei ernsten Schden (bautechnische Gebrechen) oder bei einer erhebliche Gesundheitsgefahr ttig werden. Die
Therme ist kein allgemeiner Teil und es ist kein ernster Schaden des Hauses und es geht
keine erhebliche Gesundheitsgefahr davor. Daher ist der Vermieter nicht verpflichtet.
Auch der Mieter ist aber nicht verpflichtet. Die Erhaltungspflichten beim MRG werden daher heruntergeschraubt. Die Erhaltung eines Mietobjektes sollte man primr aus dem Ertrag erhalten. Das MRG beschrnkt aber den Mietzins.
Es gibt in sterreich das 18-Verfahren. Sollte das Haus in den letzten zehn Jahren
nicht gedeckt haben und es stehen Arbeiten aus und nicht zu erwarten dass Kredit aufgenommen wird, darf man dies im Rahmen der Mietzinserhhung einheben.
Der ungeregelte Bereich wurde im Wesentlichen durch Vertrge dem Mieter zugeschanzt. Darin sieht nun der OGH einen Versto gegen 9 KSchG. Dies knnte man gem
1097, 1036 zurckfordern. Es gilt die allgemeine Verjhrungsfrist.
8.5. Umfang von Vernderungen ( 8,9,10)

Sollte man schon Mieter auf der Liegenschaft haben und eine groflchige Sanierung planen wre der Vermieter gem 1096 ABGB auch verpflichtet Strungen von Dritten abzuwenden. Praktisch wird durch dies durch 372 analog berlagert, da der Mieter dadurch
selbst Ansprche gegen den Strer hat (die der Vermieter htte).
Dem Mieter werden in 8 Abs 2 MRG Duldungspflichten auferlegt. Sein ordnungsgemer Gebrauch wird daher gesetzlich beschrnkt. Es wird jemand ermchtigt in diese
Rechte einzugreifen. Wenn das Gesetz ermchtigt, gibt es auch eine Eingriffshaftung. Es ist
verschuldensunabhngig jeder Nachteil zu ersetzen. Im Teilanwendigungsbereich gibt es
kein Duldungsrecht aber Kndigungsschutz. Ein Mieter knnte daher die Sanierung blockieren. In dem Mietvertrag msste man daher ein Duldungsrecht vereinbaren.
Abs 3 enthlt ein Schonungsgebot. Bei grober Fahrlssigkeit wird auch das erlittene Ungemach (ideeller Schaden) zu ersetzen. Ein Bsp ist wenn die Fenster im November abgenommen und im Mrz wieder eingebaut werden oder das Dach ber den Winter durch
eine Plastikfolie ersetzt wird. Das bersiedeln und das Ausmalen lassen (der rger) waren
20.000 wert. Wenn man sich ein Jahr zu Hause nicht warm duschen kann, hat die Wiener Schlichtungsstelle hat 365 Tage den Eintritt in ein Brausebad (3) zugesprochen.
9 MRG regelt unter welchen Voraussetzungen der Mieter das Mietobjekt verndern
und verbessern darf. Der Mieter darf nicht einfach verbessern, weil die Vermieter gesagt
haben: Fr das wenige Geld, sollst du auch keine schne Wohnung haben. Die Aufwertung gibt es nur, wenn es der Vermieter verbessert. Es darf nicht das uere Erscheinungsbild verndert werden, der Mieter muss es zahlen, es darf keine Sicherheitsgefahr entstehen. Gem 9 Abs 2 Z 5 ist es erforderlich iSd Abs 1 Z 2 eine Satellitenschssel anzuschlieen, wenn nicht der Anschluss an ein bestehendes System zumutbar ist. Grundstzlich sollen Satelliten und Kabel nach dem OGH gleichwertig sein. Die nationalen RechtsordnunSeite 136 von 187

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gen drfen aber nicht die freie Informationspflicht behindern. Dadurch hat der OGH gesagt, dass es nicht mehr gleichwertig sei. Mittlerweile kann man bei einer Satellitenschssel daher nicht mehr auf das Kabel verwiesen werden. Man bentigt aber noch die anderen
Voraussetzungen des Abs 1. Auf eine Biedermeierfassade wird man daher die Satellitenschssel nicht setzen drfen. Es herrscht aber ein Eigenmachtverbot. 9 MRG sagt nur
unter welchen Mglichkeiten man es gerichtlich durchsetzen kann. Man muss es daher
dem Vermieter zunchst anzeigen.
Sollte der Mieter Aufwendungen gemacht haben und noch ein Restnutzen bleiben hat der
Mieter gem 10 MRG einen zwingenden Anspruch auf Aufwandsersatz. Was der typische Mieter als wesentliche Verbesserung empfindet ist oft nicht in Abs 2 enthalten. Es
werden jedoch nur diese ersetzt. Das sind zB neue Rohrleitungen, neues Bad oder Sanitranlagen. Eine neue Holzeinbaukche ist nicht vorhanden. Zu ersetzen ist auch die gnzlich
e Erneuerung eines schadhaft gewordenen Fubodens. Einen hsslichen Fuboden kann
man daher nicht einfach ersetzen. Neben den zwingenden Ansprchen besteht aber auch
die Mglichkeit sich mit dem Nachmieter zu einigen. Seit 2006 hat man vierzehn Tage lnger Zeit fr die Anzeige. Der Vermieter muss den Mieter auf den Formmangel hinweisen.
Der Anspruch erlischt nur, wenn der Vermieter dies nicht macht oder der Mieter dem Verbesserungsauftrag nicht nachkommt.
8.6. nderungen auf Mieterseite ( 12)

Fr die Abtretung wre an sich eine Einigung der drei Parteien erforderlich.
Der Unterschied zwischen den 12 (lebend), 14 (tot) und 12a MRG ist, dass sich jene
auf Wohnungsmietvertrge und dieser auf Geschftsraummietvertrge bezieht. Lebensgefhrten drfen nur im Todesfall eine Wohnung bernehmen. Zu Lebzeiten kommen sie
nicht in den Vertrag. Die Vermieter haben nur etwas gegen den Vertragseintritt, da dadurch der Vertrag so weiterluft, wie er abgeschlossen wurde. Sollten privilegierte Personen eintreten bleibt die gem 46 MRG Miete wie es war, sonst kann gem Abs 2 der Vermieter die Miete anheben. Er kann aber nur bis zu 3,08 (frher 2,91) pro m verlangen.
Ohne gemeinsamen Haushalt bekommt man nach 12 und 14 die Wohnung nicht. Auch
homosexuelle Lebensgefhrten drfen nunmehr eintreten. Zu Lebzeiten kann man ohne
weiteres eintreten, auch wenn man sonst Wohnungsmglichkeiten htte, im Todesfall bentigt man aber ein dringendes Wohnbedrfnis.
12a ermglicht es, dass der Vermieter ber Nacht den Mietpreis fr Geschftsrume auf
das heutige Niveau setzt. Bei der Unternehmensbertragung muss man drei Rechtsschichten unterscheiden. Bis 1982 (Inkrafttreten des MRG) galt gar nichts. Naheliegend war eine
Vertragsbernahme (Dreiparteieneinigung). Diese gab der Vermieter aber nicht gegen das
gleiche Geld. Der alte Unternehmer ist formal Mieter geblieben, hat dem neuen aber erlaubt das Mietrecht auszuben (gespaltenes Mietverhltnis 30 Abs 2 Z 4 MRG). Diese
Rechtslage war fr alle drei unbefriedigend. Der ehemalige Unternehmer hat noch fr den
Mietzins gehaftet, der neue war von der Position des Vormannes abhngig und hatte kein
eigenes Recht, der Vermieter hat nicht mehr bekommen. Daher hat der Gesetzgeber 12a
Abs 3 aF geschaffen, der heute 12a Abs 1 darstellt. Wird ein Unternehmen veruert geht
der Vertrag ex lege ber, der Vermieter kann aber den Mietzins angemessen anpassen.
Man hat den share deal (Beteiligung) dem asset deal gleichgestellt. Man kann ein Unternehmen auch kaufen indem man es auf 99 Jahre pachtet. Auch die Verpachtung soll daher whrend der Dauer dazu fhren, dass der Mietzins an das angemessene Niveau angeSeite 137 von 187

Junitermin 2009
passt werden kann. Es wurde eine Rckwirkungsregel fr frhere Geschfte geschaffen

(Differenz verteilt auf 15 Jahre).
12a soll auch dem Kreislersterben vorbeugen (Art der ausgebten Geschftsttigkeit).
Dies ergibt sich aus den EB. Dadurch hat der Gesetzgeber die Kompetenz an den OGH abgegeben. Sollte ein Unternehmen sozial schutzwrdig (Nahversorgung) und ertragsschwach sein, darf die Miete nur soweit erhht werden, als er tragbar ist. Es stellt sich die
Frage ob die Abtretung nicht verfassungswidrig ist.
8.7. Kndigungsschutz
In sterreich ist der Mietzinsschutz nur ein Placebo.
Den Endigungsschutz gibt es auch im Teilbereich. Die MRG-Frist muss drei Merkmale
aufweisen:
1. einfache Schriftform (beide mssen unterschreiben)
2. unbedingter Endtermin (zB 3 Jahre).
3. Bei Wohnungen muss jede Befristung mindestens drei Jahre dauern.
Es gibt zwar viele (sogar demonstrative) Kndigungsgrnde, de facto den bekommt
man den Mieter wenn er den Mietzins zahlt, das Haus nicht anzndet, die Nachbarn nicht
prgelt und selber dort wohnt nicht hinaus. Es gibt mehrere Gruppen qualifizierte Vertragsverletzungen, fehlendes Wohnbedrfnis.
Mittwoch: 10. Juni 2009
Donnerstag: 11. Juni 2009
Kein REP.
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Junitermin 2009
Rosenmayr: Freitag: 12. Juni 2009
9. Familienrecht
Das Familienrecht ist der Bereich, der am meisten novelliert wurde (Sachwalterschaftsnderungsgesetz, Familienerbrechtsnderungsgesetz, Eherechtsnderungsgesetz 1999).
Der Grund dafr ist, dass der Bereich noch mehr als die anderen von den gesellschaftlichen Wertvernderungen abhngt. Der Ehebruch war etwa bis 1997 ein strafbares Delikt.
Heute ist er nicht einmal mehr ein absoluter Scheidungsgrund. Man berlegt derzeit neue
Regelungen fr Patchwork-Familien. Weiter stehen die homosexuellen Partnerschaften in
Diskussion. Mit dem Familienrecht hat jeder zu tun, da jeder in eine Familie hineingeboren wird.
Wenn das Familienrecht nicht Schwerpunkt ist, knnte es als Vorfrage kommen (zB Abstammungsproblem vor einem erbrechtlichem Problem).
9.1. Verlbnis
Fr das Verlbnis bentigt man die 45, 46 1247 S 2 ABGB. Vorlufig in 45 meint der
Ehe vorangehend.
Frage: Was ist Rechtsnatur des Verlbnisses?
Nach der hA handele es sich um einen Vertrag. Es bedrfe daher einer entsprechenden Willenserklrung. Nachdem es sich auf einen anderen Vertrag (Ehe) bezieht, sei
es ein Vorvertrag.
Nach einer anderen Ansicht, komme ein gesetzliches Verhltnis zustande.
Frage: Was ist die Wirkung des Verlbnisses?

Bei einem Vertrag kann man auf Erfllung klagen. Es besteht hier jedoch keine klagbare
Heiratsverpflichtung. Das Verlbnis kann man auch nicht durch Reuegeld, Vertragsstrafe,
oder hnliches abgesichert werden, damit nicht indirekt Zwang ausgebt werden kann.
Es stell sich die Frage ob es sich um Rechtspflichten (Treue, anstndige Begegnung) oder
nur moralische Verpflichtungen handelt. Erzwingbar sind die Pflichten jedoch keinesfalls.
Das Verlbnis kann jederzeit einseitig oder einvernehmlich aufgelst werden.
Wenn man der Vertragstheorie folgt, dann muss zumindest eine konkludentes Willensbereinkunft (zB Handanhalten) zum Zustandekommen erforderlich. Die Geschftsfhigkeit ist folglich vorausgesetzt. Das Geschft ist hchstpersnlich, dh es ist keine Stellvertretung zulssig.
Man kann das Verlbnis auch unter einer Bedingung oder einer Befristung eingehen.
Eine auflsende Befristung ist jedoch nicht mglich, da dies dem Zweck zuwiderlaufen
wrde. Bei unbehebbaren oder sittenwidrigen Ehehindernissen ist das Verlbnis wegen
rechtlicher Unmglichkeit nichtig (Geschwister, Staatsbrgerschaft).
Das Verlbnis endet durch den Tod eines Partners, einvernehmliche Auflsung, Rcktritt
eines Verlobten
Es entfaltet nur Rechtswirkungen im Fall, dass es aufgelst wird. Eine Auflsung kann
nach sich ziehen:
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Junitermin 2009
1. schadenersatzrechtliche Folgen ( 46): zB Der Mann belgt, bestiehlt und betrgt die Frau. Die Frau hatte schon Kosten (Einladungen verschicken, Blumen bestellen). Daneben haben sie vereinbart, dass die Frau ihren Job aufgibt und Hausfrau wird. Kann sie die Kosten verlangen? Schadenersatzpflichtig wird gem 46 wer
grundlos zurckgetreten ist und derjenige, der einen Grund gesetzt hat, dass der
Partner gerechtfertigt zurckgetreten ist (alles was zu einer Ehescheidung fhrt: zB
Treuebruch, leichter auch nicht ansteckende Krankheit). Nach der hA (keine Rsp
bisher) ist auch Verschulden erforderlich, da das ABGB auf dem Boden des Verschuldensprinzips steht. Einen Unterschied macht dies, etwa wenn der Mann einen
schweren Autounfall erleidet und die Frau darauf zurcktritt.
Ob auch Dritte Schadenersatzansprche haben ist strittig. Vom telos her wird es
vernnftig sein. Dagegen spricht die Ausuferung und der Wortlaut (arg: dem
Teile).
Zu ersetzen ist gem 46 der wirkliche Schaden. Daher ist kein immaterieller
Schaden, sondern nur der Vermgensschaden, dh der in Geld messbare Schaden ersetzt. Es wird nur der Vertrauensschaden, nicht das Erfllungsinteresse ersetzt. Der
Grund ist, dass nicht wieder indirekter Zwang ausgebt werden soll. Nach berwiegender Ansicht ist nur der positive Schaden und nicht der entgangene Gewinn zu ersetzen.
Die Ehefrau bekommt daher den Schaden ersetzt und auch den Schaden, durch die
Aufgabe ihres Geschfts. Es gibt jedoch eine Schadensminderungspflicht, dh sie
muss sich bemhen wieder eine Beschftigung zu bekommen ( 1304)2. Schenkungswiderruf ( 1247 S): zB Das obige Verlbnis wurde gelst. Der
Mann hat ihr einen Ring geschenkt. Nach 1247 kann die Schenkung widerrufen
werden, wenn der Eheabschluss ohne sein Verschulden unterblieben ist. Hier ist
nicht nur der andere Teil, sondern auch der Dritte erfasst. Schuld iSd 1247 ist man
auch, wenn man grundlos zurckgetreten ist.
Der Mann htte daher keinen Erfolg den Ring zurckzubekommen, da ihn eindeutig
ein Verschulden tritt.
3. Bereicherungsrechtliche Grundlagen ( 1435 analog). Die ersten beiden Folgen erfordern jedenfalls ein Verlbnis, dh sie sind nicht auf eine bloe Lebensgemeinschaft anwendbar. 1435 analog kann auch bei Lebensgemeinschaften angewendet werden. Bei echten Schenkungen aus Freiwilligkeit verfolgt man keinen weitergehenden Zweck. Daneben gibt es auch Zuwendungen, die auch unentgeltlich erfolgen, aber einen Zweck haben (zB Mbel fr die gemeinsame Wohnung). Diese
kann man dann gem 1435 analog zurckfordern. Dies wird nur durch die treuwidrige Zweckverfehlung ausgeschlossen. Ein Rcktritt ist alleine noch keine treuwidrige Zweckvereitelung.
9.2. Nichteheliche Lebensgemeinschaft

Die nichteheliche oder uneheliche Lebensgemeinschaft ist nicht legal definiert, da
die Definition sehr schwierig ist. Nach der Jud ist eine Lebensgemeinschaft eine lngerandauernde Wohn- Wirtschafts- und Geschlechtsgemeinschaft zwischen Mann und
Frau, die nicht die Voraussetzungen einer gesetzlichen Ehe erfllt. Die Voraussetzungen
mssen prinzipiell kumulativ vorliegen. Dies ist jedoch ein bewegliches System. Jedenfalls
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keine Lebensgemeinschaft ist eine Liebesbeziehung mit gelegentlichen gemeinsamen

bernachtungen.
So wie es keine Legaldefinition gibt, gibt es auch keine gesetzlichen Vorschriften. Die
Betroffenen wollen ja gerade nicht die Ehe schlieen und man will ihnen keine Ehe light
aufdrngen.
Die Lebensgemeinschaft hat daher folgende Merkmale:
jederzeit auflsbar.
Es entstehen keine ehehnlichen Rechte und Pflichten (zB Unterhalt).
keinen Anspruch auf Aufteilung.
kein gesetzliches Erbrecht.
In einigen Sondergesetzen wird die Lebensgemeinschaft vom Gesetzgeber anerkannt:
Strafrecht.
Mietrecht ( 14 Abs 3 MRG Eintrittsrecht des Lebensgefhrten).
Glubigeranfechtung.
Fortpflanzungsmedizingesetz.
Sozialversicherungsrecht.
Wenn die Lebensgemeinschaft auseinanderbricht, hat man keine gesetzlichen Folgen. Man darf keinesfalls die Eheregelungen analog anwenden. Man kann die allgemeinen
schuldrechtlichen Regelungen prfen (zB Vertrag). In der Praxis werden aber in sterreich
nie Partnerschaftsvertrge abgeschlossen.
Wenn man keinen Vertrag hat, kann man bei Schenkungen (eventuell grober Undank;
ist aber sehr eng), Irrtumsanfechtung oder 1435 analog (Hingaben mit weiterer Zweckwidmung) prfen.
Man knnte auch prfen ob eine GesbR vorliegt. Das Eingehen ist aber zu wenig. Bei der
GesbR geht es darum, dass ein gemeinsamer Zweck (zB Unternehmen kaufen und betreiben) verfolgt wird. Die Aufteilung erfolgt dann nach der Vereinbarung oder subsidir nach
den eingebrachten Werten.
Es gibt in sterreich keine gleichgeschlechtliche Ehen oder registrierten Partnerschaften. Es gibt hier auch einen Druck durch den EuGH. Der OGH hatte seine Rsp zu revidieren. Das Erfordernis von Mann und Frau ist etwa bei 13 Abs 4 MRG (Eintrittsrecht des
Lebensgefhrten) nicht mehr erforderlich. Es bedarf aber auch einer gewissen erotischen
Anziehung, dh eine Vater-Sohn-Beziehung reicht nicht aus.
9.3. Ehe
Die Definition der Ehe und die persnlichen Rechtsfolgen findet man im ABGB. Die Eheschlieung, -scheidung und den Scheidungsfolgen findet man im EheG. Es gibt um 70sehr viele Lcken. Dort waren die entsprechenden Regelungen, die man herausgenommen.
Heute gilt allein staatliches Recht. Kirchliche Vorschriften haben keinen Einfluss. Es
gilt der Grundsatz der obligatorischen Zivilehe nach 15 EheG. Die Ehe muss daher vor
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Junitermin 2009
einem Standesbeamten geschlossen werden. Abschluss, Inhalt und Auflsung der Ehe werden alleine durch staatliche Normen geregelt.
9.3.1. Der Ehevertrag

Die Ehe selbst ist ein Vertrag (Ehevertrag). Die Parteien mssen ehefhig sein, es bedarf
bereinstimmender Willenserklrungen, das Geschft ist hchstpersnlich, die Formvorschriften mssen eingehalten werden, es drfen keine Eheverbote vorliegen und es drfen
keine Willensmngel gegeben sein.
9.3.1.1. Ehefhigkeit
Frage: Ab welchem Alter darf man in sterreich heiraten?
Die Ehefhigkeit findet man in den 1-3 EheG. Sie unterteilt man in die Ehegeschftsfhigkeit und die Ehemndigkeit. Beides muss gegeben sein, da der Standesbeamte die Ehe
sonst nicht schlieen darf. Die Ehegeschftsfhigkeit folgt den allgemeinen Regeln der
Geschftsfhigkeit. Geschftsunfhige knnen daher keine Ehe schlieen, Beschrnkt Geschftsfhige bedrfen der Einwilligung des gesetzlichen Vertreters (Eltern, Sachwalter).
Fehlt die Zustimmung, so besteht eine aufhebbare Ehe.
Bei den besachwalterten Personen stellt sich die Frage ob bei einer Einzelbestellung fr
eine Aufgabe auch eine Zustimmung erforderlich ist:
Nach der lteren Auffassung bedarf es jedenfalls der Zustimmung. Man kommt dadurch ber eine Wortinterpretation des 102 EheG. Aus dem globalen Verweis ergebe sich, dass es einer Zustimmung auch bedarf, wenn der Sachwalter nur fr eine
Aufgabe bestellt wurde.
Nach der neueren Auffassung bedarf es nur einer Zustimmung, wenn der Sachwalterbeschluss auch Eheangelegenheiten umfasst.
Der Minderjhrige bedarf nicht nur der Zustimmung seines gesetzlichen Vertreters, sondern auch der des Erziehungsberechtigten. Fehlt diese Zustimmung hat dies keine
Auswirkungen auf die Ehe (schlichtes Eheverbot). In den meisten Fllen werden der Erziehungsberechtigte und der gesetzliche Vertreter eine Person sein. Erziehungsberechtigt ist
die Person, die im Innenverhltnis tatschlich die Erziehungsaufgaben wahrnimmt. Ein
Anwendungsfall ist 145a (nicht geschftsfhiger Elternteil). Dies hat historische Wurzeln.
Frher war nur der Vater gesetzlicher Vertreter. Die Mutter hat das Kind erzogen. Durch
das Erfordernis der Zustimmung konnte sie auch mitreden. Dies hat heute kaum einen Anwendungsbereich mehr.
Neben der Ehegeschftsfhigkeit bedarf es auch der Ehemndigkeit nach 1 EheG. Man
wird ehemndig ab 18 Jahren. Man kann sich auch ab 16 Jahren fr eine konkrete Ehe
ehemndig erklren lassen. Der Partner muss dann aber schon volljhrig sein. Der Gesetzgeber will daher nicht, dass zwei Minderjhrige heiraten. Fehlt die Ehemndigkeit so ist
dies ein schlichtes Eheverbot. Der Standesbeamte darf daher nicht trauen, es hat aber keine Auswirkungen auf die Gltigkeit der Ehe. Die Erklrung der Ehemndigkeit substituiert
nicht Ehegeschftsfhigkeit. Es bedarf fr einen 16-jhrigen daher noch der Zustimmung
des gesetzlichen Vertreters (Ersetzbar durch das Gericht). Streitigkeiten zwischen den Familien stellen keinen gerechtfertigten Grund dar, die geistige Reife schon.
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1960 war das durchschnittliche Heiratsalter bei Frauen 21 und bei Mnnern 25, 2007 bei
Frauen 28,8 und bei Mnnern 31. Das Alter steigt daher stetig.
9.3.1.2. Formvorschriften
Es gilt der Grundsatz der obligatorischen Zivilehe nach 15 EheG. Es bedarf daher
der Mitwirkung des Standesbeamte (arg: Eine Ehe kommt nur zustande ). Ohne Standesbeamte ist es rechtlich eine Nichtehe. Wenn der Schiffskapitn daher traut, so ist diese Handlung ein rechtliches Nichts.
Nach 15 Abs 2 EheG ist Standesbeamte wer das Amt eines Standesbeamten ffentlich
ausgebt. Standesbeamte sind nur fr einen bestimmten Sprengel bestellt. Wenn er auerhalb des Sprengels traut, dann ist er kein Standesbeamter mehr, sondern nur ein
Scheinstandesbeamter. Das Vertrauen der Ehepartner wird dabei verstrkt geschtzt.
Die Ehe muss dabei aber in das Ehebuch eingetragen werden. Normalerweise ist die Eintragung hingegen blo deklarativ.
17 EheG stellt gewisse Anforderungen an die Erklrungen der Brautleute. Sind diese
nicht erfllt, so besteht eine nichtige Ehe. Die Erklrungen sind persnlich, bei gleichzeitiger Anwesenheit und weder unter einer Bedingung oder Befristung abzugeben.
Persnlich bedeutet, dass man nicht einen Vertreter schicken darf.
Gleichzeitige Anwesenheit bedeutet, dass es keine Trauungen in der Konferenzschaltung am Telefon oder Ferntrauungen (wie zB im Krieg) gibt. Im Krieg wurde
sogar die Ehe erlaubt, wenn sicher war, dass der Mann gefallen ist (Stahlhelmehe,
da der Standesbeamte an dem Ort des Stahlhelms stand?).
Alle zivilrechtlich nicht relevanten Formverbote wurden in das Personenstandsgesetz verlagert, etwa dass zwei Trauzeugen anwesend sein mssen. Dies ist zivilrechtlich kein
Formgebot.
9.3.1.3. Eheverbote im engeren Sinn
Diese behandeln die 6, 8, 10 EheG. Frher gab es mehr Verbote.
6 EheG: Blutsverwandtschaft in gerader Linie (Vor- und Nachfahren) als

auch zwischen halbbltigen Geschwistern (nur ein Elternteil gemeinsam). Die Folge
ist eine Ehenichtigkeit. Es gibt keine Heilungsmglichkeit. Strittig ist es ob es auf
die rechtliche oder die tatschliche, biologische Verwandtschaft ankommt. Nach
Koziol/Welser kommt es auf die biologische Verwandtschaft an, da die Regelung
wegen der Gesundheit besteht. Es ist daher eine Ehe zwischen Cousin und Cousin
oder Onkel und Nichte mglich.
8 EheG Doppelehe: In sterreich gilt das Prinzip der Einehe. Die zweite geschlossene Ehe ist nichtig. Bigamie ist auch strafrechtlich relevant. Es gibt keine
Heilungsmglichkeit.
10 EheG Adoption: Gem 182 entstehen zwischen dem Annehmender

Annehmenden und dessen Nachkommen einerseits und dem
Wahlkind und dessen [] Nachkommen andererseits durch
die Adoption die gleichen Rechte, wie sie durch die eheliche
Abstammung begrndet werden. Das Eheverbot besteht aber
Wahlkind
nur im Verhltnis zwischen Annehmenden und Wahlkind. Es Kind
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besteht, da es gesellschaftlich verpnt ist und es erbrechtlich schwierig aufzulsen

wre. Es handelt sich aber nur um ein schlichtes Eheverbot. Dies sieht man schon
an der Formulierung (arg: Eine Ehe soll nicht geschlossen werden ). Eine Ehe
zwischen dem Wahlkind und dem leiblichen Kind ist aber mglich. Die Adoption
kann aber auch auf jederzeitigen Antrag wieder aufgelst werden.
9.3.2. Die mangelhafte Ehe

Bei Eheverboten hat dies zunchst Wirkungen fr den Standesbeamten. Er darf die Ehe
daher nicht schlieen. Was ist aber die Folge, wenn er es trotzdem macht, etwa weil er etwas bersieht. Es wird differenziert, welches Gewicht der Gesetzgeber dem hindernis einrumt. Es gibt schlichte Eheverbote, die Nichtehe, die nichtige Ehe und die aufhebbare
Ehe.
9.3.2.1. Schlichte Eheverbote
Schlichte Eheverbote: Liegen Sie vor, darf der der Standesbeamte nicht trauen, es handelt sich aber um bloe Ordnungsvorschriften. Die Ehe bleibt daher voll gltig. Man
kommt zu den schlichten Eheverboten, da sie nicht unter die Aufhebungs oder Nichtigkeitsgrnde fallen.
Beispiele sind 10 EheG (Adoption, fehlende Zustimmung des Erziehungsberechtigten
(nicht gesetzlicher Vertreter), fehlende Ehemndigkeit (nicht fehlende Ehegeschftsfhigkeit).
9.3.2.2. Nichtehe
Die Nichtehe ist der krasse Gegensatz zu den schlichten Eheverboten. Diese sind ein
rechtliches Nichts. Es gibt nur drei Flle: Fehlende Mitwirkung des Standesbeamten,
Mangel jeglicher Konsensabgabe (Er Ja, Sie Nein), Gleichgeschlechtlichkeit der Partner.
Frher gab es den transsexuellen Erlass des Bundesministeriums. Dieser wurde aber vom
VfGH aufgehoben. Zwei Frauen knnen daher miteinander verheiratet sein, wenn
nach der Ehe eine Geschlechtsumwandlung stattgefunden hat. Mglich ist nun eine Scheidung, wofr aber Voraussetzung ist, dass einer der Partner aktiv wird. Die Aufhebung der
Ehe knnte wegen einem Irrtum vollzogen werden. Es bedarf aber auch hier der Klage. Es
knnte aber eine nachtrglich entstandene Nichtehe geben. Dagegen sprechen aber enorme Rechtssicherheitsbedenken. Dies wrde Probleme fr den Unterhalt und die Kinder
darstellen. Es bleibt nur eine nichtige Ehe. Dies wrde am besten passen, da der Staatsanwalt eine Klagebefugnis hat. Die Ehenichtigkeitsgrnde sind jedoch abschlieend aufgezhlt. Eine Anlassgesetzgebung gab es bisher noch nicht. Die Frauen knnen daher weiterhin verheiratet bleiben.
9.3.2.3. Nichtige Ehe
Bei der Nichtigkeit der Ehe (nichtige Ehe) geht es um gravierende, schwerwiegende
Fehler. Diese Fehler liegen auch im ffentlichen Interesse. Dies sieht man an der Klagebefugnis des Staatsanwalts. Daneben knnen auch die Ehegatten klagen. Zunchst ist die geschlossene Ehe aber gem 27 EheG voll gltig. Erst mit dem gerichtlichen Urteil wird die
Ehe rckwirkend (ex tunc) nichtig. Die Nichtigkeitsgrnde sind im Gesetz abschlieend
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aufgezhlt. Bei einigen Grnden gibt es auch eine Heilungsmglichkeit. Bei einer Heilung
ist die Ehe von Anfang an als voll gltig anzusehen.
Nichtigkeitsgrnde sind:
21 EheG Mangel der Form: Es fehlt an der Form, wenn die Erklrung nicht
persnlich, unter gleichzeitiger Anwesenheit oder unter einer Bedingung oder Befristung abgegeben wurde. Es besteht gem Abs 2 die Mglichkeit einer Heilung nach
fnf Jahren Zusammenleben.
22 EheG Fehlende Geschftsfhigkeit: Es kann zu einer Heilung kommen,

wenn der Geschftsunfhige nach Wegfall der der Geschftsunfhigkeit zu erkennen
gibt, dass er die Ehe fortsetzen will. Wrde er in beschrnkte Geschftsfhigkeit
wechseln, so wrde die Ehe durch nachtrgliche Zustimmung des gesetzlichen
Vertreters rckwirkend geheilt werden.
23 EheG Namen- und Staatsangehrigkeitsehe: Hier schlieen die beiden

Partner nach bereinstimmenden Willen die Ehe nicht deswegen, weil sie eine Ehe
mit ihren Rechten und Pflichten schlieen wollen, sondern um den Namen oder die
Staatsangehrigkeit des anderen zu bekommen. Man spricht hier auch von einem
Scheingeschft, da der Wille in Wahrheit auf andere Wirkungen gerichtet ist. Der
auslndische Teil bekommt heute nicht mehr ex lege die sterreichische Staatsbrgerschaft. Es gibt jedoch gewisse Erleichterungen fr das Erlangen der Staatsbrgerschaft, den Aufenthalt oder Beschftigungen. Der Grund wird jedoch analog angewandt. Es gibt zwar gem 20 ein Analogieverbot, es wird jedoch trotzdem gemacht. Klagslegitimiert ist hier nur der Staatsanwalt. Der Gesetzgeber will einem
daher nicht den Bonus geben die Ehe einfach nachtrglich auflsen zu knnen. Heilung ist hier auch durch fnfjhriges Fortsetzen der Ehe mglich. Dies meint nicht,
dass man sich nur fnf Jahre versteckt. Auch das Abschlieen der Ehe um die Wohnung nach dem Tod zu bekommen oder Versorgungsrenten zu bekommen ist eine
Scheinehe. Mangels expliziter Nennung ist die Ehe jedoch voll gltig.
24 EheG Doppelehe: Die Doppelehe ist unheilbar. Klagslegitimiert sind der

Staatsanwalt und die drei Ehepartner.
6 EheG Blutsverwandtschaft: Klagslegitimiert sind die Ehegatten und Staatsanwalt. Sie ist auch unheilbar.
43 EheG Wiederverheiratung bei Todesfllen: Wenn ein Partner fr tot erklrt, kann der andere Partner jemand anderen heiraten. Wenn beide Partner wissen, dass die Todeserklrung falsch ist, ist dies eine nichtige Ehe. Dies ist nur ein
Sonderfall der Doppelehe.
Im Fall einer Nichtigerklrung wird die Ehe rckwirkend beseitigt. Dies gilt aber nur fr
den Familiennamen. Kinder aus nichtig erklrten Ehen bleiben ehelich. Eheliches Gebrauchsvermgen wird wie bei Scheidung aufgeteilt. Fr die weiteren Folgen muss man
gem 3 1 EheG differenzieren.
Wenn beide den Nichtigkeitsgrund bei Eingehung kannten, sind die Bereicherungen bereicherungsrechtlich rckabzuwicklen.
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Wenn beide den Nichtigkeitsgrund nicht kannten (zB Bruder und Schwester
kennen sich nicht) treten ex lege immer Scheidungsfolgen ein. Es kann auch ein
verschuldensunabhngiger Unterhaltsanspruch zugesprochen werden.
Wenn nur ein Partner es wei, ist der Unwissende schutzwrdig. Ex lege treten
die Scheidungsfolgen in Kraft. Der Wissende wird wie ein Schuldiger behandelt (relevant insb fr Unterhalt). Der andere kann aber auch binnen sechs Monaten ab
Rechtskrftigkeit des Urteils erklren, dass es bei den Rechtswirkungen der Nichtigkeit bleiben soll. Der unschuldige Teil kann nmlich uU auch dem Schuldigen Teil
Unterhalt zahlen mssen. In diesem Fall werden die Folgen der Nichtigkeit gnstiger als die Scheidungsfolgen sein.
9.3.2.4. Aufhebung
Die Eheschlieung ist ein Willensakt. Dabei knnen auch Willensmngel vorliegen. Diese
sind idR durch die Aufhebungsgrnde sanktioniert. Auch wenn ein Aufhebungsgrund
vorliegt ist die Ehe zunchst voll gltig. Sie kann jedoch durch richterliches Urteil ex nunc
(Nichtigkeit wre ex tunc) aufgehoben werden. Klagslegitimiert ist der Ehegatte, dessen
Willen beeintrchtigt war.
Die Aufhebung der Ehe kann aus folgenden Grnden erfolgen:
35 EheG Mangelnde Einwilligung des gesetzlichen Vertreters: Eine

nachtrgliche Genehmigung oder wenn nach Erlangen der Geschftsfhigkeit die
Ehe fortsetzt wird knnen die Ehe heilen. Klagslegitimiert ist bis zum Erlangen der
Geschftsfhigkeit der gesetzliche Vertreter und danach der Ehegatte selber.
36 EheG normiert gewisse Irrtumsflle. Diese sind aber praktisch nicht relevant.
37 EheG sanktioniert den Irrtum darber, dass der Ehegatte anders ist als
man erwartet htte. Bei Kenntnis der wahren Sachlage und richtiger Wrdigung des
Wesens der Ehe htte der Partner von der Ehe abgesehen. Der Irrtum muss daher
kausal gewesen sein. Bei groer Sensibilitt besteht das Recht noch nicht, dh der
Mastab ist objektiviert. Umfasst sind krperliche Mngel (Impotenz), Charaktermngel (Kriminalitt, Homosexualitt, Hang zur Transsexualitt, Partner will nur
Aufenthaltsbewilligung). Irrtmer ber vermgensrechtliche Verhltnisse haben
keine Auswirkungen. Dies ergibt sich daraus, dass 38 nicht einmal die arglistige
Tuschung zulsst. Bei einem notorischen Heiratsschwindel knnte man in Richtung Charaktermangel argumentieren. Der Irrtum ber die Jungfrulichkeit ist
nach hA kein Aufhebungsgrund mehr. Viele vergangene Ehen sind nach hA auch
kein Grund. Auch hier ist eine Heilung durch Besttigung mglich (Erkennen und
Fortsetzen). Die Heilung ist aber auch durch Bewhrung mglich. Ein Bsp ist wenn
eine damalige Krankheit geheilt wurde.
38 EheG arglistige Tuschung ist das Vorspielen falscher Tatsachen aber

auch das Verschweigen von Warntatsachen. Die Tuschung muss vom Ehepartner
ausgegangen sein. Beim Ausgehen von Dritten muss sie dem Partner bekannt gewesen ein. Ein Bsp ist das Vorspielen der Vaterschaft des Brutigams.
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39 EheG Drohung: Hier ist es gleichgltig wer gedroht hat und ob es der Partner gewusst haben. Bsp: Der Liebhaber droht mit Selbstmord, die Eltern drohen mit
dem Kloster.
44 EheG Todeserklrung: Wenn nach Todeserklrung beide Partner nicht

wissen, dass die Todeserklrung falsch ist oder es nur ein Partner nicht wei, dann
ersetzt die neue Ehe, die alte. Erfhrt nun der frhere Ehegatte davon, so kann er
die neue Ehe aufheben lassen. Er darf dann Zeit seines Lebens nur mehr den frheren Partner heiraten. Man knnte dann von einem schlichten Ehegebot sprechen.
Wenn er jemand anderen heiratet, so ist die Ehe trotzdem gltig. Dies ist nur ein
Sonderfall des Irrtums.
Alle Aufhebungsgrnde sind gem 40 mit einem Jahr befristet (Wegfall der Zwangslage,
Erkennen des Irrtums, Erfahren, dass der frhere Partner noch lebt).
Die Aufhebung beseitigt die Ehe ex nunc. Dabei treten Scheidungsfolgen ein, ohne dass
es sich um eine Scheidung handelt. Derjenige, der den Aufhebungsgrund kannte ist wie ein
Schuldiger zu behandeln.
9.3.3. Rechte und Pflichten aus der Ehe

Die Rechten und Pflichten aus der Ehe sind im ABGB geregelt. Gem 90 besteht die
Pflicht zur umfassenden ehelichen Gemeinschaft. Im Allgemeinen versteht man dies als
Wohn- Lebens- und seelischer Gemeinschaft. Die Rechte und Pflichten sind gem 91 fr
den Mann und die Frau gleich. Das patrialische System gibt es daher nicht mehr.
Es gibt folgende Pflichten:
90 nennt die Pflicht zum gemeinsamen Wohnen. Dies ist dispositiv. Wenn sich
beide uneinig geworden sind, so ist 92 anzuwenden.
90 nennt weiters die Treuepflicht. Diese ist zwingend. Die Vereinbarung der sexuellen Freiheit gilt als nicht beigesetzt und ist sittenwidrig. Die Treuepflicht umfasst nicht nur den sexuellen Bereich, sondern auch das Vertrauensverhltnis (zB
abwertende Bemerkungen bei Dritten, Aufklrungspflichten bei berechtigten Interessen)
90 nennt weiters die Pflicht zur anstndigende Begegnung. Es gibt daher die
Pflicht zu einem Mindestma an Kommunikation. Beleidigungen knnen milieubedingt sein. Gewalt ist nie milieubedingt!
90 nennt weiters die Beistandspflicht: Diese ist materiell (Krankenpflege, ) Es

geht aber nicht bis zu den Schulden. Immateriell Trost und Rat, Patchworkfamilie:
Bei der Erzeihung des fremden Kindes untersttzen.
90 Abs 2 nennt weiters die Mitwirkung im Erwerb und einer entsprechenden

finanziellen Abgeltung.
91 enthlt die Lebensgemeinschaft.
95 normiert die Haushaltsfhrung.
97 den Wohnungserhaltungsanspruch.
91 das Gebot zur einvernehmlichen Gestaltung der Lebensverhltnisse.

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90 nennt im Gegensatz zu 44 nicht die Pflicht zur Zeugung von Kindern. Dies
ist dispositiv. Eine nachtrgliche Meinungsnderung fhrt daher nicht zur Eheverfehlung.
Die Unzertrennlichkeit in 44 wird heute dahin ausgelegt, dass die Ehe auf unbedingte Zeit abgeschlossen wird.
Rosenmayr: Montag: 15. Juni 2009
Die wenigsten Pflichten aus der Ehe sind erzwingbar. Man kann nicht einklagen, dass der
Partner treu sein soll. Einklagbar sind nur der Unterhalt, finanzielle Abgeltung der erfolgten Mitwirkung im Erwerb (nicht die Mitwirkung im Erwerb), Wohnungserhaltungsanspruch. Die Pflichten gibt es fr die Messbarkeit einer schweren Eheverfehlung.
Gem 91 Abs 1 soll die Lebensgemeinschaft einvernehmlich gestaltet werden. Dies
kann ausdrcklich oder konkludent erfolgen. Was ist aber wenn ein Partner von einer ausgebten Rolle abgehen mchte, etwa die Frau die Kinder erzogen hat und nun in den Beruf
mchte. Dafr gibt es Abs 2. Ein Abgehen ist demnach zulssig (keine
Pflichtenverletzung), wenn nicht ein wichtiges Anliegen des anderes oder eines Kindes entgegensteht. Man muss daher die Interessen abwiegen. Der Wunsch nach Aufnahme einer
Erwerbsttigkeit ist nach Abs 2 etwa besonders zu beachten. Die Ehegatten sollen sich nun
bemhen einen neuen Konsens zu finden. Bemht man sich nicht, kann dies eine schwere
Eheverfehlung darstellen. Die Sanktionierung kommt daher wieder im Scheidungsverfahren.
9.3.3.1. Ehename
Fr den Ehenamen bentigt man die 93, 93a.
Die Verlobten knnen vor oder bei der Eheschlieung gemeinsam den Familiennamen eines Partners whlen (Mann oder Frau). Bis zur Novelle 1975 war es
immer der Mannesname. Bestimmen sie nichts, so wird der Name des Mannes gemeinsamer Familienname. Diese Regelung wurde auch vom VfGH besttigt.
Nur der Ehegatte, dessen Namen nicht verwendet wird kann dem Standesbeamten
gegenber erklren, dass er seinen eigenen Familiennamen vor oder nachstellen
will. Der andere kann keinen Doppelnamen whlen. Dies ist auch bei gleichen
Namen mglich zB Huber-Huber.
Es knnen aber auch beide Ehegatten ihren Namen weiterfhren, dh es gibt keinen gemeinsamen Familiennamen.
Uneheliche Kinder bekommen gem 165 den Familiennamen der Mutter. Im Verwaltungsweg (Namensrechtsnderungsgesetz) kann man den Namen an den des Vaters angeleichen.
Eheliche Kinder bekommen entweder gem 139 den gemeinsamen Familiennamen (bei
einheitlichem Namen oder Doppelname Nicht Doppelname, sondern nur gemeinsamer
Teil) oder bei Fortfhrung der bisherigen Namen je nach Erklrung vor dem Standesbeamten. Die Kinder mssen alle einheitlich heien. Subsidir bekommen die Kinder den Namen des Vaters. Dies wurde noch mehr kritisiert, da die Mutter die Hauptlast der Erziehung bekommt.
Wenn die Ehe geschieden wird, ndert sich fr das Kind namensrechtlich nichts. Dies
gilt auch bei der Nichtigkeit der Ehe. Gem 62 EheG behlt man grundstzlich den NaSeite 148 von 187

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men, welchen man whrend der Ehe gefhrt hat. Derjenige, der den Namen gendert kann
erklren, dass er einen frheren Namen (Mdchenname, oder aus frheren geschiedenen
Ehe, wenn aus der Ehe Nachkommen vorhanden sind) annehmen will.
Bsp: Die ehemalige Frau Huber (nunmehr Mayer) kann nach der Scheidung den Namen
weiterfhren (Mayer) oder den Geschlechtsnamen annehmen (Huber).
Bsp: Frau Mayer behlt den Namen und heiratet erneut Herrn Schmidt. Sie kann nach
der erneuten Scheidung den Namen Schmidt weiterfhren, den Geschlechtsnamen wieder annehmen (Huber) oder den Name aus der vorherigen Ehe annehmen, sofern Kinder
vorhanden sind (Mayer).
Es gibt althergebrachte Namen mit einem Bindestrich wie Habsburg-Lothringen. Diese werden wie ein einziger Namen behandelt.
Nach dem Namensrechtsnderungsgesetz bentigt man einen Grund fr die nderung des Namens: Lcherlich oder anstig, schwer auszusprechen, Familienname der Eltern erhalten (Uneheliche Kind will Vatername), sonstige Grnde. Es gibt aber wieder eine
Latte von Ausschlussgrnden.
9.3.3.2. Ehelicher Unterhalt
Der eheliche Unterhalt ist in 94 geregelt. Der ehelicher Unterhalt ist der Betrag den
man dafr braucht, dass man die materiellen Notwendigkeiten (Kleidung, Essen, Wohnung) und die darber hinausgehenden Notwendigkeiten (Medien, Kommunikation, Freizeit) erfllen kann.
Die gesetzliche Regelung ist dispositiv. Es gibt jedoch zwei Einschrnkungen. Gem 94
Abs 3 letzter Satz kann auf den Unterhaltsanspruch an sich nicht verzichtet werden. Auf
die Unterhaltsansprche aus der Vergangenheit kann man ganz verzichten. Fr die Zukunft kann man nur auf Teile verzichten. Nach Rabl soll man Abs 3 auf den Verzicht dem
Grunde nach beschrnken und sonst die Sittenwidrigkeit prfen. Sittenwidrig sei es, wenn
auf den notdrftigen Unterhalt verzichtet werden wrde.
Alle Unterhaltsansprche stehen unter der Umstandsklausel. Wenn sie die Umstnde
wesentlich ndern hat dies auch Auswirkungen auf den Unterhalt. Wenn das Einkommen
wesentlich wchst/sinkt hat dies daher Auswirkungen auf den Unterhalt. Diese Umstandsklausel kann man vertraglich ausschlieen. Dies wird jedoch eng ausgelegt. Ein Verzicht
auf die Umstandsklausel kann auch sittenwidrig sein, nmlich wenn er zur Existenzbedrohung fhrt.
Gem 94 kann der den Lebensverhltnissen der Ehegatten angemessene Unterhalt gefordert werden. Ein Ehegatte kann daher an den Verhltnissen des anderen partizipieren.
Die Leistungsfhigkeit spielt auch hinein. Diese wird nach dem Einkommen bemessen. Die
Rsp hat hier Prozentstze fr die Rechtssicherheit entwickelt.
Es gilt der Anspannungsgrundsatz. Jeder (Hier Ehegatte) muss seine Krfte einsetzen
um seinen Beitrag zu leisten. Wenn das Einkommen nicht ausreicht um den angemessen
Unterhalt zu leisten prft der Richter ob es nicht zumutbar wre eine zustzliche Erwerbsttigkeit anzunehmen (Vermittelbarkeit, Gesundheit, sonstige Beitrge). Kommt der Richter zu einer Zumutbarkeit und nimmt der Verpflichtete weiterhin keine Erwerbsttigkeit
auf, so kann ihn der Richter anspannen. Er schuldet dann den fiktiven Unterhalt. Dadurch bekommt man viele Umgehungsversuche in den Griff. Wenn der angemessene UnSeite 149 von 187

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terhalt gedeckt ist (bemisst sich nach den Lebensverhltnissen) kann nicht mehr angespannt werden. Der angemessene Unterhalt ist daher die natrliche Grenze. Es kann auf
beiden Seiten zu Anspannungen kommen, dh auch auf Seite des Unterhaltsberechtigten.
Es gibt zwei Prozentstze:
33% vom Nettoeinkommen beim Alleinverdiener.
40% vom Familiennettoeinkommen..
Alle tatschlich verdienten Einkommen, auch Pension, Rente, etc. Auer Betracht bleiben
reine Transferleistungen wie Pflegegeld. Der Stamm eines Vermgens (zB Liegenschaft)
bleibt auer Betracht. Nur die Zinsen gehen in die Bemessungsgrundlage ein.
Der Unterhalt wird wie folgt berechnet:
94 Abs 2 S 1 hat die klassische Rollenverteilung vor Augen. Durch die Haushaltsfhrung wird der Beitrag geleistet. Der andere ist ihm unterhaltspflichtig.
Bsp: Der Mann verdient 2.400, sie fhrt den Haushalt. Hier kommen die 33% zur Anwendung, dh sie htte einen Anspruch auf etwa 800.
Mit den eigenen Einknften sind geringfgige Einknfte gemeint (zB Hausfrau verkauft am Weihnachtsmarkt Strickwaren, gibt Nachhilfestunden). Solche eigenen
Einknfte sind angemessen zu bercksichtigen. Sie werden daher nicht direkt abgezogen, sondern man stellt auf den Einzelfall ab.
Der Unterhaltsanspruch des ehemals den gemeinsamen Haushalt gefhrt habenden

Ehegatten bleibt auch bestehen, auer es ist rechtsmissbruchlich.
Wenn beide Ehegatten verdienen und einer wesentlich schlechter verdient und
sich den eigenen Unterhalt nicht leisten kann, hat er einen Ergnzungsanspruch,
das sind 40% des Nettofamilieneinkommens. Wesentlich ist es bei einer Differnez
von etwa 60%.
Bsp: Ein Teil verdient 2.500, der andere Teil 500. Gemeinsam verdienen sie 3000. 40%
davon sind 1.200. 500 verdient der eine Teil schon. Daher hat er einen Ergnzungsanspruch von 700 (1.200-500).
Wenn ein Ehegatte nicht in der Lage ist den Haushalt zu fhren, noch einem
Erwerb nachzugehen, so hat er einen Anspruch von 33%.
Haushaltsfhrung kann unterschiedlich sein. In gehobenen Verhltnissen kann etwa

auch die Leitung des Haushaltswesens sein. Das Studium ist an sich keine Erwerbsttigkeit. Es greift aber das Prinzip der gegenseitigen Rcksichtnahme.
Die Prozentstze verringern sich bei sonstigen Unterhaltspflichten (Kinder, Ex-Ehegatten). Die Differenz zwischen 40% und 33% wird damit begrndet, dass man sagt, dass
der Arbeitende mehr Aufwand hat und daher 40% bekommen soll. Den Unterhaltsverpflichteten kann man bis zum Existenzminimum schrpfen.
Jeder Unterhalt ist whrend aufrechter Haushaltsgemeinschaft grundstzlich in natura
zu leisten. Danach ist er in Geld zu leisten. Seit 1999 besagt 94 Abs 3 dass auch whrend aufrechter Ehe der Unterhalt in Geld verlangt werden kann, soweit es nicht unbillig
wre.
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Der Unterhaltsanspruch ist an sich gem 1481 nicht verjhrbar. Rckstndige Unterhaltsraten verjhren gem 1480 binnen drei Jahren. Die Verjhrung kann whrend der aufrechten Ehe weder beginnen noch weiterlaufen.
9.3.3.3. Gemeinsames Wohnen
90 statuiert die Pflicht zum gemeinsamen Wohnen. Dies ist jedoch dispositiv. 92 regelt
was geschieht, wenn sich die Ehegatten uneinig geworden sind. Abs 2 regelt den Fall, das
einer der Ehegatten die Wohnung vorbergehend verlassen mchte. Dies ist zulssig,
solange ihm das Zusammenleben unzumutbar oder aus persnlichen Grnden gerechtfertigt ist. Dies ist insb Bedrohung oder Trunksucht.
Nach Abs 1 mchte ein Ehegatte die gemeinsame Wohnung verlegen. Dabei sind die
Interessen abzuwgen. Dabei sind insb die Berufsmglichkeiten, die Kosten und Lage der
Wohnung, Kindeswohl zu beachten. Kann keine Einigung erzielt werden, kann das Gericht
nach Abs 3 angerufen werden. Das Gericht stellt aber nur fest ob die Wohnungnahme
rechtmig ist. Erzwingen kann man das Mitziehen nicht. Dies hat wieder fr die Scheidung Bedeutung (bindende Vorfrage).
Bsp: Das Abhren von Telefongesprchen macht es unzumutbar weiter gemeinsam in
der Wohnung zu leben.
Die Polizei hat bei Gewalt gem 38a SPG ein Wegweiserecht und kann ein Betretungsverbot aussprechen. Dies kann ohne richterliche Entscheidung erfolgen. Nach zehn Tagen bentigt man aber eine einstweilige Verfgung.
9.3.3.4. Erhaltung der Wohnmglichkeit
97 ist wesentlich, da man ihn einklagen kann. Im Zuge einer Trennung kommt es oft zu
Racheakten. 97 will verhindern, dass dem Nichteigentmer die Wohnung abhanden
kommt. Den Anspruch kann derjenige mit einem dringenden Wohnbedrfnis mit einem
Leistungs- oder Unterlassungsanspruch durchsetzen. Der Anspruch ist schuldrechtlich gegen den Ehegatten und wirkt grundstzlich nicht gegen Dritte. Eingeschrnkt wird 97
wenn das Handeln durch die Umstnde erzwungen wird, etwa wenn jemand seine Arbeit
verliert und sich die Wohnung nicht mehr leisten kann oder die Wohnung durch einen
Brand zerstrt wird.
9.3.3.5. Mitwirkung im Erwerb
Die Mitwirkung ist zunchst in 90 geregelt. Ein Bsp ist die Sprechstundenhilfe in einer
Arztpraxis. Es besteht eine Pflicht dazu, soweit es zumutbar, blich und nicht etwas anderes vereinbart ist. Die Zumutbarkeit misst man an den individuellen Verhltnissen (Erziehung, Haushalt, Alter, etc) messen. Die blichkeit ist bei selbststndigen Erwerb grundstzlich blich, bei unselbststndigen Erwerb grundstzlich nicht. Dies hat Bedeutung bei
Freiberuflern (Arzt, Architekt). Die Mitwirkung ist wieder nicht erzwingbar, die Weigerung
kann aber eine schwere Eheverfehlung darstellen und ihm zu einer Scheidung aus Verschulden berechtigen.
Die finanzielle Abgeltung ist in den 98-100 geregelt. Nach 98 gibt es einen Anspruch auf angemessene Abgeltung der Mitwirkung. Die Hhe richtet sich gem S 2 nach
Art und Dauer der Leistung. Der OGH sieht dies als eine Art Gewinnbeteiligungsanspruch.
Man bekommt nicht so viel wie ein beliebiger Dritter. Man bekommt bei viel Gewinn daher
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viel, bei keinem Gewinn uU auch nichts. Abweichende Vereinbarungen sind mglich.
bersteigende Ansprche bleiben gem 100 bei einem Dienstverhltnis gewahrt. Das
Recht verjhrt gem 1486 seit 1999 nicht mehr in drei, sondern in sechs Jahren. Man hat
erkannt, dass der Ehegatte sonst um das meiste umfallen wrde, da es die letzten Jahre in
einer Ehe meist schon kriselt. Hier gibt es keine Fortlaufshemmung. Nach gem 195 gibt
es eine solche nur whrend des Verfahrens zur Abklrung vertraglicher Ansprche.
9.3.3.6. Schlsselgewalt
Sie ist in 96 geregelt und sehr eng. Unter gewissen Umstnden kann der Haushaltsfhrende den Erwerbsttigen vertreten. Er darf dabei kein eigene Einknfte haben, es muss
sich um Angelegenheiten des tglichen Lebens fr den gemeinsamen Haushalt handeln.
Die Besonderheit ist, dass die Schlsselgewalt nicht offengelegt werden muss. Es
kommt zu einer Solidarhaftung beider Ehegatten wenn der Dritte es nicht erkennen konnte. Keine Schlsselgewalt besteht, wenn der Erwerbsttige zu erkennen gibt, dass er nicht
vertreten werden mchte.
Der Zweck ist den Dritten davor zu bewahren mit dem einkommenslosen Haushaltsfhrenden Geschfts abzuschlieen. Der Haushaltsfhrende soll auch nicht die Haftung bernehmen.
9.3.3.7. Ehegterrecht
Das Ehegterrecht sagt, welche Auswirkungen die Ehe auf das Vermgen hat. Man findet die Vorschriften im 28. Hauptstck, dh im schuldrechtlichen Bereich ( 1217 ff). Durch
die Mglichkeit der Ehepakte gibt es eine groe Vereinbarungsmglichkeit. Gesetzlicher
Gterstand ist die Gtertrennung. Die meisten Vereinbarungen laufen auf eine Gemeinsamkeit hinaus. Ein Hauptstck vorher regelt das ABGB den Gesellschaftsvertrag.
Wenn nichts vereinbart wurde, gilt das Prinzip der Gtertrennung. Die Ehe hat dadurch
vorerst keine Auswirkungen auf das Vermgen. Bei Scheidung gilt abweichendes. Dabei
werden bestimmte Vermgenswerte aufgeteilt.
Abweichend vom gesetzlichen Gterstand kann man eine Regelung durch den Ehepakt
machen. Der Ehepakt ist ein Notariatsakt. Dies soll die Glubiger und vor bereilung
schtzen. Die wenigsten Ehepakte haben eine Bedeutung.
Praktisch relevant ist nur die Gtergemeinschaft. Man kann zwei Differenzierungen
treffen:
Nach dem Umfang dessen was einbezogen will unterscheidet man die allgemeine
von der beschrnkten Gtergemeinschaft. Man braucht dies fr die Haftungsfolgeen. Bei der beschrnkten Gtergemeinschaft kommt es auf die Vereinbarung an.
Vereinbaren kann man etwa eine Errungenschaftsgemeinschaft (was zuknftig erworben wird) oder eine Fahrnisgemeinschaft (bewegliche Sachen und Errungenschaften). Das Vorbehaltsgut soll nicht hineinfallen. Daneben gibt es noch Sonderbereiche wie das Urheberrecht.
Man unterscheidet ob die Gtergemeinschaft unter Lebenden oder auf den Todesfall gegrndet werden soll. Nach der hA bedarf es bei der Gtergemeinschaft
unter Lebenden (schlichtes Miteigentum) darf aufgrund des Zwecks der Gemeinschaft kein Ehegatte ber seinen eigenen Anteil alleine verfgen. Dieses Verbot der
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Alleinverfgung hat aber nur schuldrechtliche Wirkung. Einem Dritten gegenber

wre es daher gltig. Dem knnte man durch ein Veruerungs- und Belastungsverbot bei Liegenschaften entgegentreten. Nach einer aA (Gesamthandeigentum) gibt
es keine ideelle Quoten. Niemand kann daher ber seinen Anteil verfgen.
Bsp: Die Ehegatten haben je 50% an einer Liegenschaft, der Mann verkauft im gemeinsamen Namen 100%. Nach der hA kann ber die eigenen 50% verfgt werden. Bezglich
der 50% der Frau ist er falsus procurator. Beim Gesamthandeigentum knnte auch nicht
der eigene Anteil verkauft werden.
Der Ehepakt gibt dem anderen nur einen Titel fr den Erwerb. Es bedarf daher noch eines
Modus. Der neue Erwerb ist alleine mglich.
Bei der Schuldenhaftung muss differenziert werden:
Schulden gemeinsam eingegangen: Gesamtgut als auch das jeweilige Eigenvermgen
Schulden einzeln eingegangen.

Bei der allgemeinen Gtergemeinschaft haftet das Eigenvermgen des einen sowie das gesamte Gesamtvermgen
Bei der beschrnkten Gtergemeinschaft haftet das Eigenvermgen, sowie sein
Anteil am Gesamtgut.
Stirbt einer ist das Aktivvermgen entsprechend aufzuteilen. Wenn die Ehe geschieden
wird muss man nach der Scheidung zu unterscheiden.
Einvernehmliche Lsung; Keine Einigung: Alles retour
Schuld: Wahlrecht: Vermgensaufteilung wie bei Tod oder Auflsung ex tunc.
Bei der Gtergemeinschaft auf den Todesfall steht erst im Zeitpunkt des Todes. Bis
dahin kann jeder frei verfgen. Das Vermgen wird dann getrennt und gleich wieder aufgeteilt.
1218 regelt das Heiratsgut. Dies hat heute keine Bedeutung mehr. Frher musste der
Mann immer die Frau standesgem erhalten. Das Heiratsgut als Ehepakt darf man aber
nicht mit dem Heiratsgut als Ausstattungsanspruch verwechseln.
Der Ausstattungsanspruch besteht nicht, wenn darauf verzichtet wurde wenn er bereits
einmal gewhrt wurde oder gegen den begrndeten Willen der Eltern geheiratet wird. Begrndet ist es etwa bei einer Altersdifferenz von 40 Jahren, einer schwere Verschuldung
des Brutigams verbunden mit der Befrchtung, dass die Ausstattung zur Schuldentilgung
verwendet wird. Es gengt hingegen nicht eine Altersdifferenz von nur 21 Jahren, bloe
Vermgenslosigkeit, Unterlassung der ordentlichen Vorstellung des Brutigam, die Absicht ins Ausland zu gehen oder eine Auseinandersetzung der Eltern der Brautleute.
9.4. Ehescheidung
Die Schiedung findet sich wieder im EheG. Im stererreichischen Recht unterscheidet man
vier Arten von Scheidungen:
49 EheG Scheidung aus Verschulden
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Junitermin 2009
50-52 EheG Ehescheidungsgrnde wegen verschiedenen Krankheiten
55 EheG Heimtrennungsklage
55a EheG einvernehmliche Scheidung
Das Verschuldensprinzip gestattet einem Ehegatten die Scheidung, weil der Andere
schuldhaft Pflichten verletzt hat und somit das Zusammenleben unzumutbar geworden ist.
In Deutschland gibt es etwa kein Verschuldensprinzip mehr. Dort gilt nur mehr das Zerrttungsprinzip. Dabei geht es nicht um die Pflichtverletzung sondern um die Zerstrung der ehelichen Lebensgemeinschaft. In Ehesachen gilt relative Anwaltspflicht. Man
muss sich zwar nicht vertreten lassen, wenn man es jedoch macht muss es ein Anwalt sein.
Zustndig ist prinzipiell das Bezirksgericht.
9.4.1. Ehescheidung aus Verschulden

Die Ehescheidung aus Verschulden bedarf zweier Voraussetzungen:
Unheilbare Ehezerrttung.
schwere Eheverfehlung oder unsittliches/unehrenhaftes Verhalten.
Diese Kriterien mssen im Kausalzusammenhang stehen. Die schwere Verfehlung

muss zur Zerrttung gefhrt haben. Frher war der Ehebruch ein absoluter Scheidungsgrund. Heute sind alle Scheidungsgrnde relativ, dh es bedarf des Kausalzusammenhangs.
Eine schwere Eheverfehlung nennt deklarativ 49 S 2: zB Ehebruch, Gewalt. Daneben
die Verletzung der anstndigen Begegnung, Vernachlssigung der Haushaltsfhrung, Verweigerung der geschlechtlichen Gemeinschaft, unberechtigte Aufhebung der Hausgemeinschaft, grbliche Vernachlssigung der Erziehung, unleidliches Vertragen gegenber der
Schwiegermutter. Ehebruch ist die Vereinigung der Geschlechtsteile, ansonsten ist es nur
Treuebruch. Die schwere Eheverfehlung muss schuldhaft gesetzt werden. Eine unverschudelte Drogeneinwirkung ist etwa nicht verschuldet. Wenn man vergewaltigt wurde stellt
dies keine schwere Eheverfehlung dar.
Ein unsittliches Verhalten ist etwa Alkoholexzess, Spielwut, bestimmte Straftaten gegen Dritte.
Die Ehe muss auch unheilbar zerrttet sein. Subjektiv muss zumindest einem Ehegatten bewusst sein, dass die Ehe zu Ende ist. Objektiv muss die Gemeinschaft auch am Ende
sein. Die Erhebung der Klage ist ein sehr starkes subjektives Element.
Es gibt gewisse Ausschlieungsgrnde:
1. 49 S 3 EheG betrifft die Reaktionshandlungen, etwa wenn die Frau schimpft,
weil er betrunken von der Freundin kommt. Die Reaktion muss im zeitlichen und
sachlichen Konnex sein, dh eine verstndliche Gemtsbewegung dahinter stecken.
Bei Ehebruch als Reaktionshandlung ist die Rsp sehr zurckhaltend.
2. 56 EheG Verzeihung (reines Zerrttungsprinzip). Voraussetzung ist, dass
man vllige Kenntnis hat. Es ist ein innerer Vorgang, der aber nach auen treten
muss. Ein Bsp ist wenn die Gemeinschaft trotz vlliger Kenntnis fortgesetzt wird
oder der Geschlechtsverkehr wieder aufgenommen wird, soweit es sich nicht um
einmaliges triebhaftes Verhalten handelt. Es ist auch ausgeschlossen, wenn das Verhalten nicht als Eheverfehlung empfunden wurde (reines Zerrttungsprinzip).
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Junitermin 2009
3. 57 Fristablauf von sechs Monaten ab Kenntnis. Der Ablauf wird durch Auflsung der ehelichen Gemeinschaft gehemmt. Die objektive Frist ist zehn Jahre ab der
Verfehlung. Bei einem fortgesetzten Verhalten ist es eine Einheit. Wenn der Mann
nach zwlf Jahren Ehe erfhrt, dass sie im ersten Jahr eine Verfehlung gesetzt hat,
kann er es daher nicht mehr geltend machen.
Man kann die ausgeschlossenen Grnde zwar nicht fr die Scheidung selbst verwenden, aber als Unterftterung oder fr einen Mitverschuldensantrag.
Gem 60 Abs 1 EheG ist das Verschulden entsprechend auszusprechen.
Wird man auf Ehescheidung wegen Verschulden geklagt, so kann man:
1. die Klage bestreiten.
2. eine Widerklage (man will auch die Scheidung) erheben.
3. einen Mitverschuldensanstrag (man will keine Scheidung) stellen. Es wird dabei
zuerst darber abgesprochen ob die Klage erfolgreich wre. In eventu kommt dann
der Mitverschuldensantrag zur Sprache. Dabei wird behandelt ob auch den anderen
ein Verschulden trifft.
9.4.2. 50-52 Krankheiten

Die Rechtsordnung gewhrt dem Gesunden die Auflsung:
50 EheG geistige Strungen: geistige Strung (Zwangsneurosen, geistige Anomalien, Hysterie, Eifersuchtswahn), objektiv ehewidriges Verhalten (normalerweise wre es eine schwere Eheverfehlung), Ehezerrttung
51 EheG: Geisteskrankheit: geistige Strung (Autismus, Schizophrenie), unheilbare Zerrttung der Ehe. Hier reicht die Geisteskrankheit alleine. Es bedarf daher keines objektiv ehewidrigen Verhaltens.
52 EheG: ekelerregende oder ansteckende Krankheit: Krankheit (eiternde oder nesselnde Wunden, Aids, starker Geruch), nicht in Absehbarer Zeit heilbar,
unheilbare Zerrttung (nicht im Gesetz).
Es besteht eine Hrteklausel gem 54 EheG. Die Scheidung ist dann nicht zulssig,
wenn sie sittlich nicht gerechtfertigt ist, dh die Krankheit etwa nur auf die Geburt des gemeinsamen Kindes zurckzufhren ist oder der Klger selbst die Krankheit verursacht hat.
Es ist auch sittlich nicht gerechtfertigt wenn es den Kranken auergewhnlich hart treffen
wrde. Dies ist mehr als das gewhnliche Scheidungsleid.
Reine physische Krankheiten fallen nicht darunter.
Auch hier besteht die Mglichkeit ein Verschulden auszusprechen:
Widerklage erheben (zB Krankheit $ 49 EheG schwere Eheverfehlung).
Verschuldensantrag.
Rosenmayr: Mittwoch: 24. Juni 2009
Diese Einheit fehlt.
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Junitermin 2009
Rudolf: Mittwoch: 17. Juni 2009
10. Internationales Privatrecht (IPR)

ANFANG: Der folgende Teil wurde mir von Andrea zur Verfgung gestellt.
Danke!
Das internationales Privatrecht ist Kollisionsrecht, dh Verweisungsrecht. Voraussetzung
fr die Anwendung ist ein Auslandsbezug: zB
ein Beteiligter hat andere Staatsangehrigkeit.
ein Beteiligter hat gewhnlichen Aufenthalt im Ausland.
streitgegenstndliche Sache befindet sich im Ausland.
das Rechtsgeschft wurde im Ausland abgeschlossen.
Die Quellen fr das IPR sind:

1. innerstaatliche Normen:
a. IPRG
b. IVVG (internationales Versicherungsvertragsrecht fr EU)
c. 13a KSchG
d. 11 TNG
e. 7 AtomHG
f. 7 AHG
2. vlkerrechtliche Vertrge
a. EV (vertragliche Schuldverhltnisse in der EU, seit 98 in in Kraft), geht
IPRG vor
b. Haager Unterhaltsstatutsbereinkommen (1975)
c. Haager Testamentsbereinkommen (1963)
d. Haager Straenverkehrsbereinkommen (1975), sehr relevant, weil die meisten
Flle mit Auslandsbezug passieren im Straenverkehr
Achtung: Rom I VO ersetzt ab 18. 12.2009 EV, Rom II ersetzt ab 11.01.2009 46-48
IPRG (Delikt, Bereicherung, GoA, cic).
10.1. Schuldvertragsrecht: EV
Der Anwendungsbereich bezieht sich gem Art 1 Abs 1 EV auf vertragliche Schuldverhltnisse.
bei den Schuldverhltnissen: keine Einschrnkung auf zweiseitig verpflichtende

Vertrge => auch einseitig verpflichtende Schuldverhltnisse sind erfasst (vgl hierfr auch Art 9 Abs 4) wie z.B. Schenkungsvertrge, es mssen nur zwei Willenserklrungen erforderlich sein => z.B. nicht vom EV erfasst sind Auslobung, Schulderlass.
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Junitermin 2009
nicht erfasst sind nichtvertragliche Schuldverhltnisse (hierfr IPRG bzw. ROM II

(Art. 4ff), Bsp: GoA, Bereicherung, unerlaubte Handlungen.
Art 1 Abs 2 EV: Ausnahmekatalog (entspricht dann ROM I VO); die wichtigsten:
i. rechtsgeschftliche Vollmacht (Vollmacht erteilen, wie eine Vollmacht erlscht,
Vertretung ohne Vollmacht), 49 IPRG hierfr
ii. organschaftliche Stellvertreter (wer sind die Organwalter bei AG, OG, etc., kann
der vertreten?, etc. ist nach IPRG 10 iVm 12 zu beurteilen)
iii. Gesellschaftsrecht (Grndung wie, Rechtsfhig?, Haftung der Organe, hierfr
auch IPRG 10 iVm 12)
iv. vertragliche Schuldverhltnisse von Familien- und Erbrecht (Erbvertrge tlw.
nicht zugelassen und tlw. ist der Personenkreis weiter als in sterreich; Erbverzichtsvertrag, Schenkungen und Auftrge auf den Todesfall, Ehegterrecht, Vereinbarung einer Wohngemeinschaft 19 IPRG)
Verweisungen sind beim EV Sachnormverweisungen gem Art. 15; spter Art. 20

ROM-I-VO, bei IPRG idR Gesamtverweisung.
Gesamtverweisung = die Verweisung IPRG umfassen idR gem. 5 IPRG nicht nur
das materielle Recht sondern auch die Kollisionsnormen des fremden Rechts
Sachnormverweisungen = verweisen nur auf das materielle Recht nicht aber auf die
Kollisionsnormen dieses, d.h. es wird sofort das fremde materielle Recht auf den
Fall angewandt, dies ist beim EV (spter ROM-I-VO) ebenso der Fall wie bei 8,
16, 46 IPRG, Haager Straenverkehrsabkommen und dergleichen
Art 8-10 EV:
Art 9 regelt, ob die Form eingehalten wurde.
Art 8 regelt die materielle Wirksamkeit des Vertrages oder einer Bestimmung dieses (Einigung bzgl. Vertrag d.h. wann ist es ein Angebot, ist es eine Annahme, Konsens oder Dissens; Irrtum, List, Drohung, Sittenwidrigkeit, Inhaltskontrolle)
Art 10: festgestelltes Recht begleitet den Vertrag von seiner Wiege bis zu seiner
Ware (von Abschluss bis Ende). Einige Begriffsbestimmungen zu Begriffen von Art
10 Abs 1 lit c:
Nichterfllung meint im EV nicht nur Verzug sondern jede Vertragsverletzung, also auch Gewhrleistungsflle, anfngliche und nachtrgliche Unmglichkeit, etc Art 10 Abs 1 lit d.
Verjhrung bedeutet in manchen Rechtsordnungen, dass die Schuld erlscht
ohne dass eine Naturalobligation bleibt.
10.1.1. Zur Rechtswahl und wenn keine Art. 4 EV:

Bsp 1: Ein chinesisches Staatsunternehmen mit Sitz in Peking und ein sterreichischer
Anlagenbauer mit Sitz in Linz schlieen einen Kooperationsvertrag. Der Vertrag enthlt
eine Rechtswahlklausel, nach welcher niederlndisches Recht fr diesen Vertrag zur Anwendung kommen soll.
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Vgl. Ofner/Zankl, Brgerliches Recht Teil IV, 5, 33.
Rechtswahl nach EV prinzipiell mglich gem. Art. 3,
Wirksam vereinbart? (Art. 8+9).
Art 3 Abs 4: das gewhlte materielle Recht entscheidet, ob die Rechtswahl gltig
ist (anders z.B. im IPRG vgl. 11 IPRG).
Wenn wirksame Rechtswahl: bleiben noch die Beschrnkungen zu beachten, zB.

Art 5 EV fr Verbrauchervertrge, auch nicht mglich bei einer Zession, dass Altund Neuglubiger eine Rechtswahl ber den Kopf des Schuldners hinweg treffen,
etc.
Gem. Art. 3 EV ist prinzipiell das staatliche Recht gemeint, fr ROM I war zur Diskussion, ob es auch mglich sein soll Grundstze des europischen Vertragsrechts
ohne staatliche Legitimitt zu whlen.
Fr Rechtswahl jedenfalls ntig: Konsens.
Mglich: Rechtswahl ausdrcklich, aber auch schlssig (in der Praxis oft abgeleitet aus Gerichtsstandsvereinbarungen; oder aus AGB einer Partei, die dem Vertrag zugrunde liegen, wenn diese auf einer bestimmten Rechtsordnung aufbauen).
Man kann sich fr jede Rechtsordnung entscheiden, muss keinen Bezug zu den Parteien haben (z.B. oft fr Finanzierungsvertrge englisches Recht; Niederlnder: sehr
modernes Schuldgesetz; etc.).
in diesem Fall wre niederlndisches Recht anzuwenden.
Wenn zwei Personen mit gewhnlichem Aufenthalt in sterreich, einen Vertrag mit Leistung in sterreich schlieen und dabei eine Rechtswahl treffen, bleibt die Frage: Begrndet allein die Rechtswahl einen Auslandsbezug?
sterreichische Ansicht: kein Auslandsbezug, kein EV;
Deutschland: hA: bereits die Rechtswahl stellt einen Auslandsbezug her, EV gilt.
Beachte aber, dass auch dann Art. 3 (3): nur die dispositiven Vorschriften knnen
verdrngt werden, nicht aber die zwingenden Vorschriften.
Wenn keine Rechtswahl getroffen wurde, kommt Art. 4 EV zur Anwendung:

Bsp 2: Der Oldtimer-Autohndler A mit Sitz in kauft einen Oldtimer vom Hndler V,
der seinen Sitz in Grobritannien (einem Nichtvertragsstaat des UNK) hat. Nach der Lieferung stellt A fest, dass das Auto jnger ist als angepriesen und fordert einen Teil des
Kaufpreises zurck. Da V dazu nicht bereit ist, reicht A in Wien eine Klage ein.
Vgl. Ofner/Zankl, Brgerliches Recht Teil IV, 31, 33 f.
Kein UNK anwendbar, EV anwendbar, wobei keine Rechtswahl getroffen durch die Parteien,
Art. 4 (1): engste Verbindung des Vertrages zhlt,
Art. 4 (2)-(4) Vermutungen worin die engste Verbindung zu sehen ist, Im obigen
Fall:
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Art. 4 (2): engste Verbindung besteht in das materielle Recht der dem derjenige,
der die vertragscharakteristische Leistung erbringt seinen gewhnlichen
Aufenthalt / seine Niederlassung hat. Bei einem Kaufvertrag erbringt die charakteristische Leistung der Verkufer, beim Mietvertrag der Vermieter, Auftragsvertrag
der Auftragsnehmer, etc.
hier wrde englisches Recht gelten bzgl. ob Gewhrleistung stattgegeben wird.
Bsp 6: Der in Mnchen wohnhafte Max verkauft sein in Innsbruck belegenes Grundstck an den in Meran/Italien wohnhaften Moritz. Da Moritz mit der vereinbarten Ratenzahlung des Kaufpreises in Verzug gert, klagt Max den gesamten noch ausstndigen
Kaufpreis in Innsbruck ein.
Vgl. Ofner/Zankl, Brgerliches Recht Teil IV, 26 f, 35, 40.
EV nur bzgl. Verpflichtungsgeschft, Verfgungsgeschft nur im IPRG geregelt ( 31 IPRG)
31 (1) IPRG: wrde zu sterreichischen Recht fhren.
Fr das Verpflichtungsgeschft (also die Frage, ob der Terminverlust wirksam vereinbart worden ist) gilt EV: keine Rechtswahl, daher wieder objektive Anknpfung
ntig:
Art. 4 (3): Grundstcksvertrge

dingliches Recht am Grundstck, z.B. Hypothek, Grunddienstbarkeiten oder
Nutzungsrecht an einem Grundstck, z.B. Miete, Pacht, Immobilienleasing.
Grundstck bedeutet jedenfalls inkl. Eigentumswohnungen, Baugrundstcken,

Liegenschaften, nach sterreichischem Recht auch noch inkl. Superdifikate, Baurechten.
In diesen Fllen gilt immer das Recht des Staates, wo sich das Grundstck befindet
(Belegenheitsrecht).
hier sterreichisches Recht
Bsp 4: Der in Wien wohnhafte Briefmarkensammler Bruno tauscht mehrere Briefmarken mit seinem griechischen Sammlerkollegen Nikos bei einem Sammlertreffen in Wien.
Art. 4 (5) S. 1: Wenn es keine charakteristische Leistung gibt, wie hier beim
Tauschvertrag, dann gilt das Recht zudem die engste Verbindung besteht. Hierfr ausschlaggebend: Abschlussort und Ort der Erfllung (in diesem Fall in sterreich), Indizien
von minderer Bedeutung: Vertragssprache, Whrung, Nationalitt ganz nachrangig (keine
Staatsangehrigkeit beim EV relevant, nur der gewhnliche Aufenthalt)
hier sterreichisches Recht
Bsp 3: Auf einem Flohmarkt in Wien verkauft ein Schweizer mit gewhnlichem Aufenthalt in St. Moritz/CH einem Italiener mit gewhnlichem Aufenthalt in Bozen/Italien die
von seiner Gromutter geerbte Taschenuhr. Der Kaufpreis in EUR und die Taschenuhr
werden an Ort und Stelle bergeben.
Vgl. Ofner/Zankl, Brgerliches Recht Teil IV, 33.
EV anwendbar, Auslandsbezug und keine Ausnahme; keine Rechtswahl,

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Art. 4 (2) ist nur eine Vermutung => zu widerlegen gem. Art. 4 (5) S. 2: es gibt eine
charakteristische Leistung, aber der Schwerpunkt des Vertrages liegt woanders als
die charakteristische Leistung uns hinbringen wrde => das Recht das am engsten
mit dem Vertrag verbunden ist soll gelten, hufigster Fall hierfr lt. Rsp: Barkauf
auerhalb Verkufersitzlandes (Abschluss, Zahlung, bergabe der Ware gengt,
egal, ob in anderer Whrung gezahlt wird, Kufer anderer Staatsbrger ist, etc.,
sonst ist die Rsp. sehr eng).
hier Barkauf in Wien sterreichisches Recht
10.1.2. Zur Form gem. Art. 9 EV:

Bsp 5: Der in sterreich ansssige Onkel schenkt seinem in der Schweiz lebenden Neffen Bruno eine wertvolle Armbanduhr. Der Schenkungsvertrag wird in Zrich in schriftlicher Form abgeschlossen. Die Armbanduhr soll bis zur Volljhrigkeit des Bruno beim
Onkel bleiben. Ist der Schenkungsvertrag gltig?
Vgl. Ofner/Zankl, Brgerliches Recht Teil IV, 33 f, 40.
Materielle Wirksamkeit: EV anwendbar, keine Rechtswahl, Art. 4 (2): Geschenkgeber erbringt die charakteristische Leistung, relevant gewhnlicher Aufenthalt bei Vertragsabschluss (wenn z.B. bei Klageeinbringung woanders, ist das egal), Art. 8: sterreichisches
Recht
Bzgl. der Form: Art. 9: Hier (1): Zwei Mglichkeiten:
Ortsform: wo die Vertragsparteien sich befinden bei Abgabe der Willenserklrung

die zu Vertragsabschluss fhren. Wenn sich im selben Staat befinden (muss nicht
derselbe Ort sein, in unserem Fall waren sie zufllig auch am selben Ort), gilt dieses
Recht
=> wre hier schweizerisches Recht
oder Recht, dass materiell rechtlich auf den Vertrag anzuwenden ist,
=> wre hier gem. Art. 4 (2): sterreichisches Recht.
Wenn Ortsform zu anderem Recht fhrt als materielles Recht => beide sind anwendbar, es
gengt die Einhaltung der milderen Form!! Soll mglichst formwirksam sein.
=> in unserem Fall nach sterreichischen Recht: Notariatsform, wenn nicht tatschliche
bergabe ( 943) => danach formungltig; schweizerisches Recht: einfache Schriftform
gengt => wirksam. => Die Gesamtbeurteilung ergibt: Wirksamkeit der Form, weil die Erfllung der milderen Formerfordernisse gengt.
Variante: Der Onkel ruft aus Wien in Bern an und sie einigen sich mndlich.
Art. 9 (2) EV, wenn sich die Personen, die den Vertrag abschlieen zu diesem Zeitpunkt in verschiedenen Staaten befinden, knnen drei Rechtsordnungen in Frage kommen.
=> in unserem Fall: Recht, das materiell rechtlich auf den Vertrag anwendbar ist (sterr.
Recht hier); Recht von Staat des Geschenkgebers (hier sterreich), Recht von Staat des
Geschenknehmers (hier Schweiz). Mildere Form hat die Schweiz, aber mndliche Form gengt auch fr schweizerisches Recht nicht. => formungltig.
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10.1.3. Verbrauchervertrge Art. 5 EV, 13a KSchG

Achtung: hier erstmals gravierende Unterschiede zwischen Art. 5 EV und Art. 6 ROM I
VO. Es mssen dann die Voraussetzungen von Art. 6 a oder b vorliegen, womit es fr ROM
I viel leichter wird ein Verbrauchervertrag zu sein.
Zum EV: Verbrauchervertrag nach KSchG ist nicht zwangslufig ein Verbrauchervertrag
nach EV. Definition Verbrauchervertrag:
13a KSchG im Verhltnis zu Art. 5 (1) und (2) EV: vgl. hierzu Art. 20 EV => 13a
KSchG geht idR dem EV vor.
7. Ein Versandhaus mit Sitz in der Schweiz sendet der in Bregenz wohnhaften Hobbyfotografin einen Bestellkatalog. Diese bestellt aus Bregenz brieflich eine digitale Kamera samt
Unterwassergehuse.
Vgl. Ofner/Zankl, Brgerliches Recht Teil IV, 36 ff.
UNK gem. Art. 2a nicht anzuwenden, daher EV.
Liegt ein Verbrauchervertrag nach EV vor?
1. Sachliche Voraussetzung 5 (1): Lieferung einer Ware oder Erbringung einer Dienstleistung oder Vertrag der so etwas finanziert.
Hier Kaufvertrag = Lieferung einer Ware
2. Persnliche Voraussetzung: Es soll die Lieferung an eine Person erfolgen, die diese
Ware fr private Zwecke verwendet
3. Situative Voraussetzung (= rumliche Anwendungsvoraussetzung): einer der drei
Mglichkeiten von Art. 5 (2) muss vorliegen.
a. Werbung oder Angebot des Vertragspartners des Verbrauchers erfolgt im Verbraucherstaat und Reaktion des Verbrauchers darauf, fhrt zum Vertragsabschluss.
b. Vertragspartner des Verbrauchers / sein Vertreter nehmen im Verbraucherstaat
die Bestellung des Verbrauchers entgegen
Wenn der Verbraucher nach Kontaktaufnahme durch den Vertragspartner annimmt oder indem er ein eigenes Angebot schickt, das angenommen wird.
c. Verkufer lockte den Verbraucher in sein Land (z.B. Reise), um ihm dort seine
Ware anzubieten.
Wenn keiner dieser situativen Voraussetzungen vorliegt, ist Art. 4 anzuwenden.
Bei uns liegt Voraussetzung eins und zwei vor
Eine Rechtswahl wurde nicht getroffen => Es gilt das Recht des Verbraucherstaats.
Zu 13a KSchG:
Die beiden Abstze (1) und (2) bauen nicht aufeinander auf, regeln verschiedene Sachen.
(1): Voraussetzungen:
1. es wurde eine Rechtswahl von Unternehmer und Verbraucher getroffen (Unternehmer und Verbraucher gem. KSchG, nicht gem. EV!),
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2. Rechtswahl ist nicht EWR-Vertragsstaat (= EUStaaten und Island, Norwegen und

Lichtenstein), wobei
3. ohne Rechtswahl wre EWR-Vertragsstaatsrecht anwendbar
Gnstigkeitsvergleich: wre EWR-Vertragsstaatsrechts gnstiger fr den Verbraucher gewesen in einem der folgenden 4 Punkte?
1. Nebenleistungen: Gltigkeit bzw. Folgen von Ungltigkeit
2. Folgen einer unklar und unverstndlich abgefassten Vertragsbestimmung
3. Schutz bei Fernabsatzgeschften
4. Gewhrleistung und Garantie iSd 8-9b, 922-924, 928, 932f ABGB
Wenn ja, dann ist die Rechtswahl fr diese(n) genannte(n) Punkt(e) unwirksam, sonst
bleibt es bei der Rechtswahl.
(2): 6 KSchG und 864a und 879 (3) ABGB sind vor einem sterreichischen Gericht
IMMER (also unabhngig davon, ob eine Rechtswahl getroffen wurde, etc.) zu beachten,
wenn der Unternehmer in sterreich ttig geworden ist (= Eingriffsnormen, gehen dem
Vertragsstatut, also dem Recht des Vertrags vor), soweit gnstiger fr den Verbraucher.
In unserem Fall wurde keine Rechtswahl getroffen =>
13 KSchG (1) kann nicht zur Anwendung kommen, weil dies ja nur bei einer Rechtwahl
zu prfen ist, (2) egal, weil eh sterreichisches Recht gewhlt wurde
ENDE: Andrea
Fall 8: Grtnereibetrieb in Avignon (Frankreich). Keine Rechtswahl. Dienstleistung in
Frankreich. Es stellt sich die Frage ob ein Verbrauchervertrag vorliegt. Art 5 EV liegt
vor (Dienstleistung). Gem Art 4 lit b soll Art 5 nicht gelten, wenn die Dienstleistung auerhalb des Verbraucherlandes erbracht werden soll. Es geht dann wieder nach Art 4 Abs
2.
Fall 9: Verbrauchervertrag iSd Art 5 Abs 2, 2. Spiegelstrich.
Fall: Bregenzer Tourist reist zum Bodensee und kauft dort ein Service ein. Die Fahrt
wurde vom Unternehmen organisiert. Nach dem Kaufvertrag soll deutsches Recht zur
Anwendung kommen. Hier greift (persnlich+sachlich+situativ?). Die situative Anwendung gilt nur fr Kaufvertrge und ist fr jene Flle gedacht, wo Kunden in die Filiale gelockt (Kaffeefahrt) werden.
10.1.4. 13a KSchG.

Abs 2 baut nicht auf Abs 1 auf. Die Abstze regeln daher unterschiedliche Sachen. Hier
muss ein Verbrauchergeschft vorliegen. Damit man Abs 1 anwenden kann bedarf es einer
Rechtswahl eines Nicht-EWR-Staates (EWR= EU-Staaten + Island, Norwegen, Liechtenstein). Ohne Rechtswahl msste das Recht eines EWR-Staats anwendbar sein. Dann
macht man wieder einen Gnstigkeitsvergleich.
Abs 2 ist vor einem Gericht immer zu beachten, wenn der Unternehmer in sterreich ttig
geworden ist. Diese nennt man auch Eingriffsnormen. Diese gehen dem Vertragsstatut immer vor. Abs 2 ist irrelevant, wenn sowieso sterreichisches Recht gilt.
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Fall 11: Anton (Arbeitgeber) wohnt in Deutschland. Er betreibt eine Werkstatt in sterreich. Im Arbeitsvertrag wurde tschechisches Recht vereinbart. Ein Arbeitsvertrag setzt
voraus, dass der Arbeitnehmer Leistungen erbringt, weisungsgebunden ist und, dass er
dafr ein Entgelt erhlt. Die Rechtswahl ist grundstzlich zulssig. Es darf dem Arbeitnehmer nicht der Schutz entzogen werden, dem ihm das Recht bieten wrde, dass ohne
Rechtswahl gelten wrde. Art 6 Abs 2 stellt darauf ab, ob der Arbeitnehmer gewhnlich
seine Arbeit an einem Ort verrichtet. Dann soll an sich dieses Recht gelten (gewhnlicher Arbeitsort). Dieses ist das Recht, mit welchem verglichen wird.
Gibt es bei einem Arbeitsvertrag keine Rechtswahl, dann erspart man sich den Gnstigkeitsvergleich. Bei einem wechselnden Arbeitsort gilt das Recht, in dem der Dienstgeber
sich befindet.
Fall: Ein Arbeitnehmer wird fr drei Monate nach Deutschland verwendet. Es stellt sich
die Frage ob sich der gewhnliche Aufenthalt ndert. Sofern eine beiderseitige Rckkehrabsicht und eine zeitliche Befristung vorliegt bleibt der gewhnliche Aufenthalt. Es liegt
daher nur eine vorbergehende Entsendung vor.
Fall: Ein Russe will ein Grundstck am Semmering kaufen. Es soll russisches Recht gelten. Welches Recht gilt fr den Kaufvertrag, den Eigentumserwerb, Vertrag mit dem
Rechtsanwalt zur Errichtung des Kaufvertrages? Welche Rolle spielen die Regelungen
des Landes Niedersterreich ber den Grundverkehr? Hier liegt ein klassischer Auftragsvertrag vor. Fr diesen gibt es nach dem Sachverhalt keine Rechtswahl, welche vorgehen
wrde. Man landet daher wieder bei Art 4 Abs 2. Beim Auftragsvertrag erbringt die charateristische Leistung der Auftragsnehmer. Der Rechtsanwalt hat seine Niederlassung in
sterreich, dh es gilt sterreichisches Recht. Fr den Kaufvertrag gilt die Rechtswahl fr
russisches Recht. Dies gilt nur fr das Verpflichtungsgeschft. Htten wir keine Rechtswahl, so wrde ber Art 4 Abs 3 sterreichisches Recht zur Anwendung kommen. Fr
das Verfgungsgeschft gilt sterreichisches Recht ( 31 Abs 1 IPRG). Eingriffsnormen
sind stets vorrangig anzuwenden, auch wenn an sich fr den Vertrag ein anderes Recht
gilt. Die Regelungen fr den Grundverkehr sind solche Eingriffsnormen. Eingriffsnormen kann man als zwingende, staatliche Lenkungsnormen beschreiben, die auf privatrechtliche Bereiche einwirken. 13 Abs 2 KSchG nennt einige solche Eingriffsnormen.
Weitere Bsp sind 14 WEG, Vorschriften des Anerbengesetzes, Kartellrecht, Kapitalmarktrecht, Jugendschutz, Divisenrecht, Mutterschutz.
10.2. Sachenrecht
Hier gilt das IPRG.
Fall: Uhrenverkufer in Frankreich, Kufer in Wien. Kaufort in Nizza. Der Kufer soll
die Uhr selbst in Frankreich abholen. Entgegen der Vereinbarung berbringt der Verkufer die Uhr nach Wien. Der Kufer mchte die Herausgabe verlangen. Gem 31 Abs 1
IPRG kommt es darauf an, wo sich die Uhr bei Vollendung des Kaufvertrages befand. In
Kaufvertrag ist der Eigentumserwerb allein durch den Kaufvertrag mglich. Daher ist der
Eigentumserwerb nach franzsischem Recht erfolgt. Die Uhr wurde nach sterreich gebracht worden (Lageortwechsel). Hat dies einen Einfluss? Es gilt der Grundsatz, dass der
Lageortswechsel auf eine bereits eingetretene, dingliche nderung (Eigentumserwerb)
keine Auswirkung hat. Tauscht man Kufer und Verkufer, so kommt zunchst sterreichisches Recht zur Anwendung. Mangels bergabe kommt es zu keiner Eigentumsbertragung. Der zweite Punkt ist, dass franzsisches Recht zur Anwendung kommt. Das
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franzsische Recht setzt aber einen Kaufvertrag in Frankreich voraus. Der Kaufvertrag
ist aber in sterreich erfolgt. Nimmt man Abs 1 ernst, kommt es zu keinem Eigentumserwerb. Dieses Ergebnis ist jedoch sinnwidrig. Nach der Lehre und Jud kommt es in Ausnahme zu Abs 1 zum Eigentumserwerb durch Eintritt in das Bestimmungsland (Frankreich).
Fr Mobiliarsicherheiten an beweglichen Sachen gibt es eine Ausnahme. Unbewegliche
Sachen wechseln ihren Ort ja nicht.
Fall 17: Mndliche Sicherungsbereignung eines Kraftfahrzeuges in Deutschland von
Clara an Hanna zur Sicherung eines Darlehens. Nach zwei Monaten bersiedelt die Sicherungsgeberin nach sterreich und nimmt ihr Auto mit. Sie zahlt das Darlehen nicht
zurck. Ist das Sicherungseigentum wirksam entstanden? Was fr eine nderung ergibt
sich durch den Lagewechsel. Die Sache befindet sich zunchst in Deutschland. Besitzlose
Sicherungsbereignungen sind nach dem BGB wirksam. Der Lageortwechsel ndert
grundstzlich nichts bei dinglichen Rechten. Bei dinglichen Sicherungsrechten bestimmt
sich jedoch auch der Bestand nach dem jeweiligen Belegenheitsrecht. Mit Eintritt nach
sterreich erlischt das Sicherungseigentum daher (Publizitt, durch analoge Pfandrechtsanwendung). Die Begrndung ist, dass die sterreichischen Publizittsvorschriften
Eingriffsnormcharakter zukommt.
Fall: A hat eine Niederlassung in der Schweiz. Er verkauf ein Sportflugzeug an B und behlt sich das Eigentum vor. Der Kufer fliegt nach Wien. Das schweizerische Recht verlangt fr einen wirksamen Eigentumsvorbehalt eine Registereintragung. Nachdem die
Sache nach sterreich gekommen beurteilt sich der Bestand nach dem sterreichischen
Recht. Nach dem sterreichischen Recht bentigt man keine Registereintragung. Es gengt eine schlichte Vereinbarung. Mit Eintreffen des Flugzeugs in den sterreichischen
Luftraum wird der Eigentum daher wirksam. Beim Rckflug in die Schweiz wrde er erlschen.
10.3. Deliktsrecht
Fall: In sterreich sind sich ein Italiener und ein Deutscher beim Skifahren in die Quere
gekommen (Krperverletzung). Nach welchem Recht beurteilt sich das? Erfolgt das Ganze vor 1.11.2009, dann gilt 48 IPRG. Ab dem 1.11.2009 gilt Art 4 der Rom II-VO. Nach
48 IPRG Abs 1 S 1 ist das Recht des Staates mageblich, wo die Handlung gesetzt wurde. Somit gilt sterreichisches Recht. Haben Schdiger und Geschdigter einen gemeinsamen gewhnlichen Aufenthalt so gilt nach Abs 2 dieses Recht. Abs 1 stellt aber auf den
Erfolgsort ab. Bei einer Rauferei macht es keinen Unterschied ob man anknoft an den
Ort des schdigenden Verhaltens (Handlung) oder dort wo der Erfolg eingetreten ist. Bei
Distanzdelikten ist es jedoch relevant. Der hufigste Anwendungsfall fr die Rom II-VO
ist eine Anspruchskonkurrenz ex contractu und ex delicto? Man spricht von einer akzessorischen Ankpfung.
Fall: Hier gilt das Haager Straenverkehrsbereinkommen. Dabei gilt das Recht des Unfallortes. Sind beide Autos im gleichen Staat zugelassen, so gilt dieses Recht. Bei Verkehrsunfllen muss man daher immer in das Haager Straenverkehrsbereinkommen
schauen.
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Junitermin 2009
Riss: Donnerstag: 18. Juni 2009
11. Erbrecht
11.1. Allgemeines
Das Erbrecht ist eine der fnf Pandekten. Es geht darum, dass eine natrliche Person
stirbt. Rechtlich verliert sie dadurch ihre Rechtsfhigkeit. Das Erbrecht sagt also, was passiert, wenn ein Mensch seine Rechtsfhigkeit verliert. Wer ist danach Trger von Rechten
und Pflichten? Die allermeisten Rechten und Pflichten gehen auf ein neues Rechtssubjekt
ber. Auf wen die Rechte bergehen sagt das Erbrecht.
Das Erbrecht im objektiven Sinn ist die Summe aller Normen, die das rechtliche Schicksal
des Nachlasses regeln. Der Nachlass ist die Summe der Rechten und Pflichten. Das
Erbrecht im subjektiven Sinn ist die Befugnis den Nachlass ganz oder zu einem nach Quoten bestimmten Teil in Besitz zu nehmen. In Besitz zu nehmen heit nicht, dass der Erbe
das Recht hat einzelne Nachlassgegenstnde in Besitz zu nehmen. Nachlass ist zu verstehen als Vermgensgesamtheit. Er hat daher nur das Recht in die Position des Erblassers
einzutreten. Vor der Einantwortung setzt er sich bei einer eigenmchtigen Inbesitznahme
einer Besitzstrungsklage aus.
Die Einantwortung ist der formale Akt, der den Erben die Rechtsposition, die ihnen
nach dem Erbrecht zusteht. Genauer geht es um die Rechtskraft des Einantworungsbeschlusses. Dies gilt fr alle Rechtspositionen und insb auch fr die Nachlassliegenschaft.
Auch unbewegliches Vermgen geht ber. Dies ist nicht selbstverstndlich, da es bei dinglichen eines besonderen Modus bedarf. Eine Ausnahme ist der Eigentumserwerb durch
Einantwortung. Nach dem Gesetz muss sich auch der Erbe ins Grundbuch eintragen lassen. Das ist falsch! Der Erbe ist daher auerbcherlicher Eigentmer.
Ist das Erbrecht ein dingliches Recht? Das Gesetz sagt hier wieder eine Unwahrheit.
Nach heute hA ist das Erbrecht kein dingliches Recht. Ein dingliches Recht hngt an einer
krperlichen Sachen und ist ein Herrschaftsrecht. Man darf daher auf die Sache einwirken
und andere davon ausschlieen. Das Erbrecht ist aber die Befugnis den Nachlass (alle
Rechte und Pflichten) in Besitz zu nehmen. Das Erbrecht bezieht sich daher nicht nur auf
krperliche Sachen und ist somit kein dingliches Recht. Frher hat man unter dem dinglichen Recht etwas anderes verstanden. Bei dinglichen Rechten gibt es eine numerus clausus, dh eine beschrnkte Anzahl. Man kann daher keine neuen dinglichen Rechte erfinden,
da sie gegenber allen Wirkungen entfalten. Das wrde den Verkehr erheblich beeintrchtigen.
11.1.1. Zsuren des Erbschaftserwerbs

Es gibt vier Begriffe, die man Zsuren des Erbschaftserwerbs nennt. Diese vier Stationen sind prozessuale Stationen im Rahmen des Verlassenschaftsverfahrens. Prozessuale
Stationen sind idR fr das materielle Recht nicht von Bedeutung. Hier ist dies anders.
Erbfall
Erbantrittserklrung
Einantwortung
Erbanfall
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1. Der Erbfall ist der Tod des Erblassers, dh der Zeitpunkt in dem der Erblasser seine
Rechten und Pflichten verliert. Der Erbfall tritt ein durch den rztlichen Totenschein. Darin wird festgehalten, dass ein Mensch zu einem bestimmten Zeitpunkt
gestorben ist. Wenn man keinen Leichnam hat gibt es die Mglichkeit einer Todeserklrung von Amts wegen oder auf Antrag. Dies erfolgt mit Beschluss. Mit diesem
(uU rckwirkenden) Zeitpunkt kommt es zu den gleichen Folgen wie beim Totenschein. Voraussetzung ist Verschollenheit bedeuten unbekannter Aufenthalt fr
einen lngeren Zeitraum. Das Gesetz unterscheidet zwischen allgemeiner Verschollenheit und Gefahrenverschollenheit.
2. Der Erbanfall ist der Zeitpunkt in dem das Erbrecht im subjektiven Sinn entsteht
(anfllt). IdR fallt es gem 545 mit dem Erbfall zusammen. Eine Ausnahme besteht
bei einer aufschiebenden Bedingung des Erbrechts. Das Erbrecht fllt dann erst mit
Eintritt der Bedingung an. Eine Bedingung macht eine Rechtsfolge von einem zuknftigen, ungewissen Ereignis abhngig. Bei einer Befristung ist der Eintritt des
zuknftige Ereignisses gewiss. Bei einer Befristung entsteht das Erbrecht sofort,
wird aber erst mit eintritt der Befristung fllig. Nur wenn das Erbrecht entstanden
ist, kann es verschenkt, verkauft und vererbt werden. Vorher kann man das nicht.
In diesem Zeitpunkt muss man die vier Voraussetzungen des Erbanfalls prfen.
1. Erbe muss leben.
2. Erbe muss gltig berufen sein (Titel = Vertrag, Testament, Gesetz).
3. Kein Verzicht.
4. Erbfhigkeit.
Liegt eine Voraussetzung nicht vor, so fllt das Erbe nicht an. Zwischen Erbfall und
Einantwortung hat man den ruhenden Nachlass. Fr diesen Zeitraum muss ein
Rechtssubjekt da sein. Der ruhende Nachlass ist daher ein Lckenber. Den ruhenden Nachlass gibt es aber auch nur in diesem Zeitraum. Fr die Prfung muss
man daher schauen ob bereits eingeantwortet wurde. Es gibt dann keine Ansprche
gegen den ruhenden Nachlass oder des ruhenden Nachlasses. Es wird auch das Verlassenschaftsverfahren erffnet. Darin wird erhoben, wer Rechtsnachfolger sein
soll.
3. Das Gericht fordert die Erben auf Erbantrittserklrungen abzugeben. Darin sagen die Erben ob sie ihr Erbe antreten wollen. Man nennt dies positive (Ja ich will
antreten) oder negative Antrittserklrungen (=Entschlagung, Ausschlagung). Die
Ausschlagung wirkt rckwirkend auf den Erbanfall. Der Erbanfall wird so behandelt, als wre er nie vorhanden gewesen. Verfgungen ber das Erbrecht knnen
daher nicht wirksam werden, da sein Vermgen so behandelt wird als wre das
Erbrecht nie existent gewesen.
Macht man eine positive Antrittserklrung, so muss man angeben ob man die Erbschaft bedingt oder unbedingt annimmt. Der Unterschied liegt in der Haftung (Beschrnkung mit den Erblassaktiven, oder persnliche, unbeschrnkte Haftung). Die
unbedingte Antrittserklrung ist teurer, da ein Inventar errichtet werden muss und
dauert lnger. Man muss die Erbquote und den erbschaftsrechtlichen Titel angeben.
Die positive Erbantrittserklrung ist unwiderruflich. Man kann nur eine bedingte
Erbantrittserklrung unter Vorbehalt abgeben.
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Die positive Erbantrittserklrung beseitigt die eventuelle Ersatzerbschaft. Der Ersatzerbe steht in der Hierarchie an einer bestimmten Stelle. Die Hierarchie merkt
man sich mit ISTAGLS.
1. Institut (Erbe)
2. Substituten (gemeine, fideikommissarische)
3. Transmissare (Erben des Erben)
4. Anwachsungsberechtigte
5. Gesetzliche Erben
6. Auerordentliches Erbrecht der Legatare
7. Staat
4. Die Einantwortung (Rechtskraft der Einantwortung) bewirkt, dass die Erben in
smtliche Positionen des Erblassers eintreten. Werden fr zwei Erben zwei Liegenschaften eingeantwortet entsteht Miteigentum jeweils zur Hlfte. Die Teilung ist
einvernehmlich mit einem Erbteilungsbereinkommen mglich. Ansonsten kommt
es zum Miteigentum an allen Rechten und zur Rechtszustndigkeit fr alle Forderungen.
11.1.2. Flle
Fall 1: Der Erbanfall ist wichtig fr die vier Voraussetzungen und die Verfgungsmglichkeit. Es handelt sich um eine Nacherbschaft (fideikommissarische Substitution). Der
Vorerbe wird sofort Erbe. Ab einem bestimmten Zeitpunkt (Nacherbfall) soll der Nacherbe Gesamtrechtsnachfolger sein. Der Vorerbe ist bis zum Nacherbfall Erbe. Das Substitutionsgut wird dann wieder zum Verlassenschaftsverfahren zurckversetzt. Das Verfahren
wird dann erneut abgewickelt und nun dem Nacherben eingeantwortet. Nacherbfall
kann jeder Zeitpunkt sein (25. Geburtstag, Datum, Tod des Vorerben). Die Grundregel
fr den Erbanfall ist der Erbfall ( 545). Die Ausnahme besteht bei einer Bedingung. Das
Erbrecht soll fr A ist der Erbfall. Fr B gibt es eine Befristung (keine Bedingung! Ereignis ist nicht ungewiss), dh der Erbanfall ist auch sofort der Erbfall. Das Erbrecht wird
erst fllig bzw kann erst mit Eintritt der Befristung ausgebt werden. B kann aber
schon darber verfgen.
Variante A: A ist Vorerbe uns stirbt aber vor dem Erblasser und hinterlsst seinen
Sohn S. Der Erbe muss fr den Erbanfall leben (+ die drei Voraussetzungen). A ist aber
im Zeitpunkt des Erbfalls schon tot. A scheidet daher aus. Daher schaut man nach dem
Institut zum Substitut (ISTAGLS). Es handelt sich um eine Nacherbschaft (fideikommissarische Substitution). Nacherbe kann man nur werden, wenn es einen Vorerben
gibt. Es gibt aber nach 608 auch eine Ersatzerbschaft, da eine fideikommissarische die
gemeine Substitution stillschweigend in sich begreift. Der Nacherbe ist daher iZw auch
ein Ersatzerbe. Dieser kommt dann zum Zug, wenn der ersteingesetzte Erbe die Erbschaft nicht antreten kann oder nicht antreten will. Der ersteingesetzte Erbe ist vorverstorben und kann die Erbschaft daher nicht antreten. Der Ersatzerbe kommt daher zum
Zug. B ist daher als Ersatzerbe berufen. Der Sohn bekommt nichts von diesem Erblasser,
sondern nur von seinen Eltern. Das Erbrecht ist ja nicht bei A entstanden. Die gemeine
Substitution ersetzt in der testamentarischen Erbfolge die Reprsentation bei der gesetzlichen Erbfolge.
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Variante B: A stirbt nach dem Erbfall aber vor der Erbantrittserklrung und hinterlsst
seinen Sohn S. A erlebt den Erbanfall, dh sein Erbrecht entsteht in seinem Vermgen.
Vor der Erbantrittserklrung stirbt er jedoch. Hier kann der Vorerbe wieder die Erbschaft nicht antreten. Hier gibt es wieder eine Nacherbschaft, die iZw auch eine Ersatzerbschaft gem 608 ist. Daher kommt B zum Zug, da A die Erbschaft nicht antreten
kann. Der Ersatzerbe schliet die Transmission aus (ISTAGLS).
Variante C: A stirbt zwischen Erbantrittserklrung und Einantwortung. Er hinterlsst
wieder seinen Sohn S. A erlebt den Erbfall und daher auch den Erbanfall. Er gibt eine positive Erbantrittserklrung ab. Diese beseitigt die Ersatzerbschaft auch wenn sie angeordnet wird. Sie beseitigt nur die Ersatzerbschaft, nicht aber die Nacherbschaft. Der
Nacherbfall ist der Zeitpunkt des Todes des Vorerben. B ist hier als Nacherbe berufen.
Die Ersatzerbschaft ist nicht mehr wirksam. Der Sohn steigt wieder leer aus
(ISTAGLS).
Variante D: A schlgt die Erbschaft aus. Man ist daher bei der Erbantrittserklrung.
Der Erbanfall wird dadurch rckwirkend vernichtet. Das Erbrecht ist daher nie angefallen. Der ersteingesetzte Erbe kommt nicht zum Zug. Hier ist eine Nacherbschaft (= auch
Ersatzerbschaft) angeordnet. Diese kommt zur Anwendung, wenn der ersteingesetzte
Erbe die Erbschaft nicht antreten kann oder nicht antreten will. Hier schlgt er sie aus,
dh er will sie nicht antreten. Der Nacherbe kommt daher zum Zug. Reprsentation ist
nur bei gesetzlicher Erbfolge mglich.
Fall 2: Der Erblasser stirbt und hinterlsst seine Frau, seinen Sohn und die Enkelin. Der
Erblasser hat eine letztwillige Verfgung errichtet. Diese ist durch die Enkelin verschwunden und der Inhalt ist nicht mehr eruierbar. Es gibt drei Titel: Vertrag, Testament, Gesetz. Es gibt keinen Vertrag. Ein Testament verliert nicht die Kraft aber man
kann seinen Inhalt nicht feststellen. Das schriftliche Testament verliert gem 722 seine
Wirkung nicht durch die Vernichtung, auer der Erblasser will es (stillschweigender Widerruf). Das Testament ist auf einen Zufall zurckzufhren (kein Vernichtungswille des
Erblassers). Das Testament ist daher weiterhin wirksam. Man kennt jedoch den Inhalt
nicht. Man muss daher eine Vermutung treffen. Dabei greift man auf die gesetzliche Erbfolge zurck. Diese ist nur der vermutete gesetzliche Erblasserwille. Die Ehegattin hat
einen Erbanfall von 1/3, der Sohn von 2/3. Nun stirbt A vor der Einantwortung. Wem ist
nun das Erbrecht vom Sohn A einzuantworten. Eine Reprsentation kommt nicht in Frage, da das Testament wirksam ist. Bei testamentarischen Erbfolge gibt es keine Reprsentation, sondern nur bei einer gesetzlichen Erbfolge. Alles was sich im Vermgen des A
befindet erbt die Enkelin B. In diesem Vermgen befindet sich auch das Vermgen des
Nachlasses nach dem Erblasser E. Dies nennt man Transmission. Das Erbrecht befindet
sich nun im Vermgen der B. Zwischen der Enkelin B und dem Erblasser A besteht Erbunfhigkeit gem 542. Man ist dadurch von jedem Erbrecht ausgeschlossen (Vertrag,
Testament, Gesetz, Legat, Pflichtteil). Die Frage ob die Enkelin B erben kann ist nun
umstritten. Nach der Mindermeinung bentigt man doppelte Erbfhigkeit (EA, AB).
Nach der hA bentigt man dreifache Erbfhigkeit (+EB). Nach der Mindermeinung
wrde daher die Enkelin erben, nach der hA hingegen die Frau.
Fall 3: Abgrenzung von Transmission und Reprsentation. Der Erblasser E hinterlsst einen verheirateten Sohn. Vor Einantwortung stirbt der Sohn und hinterlsst seine Kinder A und B, sowie seine Gattin G. Es gibt keine letztwillige Verfgung. Erbe nach
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dem Erblasser ist gesetzlich S. S erhlt daher das Ganze. Im Vermgen des S befindet
sich das ganze Erbrecht. Die Gattin erhlt 1/3, die Kinder auch je 1/3 nach E und S.
Variante: Der Sohn S ist vorverstorben. Im Vermgen des S entsteht kein Erbrecht. Es
kommt nun wieder zur gesetzlichen Erbfolge. Es kommt zur Reprsentation. Die Stammhalter werden durch die Nachkommen reprsentiert. Nun bekommen die Kinder je
nach E und 1/3 nach S.
Fall 4: Der Ersatzerbschaft ist eine Nacherbschaft nachgeordnet. Der Erblasser ist gestorben. Hier gibt es eine letztwillige Verfgung. Nach der testamentarischen Erbfolge ist
S zum Alleinerben berufen. S stirbt aber vor Erbantrittserklrung. Substitut ist die Frau
des Sohnes F. F ist Gesamtrechtsnachfolgerin nach E. Stirbt die Frau S so tritt das Substitutionsgut wieder in das Stadion des Verlassenschaftsverfahrens. Die Nacherben sind
nun B. Fr die Nacherbschaft gibt es eine Einschrnkung fr Nicht-Zeitgenossen des
Erblassers ( 611 f). Sie beschrnkt sich bei Nicht-Zeitgenossen auf den ersten (unbewegliche Sache) bzw zweiten Grad (bewegliche Sachen). Eine Nacherbschaft hat sehr
starke Wirkungen. Der Vorerbe hat bei einer vollen Substitution nur die Stellung eins
Fruchtnieers. Diese Stellung hat absolute Wirkung. ber das Substitutionsgut kann
nicht verfgt werden. Dies ist eine sehr starke Belastung des Verkehrs. Von der letztwilligen Verfgung sind alle Nachkommen des Bruders, dh auch Nicht-Zeitgenossen erfasst.
Variante: S stirbt erst nach der unbedingten Erbantrittserklrung. Die Erbantrittserklrung beseitigt die Ersatzerbschaft. Nach der Ersatzerbschaft kommt die Transmission.
Das Erbrecht richtet sich nach der Erbfolge nach S (gesetzlich mangels Verfgung). S bekommt daher 2/3 und 1/3 die Gattin. Der Erblasser hat seine Gattin auf den Pflichtteil
gesetzt. Der Pflichtteil der Gattin betrgt 1/6. Sie wrde nach S 1/3, dh mehr bekommen.
Gem 809 kommt es zu keiner Transmission an G, weil sie auf den Pflichtteil gesetzt
wurde (Erblasser hat sie ausgeschlossen). Der Rest wird nach dem Parantelensystem
aufgeteilt. In der zweiten Parantele gibt es niemanden. Man geht daher auf die dritte
Ebene. Diese wird durch den Bruder B reprsentiert. In der dritten Parantele gibt es keine Reprsentation mehr, wenn die Ehegattin ein gesetzliches Erbrecht hat (vorverlagerte
Erbrechtsgrenze).
Nur wenn das zweite Verlassenschaftsverfahren vor dem ersten endet kommt es zur
Transmission im eigentlichen Sinn (Weitervererbung des Erbrechts). Wenn das erste
Verlassenschaftsverfahren endet erlischt das Erbrecht des Erben. Es gibt damit keinen
Nachlass mehr und somit auch kein Recht mehr ihn in Besitz zu nehmen. Wenn das erste
Verlassenschaftsverfahren zuerst beendet wird, dass nennt man dies uneigentliche Transmission (Vererbung von Nachlassgegenstnden). Man sagt, dass die Regeln der eigentliche
Transmission auf die uneigentliche analog angewandt werden. Sie werden daher grundstzlich gleich behandelt. Wird das erste Verfahren beendet, bevor das zweite begonnen
hat, so ist es nicht einmal eine uneigentliche Transmission. Auswirkungen hat dies bei der
Erbunfhigkeit?
Erbverzicht und Erbsausschlagung sind unterschiedlich. Erbsausschlagung ist die negative Erbantrittserklrung, dh die Erklrung im Verlassenschaftsverfahren an das Gericht. Diese beseitigt den Erbanfall rckwirkend, dh man tut so als wre das Erbrecht niemals angefallen. Der Erbverzicht ist ein Vertrag zwischen dem zuknftigen Erblasser und
dem zuknftigen Erbberechtigten. Der zuknftige Erbberechtigte verzichtet auf sein gesetzliches Erbrecht, seinen Pflichtteil oder auf beides (umfassender Erbverzicht). Beide
Rechtsgeschfte sind einseitig nicht widerruflich. Der Erbverzicht ist ein Vertrag und als
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zweiseitiges Rechtsgeschft nicht einseitig widerrufbar. Der Erbverzicht ist zu Lebzeiten

des Erblassers, die Erbsausschlagung nach dem Tod des Erblassers.
Der Erbverzicht ist das einzige Rechtsgeschft mit dem man ber ein zuknftiges
Erbrecht verfgen kann (normalerweise 879 Abs 2 Z 3). Er ist in 551 geregelt. Er muss
besondere Formvorschriften erfllen: gerichtliches Protokoll oder Notariatsakt. Der Erbverzicht wirkt iZw auch gegen die Nachkommen. Welchen Sinn kann es machen:
Warum sollte jemand einen Erbverzicht abgeben? Weil er eine Abfindung bekommt. Dies erfolgt idR im Weg der antizipierten Erbfolge. Antizipierte Erbfolge bedeutet, dass der Erblasser schon zu Lebzeiten sein Vermgen aufteilen will.
Der Erblasser will etwa verhindern, dass sein Unternehmen nach seinem Tod zerstckelt werden muss.
Wichtig ist nur der Verzicht auf den Pflichtteil, da jemand vom Erbrecht bis auf dem
Pflichtteil von alleine ausgeschlossen werden kann. Der Verzicht auf den Erbteil
ist aber iZw aber auch ein Verzicht auf den Pflichtteil. Der Pflichtteil ist eine Quote
vom gesetzlichen Erbteil. Wenn man auf das gesetzlichen Erbteil verzichtet ist dieser Null und eine Quote daher auch Null.
Bei einem Verzicht zugunsten Dritter will der Pflichtteilsberechtigte seinen

Pflichtteil einem Dritten zuwenden. Der Pflichtteil soll also diesem Dritten zukommen. Der Verzichtsvertrag kann keine Verpflichtung des Erblassers enthalten.
Wenn sich der Erblasser verpflichten wrde, dann wrde das der Testierfreiheit widersprechen. Niemand kann sich fr den Todesfall zu einer unentgeltlichen Leistung verpflichten. Man lst dies daher durch einen bedingten Verzicht.
Riss: Freitag: 19. Juni 2009
Der Erbverzicht wirkt iZw auch gegen die Nachkommen nach dem Gesetz. Die Nachkommen knnen ihn dann nicht reprsentieren. Der Erbverzicht kommt in der Praxis nur
als Pflichtteilsverzicht zur Anwendung, da ber den Rest sowieso frei verfgt werden kann.
Der Sinn ist die Freiheit der Verfgung ber das Erbe. Der Erblasser mchte ja gerade darber verzichten. Ansonsten htte sich die Testierfreiheit nur verlagert. Das wrde dem
Verzicht widersprechen. Der Verzicht erfolgt typischerweise entgeltlich. Der Stamm des
Verzichteten wird daher sowieso bereichert. Der Stamm wre daher doppelt bereichert.
Fall 5: E hinterlsst seine Gattin G. Der Ehe entstammt die Tochter T. Diese hat den
Sohn S in die Welt gesetzt. Die Tochter ist erbunwrdig. In allen Varianten erbt die
Tochter nichts. Es stellt sich die Frage ob der Sohn an die Stelle der Tochter tritt. Gem
541 tritt reprsentiert der Nachkomme die Erbunwrdige. Der Sohn bekommt daher
2/3, die Gattin 1/3.
Variante A: Die Tochter wurde wirksam enterbt. Die Abstmmlinge der Enterbten
knnen gem 780 nur den Pflichtteil fordern. Es kommt daher nicht zur Reprsentation.
780 wird einschrnkend ausgelegt.. Die Beschrnkung greift nur dann, wenn es zur testamentatrischen Erbfolge kommt. Ansonsten wendet man 541 analog an. Es kommt daher wie bei sonstiger gesetzlicher Erbfolge zur Reprsentation. Hier gibt es nur eine
Enterbung und keine Einsetzung. Dies nennt man ein negatives Testament. Es handelt
sich aber um kein Testament. (kein Erbseinsetzung). Dies ist der Unterschied zum Kodizill, bei der es keine Einsetzung gibt. Daher ist das negative Testament eigentlich ein Kodizill. Die Gattin bekommt daher 1/3, der Sohn 2/3.
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Variante B: Verzicht auf das Erbrecht Gem 541 erfasst der Verzicht iZw auch die
Nachkommen. Ansonsten wrde es zu einer doppelten Bereicherung kommen und die
Testierfreiheit wrde sich nicht vergrern. Der Sohn erhlt somit nichts und die Gattin
alles.
Variante C: Die Tochter hat ausgeschlagen (negative Erbantrittserklrung). Dadurch
wird der Erbanfall rckwirkend vernichtet. Reprsentation setzt keinen Erbanfall voraus.
Das Gesetz sagt hier keine Lsung, dh es liegt eine planwidrige Lcke vor. Man muss diese Lcke durch Analogie schlieen. Es gibt drei Analogiemethoden Gesetzesanalogie
Rechtsanalogie allgemeine Rechtsgrundstze. Man muss einen hnlichen Fall suchen.
Der Verzicht ist hier am nchsten. In beiden Fllen verzichtet ein Erbberechtigter auf
eine erbrechtliche Position, die ihm an sich zustehen wrde. Der Unterschied liegt nur
im zeitlichen Moment. Man knnte daher die Wirkung auf die Nachkommen bertragen.
In Wahrheit ist die Wertung des 541 nicht die selbe (Abfindung, Erhhung der Testierfreiheit). Die Ausschlagung erfolgt nicht gegen Abfindung (Erklrung gegenber dem
Verlassenschaftsgericht; Testierfreiheit wird nicht erhht). Nach der hA geht man daher
weiter zur Rechtsanalogie. Man leitet dabei aus mehreren Prinzipien ein gemeinsames
Prinzip ab: 541 (Erbunwrdigkeit) Hinderungsgrund schlgt nicht auf die Nachkommen durch. Enterbung schlgt nicht auf Nachkommen durch. Verzicht schlgt schon auf
die Nachkommen durch, aber nur wegen zwei besonderen Momenten (Entgeltlichkeit,
Erhhung der Testierfreiheit). Ein Hinderungsgrund schlgt daher generell nicht (Prinzip der formellen Reprsentation). Bei der materiellen Reprsentation leitet der Nachkomme sein Erbrecht auch materiell vom Vorfahren ab. Nach der hA wird daher 541
analog vertreten. Die Erbsausschlagung wirkt sich daher nicht auf die Nachkommen aus.
Der Sohn bekommt daher 2/3, die Gattin 1/3.
Was passiert, wenn jemand vier Kinder ( Pflichtteil = 1/8 gesamt 1/2) hat und von einem den Pflichtteilsverzicht bekommt? Gem 767 wird derjenige so betrachtet, als
wre er nicht vorhanden. Daher htten die anderen drei Kinder einen Pflichtteil von je 1/6
( gesamt wieder ). Dies wrde keinen Sinn machen. Die hA reduziert daher 767.
Wenn nur auf den Pflichtteil verzichtet wird, greift 767 nicht. Beim umfassenden Erbverzicht greift 767 schon.
Die gesetzliche Erbfolge tritt ein, wenn keine letztwillige Verfgung vorliegt. Sie hat den
gleichen Gedanken wie das dispositive Recht im Schuldrecht: Wie htte der redliche und
vernnftige Erblasser es geregelt? Der Gesetzgeber geht davon aus, dass er am ehesten seine nchsten Verwandten bedacht htte (Familienerbfolge). Der hypothetische Wille ist
nicht die einzige berlegung. Der Erblasser htte vermutlich auch den Lebensgefhrten
eher als ein uneheliches Kind eingesetzt. Der Lebensgefhrte kommt aber in der gesetzlichen Erbfolge nicht vor. Der Grund ist in der schweren Feststellung. Hier gibt es keine
planwidrige Lcke, sondern der Gesetzgeber hat den Lebensgefhrten daher absichtlich
nicht bedacht.
Im Wohnrecht ist der Lebensgefhrte jedoch nach 14 MRG relevant. Im Todesfall des
Mieters knnte allgemein nach 1116 ABGB der Vermieter kndigen. Nach dem MRG besteht das Kndigungsrecht nicht, wenn es eintrittsberechtigte Personen nach 14 MRG
gibt. Eintrittsberechtigt in den Hauptmietvertrag sind der Ehegatte, der Lebensgefhrte,
Verwandte in gerader Linie und die Geschwister. Dies gilt mittlerweile auch fr gleichgeschlechtliche Lebensgefhrten.
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Wenn sich zwei Personen einen Mindestanteil teilen und eine Person (Eigentmerpartner)
stirbt wchst der Teil gem 14 WEG automatisch an den anderen an. Es kommt ex lege
zu einer bertragung des halben Mindesteigentmers. Wohnungseigentum besteht aus
zwei rechtlichen Komponenten: Miteigentmer der gesamten Liegenschaft; ausschlieliches Verfgungs- und Benutzungsrecht an einem bestimmten Objekt. Dieser ideelle Miteigentumsanteil ist der Mindestanteil. Diesen Mindestanteil knnen sich hchstens zwei
Personen teilen. Diese Grenzen wird problematisch, wenn eine Person stirbt. Nach der
normalen Erbfolge wrden uU mehrere Erben eintreten. Es kommt zu einem automatischen Anwachsung. Der Partner wird dadurch auerbcherlicher Eigentmer. Vorher war
der Erblaser bzw sein Nachlass Eigentmer. Dem Nachlass fehlt daher eine halbe Eigentumswohnung. Der Wert des Pflichtteils richtet sich nach dem reinen Nachlass. Daher
wrde das die Pflichtteilsberechtigten,die Erben und die Glubiger nicht freuen. Der berlebende Partner muss daher einen bernahmspreis zahlen. Dies ist der Verkehrswert der
halben Wohnung. Unter bestimmten Voraussetzungen muss man keinen bernahmspreis
zahlen: Wenn der berlebende Partner selbst pflichtteilsberechtigt ist und ein dringendes
Wohnbedrfnis hat. Dabei gibt es wieder eine Gegenausnahme, bei berschuldung oder
(Abs 3).
11.2. Gesetzliches Erbrecht

11.2.1. Gesetzliches Erbrecht zwischen Verwandten
Beim gesetzlichen Erbrecht zwischen Verwandten gilt das Parantelensystem. Alle Verwandten werden in vier Parantelen eingeteilt:
1. Kinder + Nachkommen
2. Eltern + Nachkommen
3. Groeltern + Nachkommen
4. Urgroeltern (keine Nachkommen Erbrechtsgrenze)
Zwischen den Parantelen gilt Jung vor Alt, dh die niedere Parantele geht der hheren
vor. Innerhalb der Parantele sagt man Alt vor Jung (Reprsentation).
6. Fall: Hier gibt es keinen Vertrag oder ein Testament. In der ersten Parantele gibt es
keine Kinder. In der zweiten Parantele gibt es noch den Vater A. In der zweiten Parantele
gibt es zwei Stammhupter. Die Mutter und der Vater bekommen je die Hlfte. Die Mutter ist aber schon tot. Sie wird durch ihre Nachkommen reprsentiert (B, C Erblasser
ist ja schon tot und wird nicht bercksichtigt). B und C bekommen je . C ist aber auch
schon tot und wird daher reprsentiert. Die Nichten M und N bekommen daher je 1/8.
Variante: Auch A ist bereits vorverstorben. Man bleibt wieder in der zweiten Parantele,
da es Nachkommen gibt. Alle werden von ihren nachkommen reprsentatiert. Die Mutter wird von B, C reprsentiert. Diese bekommen daher je . Der Vater wird durch den
vorverstorben C, B und I reprsentiert. Diese bekommen daher je 1/6 (1/3 von ). Da C
vorverstoben ist reprsentieren ihn M und N und erhalten daher je 1/12. (1/6 von C
durch 2).
Fall 7: Der Nachlass ist auf die beiden Groelternpaare aufzuteilen. Die Groeltern wrden daher je bekommen. Das des vorverstorbenen Grovaters wchst seiner Mut-
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ter zu. Bei Nachkommen kommt es zur Reprsentation. O reprsentiert daher seine vorverstorbene Gromutter.
Variante: Das Kind der Gromutter O stammt aus einer frheren Ehe. Es kommt trotzdem zur Reprsentation, da O trotzdem ein Nachkomme ist. Reprsentation findet bei
allen Stammhuptern statt. Bis zum Erbrechtsnderungsgesetz 1998 waren auereheliche Kinder nicht erbfhig.
11.2.2. Gesetzliches Erbrecht des Ehegatten

Das gesetzliches Erbrecht des Ehegatten hat drei Facetten:
1. 757: gesetzlicher Erbteil (gesetzliche Gesamtrechtsnachfolge)
2. 758: gesetzliches Vorausvermchtnis (Einzelrechtsnachfolge)
3. 796: Anspruch auf angemessenen Unterhalt.
Die Voraussetzung ist die aufrechte Ehe im Zeitpunkt des Erbfalls. Vor Eheschlieung
hat man daher genauso wie nach Auflsung keine gesetzlichen Ansprche. Die Grundvoraussetzung ist daher eine aufrechte Ehe bei Erbfall.
759 sagt, dass man kein gesetzliches Erbrecht hat, wenn man aus Verschulden geschieden ist. Man hat aber kein gesetzliches Erbrecht, wenn man aus irgendeinem Grund geschieden ist. 759 gilt daher nur fr alte Ehescheidungen (vor Inkrafttreten des EheG
1938: Scheidungen von Tisch und Bett).
Wenn erst das Scheidungsverfahren eingeleitet wurde, wird dieses beendet. Im
Rahmen des Verlassenschaftsverfahrens wird das Scheidungsverfahren hypothetisch fortgesetzt. Wre die Erbe aufzulsen gewesen, dann erlischt das gesetzliche Erbrecht.
Das Verschulden ist daher grundstzlich egal. Einen Unterschied gibt es beim Erbvertrag. Der schuldlos geschiedene Teil behlt gem 1266 seine Rechte aus dem Erbvertrag.
Die gesetzliche Erbquote hngt davon ab, mit wem der Ehegatte zusammentrifft: Aszendenten (=Nachkommen 1/3), Deszendenten (2,3: 2/3). Der Ehegatte bewirkt eine sog vorverlagerte Erbrechtsgrenze. Die Erbrechtsgrenze ist vorverlagert gegenber der allgemeinen Erbrechtsgrenze (4. Parantele). Durch den Ehegatten sind bereits die Nachkommen
der dritten Parantele ausgeschlossen. Seit 1.1.2005 sind auch Nachkommen von Geschwistern ausgeschlossen. Die Erbportion geht zustzlich an den Ehegatten.
Fall 8: Wenn man einen Ehegatten hat ermittelt man immer zuerst die Erbquote des
Ehegatten. Er trifft hier mit Adzendenten zusammen, dh seine Erbquote betrgt 2/3. In
der ersten Parantele gibt es nichts, in der zweiten auch niemanden mehr. In der dritten
Parantele gibt es nur mehr einen Grovater und eine Tante T. Das eine brige Drittel
verteilt man nach dem Paranetelensystem. Jedes Groelternpaar erteil die Hlfte. Je 1/6
geht daher an die Groelternpaare. Nachdem ein Groelternpaar schon vorverstorben ist
kommt es zu einer Anwachsung im untechnischen Sinn an das andere Groelternpaar.
Anwachsung gibt es nur bei gewillkrter Erbfolge. Es liegt hier eine Anwachsung im untechnischen Sinn vor. Die vorverstorbene Gromutter wird durch ihre Tante reprsentiert. Die Ehegattin bewirkt eine vorverlagterte Erbrechtsgrenze, dh sie bekommt das 1/6
von der Tante. Der Grovater bekommt auch 1/6. Die Ehegattin erhlt im Ergebnis 5/6.
Variante: Die Gattin erhlt zunchst wieder 2/3. Es gibt Nachkommen in der zweiten
Parantele. Die Eltern werden durch Bruder und Schwester reprsentiert. Der Bruder erSeite 173 von 187

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hlt daher 1/6. Die Schwester wird durch ihre Tochter reprsentiert (1/6). Erbportionen
von Geschwisternachkommen wandern an den Ehegatten. Die Gattin bekommt daher
5/6.
Das gesetzliche Vorausvermchtnis ist etwas anderes als der gesetzliche Erbrecht, ex
definitione ein Vermchtnis und gebhrt im Voraus. Es gebhrt daher bevor der Erbteil
berechnet wird. Das Gegenstck zum Vorausvermchtnis ist das Hineinvermchtnis. Es
geht um Einzelrechtsnachfolge und Gesamtrechtsnachfolge. Ist das Vermchtnis in den
Erbteil einzurechnen ist es ein Hineinvermchtnis, sonst ein Vorausvermchtnis. Beim
Vorausvermchtnis verschwindet das Vermchtnis aus dem reinen Nachlass. Das Problem
stellt sich immer wenn jemand gleichzeitig Legatar und Erbe ist. Das Vorausvermchtnis
dient jedenfalls der Deckung des Pflichtteils. IZw liegt ein Hineinvermchtnis vor (nicht
bei gesetzlicher Normierung fr Ehegatten oder Erblasserbestimmung).
Das gesetzliche Vorausvermchtnis ist ex lege in 758 angeordnet und kann nur bei
Enterbung, etc beseitigt werden.
Das Vorausvermchtnis hat zwei Komponenten:
unentgeltliche Wohnrecht in der gemeinsamen Ehewohnung/-haus. Der

Anspruch richtet sich gegen denjenigen, der Verfgungsbefugter ber die Wohnung
geworden ist. Es gibt keinen Mietzins und das Wohnrecht erlischt auch nicht durch
Wiederverehelichung. Einen hnlichen Anspruch gibt es bei aufrechter Ehe in 97.
Dieser Anspruch wirkt sozusagen weiter. Bei mehreren Ehewohnungen besteht der
Anspruch fr die am meistgenutzte Wohnung, bei gleicher Nutzung bei beiden
Wohnungen.
der Anspruch auf die beweglichen Sachen des gemeinsamen Haushalts, sofern sie zur Fortfhrung dieses Haushalts nach den bisherigen Verhltnissen erfoerderlich sind. Darunter fallen zB Bilder, Schrnke, uU Bargeld (wenn zur Fhrung
des Haushalts). Bei Fahrzeugen gibt es keine klare Judikaturlinie. Der Vermchtnisanspruch richtet sich gegen den Nachlass oder die eingeantworteten Erben.
Die Ratio ist, dass der Ehegatte in der gewohnten Umgebung weiterleben knnen soll.
Das Vorausvermchtnis hat pflichtteilshnlichen Charakter und ist daher genauso
zwingend (auer Enterbungsgrnde).
Fall: Die Ehewohnung wurde mit Kredit gekauft. Alleinerbe ist ein Dritter. Die Frau
mchte das Wohnrecht geltend machen. Der Dritte mchte aber das, was ihn die Wohnung kostet: Betriebskosten und Raten fr Hypothekarkredit. Das Vorausvermchtnis ist
ein Vermchtnis. Daher ist auch 662 anwendbar. Die vermachte Sache ist nicht die
Wohnung an sich, sondern nur das Gebrauchsrecht. Nur die Lasten, welche am Gebrauchsrecht hngen muss der Legatar bernehmen. Das sind die Betriebskosten. Die
Hypothek hngt nicht mit dem Gebrauchsrecht zusammen. Die Hypothek hngt nur an
der Substanz der Wohnung. Bei einer Mietwohnung hngt die Miete mit dem Gebrauchsrecht zusammen.
Daneben hat der Ehegatte gem 796 einen Anspruch auf angemessenen Unterhalt. Dieser ist wie in 94 zu berechnen. Wenn nur ein Ehegatte verdient hat ist es 33% vom Gehalt, sonst 50% vom gemeinsamen abzglich des eigenen Einkommens. In der Praxis ist er
durch die Anrechnungen immer Null.
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11.2.3. Gesetzliches Erbrecht der Legatare

Das gesetzliche Erbrecht der Legatare ist in 726 geregelt.
Fall 9: H und F sind zur Hlfte eingesetzt. F ist vorverstorben, G soll Ersatzerbe sein.
Auch G ist vorverstorben. K bekommt ein Legat. Was passiert mit der anderen Nachlasshlfte. Man wendet wieder ISTAGLS an. ISTAGLS. Die Anwachsung ist in den 560 ff
geregelt. Die Erbportion des F(G) wrde grundstzlich gem 560 H anwachsen. Gem
562 gebhrt einem bestimmt eingesetzten Erben in keinem Fall das Zuwachsrecht. Ein
bestimmt eingesetzter Erbe hat eine Erbquote (Quotenerbe). Bsp: A und B sind zur
Hlfte Erben (Quoten keine Anwachsung), A und B erben zu gleichen Teilen (keine
Quoten Anwachsung). Das Gesetz vermutet, dass ein bestimmt eingesetzter Erbe nicht
mehr bekommen soll. Ein Quotenerbe erhlt daher keine Anwachsung. Ein durchschnittlicher Erblasser wird dies nicht wissen. Diese Regelung des Gesetzes wird daher sehr eingeschrnkt ausgelegt. Die Regelung wird daher nur als Auslegungsregel verstanden, dh
nur wenn man keine anderen Anhaltspunkte hat. F ist ein Quotenerbe, da er die Hlfte
bekommen soll. G ist Ersatzerbe des F und daher auch Quotenerbe. Beide knnen daher
nicht durch die Anwachsung begnstigt werden. ISTAGLS: Es gibt keine gesetzliche Erben. ISTAGLS. Die Legatare sollen noch besser behandelt werden als der Staat.
Es gibt hier einen Interessenswiderspruch, da auch der Legatar beschrnkt werden
soll. Fr die Lsung wurden zwei Mglichkeiten angeboten:
Der Legatar kann dem Quotenerben nicht vllig vorgehen (schon hingegen nach
dem Gesetzeswortlaut). Der Legatar und der Quotenerbe teilen sich das Freigewordene daher im Verhltnis ihrer Anteile.
Der Quotenerbe wurde zum Gesamtrechtsnachfolger bestellt, den Legat hingegen

zum Einzelrechtsnachfolger. Daher geht der Quotenerbe vor.
Riss: Montag: 22. Juni 2009
11.3. Rechtsgeschfte von Todes wegen

11.3.1. Abgrenzung Schuldrecht Erbrecht
Fall 10: Die Erblasserin E gibt der Tochter L eine Schatulle, die sie fr Ls Nichte M aufbewahren soll. Die Schwester wurde auf den Pflichtteil gesetzt, L als Alleinerbin eingesetzt. Die Erblasserin hat dies gemacht um die Schatulle aus dem Nachlass zu bekommen
und hat daher kein Legat gewhlt. In den Nachlass gehrt alles, was Eigentum des Erblassers bei Erbfall war. Es stellt sich daher die Frage ob die Erblasserin Eigentum bertragen konnte. Dazu bedarf es Titel, Modus und Verfgungsbefugnis. Die Verfgungsbefugnis ist unproblematisch, da die Erblasserin Eigentmerin war. Die Schatulle wurde
tatschlich bergeben, wodurch auch der Modus gesetzt wurde. Problematisch ist der Titel. L soll die Schatulle zu treuen Handen verwahren und sie M bei ihrem 19. Geburtstag
geben. Es liegt daher keine Schenkung vor. Es gibt auch keine Annahme, da M die Schenkung annehmen msste. Die L ist auch nicht Stellvertreterin der M. Es kommt daher zu
keinem Schenkungsvertrag. Die nchste Mglichkeit ist die echte Schenkung auf den Todesfall ( 956). S 1 regelt das Legat. Es bedarf der Formvorschriften fr letztwillige Verfgungen. Die Schenkung nach Schuldrecht ist ein Vertrag, die Schenkung nach Erbrecht
ist ein Legat und daher einseitig widerrufbar. S 2 regelt die echte Schenkung auf den Todesfall. Es bedarf der Annahme des Beschenkten, eines Widerrufsverzichts und eines NoSeite 175 von 187

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tariatsakts. Unentgeltliche Zuwendungen, die an den eigenen Todeszeitpunkt anknpfen

sind grundstzlich unwirksam. Es gibt zwei Ausnahmen: Legat und echte Schenkung auf
den Todesfall. Der Grenzposten zum Schuldrecht ist die unentgeltliche Zuwendung die
an den eigenen Todeszeitpunkt anknpft. Im Schuldrecht gibt es fast keine Formvorschriften (Erbrecht: strenge Formvorschriften), es gibt die Stellvertretung (Erbrecht vertretungsfeindlich), Vertragsfreiheit (Erbrecht zB Inkapazitt). Die Grenze zwischen
Schuldrecht und Erbrecht ist daher wichtig. Man kann das Legat nicht dadurch umgehen, dass man eine Schenkung an den Todeszeitpunkt anknpft. Nach dem Wortlaut
knpft die unentgeltliche Zuwendung nicht an den eigenen Todeszeitpunkt an. Der OGH
hat den Sachverhalt nach erbrechtlichen Regeln gelst, da eine starke zeitliche Nhe zwischen bergabe und Tod gegeben war. Nach S 1 wurden fr das Legat die Formvorschriften fr eine letztwillige Verfgung nicht eingehalten. Daher ist es kein Legat. Fr die
Schenkung auf den Todesfall nach S 2 bentigt man drei Voraussetzungen, die alle nicht
vorliegen. Man hat daher keinen Titel. Die Schatulle ist daher im Zeitpunkt des Todes im
Eigentum des Erblassers. Sie ist daher im Nachlass der Erblasserin zu aktivieren. Es gibt
keinen Anspruch der M. Dies ist unbefriedigend, da dies eindeutig nicht dem Willen der
Erblasserin entsprach. Es wurden mehrere Institute konstruiert:
Bei der bergabe auf den Todesfall bergibt der Erblasser eine Sache und sagt, dass
die Sache nach dem Tod behalten werden kann. Hier ist man im Erbrecht, da die unentgeltliche Zuwendung auf den Todeszeitpunkt abstellt. Weder ein Legat, noch die echte
Schenkung auf den Todesfall ist erfllt.
Gem 1432 heilt die tatschliche Erfllung ein formungltiges Geschft. Die bergabe knnte daher das formungltige Legat heilen. Dadurch wrde man aber wieder die
Grenze zwischen Erb- und Schuldrecht aushebeln.
Der Auftrag auf den Todesfall ist in 1022 geregelt. Der Auftrag ist im Todesfall auszufhren. Der Auftrag erstreckt sich selbst auf den Sterbefall des Auftragsgebers. Dies wrde
fr das Funktionieren sprechen. 1022 ist teleologisch zu reduzieren, wenn Gegenstand
des Auftrags eine unentgeltliche Zuwendung ist, die an den eigenen Todeszeitpunkt anknpft. Die Begrndung ist wieder, dass 956 keine Funktion mehr htte. ber den Auftrag knnte man alle zwingenden erbrechtlichen Formvorschriften umgehen.
Das Dreiecksverhltnis knnte man auch mit einem Vertrag zugunsten Dritter oder einer Anweisung auflsen. Das Valutaverhltnis muss die Leistung rechtfertigen. Es ist
aber ungltig, da man sich im Erbrecht bewegt und daher ein Legat oder eine echte Schenkung auf den Todesfall bentigt. Dies wrde zu einer Rckabwicklung zwischen Nachlass
und der Begnstigten fhren. Auch bei der Anweisung wre das Valutaverhltnis ungltig,
da kein Legat oder eine echte Schenkung auf den Todesfall erfllt ist.
Die Schatulle bleibt daher im Eigentum der Erblasserin und ist im Nachlass zu aktivieren. M bekommt keinen Anspruch auf die Schatulle.
Die echte Schenkung auf den Todesfall wird von 956 als Vertrag, der zu Lebzeiten
geschlossen wird und an den eigenen Todeszeitpunkt anknpft gesehen. Daher hat die
echte Schenkung auf den Todesfall eine Zwitterstellung. Man sieht sie vor dem Tod wie ein
Vertrag und nach dem Tod wie ein Vermchtnis behandelt.
Eine Auflage bedeutet, dass man eine Zuwendung von weiteren Pflichten abhngig
macht. Man knnte sagen, L sei Alleinerbin wenn sie an M die Schatulle gibt. Die Auflage
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knpft aber auch an den Tod an und daher mssten die Formvorschriften eingehalten werden.
11.3.2. Willensmngel
Fall 11: Ein sterreicher liegt in Bayern im Sterben. Er will den unehelichen Sohn zum
Alleinerben einsetzen. Der Notar sagt irrenderweise, dass dies nicht erlaubt sei. Daher
macht der Erblasser ein Testament, in dem er seinem Bruder bittet die Hlfte des Vermgen seinem unehelichen Sohn zu geben. Hier hat man einen Sachverhalt mit Auslandsberhrung. Fr das materielle Erbrecht (Erbfhigkeit, Pflichtteilsrecht, etc) ist gem
28 Abs 1 IPRG das Personalstatut (Staatsbrgerschaft) des Erblassers mageblich. Die
Formvorschriften haben eine eigene Anknpfung in 30 IPRG. Mageblich ist dabei das
Personalstatut im Zeitpunkt der Rechtshandlung. Internationale Abkommen gehen dem
IPRG vor: Haager Testamentsabkommen. Dieses ist uerst grozgig und lsst viele
Formen zu (Ort: Wohnsitz, Rechtshandlung, etc). Es stellt sich die Frage, welche letztwillige Verfgung gltig ist. Diese Frage regeln die 713-715. Ein frheres Testament wird
durch ein spteres vllig aufgehoben, wenn nicht auf das alte Bezug genommen wird. Daher wre der Bruder Erbe. Der Sohn wird nun sagen, dass das zweite Testament ungltig
ist, da es auf einem Irrtum beruht und es somit anfechten. Im Erbrecht funktioniert die
Irrtumsanfechtung simpler: Irrtum, der kausal fr die Verfgung war. Im Schuldrecht
bentigt man; Beachtlichkeit (Art), Wesentlichkeit (kausal), eine der drei Voraussetzungen. Wenn der Irrtum kausal fr die Verfgung war, berechtigt dies zur Anfechtung. Im
Schuldrecht sind nur der Geschfts- und Erklrungs- nicht aber der Motivirrtum beachtlich. Im Erbrecht berechtigt auch der Motivirrtum zur Anfechtung. Der Erblasser hat gedacht, dass er seinen Sohn nicht einsetzen kann und hat somit geirrt. Dieser Irrtum war
kausal, was man aus der zweiten Verfgung sieht. Das zweite Testament existierte daher
niemals. Man hat daher nur mehr das mndliche Testament. Mndliche Testamente leben gem 723 nicht wieder auf. Dies gilt aber nur, wenn ein spteres, schriftliches Testament widerrufen wird. Hier gab es das zweite Testament aber nie.
Im Schuldrecht gibt es die Irrtumsanfechtung (ganzer Vertrag beseitigt) und anpassung (Vertrag inhaltlich modifiziert). Im Erbrecht gibt es grundstzlich nur die Irrtumsanfechtung. Man kann nur die ganze Verfgung oder Teile davon beseitigen, nicht aber Zeile
hinzufgen.
List und Zwang berechtigen im Schuldrecht zur Anfechtung. Im Erbrecht gilt dies auch.
Im Schuldrecht gibt es nur eine Anfechtung bei List und Zwang durch Dritte, wenn der Erklrungsempfnger (Anfechtungsgegner) an List und Zwang teilgenommen hat oder davon
wissen musste. Im Erbrecht ist dies irrelevant und man kann trotzdem anfechten.
Erbvertrag und Erbverzicht kommen unter Lebenden zustande und sind nicht einseitig widerrufbar. Es gelten die Regeln des Schuldrechts ( 871 ff).
Daneben gibt es zwei Sondertatbestnde:
616, 617: Der Erblasser setzt jemanden zum Erben ein, der testierunfhig ist
oder kinderlos ist. In diesen Fllen setzt man hufig eine Nacherbschaft aus.
Wenn sich die Verhltnisse ndern, verliert die Nacherbschaft ihre Kraft. Die Nacherbschaft beruht auf einem Irrtum ber Zuknftiges (Fortbestehen der Testierunfhigkeit oder der Kinderlosigkeit). Nach der hA handelt es sich jedoch um keinen
Irrtum sondern um eine stillschweigend beigesetzte Bedingung. Bedingung heit,
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dass die Rechtsfolgen von einem zuknftigen Ereignis (Fortbestehen) abhngig gemacht werden, deren Eintritt ungewiss ist. Der Unterschied liegt in der Geltendmachung. Beim Irrtum msste man die Irrtumsanfechtung ausdrcklich geltend machen. Bei der Bedingung muss es das Gericht von Amts wegen wahrnehmen.
Die 777, 778 regeln den Fall, dass der Erblasser ein eigenes Kind bergeht.
Fall 12: Der Erblasser hinterlsst eine letztwillige Verfgung, seine Gattin, den Sohn
und die Tochter, wobei die Tochter fr tot erklrt worden ist. Nach der letztwilligen Verfgung wurde ein Freund zu 2/3 und der Sohn zu 1/3 eingesetzt. Wenn der Erblasser
einen von mehreren Noterben bergeht, dann kann der bergangene so viel fordern, wie
der am mindesten Begnstigte deszendente Noterbe erhalten wrde.
bergehen bedeutet, dass der Noterbe im Testament nicht nur nicht bedacht, sondern
berhaupt nicht erwhnt wurde. Das bergehen kann absichtlich erfolgen (Entziehung des
Erbrechts bis auf den Pflichtteil oder bei Enterbung die Entziehung des Pflichtteils, bzw
strittig bei 773a die Krzung des Pflichtteils). Das bergehen kann auch irrtmlich erfolgen. Dafr gibt es Sonderregeln in den 777, 778. Das bergangene Kind, kann den Teil
fordern, den der am mindesten begnstigte Noterbe erhalten wrde. Man setzt dazu die
Erbportionen in ein Verhltnis. Sohn:Tochter:Freund ist 2/5:2/5:1/5. Die Verfgung wird
daher inhaltlich modifiziert. Nun wurde auch die Ehefrau bergangen. Diese kann gem
781 nur den Pflichtteil fordern. Die Ehefrau kann jedoch die Irrtumsanfechtung nach allgemeinen Regeln durchfhren (Irren ber Existenz + Sie htte etwas bekommen). Sie
knnte dadurch das Testament komplett beseitigen und durch den gesetzlichen Erbteil 1/3
bekommen. Die Ehefrau bekommt dann einen Anspruch 1/6. Diesen mssen die Erben
auszahlen.
778 regelt auch den Fall des bergehens, aber es geht um die bergehung des einzigen deszendenten Noterbens. Dies nennt man testamentum ruptum. Das ganze Testament fllt daher weg bis auf die privilegierten Legate (Abgeltung fr Dienste, etc) bis zu
der Hhe von .
11.3.3. Formvorschriften
Die Formvorschriften haben im Zivilrecht Warnfunktion und/oder Beweissicherungsfunktion. Beide treffen im Erbrecht zu. Der Erblasser soll gewarnt sein, dass er hier ber
sein Vermgen von Todes wegen verfgt. Daneben dient die letztwillige Verfgung zur Beweissicherung.
Es gibt zwei verschiedene Arten von Testamenten: private und ffentliche Testamente.
Private Testamente sind:
Das eigenhndige (holographe) Testament ist selbst geschrieben und selbst

unterschrieben. Dies geht nicht bei einem wechselseitigen Testament (gegenseitige
Einsetzung), da nur einer auf ein Erblasser schreiben kann.
Das fremdhndige (alographe) Testament wird von einem Dritten, oder auf
einer Maschine geschrieben. Dazu kommt die Unterschrift des Erblassers, Unterschrift von drei Zeugen mit Hinweis auf die Zeugeneigenschaft und die nuncupatio
(Bekrftigung des Erblasserwillens) gegenber zumindest zwei gleichzeitig anwesenden Testamentszeugen. Die Zeugen mssen die Inhalt nicht kennen. Sie drfen
aber nicht auf einem separaten Stck unterschreiben!.
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Das mndliche Testament ist nur mehr als Nottestament mglich. Unmittelbare
Gefahr droht, dass der Erblasser stirbt oder die Testierfhigkeit verliert. Dabei sind
zwei fhige Zeugen beizuziehen. Das Nottestament verliert drei Monate nach Wegfall der Gefahr seine Kraft. Testamente vor 2004 behalten jedoch ihre Gltigkeit.
Es gibt absolut und relativ unfhige Zeugen. Absolut unfhig sind zB Blinde, da sie
nicht sehen, was sie unterschreiben. Relativ unfhig sind fremdsprachige Zeugen, diejenigen, die selbst bedacht wurden oder mit einem Bedachten in einem Naheverhltnis stehen.
Der relativ unfhige Zeuge, kann nur bezglich seiner Unfhigkeit nicht bezeugen. Bei einem Nottestament reichen daher drei Zeugen.
Es gibt zwei Arten von ffentlichen Testamente:
Das gerichtliche Testament verlangt die Mitwirkung eines Richters und einer
Gerichtsperson oder eines Richters und zweier Zeugen.
Das notarielle Testament verlangt die Mitwirkung von zwei Notaren oder von einem Notar und zwei Zeugen.
Konversion bedeutet, dass man ein Rechtsgeschft, dessen Voraussetzungen nicht erfllt
sind in ein Rechtsgeschft, dessen Voraussetzungen sehr wohl erfllt sind um. Der Zweck
ist dem Parteiwillen/Testator mglichst zum Durchbruch zu helfen. Dies entspricht auch
dem favor testamenti.
Typisch sind die Flle, in denen ein fremdhndiges Testament beabsichtigt wird,
aber der Zeugenzusatz fehlt. Man kann es aber oft in ein mndliches Testament
umdeuten.
Ein anderen Fall ist die Umdeutung des Testiergebots (A soll an B testieren) in
eine Nacherbschaft. Das Testiergebot wrde in die Testierfreiheit eingreifen.
Wenn jemand seine Katze zum Erben einsetzt, so ist die Katze nicht rechtsfhig.
Dies deutet man in eine Auflage um. Auflagebelastet sind die jeweiligen Erben.
Die echte Schenkung auf den Todesfall ohne Voraussetzungen knnen uU in ein Legat umgedeutet werden.
Die Konversion ist beim Erbvertrag ausdrcklich verboten!. Der Erbvertrag ist ein
Rechtsgeschft unter Lebenden in dem sich (zuknftige) Ehegatten (wechselseitig)
zum Erben einsetzen knnen. Diese Einsetzung ist nicht einseitig widerrufbar. Man
muss dabei das reine Viertel freilassen. Wenn ber das ganze Vermgen verfgt
wird, knnte man an Konversion denken. Nach dem Gesetz kommt es jedoch gem
1253 aE fr das reine Viertel zur gesetzlichen Erbfolge. Nach der hA ist das reine
Viertel vom reinen Nachlass abzglich Pflichtteile zu berechnen. Das reine Viertel
ist auf die Schenkung auf den Todesfall analog anzuwenden, weil beides unwiderruflich ist.
11.3.4. Widerruf und Aufhebung

Im Erbrecht gilt das Prinzip der Testierfreiheit. Man kann jederzeit eine letztwillige Verfgung errichten und wieder beseitigen. Es gibt drei Fallgruppen fr den Widerruf:
1. Errichtung einer neuen Urkunde.
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2. Einwirkung auf die Urkunde (Stillschweigender Widerruf), Zerstrung der Urkunde. Dies hebt den letzten Willen nur dann auf, wenn die vernichtete Urkunde
auf einen Testierwillen des Erblassers zurckgeht. Die Zerstrung durch Zufall hebt
den letzten Willen nicht auf.
3. Ausdrcklicher Widerruf.
Wenn man seinen letzten Willen widerruft ist man grundstzlich niemanden zur Verantwortung verpflichtet. Es gilt grundstzlich die Testierfreiheit. Von Zankl wurde aber die
culpa in testando entwickelt. UU muss vom Widerruf informiert werden. Dies ist dann
der Fall, wenn die Zuwendung als sicher hingestellt wurde und eine Leistung erbracht wurde, die darauf schlieen lsst, dass sie nur wegen der Einsetzung erbracht wurde. Der ursprnglich Begnstigte hat dann einen verschuldensabhngigen Schadenersatzanspruch
auf den Vertrauensschaden gegen den Nachlass oder Erben.
Fall 13: Der Erblasser hat handschriftlich etwas zu Papier gebracht. Man muss die erste
Verfgung einordnen. Ist man im Erbrecht oder im Schuldrecht? Im Falle meines Todes
Schenkung von 600. Es handelt sich um eine unentgeltliche Zuwendung, die an den
Todeszeitpunkt anknpft. Daher ist man im Erbrecht. Mglich ist eine eigenhndige Verfgung, dh ein alographes Testament (Kodizil, da Verfgung ohne Erbseinsetzung). Danach kommt es zu einem weiteren Testament. Im Gesetz gibt es die 713-715, welche
den Widerruf regeln. 713 betrifft zwei Testamente. Hier liegt aber ein zunchst ein Kodizil und danach ein Testament vor. Diese Regelungen sind die einzigen im Erbrecht, die
zwischen Testamenten und Kodizilen unterscheiden. 713 behandelt zwei Kodizile. 715
behandelt den Fall, dass man nicht sagen kann, welches Kodizil oder Testament frher
war, ist also auch nicht anwendbar. Hier liegt daher eine Lcke vor, die man schlieen
muss. Dabei gibt es Gesetzesanalogie (Regelung fr wertungsmig gleichgelagerten Fall
wird bertragen), Rechtsanalogie oder den Rekurs auf allgemeine Rechtsgrundstze. Die
Frage ist strittig. Die Wertung sieht man an den Rechtsfolgen. Die 713, 714 unterscheiden ob es sich um ein Testament oder blo ein Kodizil handelt. Durch ein Testament will
jemand iZw alles neu regeln. Daher will er iZw alles Vorige widerrufen. Wenn jemand
blo ein Kodizil errichtet ist dies keine Gesamtregelung, sondern blo eine punktuelle
Regelung. Daher wird das Kodizil aufgehoben. Der OGH hat diesen Fall jedoch anders
entschieden. Nach Ansicht des OGH stehen diese beiden Bestimmungen nicht im Widerspruch. Eine Erbseinsetzung steht aber nie mit einem Legat im Widerspruch (Einzelund Gesamtrechtsnachfolge). Auerdem sollten nach dem ersten Schriftstck jedenfalls
600 Gulden bezahlt werden, auch wenn keine sptere Erwhnung erfolgen sollte. Dies ist
aber eine Einschrnkung der Testierfreiheit. Es kann nicht auf den Erblasserwillen im
Zeitpunkt der ersten, sondern nur auf den im Zeitpunkt der zweiten Verfgung ankommen.
715 behandelt den Fall, wenn man zwei Testamente hat und nicht wei, welche frher
war. Bsp: Testament A: 100% an A; Testament B: 100% an B. Beide bekommen je 50%.
Der Gedanke ist dem Willen des Erblassers mglichst gerecht zu werden. Der Wille des
Erblassers ist hier jedenfalls zu 50% verwirklicht.
Werden A und B jeweils nacheinander zur Hlfte eingesetzt, so ist der Wille des Erblassers
zu 50% auf gesetzliche Erbfolge gerichtet. A und B bekommen daher jeweils .
Die negative letztwillige Verfgung hat die gleichen Formvorschriften (insb Testierfhigkeit und Formvorschriften, jedoch nicht die gleiche Testamentsform kein contrarius
actus).
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Der stillschweigende Widerruf ist der Widerruf durch die Vernichtung der Urkunde.
Die Vernichtung darf nicht durch Zufall oder einen Dritten erfolgen, sondern dem Erblasser zurechenbar sein.
Fr den Widerruf eines Vermchtnisses gibt es eine Zweifelsregeln:
Das Forderungsvermchtnis gilt als widerrufen, wenn der Erblasser die Forderung
eingetrieben hat. Erblasser vermacht ein Sparbuch, hat es aber vorher aufgelst.
Das Legat gilt als widerrufen, wenn er die Sache veruert oder umgewandelt (verarbeitet: Form und Zweckbestimmung ndert 414)hat.
Riss: Dienstag: 23. Juni 2009
11.4. Pflichtteilsrecht
Das sterreichische Erbrecht ist von der Testierfreiheit dominiert (Privatautonomie). Daneben gab es die zwingende Familienerbfolge. Damals konnte man nicht testieren. Das sterreichische Erbrecht hat einen Mittelweg zwischen diesen Polen genommen. Grundstzlich herrscht daher Testierfreiheit, fr eine bestimmte Quote ist jedoch eine zwingende
Zuwendung vorzunehmen.
Es stellt sich die Frage ob das Pflichtteilsrecht noch zeitgem ist.
Gegen das Pflichtteilsrecht spricht:
Es ist nicht einzusehen, warum Noterben an einem Kuchen mitnaschen sollen, den
sie nicht gebacken haben.
Eine wesentliche Funktion des Pflichtteilsrechts war die Unterhaltssicherung. Die

durchschnittliche Lebenserwartung war etwa 45 Jahre. Die Kinder im Jahre von ca
25 Jahren hatten daher ein groes Bedrfnis. Dies ist heute nicht mehr so.
Das Pflichtteilsrecht bewirkt oft, dass es zu Notverkufen von Unternehmen

kommt. Der Alleinerbe ist den Pflichtteilsansprchen der anderen Kinder ausgesetzt. Das Unternehmen muss daher veruert werden um liquide Mittel zu bekommen.
Fr das Pflichtteilsrecht spricht:
Das Pflichtteilsrecht bt auch eine Verteilungsfunktion aus.
Der Erbfall kommt oft mit 80 Jahren plus zustande. In diesem Alter ist man abhngig und hat uU im Altersheim gegenber den Pflegern, etc eine verdnnte Willensfreiheit. Das Pflichtteilsrecht garantiert, dass wenigstens eine Quote den gesetzlichen Erben zukommt.
Das Pflichtteilsrecht knnte man auch abschrfen, zB die Enterbungsgrnde erweitern oder die Pflichtteilsquoten reduzieren.
Formelles Pflichtteilsrecht bedeutet, dass der Erblasser sie erwhnen muss, das materielle,
dass er sie bedenken muss. In sterreich ist das Pflichtteilsrecht daher materiell. Der
Pflichtteil kann nur gekrzt werden durch:
Erbunwrdigkeit
Enterbungsgrnde
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773a (Fehlen einer Nahebeziehung)
Pflichtteilsverzicht ( 551)
im Rahmen der Anrechnung auf den Pflichtteil.
Der Pflichtteil gibt einen Anspruch auf eine Quote vom Nachlass. Es stellt sich die Frage,
in welcher Form der Teil verlangt werden kann. Denkbar ist eine gesetzliche Zwangserbschaft oder eine sonstige Einzelrechtsnachfolge. Das ABGB beantwortet diese Frage nicht.
In sterreich gebhrte durch ein Hofdekret des Kaisers der Pflichtteil in Geld. Die Schweiz
geht hingegen von der Gesamtrechtsnachfolge aus. Das Bundesrechtsbereinigungsgesetz
hat dieses Hofdekret beseitigt (alles vor 1.1.1946 mit Ausnahmen). Das Hofdekret ist zwar
formell nicht mehr in Kraft, wird aber durch die teleologische Reduktion des Bundesrechtsbereinigungsgesetz noch weiter angewandt. Der Pflichtteil gebhrt daher in Geld,
soweit der Erblasser nicht eine andere Zuwendung angeordnet hat. Der Noterbe muss diese Zuwendung annehmen. Nur wenn diese Zuwendung nicht reicht oder nicht geeignet ist,
besteht ein Pflichtteilsanspruch, der sich auf Geld richtet. Der Pflichtteil ist eine wertmige Beteiligung am reinen Nachlass, der Pflichtteilsanspruch ist immer ein Geldanspruch.
Der Erblasser kann den Pflichtteil etwa durch Erbvertrag, Testament, Gesetzliches
Erbrecht oder Legat erfllen. Er Wert muss aber ganz frei verfgbar sein. Der Pflichtteilsberechtigte muss sofort mit Erbfall darber verfgen knnen. Nur wenn keine Zuwendung
vorgesehen ist, besteht ein Pflichtteils(ergnzungs)anspruch. Der Pflichtteilsanspruch ist
daher ein Wertanspruch mit Erblasserwahl. Man sagt auch, dass dies eine Nhe zur facultas alternativa hat.
Fall 15: Die Ehegatten sterben bei einem Autounfall, wobei nicht festgestellt werden
kann welche zuerst gestorben ist. Der Erblasser E hatte eine Liegenschaft, aber keine
letztwillige Verfgung hinterlassen, die Frau F schon. F hatte ein Bild, dass sie an A vermachte. A sollte seinen Bruder B das Bild vermachen. Das Bild hat sich bereits bei A befunden. Vor Einantwortung verkauft der Erbe das Bild (Wert 100) um 120 an den Kufer
K.
Es gibt hier zwei Erbflle, dh man muss zwei Erbfolgen prfen. Die Erbfolge nach dem
Ehegatten E hat keine letztwillige Verfgung und E ist Eigentmer einer Liegenschaft.
Gesetzliche Erbfolgen sind grundstzlich die Frau und die beiden Shne. Es kann nicht
festgestellt werden, wer zuerst gestorben ist. Es kommt daher zur Kommorientenprsumption. E und F knnen sich daher nicht beerben (zu behandeln, als wre der andere
vorverstorben). Die vier Voraussetzungen des Erbanfalls sind: Erbe muss leben, gltig
berufen sein, darf nicht verzichtet haben und muss erbfhig sein. Die Kinder A und B bekommen daher je .
Bei F gibt es nur ein Bild. Vermachen bedeutet, idR Einzelrechtsnachfolge. Das gesamte
Vermgen wird hier vermacht. Dies deutet man um in eine Erbseinsetzung. A ist daher
als Erbe eingesetzt. A soll B zum Erben einsetzen. Dies ist ein Testiergebot. Dies widerspricht der Testierfreiheit nach 716. Man muss es in eine Nacherbschaft (fideikommissarische Substitution) umdeuten.
Fr die Substitution gibt es vier Zweifelsregeln:
1. Die Nacherbschaft ist iZw auch eine Ersatzerbschaft ( 608).
2. IZw ist berhaupt keine Substitution anzunehmen ( 614).
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3. Wenn man eine Substitution annimmt, ist dies iZw nur eine gemeine Substitution
( 614).
4. Wenn es eine fideikommissarische Substitution ist es nur eine Nacherbschaft auf
den berrest und nicht auf das Gesamte ( 614).
Die letzten drei Zweifelsregeln ergeben sich alle aus 614, da der Erbe iZw minder belastet
werden soll.
Der Vorerbe hat entweder die vollen Rechte eines Eigentmers (befreite Nacherbschaft) oder nur die Rechte eines Fruchtnieers (nur Nutzungen und Frchte ziehen,
nicht aber in die Substanz oder Veruern = volle Substitution). Je nach Rechtsstellung
des Vorerben verndert sich die Position des Nacherben.
Hier haben wir das Testiergebot in eine Nacherbschaft umgedeutet. 1) Die erste Zweifelsregel (Nacherbschaft Ersatzerbschaft) ist hier nicht anwendbar. 2) IZw ist die Substitution als nicht beigesetzt zu betrachten. Hier gibt es keinen Zweifel (Umdeutung des Testiergebotes). 3) Die Substitution ist iZw nur eine gemeine Substitution. Hier gibt es aber
auch keine Zweifel und es muss sich um eine Nacherbschaft handeln. 4) Die Nacherbschaft ist iZw eine befreite und keine volle Substitution. Das Bild soll in der Familie bleiben. Der Vorerbe soll daher nicht frei verfgen knnen. A ist daher Alleinerbe als Vorerbe, B Nacherbe mit einer vollen Substitution. Nacherbfall ist der Tod des Vorerben. Sind
die Pflichtteile nicht gedeckt, so muss man sie ergnzen. Der Pflichtteil ist die Hlfte des
gesetzlichen Erbrechts, dh . Dieses Viertel muss sofort frei verfgbar sein. Es stellt sich
die Frage ob A und B dieses Viertel zukommt. Jeder der beiden Noterben hat eine Zuwendung erhalten, die aber wertmig nicht ausreicht. Der Erblasser kann die Form bestimmen, die Zuwendung muss aber sofort frei verfgbar sein. As Erbe ist durch die Substitution belastet. B wird Universalerbe, aber aufschiebend befristet. Beide Zuwendungen
reichen daher nicht zur Deckung des Pflichtteils aus. Mageblich ist hier 774. Ganz
frei bedeutet, dass der Berechtigte sofort frei verfgen knnen muss. Die Belastung
kann nur auf den, den Pflichtteil bersteigenden Betrag, bezogen werden. Das Bild kann
man sich wegdenken, da es sich um Gesamtrechtsnachfolge handelt und die Quoten
dann nur auf die Gegenstnde projiziert werden. A und B bekommen daher je unbelastet als Pflichtteil und A zustzlich noch belastet mit der Substitution (Inhalt der
Einantwortung).
Das Bild wurde von der Erblasserin schon an A gegeben. Dies war jedoch nicht auf Eigentum gerichtet (kein Titel). A hat nun dieses Bild verkauft. B wird daher gem 366 auf
Herausgabe des Bildes gegen den Kufer K klagen. Auch der bloe Miteigentmer ist aktiv legitimiert zu 366. Nun ist zu prfen ob K bereits Eigentmer geworden ist. Primr
ist derivativer, subsidir originrer Erwerb zu prfen. Ein derivativer Erwerb bedarf
Titel (Kaufvertrag), Modus (bergabe), Recht des Vormannes. Das Recht des Vormannes
ist problematisch. Der Verkauf war noch vor Einantwortung. Daher kann A gem 442
das Eigentum nicht bertragen. Spter erwirbt A jedoch Eigentum an . Dies nennt
man Konvaleszenz (=Heilung) gem 366 S 2. Der Kufer erwirbt hinsichtlich des Eigentum.
Hinsichtlich der restlichen ist gutglubiger Erwerb zu prfen: 367, 824
(Erbrecht). 824 bentigt kein entgeltiches Geschft und keine der Alternativen des
367. 824 schtzt das Vertrauen auf die Einantwortung, dh derjenige, dem eingeantwortet wurde auch tatschlich Erbe ist. Daher muss eine Einantwortung bereits stattgefunden haben. Dies lag hier nicht vor. Es kann daher keinen Erwerb vom Scheinerben
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Junitermin 2009
geben, da dieser noch nicht da war. Daher ist nun 367 zu prfen. Voraussetzungen
sind Entgeltlichkeit, Redlichkeit (IZw gem 328 zu bejahen), krperliche, bewegliche Sache, eine der drei Voraussetzungen (ffentliche Versteigerung, Unternehmer im gewhnlichen Betrieb seines Unternehmens, Vertrauensmann). Es gibt keine ffentliche Versteigerung oder einen Unternehmer. Vertrauensmann ist der mit Wissen und Willen Alleingewahrsam an der Sache hat. Der gemeinsame Khlschrank begrndet etwa keine Alleingewahrsame. A hatte das Bild mit Wissen und Willens der F im Alleingewahrsam, aber
nicht mit Willen des Nachlasses. Der Nachlass ist aber der Gesamtrechtsnachfolger der
F, dh dies ist ok. Der Kufer erwirbt daher originr Eigentum hinsichtlich der letzten .
Die Herausgabeklage scheitert daher, da A Eigentum erworben hat.
Hat man einen originren Eigentumserwerb bejaht, so muss man noch einen Bereicherungsanspruch prfen. Der Tatbestand des Verwendungsanspruchs ist grundstzlich
erfllt, man muss den Tatbestand jedoch fr den gutglubigen Erwerb einschrnken, da
man sonst den gutglubigen Erwerb zerstren wrde.
Nun kann man noch Schadenersatzansprche geltend machen. In der Prfung unterscheidet man vertraglicher und deliktischen Schadenersatz auf der Ebene der Rechtswidrigkeit (Verletzung der Pflicht: Pflicht aus rechtliche Sonderbeziehung oder Pflicht
gegenber jedermann). Man muss eine Vertragspflicht des A finden, in dem Zeitpunkt,
in dem er gehandelt hat. Es wird eine Leihe (unentgeltlicher Gebrauch) vorliegen. In den
Vertrag ist der Nachlass eingetreten. Die Hauptpflicht des Leihnehmers ist dir Rckstellung. Diese Rckstellungspflicht wurde durch die bergabe mit Eigentumserwerb des
Dritten verletzt. Diese Pflichtverletzung war kausal fr einen Schaden, den Eigentumsverlust des Nachlasses. Der Schaden entsteht daher im Vermgen des Nachlasses. Verschulden muss man im vertraglichen Bereich nicht extra prfen ( 1298). Der Nachlass
nach F hat daher einen Anspruch gegen A auf 100 (Verkehrswert). Alle Rechtspositionen
des Nachlasses gehen auf die eingeantworteten Erben durch die Einantwortung ber.
Der Schadenersatzanspruch geht daher zu je an A und B ber. A schuldet sich selbst
, die mit der Substitution belastet ist. Dies erlischt grundstzlich gem 1445 (Konfusion) auer wenn es dem Glubiger noch frei steht eine Absonderung seiner Rechte zu
verlangen. B kann noch Nachlassseparation verlangen, sobald ein Sicherungsinteresse
gegeben ist (iZw bei Geldforderungen). Dies ist aus den Bestimmungen ber den Fruchtgenuss abzuleiten. Der Vorerbe hat nur die Rechte eines Fruchtnieers. Wenn man die
Regelungen analog anwendet, hat der Nacherbe gem 612 analog einen Sicherstellungsanspruch. B ht daher einen Schadenersatzanspruch auf gegen A. A schuldet sich weiters noch selbst die . Diese Hlfte kann B geltend machen, sobald der Nacherbfall eintritt (Tod des A).
Fr den deliktischen Schadenersatzanspruch bentigt man eine verletzte Verhaltenspflicht, die gegenber jedermann besteht. Die Verhaltenspflicht kann sich aus dem
absolut geschtzten Erbrecht des B ergeben. Dieses Erbrecht entsteht dem B mit Erbfall,
dh mit dem Tod der F. Dieses Recht hat A verletzt, da er Gegenstnde aus dem Nachlass,
auf die sich das Erbrecht bezieht, veruert hat. Dieser Schadenersatzanspruch entsteht
nun unmittelbar im Vermgen des B.
A hat das Bild um 120 verkauft. Diesen Vorteil kann man ber das Bereicherungsanspruch, nmlich mit dem Verwendungsanspruch abschpfen. Bereichert ist A, die
Sache gehrt dem Nachlass. Der Anspruch geht auf Herausgabe des erlangten Vorteils
nach 1041. Grundstzlich sind Bereicherungsansprche immer auf Herausgabe der SaSeite 184 von 187

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che gerichtet. Ist das nicht mglich, so ist der Wert herauszugeben. Der Bereicherte hat
den erlangten Vorteil (redlicher hchstens, unredlicher mindestens den Verkehrswert)
herauszugeben. Dieser Anspruch konkurriert mit dem Schadenersatzanspruch. Der Bereicherungsanspruch entsteht auch im Nachlass der F. Er geht ber, etc (wie oben beim
Schadenersatzanspruch).
Wichtig fr das Pflichtteilsrecht ist, dass der Pflichtteilsanspruch ein Wertanspruch mit
Erblasserwahl ist. Wenn ein Erbteil zugedacht wird, der grer als ein Pflichtteil ist, dann
muss die Belastung reduziert werden, auf den Teil, der den Pflichtteil bersteigt. Die Zuwendung kann vertraglich, testamentarisch, gesetzlich und durch Legat erfolgen.
Man will sich das Pflichtteilsrecht gefgig machen. Eine Mglichkeit ist die sozinische
Kautel. Der Erblasser kann zB nicht pauschal sagen, der Erbe soll etwas erst mit 25 Jahren bekommen. Das Pflichtteilsrecht besagt, dass der Pflichtteil ganz frei bleiben muss, dh
sofort frei zur Verfgung stehen = verwertbar sein muss. Der Erblasser kann sagen, dass
der Erbe mehr als den Pflichtteil unter einer Auflage bekommen soll, wobei er das bersteigende verlieren soll, wenn er den Pflichtteil sofort haben will.
Bsp: Der einzige, zwanzigjhrige Sohn soll erst mit 25 Jahren das Erbe bekommen. Dies
widerspricht dem Pflichtteilsrecht. Der reine Nachlass ist 12, der Pflichtteil daher 6. Der
Erblasser sagt nun zB, dass der Erbe 10 mit 25 bekommen soll oder wenn er es sofort haben will nur 6.
Wer Noterbe ist bestimmt man wie folgt:
Abstrakt pflichtteilsberechtigt sind gem 762 Nachkommen und der Ehegatte. In

Ermangelung sind auch die Vorfahren (nicht die Nachkommen der Vorfahren: Onkel, Tankte, Bruder, Schwester).
Nun muss man prfen ob derjenige, der abstrakt pflichtteilsberechtigt ist auch
konkret berechtigt ist: Htte derjenige ohne gewillkrte Erbfolge ein gesetzliches
Erbrecht. Der Pflichtteil ist immer eine Quote vom gesetzlichen Erbrecht. Gibt es
kein gesetzliches Erbrecht, so gibt es auch keinen Pflichtteil.
Fall 17: Der Erblasser hat einen Bruder und einen Grovater. Er hat seinen Freund F
testamentarisch zum Alleinerben eingesetzt. Die Vorfahren des Erblassers sind abstrakt
pflichtteilsberechtigt, nicht aber die Nachkommen von Vorfahren. Der Bruder bekommt
daher nichts. Der Grovater ist abstrakt pflichtteilsberechtigt. Er htte aber kein gesetzliches Erbrecht, da es in der zweiten Parantele den Bruder gibt. Der Grovater ist daher
nicht konkret pflichtteilsberechtigt. Der Freund bekommt daher alles.
Fall 18: E hinterlsst seine Gattin und einen Grovater, welchen er zu 2/3 testamentarisch eingesetzt hat. Der reine Nachlass betrgt 180.000. Es kommt nicht gnzlich zur
gesetzlichen Erbfolge. Man beginnt immer mit dem Pflichtteil der Gattin. Der gesetzliche
Erbteil wre 2/3. Sie hat daher einen Pflichtteilsanspruch von 1/3. Der Grovater wrde
nach dem Gesetz 1/3 bekommen.
####
Der Pflichtteil des Grovaters ist daher jedenfalls gedeckt. Die Gattin msste aus dem
Nachlass 1/3 bekommen. Die gesetzliche Erbfolge greift hinsichtlich des 1/3, das von der
Erbfolge nicht erfasst ist. 2/3 von dem brigen 1/9 geht wieder an die Ehefrau? Der Grovater bekommt normalerweise 1/3. 1/3 von 1/3 = 1/9, dh der Grovater bekommt 1/9. Der
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Pflichtteil der Gattin ist aber nicht gedeckt 2/9 statt 1/3. Ihr fehlt daher 1/9. Dieses erhlt
sie als Pflichtteilsergnzungsanspruch gem 775.
11.5. Anrechnung von Zuwendungen und Schenkungen

Man unterscheidet die Anrechnung von der Einrechnung. Anrechnung ist die Bercksichtigung von Zuwendungen zu Lebzeiten des Erblassers, Einrechnung jene von Todes
wegen.
Man unterscheidet die Anrechnung auf :
den Erbteil.
Gewillkrte: Der Erblasser kann bestimmen, was und wie anzurechnen ist.
Gesetzliche: Daneben gibt es noch Vorempfnge und Vorschsse.
den Pflichtteil.
die Schenkungsanrechnung.
11.5.1. Anrechnung auf den Erbteil

Es gibt Anrechnungstatbestnde (Vorempfnge). Nicht jede Zuwendung ist anzurechnen: Heiratsgut, Ausstattung, Zuwendungen zum Antritt eines Gewerbes, Tilgung von
Schulden. Vorschsse sind Zuwendungen, die ohne Rechtspflicht gegeben werden, wobei
die Zurechnung auf den Erbteil bedungen ist.
Man berechnet diese Zuwendungen nach der JP114-Methode, benannt nach der Fundstelle der OGH-Entscheidung. Man nimmt den reinen Nachlass, schlgt ihm den Wert der anrechnungsfhigen Zuwendungen zu. Von diesem fiktiven reinen Nachlass berechnet man
die Erbportionen. Derjenige, der schon etwas erhalten hat muss sich das anrechen lassen.
Bsp: Es gibt die Kinder A und B. B hat 2 erhalten. Im reinen Nachlass befinden sich 10.
Man rechnet daher von 12 (10+2) die Quoten = 6. B muss sich die 2 anrechnen lassen, dh
er bekommt noch 4, B hingegen 6.
Fall 20: Der reine Nachlass betrgt 180. Der strkste Berufungsgrund ist der Erbvertrag. Der Ehegatte wrde daher 30 bekommen. Daneben besteht kein Testament. Nach
dem Gesetz bekommt der Ehegatte weiters 1/3 vom Rest (Mindermeinung) oder vom reinen Nachlass ohne Abzug des Erbvertrags (hA). Der Ehegatte bekommt daher nach hA
noch einmal 1/3 von 180 = 60. Die 30 muss man gem 757 aber dem Ehegatten noch
einrechnen. Die Einrechnung ist die Bercksichtigung von Zuwendungen von Todes wegen. Vom gesetzlichen Erbteil zieht man den vertraglichen Anteil einfach ab. Vom gesetzlichen Erbteil bleiben daher 30 ber (60-30). Sie bekommt daher 30 vertraglich + 30 gesetzlich. brig bleiben dann 120. Mit diesen 120 rechnet man nach der JP114-Methode.
Nachkommen mssen sich die Vorempfnge ihrer Vorfahren anrechnen lassen. Man
rechnet die 20 (15+5) zu den 120 dazu = 140. Die Quoten betragen , dh je 70. Nun
mssen sie sich das was sie bekommen haben noch anrechnen lassen, dh A bekommt 55
(70-15) und B 65 (70-5).
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11.5.2. Nachlasspflichtteil
Die Anrechnung auf den Pflichtteil dient der Gleichbehandlung der Erben. Es gibt ein
paralleles Problem wie bei der gesetzlichen Erbfolge. Die Anrechnung erfolgt wie bei der
Anrechnung auf den Erbteil. Umfasst sind Heiratsgut, Ausstattung, das was zum Antritt eines Amtes oder Gewerbes gegeben wurde und Vorschsse. Man rechnet auch nach der
JP114-Methode. Der Ehegatte spielt hier jedoch sehr wohl mit.
Bsp: Es gibt die Kinder A und B, B erhlt wieder vorweg 2. Alleinerbe soll der Freund
sein, der reine Nachlass betrgt 10. Man schlgt die anrechnungspflichigen Vorempfnge
hinzu und kommt auf 12. Nach den Pflichtteilsquoten bekommen die Kinder je = 3. A
bekommt 3. B muss sich die 2 anrechnen lassen und bekommt daher 1. Die Anrechnung
auf den Pflichtteil hat noch eine zustzliche Wirkung: Die Erhhung der Testierfreiheit.
Ohne die Anrechnung wren 5 blockiert gewesen (2 x von 10 = ). Jetzt werden
durch die Pflichtteile nur mehr 4 blockiert.
Bsp: Es gibt die Kinder A und B, sowie die Gattin G. B hat wieder 2 empfangen. Alleinerbe soll der Freund sein. Der reine Nachlass betrgt 10. Man schlgt die 2 dazu und berechnet die Quoten. Die Gattin bekommt 1/6 als Pflichtteil, dh 2. A bekommt auch 1/6,
dh 2. B muss sich die 2 anrechnen lassen, dh er bekommt nichts mehr. Der Freund bekommt die restlichen 6.
11.5.3. Schenkungsanrechnung
Primr sind immer Vorschsse zu prfen. Alles andere, was nicht unter den Pflichtteilsanrechnung fllt, ist als Schenkung zu behandeln. Dabei gibt es Ausnahmen nach 785
Abs 3: ohne Schmlerung des Stammvermgens, vor zwei Jahren an nicht pflichtteilsberechtigte Personen, sittliche oder gemeinntzige Zwecke. Damit wird auch der Schutz der
Noterben vor Dritten bercksichtigt. Der Erblasser soll nicht zu Lebzeiten sein Vermgen
verschleudern.
Die Methode ist anders als bei der Anrechnung auf den Pflichtteil und Erbteil. Man zhlt
alle Schenkungen zusammen und ermittelt von diesem Wert den Schenkungspflichtteil.
Dieser Pflichtteil ist eine eigene Portion.
Erhhter Pflichtteil = Nachlasspflichtteil (JP-114) + Schenkungspflichtteil.
Fall 21: Zu Lebzeiten A Vorempfang von 110 erhalten, B auch in Hhe von 150. Der reine Nachlass betrgt 1000. Die vier Tatbestnde des Vorempfangs haben eine Gemeinsamkeit: Wirtschaftliche Unabhngigkeit des Kindes herzustellen. Alles was darber hinausgeht ist als Schenkung zu behandeln. Als Ausstattung darf man nur den Teil der
Schenkung sehen, das zur Herstellung der wirtschaftlichen Zuwendung dient. Die berschieenden 100 an B sind daher als Schenkung zu sehen. Man beginnt immer mit der
Anrechnung auf den Pflichtteil nach der JP114-Methode. Man schlgt zum reinen Nachlass von 1000 die 160 (110+50) und kommt auf 1160. Nach den Pflichtteilsquoten von
1/5 kommt man auf 290. Davon muss sich A 110 (=180), B 50 (=240) abziehen lassen.
Von der Schenkung von 100 muss man den Schenkungspflichtteil berechnen. Man
nimmt von der Schenkung den Pflichtteil von , dh 25. A muss sich nichts anrechnen
lassen, B 100, dh er bekommt nichts weiter.
Die Summe nennt man den erhhten Pflichtteil. A bekommt daher 180+25=205, B
240+0 = 240.
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Brgerliches Recht

Autor: Alexander Taubenkorb

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2.3.4. Laesio Enormis..................................................................................................51

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10.1.2. Zur Form gem. Art. 9 EV:............................................................................160

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Man findet hier etwas in den primren vertraglichen Ansprchen: 1061.

1.1.2. Auslegung im engeren Sinn

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1.1.3. Ergnzende Rechtsfortbildung

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4. quivalenzprinzip: Grundstzlich werden Vertragsparteien nur kontrahieren,

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tragsparteien das Schweigen zugerechnet werden (zB Seniorenverein bestellt jeden

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Ist der Erklrungsempfnger auf den ueren Tatbestand schtzenswert?

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1.2.4. Fehlerhafte Willenserklrungen

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Ist es dem Unterschreibenden egal, so nimmt er das Risiko bewusst in Kauf.

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1.2.4.4. Anfngliche Unmglichkeit

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Allgemeine Grundstze der Moral verletzt

Eingriffe in die persnliche Freiheit

Eklatante Benachteiligung eines Vertragsteils

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genheiten dieser Gemeinschaft beschrnkt. Bei Sachgemeinschaften steht das Vermgen

7-13 Jahre Unmndige Minderjhrige: Es gibt drei Erweiterungen. Gem 865

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man keine Zustimmung. Eine vorab gegebene Pauschalgenehmigung wrde der

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2. Zumindest beschrnkte Geschftsfhigkeit: Gem 1018 knnte man jeden

1.5.2. Handeln unter fremden Namen