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MATRIMONIO DIVORCIO - NULIDAD - ALIMENTOS
Una de las problemticas del matrimonio es el conflicto de calificaciones, ya que es de gran
importancia, porque no hay una definicin universal de matrimonio.
La definicin de matrimonio vara respecto a la legislacin, el tiempo, la poca y lugares.
Est discutida la naturaleza jurdica del matrimonio, si es un contrato, un sacramento, etc.
Ej. En Argentina es la unin de dos personas. Antes era hombre y mujer.
En Bolivia la unin de dos personas en aparente matrimonio (concubinato) asimila los efectos
del matrimonio. En otros pases hay una cantidad de requisitos para establecer el matrimonio.
Hay variedad de concepcin y forma.
Otra de las problemticas es el Orden pblico se vincula con cuestiones que tienen que ver
con la moral, tica, buenas costumbres, trascendencia de las personas, perpetuidad de la
especie, religin.
Otra cuestin que se plantea es qu hacer con las nuevas formas familiares.
Se le da el mismo tratamiento? Se le da la misma proteccin? La CN y los DH hablan de la
proteccin integral de la familia.
Hoy en da, en nuestro derecho tenemos la institucin del matrimonio, entonces va a ser ms
simple, pero en el proyecto 2012 se abarca la convivencia entre otras.
Para el mbito de DIPr el matrimonio es una de las problemticas con mayor vnculo en la
parte general y todas sus problemticas.
Se puede hablar del matrimonio en general?
No, no se puede, porque abarca muchsimas problemticas. Es imposible decir cul es la ley
aplicable al matrimonio.
La definicin de matrimonio no debe ceirse a la definicin adoptada por el Derecho Civil
Argentino, porque si esa fuera, desconoceramos la validez de los matrimonios celebrados en
el Derecho extranjero bajo condiciones constituidas diferentes a las de nuestro derecho. Se
impone una calificacin lex causae, la del ordenamiento jurdico declarado competente que
es el que rige la validez internacional del matrimonio, sin perjuicio de que la intervencin del
orden pblico internacional argentino provoque el desconocimiento de la validez de tal
matrimonio
ASPECTOS DEL MATRIMONIO
1)
2)
3)
4)
5)
6)

VALIDEZ INTRNSECA
VALIDEZ EXTRNSECA
PRUEBA DEL MATRIMONIO
RELACIONES PERSONALES ENTRE LOS CNYUGES
RELACIONES PATRIMONIALES ENTRE LOS CNYUGES
SEPARACIN PERSONAL Y DIVORCIO

La fuente interna y convencional coincide en su mayora. La ley 23515 en 1987 fue la

tercera reforma que se realiz. Esta ley tuvo el acierto de armonizar todo el sistema
internacional privado en materia del matrimonio. Esta ley recepta las soluciones del tratado
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de Montevideo, y es por eso que hay coincidencia y armona entre la fuente interna y
convencional.
1. VALIDEZ INTRNSECA
Las condiciones de validez intrnsecas (consentimiento y conciencia de impedimentos).
En ella nos referimos a 2 grandes cuestiones:
- Requisitos de capacidad para contraer matrimonio
- Impedimentos para contraerlo
Los dos grandes requisitos de fondo para contraer matrimonio son el de capacidad y ausencia
de impedimentos
CRITERIOS DE VALIDEZ INTRNSECA
-

Criterio personal: este criterio implica someter a la ley personal de los

contrayentes en sus variantes (domicilio o nacionalidad), dependiendo de la
corriente que siga cada Estado. El sistema de nacionalidad lo sigue la mayora de
los estados europeos (nacionalidad). En el caso de Argentina seria el sistema de
domicilio.

Criterio ley de lugar de celebracin / lex loci celebrationis: Tiene origen

anglosajn y es receptado por la mayora de los estados americanos y es el ms
antiguo y desarrollado. Este criterio es el seguido en Argentina (Art. 159 CC).
Ventajas:
o Simpleza: es muy fcil determinar el lugar de celebracin, que la ley
personal del domicilio, sobre todo en el aspecto subjetivo.
o Seguridad Jurdica: Otorga certeza y se evita cualquier tipo de conflicto.
o Principio a favor del Matrimonio: Esta en concordancia con el principio
que persigue la validez del matrimonio.
Desventajas:
o Fraude a la ley: Con el criterio de lugar de celebracin se habilita a los
futuros contrayentes a que se trasladen a otros Estados distinto de las leyes
de su domicilio a los fines de contraer matrimonio utilizando otras normas.

La capacidad para contraer matrimonio depende de la ausencia de impedimentos. Todos los

impedimentos establecidos por la ley de un Estado son de orden pblico interno y deben ser
observados por quienes contraen matrimonio con arreglo a dicha ley.
Pero hay algunos impedimentos que comprometen el orden pblico internacional ya que se
imponen, tambin, a los matrimonios celebrados en el extranjero cuando son juzgados por los
jueces locales.
FUENTE INTERNA

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Art. 159.- Las condiciones de validez intrnsecas y extrnsecas del matrimonio se rigen por el
derecho del lugar de su celebracin, aunque los contrayentes hubieren dejado su domicilio
para sujetarse a las normas que en l rigen.
Impedimentos de Orden Publico Internacional: Parentesco, Ligamen, Crimen.
Impedimentos de Orden Pblico Interno: Los que abarcan nuestro ordenamiento interno:
Art. 160 y 166 CC.
Art. 160: No se reconocer ningn matrimonio celebrado en un pas extranjero si mediaren
algunos de los impedimentos de los incisos 1, 2, 3, 4, 6 7 del artculo 166.
Art. 166: Son impedimentos para contraer el matrimonio:
1. La consanguinidad entre ascendientes y descendientes sin limitacin;
2. La consanguinidad entre hermanos o medio hermanos;
3. El vnculo derivado de la adopcin plena;
4. La afinidad en lnea recta en todos los grados;
6. El matrimonio anterior, mientras subsista;
7. Haber sido autor, cmplice o instigador del homicidio doloso de uno de los cnyuges;
FUENTE CONVENCIONAL
Tienen la misma solucin en ambos tratados ya que nuestra ley 23515 recepta los tratados. Se
rige por el lugar de celebracin.
(Tratado de Montevideo 1889 Art. 11 / Tratado de Montevideo 1940. Art. 13.)
Tratado de Montevideo 1940.
Art. 13.- La capacidad de las personas para contraer matrimonio, la forma del acto y la
existencia y validez del mismo, ser rigen por la ley de lugar en donde se celebra.
Sin embargo, los Estados signatarios no quedan obligados a reconocer el matrimonio que se
hubiere celebrado en uno de ellos cuando se halle viciado de alguno de los siguientes
impedimentos:
a) La falta de edad de alguno de los contrayentes, requirindose como mnimum catorce
aos cumplidos en el varn y doce en la mujer.
b) El parentesco en lnea recta por consanguinidad o por afinidad, sea legtimo o ilegtimo;
c) El parentesco entre hermanos legtimos o ilegtimos;
d) El hecho de haber dado muerte a uno de los cnyuges, ya sea como autor principal o
como cmplice, para casarse con el cnyuge suprstite;
e) El matrimonio anterior no disuelto legalmente.
Diferencia entre Fuente Interna y Fuente Convencional
En cuanto a los impedimentos dentro de la fuente convencional la falta de edad legal es
considerada de orden pblico internacional, no as, en la fuente interna.
En el Tratado de Montevideo la edad para contraer matrimonio es de 14 aos para el varn y
de 12 para la mujer y para nuestro C.C. es de 18 aos para ambas partes.
2. VALIDEZ EXTRNSECA
Son las condiciones de forma al momento de celebrar el acto.
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Conjunto de solemnidades que se deben cumplir al momento de celebrar el acto. En el
derecho argentino es el consentimiento pleno y libre ante el oficial pblico.

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CRITERIOS PARA DETERMINAR LA LEY APLICABLE
El criterio que se adopt universalmente es la ley de lugar de celebracin. Es la solucin
tanto en la fuente interna como en la fuente convencional.
En consecuencia, cualquier matrimonio celebrado en el extranjero que cumpla las
formalidades de ese estado, va a ser vlido.
Si el matrimonio celebrado en el extranjero ha violado las disposiciones que nuestra ley juzga
inexcusables por razones de orden pblico internacional, aunque la ley del Estado donde se
contrajo no contenga tales predisposiciones, no ser reconocido y se le privar de efectos en
nuestro pas. (Art 159. CC y Tratados de Montevideo)
3. PRUEBA
Es la forma de acreditar la existencia de ese matrimonio. Est relacionado con la validez
extrnseca ya que para nuestro derecho es el acta matrimonial (que tambin implica la forma).
CRITERIOS PARA DETERMINAR LA LEY APLICABLE
El criterio universal es que la prueba se rige por el derecho del lugar de celebracin
(Art. 161 CC).
FUENTE INTERNA
Art. 161: La prueba del matrimonio celebrado en el extranjero se rige por el derecho del
lugar de celebracin.
El matrimonio celebrado en la Repblica cuya separacin personal haya sido legalmente
decretada en el extranjero, podr ser disuelto en el pas en las condiciones establecidas en el
artculo 216, aunque el divorcio vincular no fuera aceptado por la ley del Estado donde se
decret la separacin. Para ello cualquiera de los cnyuges deber presentar ante el juez de
su actual domicilio la documentacin debidamente legalizada.
En virtud al principio a favor del matrimonio, tanto la doctrina como la jurisprudencia
admiten la prueba supletoria. Desde el punto de vista procesal puede tornarse dificultoso en
virtud a la inexistencia o desaparicin de registros por causas de guerra o desastres
climaticos. (Testigos, documentos que tengan las partes en su poder, etc.).
FUENTE CONVENCIONAL
Los Tratados de Montevideo no legislan sobre la prueba del matrimonio.
CONVENCIN DE LA HAYA DE 1961 SOBRE SUPRESIN DE LA EXIGENCIA DE
LEGALIZACIN DE LOS DOCUMENTOS PBLICOS EXTRANJEROS
Mas conocida como la Convencin de la Haya sobre la Apostilla, es una convencin
ratificada por un elevado nmero de estados y permite que como nico requisito para que un
documento se haga valer en otro estado posea una apostilla (Sello que se coloca en el estado
donde se celebra por ejemplo el matrimonio). La apostilla permite que sea mucho ms simple
la validez de los documentos (como el de un matrimonio).
Qu pasa con los estados que no ratificaron la convencin?
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Para los estados que no ratificaron la convencin de la Haya sobre la Apostilla se exige una
doble legalizacin, tiene que ser legalizado por el Estado donde se emana el documento y
luego por el Estado en donde se presente para hacerlo vlido (va cancillera).
4. RELACIONES PERSONALES
Son el conjunto de deberes y obligaciones propias de los cnyuges derivados del matrimonio
y en la mayora de las legislaciones revisten de carcter de orden pblico por cuanto no estn
libradas a la autonoma de la voluntado de las partes.
Fidelidad, asistencia y cohabitacin son los 3 deberes jurdicos que consagran nuestro CC.
El deber de fidelidad y cohabitacin con la reforma del 2012 se eliminan, y se consideran
nicamente deberes morales. Quedara solamente el deber de asistencia.
CRITERIOS PARA DETERMINAR LA LEY APLICABLE
-

Ley personal: (domicilio o nacionalidad).

o Domicilio o Nacionalidad comn entre los cnyuges.
o Domicilio o Nacionalidad del marido (Tratados de Montevideo que no
aplicamos nosotros). Aspectos objetivos y subjetivos (Residencia habitual
y el animus, permanecer o regresar al lugar).
Residencia comn: es un criterio ms moderno. Atiende al domicilio desde un
punto de vista en su aspecto objetivo. (Residencia habitual)

FUENTE INTERNA
Seguimos el criterio del Domicilio Conyugal Efectivo (es el lugar donde los cnyuges viven
de comn acuerdo). En caso de duda, se aplica la ley de la ltima residencia (punto de
conexin subsidiario).
La calificacin domicilio efectivo trae aparejada la mutabilidad, ya que en caso de un
traslado del domicilio conyugal cambia la ley aplicable a los efectos personales.
Art. 162: Las relaciones personales de los cnyuges sern regidas por la ley del domicilio
efectivo, entendindose por tal el lugar donde los mismos viven de consuno. En caso de duda
o desconocimiento de ste, se aplicar la ley de la ltima residencia.
El derecho a percibir alimentos y la admisibilidad, oportunidad y alcance del convenio
alimentario, si lo hubiere, se regirn por el derecho del domicilio conyugal. El monto
alimentario se regular por el derecho del domicilio del demandado si fuera ms favorable
a la pretensin del acreedor alimentario.
Las medidas urgentes se rigen por el derecho del pas del juez que entiende en la causa.
FUENTE CONVENCIONAL
Tratado de Montevideo de 1889: Art. 12. No dice conyugal pero dice domicilio matrimonial.

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Tratado de Montevideo de 1940: Art. 14 Es textualmente el artculo 162 lo califica al
domicilio como aquel en que los cnyuges viven de consuno.

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ALIMENTOS
FUENTE INTERNA
El Art. 162 segundo prrafo, es una norma materialmente orientada, en principio, el
derecho para percibir los alimentos es por el domicilio conyugal y en cuanto a los montos
esta orientada a favor de acreedor alimentario si fuere mas favorable el domicilio del
demandado.
El Art. 162 tercer prrafo habla de las medidas cautelares urgentes y se rige por la ley del juez
que entiende en la causa (lex fori).
FUENTE CONVENCIONAL
Los Tratado de Montevideo no regulan en forma particular los alimentos, sino en forma
general dentro de las relaciones personales.
Diferencia entre fuente interna y convencionales
Es que estos ltimos establecen como punto de conexin subsidiario el domicilio del marido
y no asi, la fuente interna.
5. RELACIONES PATRIMONIALES
Son el conjunto de normas que, en virtud de una convencin expresa o tcita de la ley,
gobiernan desde la celebracin del matrimonio, los bienes de uno o ambos cnyuges, desde el
punto de vista de la propiedad, el goce y la administracin. En sntesis y general, sera todo lo
relativo a los bienes desde su celebracin.
CRITERIOS PARA DETERMINAR LA LEY APLICABLE
-

Criterio liberal: Se basa en la autonoma de las partes. Las partes se encuentran

facultadas a elegir el rgimen patrimonial que ms les convenga. Dentro de esta
tendencia habr legislaciones que darn mayor o menor libertad a los cnyuges.
Ejemplo: En algunas legislaciones los cnyuges pueden elegir cualquier rgimen.
Otros otorgan algn rgimen en especial (El proyecto 2012 permite elegir entre
comunidades gananciales y separacin de bienes, pero subsidiariamente el
rgimen de comunidades de gananciales). Argentina hoy en da no recepta el
criterio liberal.

Tenencias restrictivas: No admiten el ejercicio de la autonoma de la voluntad.

Ac se someten al rgimen que la ley cree ms conveniente.
En este caso van a variar las tendencias de acuerdo a la importancia:
o Criterio real: Si los bienes son lo ms importante, es el lugar de situacin
de los bienes.
o Criterio Personal: Si las personas son ms importantes, hay que someterlo
a la ley personal (ley de domicilio o nacionalidad). Este criterio sigue la
ctedra y el cdigo, el sujeto preponderante es la persona.
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Esto puede admitir variantes. Respecto a que domicilio, el efectivo? El
primer domicilio conyugal? Nuestro cdigo lo somete al primer
domicilio conyugal. Art. 163 CC.
FUENTE INTERNA
Art. 163: Las convenciones matrimoniales y las relaciones de los esposos con respecto a los
bienes se rigen por la ley del primer domicilio conyugal, en todo lo que, sobre materia de
estricto carcter real, no est prohibido por la ley del lugar de ubicacin de los bienes.
El cambio de domicilio no altera la ley aplicable para regir las relaciones de los esposos en
cuanto a los bienes, ya sean adquiridos antes o despus del cambio.
Las crticas a este sistema es que si una pareja se casa en un lugar, y se mudan a otro pas por
50 aos, y luego de divorcian, se someteran a la ley de donde fijaron su primer domicilio
conyugal.
El proyecto 2012 brinda un rgimen mutable.
FUENTE CONVENCIONAL
Tratados de Montevideo 1889: Art. 41, 42 y 43. Expresa lo mismo que la fuente interna pero
con otras palabras. Ser la Ley del domicilio conyugal fijado antes de la celebracin del
matrimonio. En ausencia de acuerdo, rige la ley del domicilio del marido al tiempo de la
celebracin del matrimonio.
Tratados de Montevideo 1940: es exactamente igual, tal cual la misma norma del CC.
Art. 16 y 17. Es la ley del primer domicilio conyugal, salvo lo que sea materia de estricto
carcter real.
6. DIVORCIO
Hoy en da prcticamente todas las legislaciones entienden al divorcio como causal de
disolucin del matrimonio. Hay estados que an no consagran el divorcio como causal de
disolucin del matrimonio, como Vaticano, Andorra, Malta.
Por ello las distintas concepciones legislativas de divorcio pueden plantear un conflicto de
calificaciones, en virtud a que puede aludir a la separacin que no disuelve el vinculo, como
fue en el caso de la Repblica Argentina hasta la sancin de la ley 23515 que produce una
modificacin sustancial al rgimen del divorcio.
En cuanto a la concepcin, algunos consideran divorcio remedio (causales objetivas) y
divorcio sancin (causales subjetivas). En nuestra legislacin actual rige el divorcio sancin,
sin embargo, el proyecto 2012 tiende al divorcio remedio.
- Divorcio Sancin: (Subjetivo) Es concebido como una sancin contra aquel cnyuge que no
ha atendido debidamente sus deberes matrimoniales.
- Divorcio Remedio: (Objetivo): Supone que la ley ha aceptado como causa de divorcio
ciertas circunstancias que no implican culpa o dolo sobre quien pesa tal causa.
Se vincula el divorcio con las problemticas de orden pblico, cuestiones previas, fraude a la
ley, as como el matrimonio, etc.
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CRITERIOS PARA DETERMINAR LA LEY APLICABLE
-

Criterios personales: Nacionalidad o Domicilio. El fundamento es porque el divorcio

es modificatorio al estado de las personas, y el estado de las personas (capacidad) es
sometido a las leyes personales.

Criterio del lugar de celebracin del matrimonio: Se asimila a un contrato, por lo

tanto, se aplican las reglas relativas a los contratos.

Criterio de la lex fori: Se califica conforme al juez que va a llevar adelante la

demanda del divorcio. Se fundamenta porque el divorcio es cuestin de orden
pblico internacional, aunque ya no es as (fallo Sol).

Sistema mixto o de acumulacin: Somete al divorcio acumulando dos leyes: la ley

del lugar de celebracin y la ley del domicilio de las partes (Criterio del tratado de
Montevideo de 1889).

FUENTE INTERNA
Cdigo Civil Art. 164. Establece que la separacin personal y disolucin del matrimonio
se rige por la ley del ltimo domicilio de los cnyuges. Y remite al Art. 161 que establece la
conversin de la separacin personal en divorcio vincular.
Art. 164: La separacin personal y la disolucin del matrimonio se rigen por la ley del
ltimo domicilio de los cnyuges sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 161.
FUENTE CONVENCIONAL
Tratados de Montevideo 1889: Art. 13. Consagra una acumulacin. Acumula entre la ley
del domicilio conyugal y del lugar de celebracin. Entonces, se evitaba la posibilidad de
que haya divorcios al por mayor, si el estado de celebracin o conyugal no aceptaban
divorcio, no iba a haber (Confirmar si es necesario que el lugar de celebracin lo acepte).
Tratados de Montevideo 1940: Consagra lo mismo pero con una redaccin ms clara.
Art. 15. Es lo mismo, pero hace referencia a la causal invocada, que tiene que ser divorcio.
Proyecto 2012: consagra las mismas soluciones con respecto a las normas indirectas y puntos
de conexin.
JURISDICCION MATRIMONIO Y DIVORCIO
FUENTE INTERNA
Art. 227 CC: Somete las acciones de separacin personal, divorcio y nulidad y las que
versen sobre los efectos del matrimonio a la del juez del ltimo domicilio conyugal
efectivo, o ante el domicilio del demandado.
Esta norma que regula la jurisdiccin es aplicable al matrimonio y divorcio: Este es el
principio general, se lo llama jurisdiccin concurrente, admite varios.
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Art. 228 CC: Regula la jurisdiccin en materia de alimentos que deriva del matrimonio, se
diferencia segn exista un procedimiento principal o no.
FUENTE CONVENCIONAL
Tratado de Montevideo1889 Art. 62: Someten la jurisdiccin al domicilio conyugal. No dice
ltimo, pero se entiende que es el ltimo.
Tratado de Montevideo de 1940 Art. 59: someten la jurisdiccin al domicilio conyugal. No
dice ltimo, pero se entiende que es el ltimo.
Art. 56 de Tratados 89 /40: No habla especficamente del matrimonio, pero de las acciones en
general: Jueces del lugar a cuya ley est sujeto el acto jurdico materia del juicio (coincide
ley aplicable con jurisdiccin competente, teora del paralelismo) o ante los jueces del
domicilio del demandado.
Tratado de Montevideo1889: Todo lo relativo a los bienes, las acciones se deben entablar ante
los jueces del lugar de situacin de los bienes.
Tratado de Montevideo de 1940: Todo lo relativo a los bienes, las acciones se deben entablar
ante los jueces del lugar de situacin de los bienes.
FALLOS
Sol, Jorge Vicente s/Sucesin. (1996)
Corte Suprema de la Justicia de la Nacin.
Jorge Vicente Sol, separado judicialmente en Argentina en 1979, en virtud del Art. 67 bis de
la ley 2393 (sin recobrar la aptitud nupcial) contrajo nuevo matrimonio el 30 de julio de 1980
en Paraguay.
El 4 de mayo de 1989 obtuvo la conversin de la separacin en divorcio vincular conforme al
Art. 8 de la ley 23515. Fallece el 26 de enero de 1994 con ltimo domicilio en Argentina y su
segunda esposa inicia trmite sucesorio en el pas, basando su vocacin en el Art. 3572 de
CC. Un sobrino se present fundando su vocacin hereditaria en la inexistencia de
ascendientes y descendientes. (Art. 3585)
La Corte interpret que, de la conjuncin del Art. 13 del Tratado de Montevideo de 1940 y
del Art. 4 del Protocolo Adicional, la Republica Argentina puede reconocer o desconocer la
validez del segundo matrimonio contrado en el territorio de otro Estado parte, segn sus
principios de orden pblico internacional. El orden pblico internacional es un concepto
eminentemente variable y no existe inters actual en desconocer la validez de un
matrimonio celebrado en el extranjero.

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