UNIVERSIDAD PRIVADA TELESUP

Universidad
Privada
TELESUP
MONOGRAFIA
LAS FUENTES DEL DERECHO

DOCENTE

: CAMACHO VASQUEZ, AUGUSTO JUAN

CURSO

: HISTORIA GENERAL DEL DERECHO

ESPECIALIDAD : DERECHO CORPORATIVO

CICLO

: II

RESPONSABLE: WALDIR VILLEGAS MESIA

JOAQUIN SANCHEZ MEGO
MIGUEL ARTIDORO REGALADO DELGADO
NEIZER REGALADO DELGADO

Bagua Grande Utcubamba

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Dedicatoria
Este trabajo va dedicado a
nuestro divino creador
por
darnos
la
sabidura
que
necesitamos
para
poder
conducirnos en esta sociedad.
El autor.

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Agradecimiento
A mis padres y familiares, ya que
con su apoyo moral me permiti
concluir con xito este trabajo de
investigacin de suma importancia
para mi desempeo laboral

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Introduccin
En las sociedades conviven sistemas normativos, es decir, distintos
ordenamientos de la conducta humana. Entre stos encontramos a la moral,
los convencionalismos sociales, las religiones y por supuesto, al derecho.
Todos estos prescriben conductas. La efectiva manera de distinguir un sistema
normativo como el derecho de aquellos otros con los que convive, depende en
principio, de la forma especfica en como asegura su cumplimiento.

Las normas de derecho se distinguen, tambin por su manera de conformarse,

es decir, de formalizar y con ello incorporar o desincorporar sus contenidos
normativos. stas se formalizan por una serie de procesos o actos
determinados expresamente en cada sistema de derecho positivo en las
llamadas normas sobre produccin jurdica.

La identificacin de las normas que constituyen el derecho requiere, de un

proceso formal por el que la autoridad signa ciertas normas o prescripciones de
conducta catalogndolas como jurdicas. La creacin del derecho aparece
como un fenmeno complejo y dinmico que incorpora, desincorpora o renueva
valores, principios, creencias, aspiraciones, necesidades u otros criterios y
normas jurdicas.

El derecho se concibe no como algo dado, ni como el resultado o la invencin

de un solo hombre ni de una sociedad, de un solo momento histrico o de un
solo proceso legislativo o jurisprudencial, es la obra de creacin permanente
que se realiza por un complejo entramado de actos y procesos
complementarios que tienen verificativo en un contexto histrico, poltico y
social determinado.

Se conoce a los procedimientos y actos de identificacin o formalizacin

validacin de las normas jurdicas con el nombre de fuentes formales.

La elaboracin de normas jurdicas corre a cargo tanto de la autoridad (a travs

de sus rganos legislativos, ejecutivos o judiciales) como de los particulares (a
travs de la costumbre jurdica o sus contratos privados). Dichas normas
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jurdicas segn sean sus fuentes adquieren la forma de ley, jurisprudencia,
costumbre jurdica o normas jurdicas individualizadas. El producto individual de
la legislacin es la ley: por tal se entiende a la norma jurdica que, con carcter
general y obligatorio, resulta de un proceso especfico de creacin por parte del
rgano o autoridad facultada al efecto.

La Ley normalmente est o debera estar dotada de abstraccin, generalidad,

obligatoriedad y coercibilidad

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INDICE
PAG

1.
1.1.
1.2.
2.
2.1.
2.2.
2.3
2.4
2.5.

CARATULA
DEDICATORIA
AGRADRECIMIENTO
INTRODUCCION
INDICE ..
PRESENTACIN .
CAPITULO I
FUENTES.
FUENTES DEL DERECHO
TEORIAS TRADICIONALES.
CAPITULO 2
CLASIFIFICACIN..
FUENTES DEL DERECHO
DIVISION DE LAS FUENTES DE DERECHO
FUENTES HISTORICAS DEL DERECHO.
LAS FUENTES DEL DERECHO..
OTRAS CLASIFICACIONES DE FUENTES DE DERECHO
CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFIA ..

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PRESENTACIN
El presente trabajo de investigacin tiene por finalidad precisar las
fuentes de la historia del derecho, destacando la evolucin de la
misma y su aplicacin en el mbito jurdico. El trabajo comprende:
fuentes del derecho, fuentes histricas del derecho, clasificacin
de las fuentes del derecho y fuentes no jurdicas del derecho. Los
temas antes mencionados han sido sintetizados para lograr una
comprensin rpida del tpico. La veracidad y calidad de la
investigacin est sustentada en medios bibliogrficos y medios
electrnicos, que dan fe del contenido del trabajo desarrollado.

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CAPITULO I
1. FUENTES
Conjunto de pautas compuesto por valoraciones, principios morales
doctrina, entre otros; que determinan la voluntad del legislador,
contribuyendo a dar contenido a las normas jurdicas. Principios,
fundamento u origen de una cosa
1.1.

FUENTES DEL DERECHO

Principios, fundamentos u origen de las normas jurdicas, y en

especial del derecho positivo o vigente en determinado pas o poca.
El derecho positivo de cualquier estado, es decir, el derecho actual y
vigente, tiene dos fuentes principales, a saber: puede establecerlo la
comunidad popular organizada , esto es, el estado, en forma de
legislacin (Ley), y puede tambin dimanar de la colectividad popular
no organizada, de la sociedad , en forma de habito conscientes de los
fines del derecho trata de cumplir (Costumbres), ambas se llaman
fuentes del derecho por ser los medios que hacen valer las reglas de
ests en cada momento de la vida.
1.2.

TEORA TRADICIONALES

Fuentes formales
Son las fuentes jurdicas. Fuentes formales del derecho se denomina
la manera como los preceptos contenidos en las normas, adquiere
carcter de obligatoriedad se coercible, coloca todo el aparato del
Estado detrs de precepto para crear la posibilidad de materializar
una sancin en el caso de su incumplimiento es lo que hace a las
normas adquirir el carcter de jurdica, es decir, obligatoria por ser
coercible.
Las fuentes formales del derecho es el derecho mismo, y es por eso
que se dice que se dice que son los sordos de expresin de derecho
positivo. Son fuentes formales: la Ley, la costumbre la jurisprudencia,
la doctrina cientfica.
Las fuentes formales son las normas positivas de cualquier tipo que
pueda ser invocada por un organismo, con fundamento de validez de
la norma que crea as, es legislador invoca con fundamento de la Ley
a la constitucin, el juez a la Ley como fundamento de su sentencia,
entonces la fuente formal sera una norma superior donde se
fundamenta, la validez de la norma que se crea

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Fuentes materiales
La norma adems de ser un producto de la actividad del legislador,
que responde a los procedimientos especficos, es una manera de
regular la conducta del hombre a travs de un imperativo.
El legislador estudia el fenmeno social que va a regular con las
necesidades del grupo, formas de conducta que debe regular, factores
econmicos, fsicos y religiosos, morales, histricos y todo lo que
influye en la sociedad, es lo que determina el contenido de la Norma
Jurdica para solucionar el conflicto de intereses que justifican la
oposicin de la norma. Entonces las fuentes materiales del derecho
son las fuentes extras jurdicas. Los factores, la circunstancia,
elementos, que condicionan y determina el contenido de la norma
jurdica.
Fuentes histricas
Son documentos histricos que hablan o se refieren al derecho. En la
antigedad estos documentos eran muy diversos (papiros,
pergaminos, tablillas de arcilla en las que algunos pueblos
estampaban sus leyes y contratos). Se refiere a las fuentes jurdicas
segn su aplicacin en el tiempo. Sern vigentes las fuentes positivas
actuales que no han sido derogados por otra ley o el reglamento que
no ha sido substituido por otro.
Sern histricas las fuentes que han perdido su vigencia y se sitan
en la historia del derecho Positivo. Es el caso de la recordada Ley de
Hidrocarburos de 1945. Tambin del Hbeas Iuris Civile, compilacin
Justinianea de la cual arrancan importantes instituciones jurdicas que
han tomado desarrollo a travs de los siglos.
Teora moderna de Alf Ross
Dice el autor que por fuentes del derecho a de entenderse el conjunto
de factores o elementos q ejerce influencia en la formulacin por parte
del juez de las reglas en la que est basada su decisin; con el
agregado de que esta influencia pueda variar desde aquellas fuentes.
Por consiguiente por fuentes debemos entender todos los factores las
circunstancias que determinen la seleccin de la escogencia de la
norma que sirve de fundamento al rgano encargado de resolver los
problemas que se someten a su consideracin.
En esta forma, el autor piensa que las fuentes del derecho se
clasifican en 3 grandes grupos:

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La fuentes total mente objetivadas;

La fuentes parcial mente objetivadas;
Las fuentes no objetivadas

Por lo tanto el criterio de clasificacin se refiere al grado de

objetivizacin de los factores que sirven de base a la autoridad
competente. Des de la objetivizacin total que encontramos en el
derecho legislado, hasta el procedente, es decir, los criterios que
encontramos en las jurisprudencia, ay varios grados de objetivizacin.
Que algunas veces las fuentes estn ya dadas de antemano, como
por ejemplo el caso del derecho legislado

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CAPITULO II
2. CLASIFICACION
2.1. FUENTES DEL DERECHO
DEFINICIN.- Segn Jorge Basadre Grohmann la fuente del
derecho es: Todo aquello que es invocado como norma con
fundamento jurdico, al sentido manifestante de su origen y al factor
real de produccin normativa y de la posterior evolucin de sta.
Victor Garca Toma define a las fuentes del derecho como: Son
todas las instancias posibles de relacin intersubjetiva. Expresan
aquellos elementos que permiten obtener el asentimiento
comunitario que requiere la norma para ser vigente, vlida y eficaz.
Las fuentes del derecho son los actos o hechos pasados de los que
deriva la creacin, modificacin o extincin de normas jurdicas. A
veces, tambin, se entiende por tales a los rganos de los cuales
emanan las normas que componen el ordenamiento jurdico
(conocidos como rganos normativos o con facultades normativas),
y a los factores histricos que inciden en la creacin del derecho. De
lo anterior se desprenden, respectivamente, las nociones de fuentes
del derecho en sentido material (fuentes materiales) y fuentes del
derecho en sentido formal o (fuentes formales).
2.2.

DIVISIN DE LAS FUENTES DEL DERECHO:

FUENTES DIRECTAS
Jorge Basadre Grohmann manifiesta sobre la divisin de las fuentes
del derecho, lo siguiente:
Las fuentes creadoras del derecho son la ley, la costumbre y la
jurisprudencia judicial; y que tambin corresponde a la misma
categora, en sentido amplio, la obra de los jurisconsultos,
entindase en este caso como fuente del Derecho, toda la expresin
representativa del Derecho vigente.
LA LEY
Es una norma jurdica dictada por el legislador. Es decir, un precepto
establecida por la autoridad competente, en que se manda o prohbe
algo en consonancia con la justicia, y para el bien de los gobernados.
Segn el Jurista Constitucionalista panameo Csar Quintero, en su
libro Derecho Constitucional, la ley es una "norma dictada por una
autoridad pblica que a todos ordena, prohbe o permite, y a la cual
todos deben obediencia." Las leyes son delimitadoras del libre
albedro de las personas dentro de la sociedad. Se puede decir que
la ley es el control externo que existe para la conducta humana, en
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pocas palabras, las normas que rigen nuestra conducta social.
Constituye una de las fuentes del Derecho, actualmente considerada
como la principal, que para ser expedida, requiere de autoridad
competente, o sea, el rgano legislativo.
Ley natural.- Ley natural es el concepto utilizado en la teora del
derecho para referirse a la ley o moral que precede a todas las
creaciones humanas y especialmente las leyes convencionales o
positivas. Su origen y marco terico es eclesistico, pero es cierto
que ya Aristteles seala la existencia de un fin en todas las cosas
que les mueve a buscar su lugar o fin natural y que en el hombre es
la felicidad, y consigue introducir el concepto de lo inmutable y por
encima de los hombres como origen supervisor de los sistemas
legales producidos por los hombres. Ley natural es la verdad
grabada en el corazn de todo ser humano e integra el derecho
natural. De ese modo la ley natural es una ley previa al hombre
mismo, universal e inmutable (por semejanza a las leyes fsicas o
qumicas cuya validez universal se puede verificar cientficamente,
del mismo modo la ley natural es accesible mediante la razn).
Ley positiva.- En Derecho el origen de la definicin de la ley se debe
a Toms de Aquino en su Summa Theologica al concebirla como "La
ordenacin de la razn dirigida al bien comn dictada por el que tiene
a su cargo el cuidado de la comunidad y solemnemente promulgada".
Ms modernamente, se denomina ley a la norma de mayor rango
tras la Constitucin que emana de quien ostenta el poder legislativo.
Mientras no est aprobada es un proyecto de ley.
La ley es la norma escrita, de carcter general, que emana de los
rganos polticos del Estado y se presume fundada en una
necesidad comn relativa a la convivencia. En puridad, alude a una
prescripcin escrita y dictada por un rgano estatal competente,
conforme a un procedimiento prefijado, por el cual se manda,
autoriza, prohbe o penaliza alguna conducta.
Caractersticas de la Ley
Abstractividad: apunta el deber ser.
Obligatoriedad: posee prescripciones imperativas atributivas.
Generalidad: regula un colectivo. Permanencia: rige para un
nmero indeterminado de casos en el tiempo.
Voluntad poltica: plantea una manifestacin consciente,
deliberada y abierta acerca de la voluntad del Estado.
Presuncin de conocimiento: conocida por todos una vez
publicada oficialmente.

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Elementos de la Ley
Segn Mximo Pacheco los elementos son:
Elemento formal, atae a la gestacin de la ley.
Elemento material, atae al contenido de la ley
Importancia de la Ley
Posee mayor fijeza en la asignacin de deberes y derechos.
Posee mayor certeza en su interpretacin y aplicacin
Ofrece mayores facilidades para darse a conocer a la
comunidad.
El vocablo ley, puede entenderse en un sentido amplio, como toda
norma dictada por autoridad competente, no solo el Poder
Legislativo. Cuando la ley ha silenciado algunas cuestiones, o no es
clara en su interpretacin, o no se adecua a las nuevas condiciones
impuestas por nuevos tiempos, debe recurrirse a otros medios de
llegar a la solucin de la cuestin planteada, y es as, como otras
fuentes aparecen como creadoras de normas.
ACTO JURDICO
El acto jurdico es el acto humano voluntario o consciente, y lcito,
que tiene por fin inmediato establecer entre las personas relaciones
jurdicas, crear, modificar, transferir, transmitir, conservar, extinguir o
aniquilar derechos. El acto jurdico produce una modificacin en las
cosas o en el mundo exterior porque as lo ha dispuesto el
ordenamiento jurdico. Para que se d el acto jurdico no basta con
que haya un sujeto y un objeto con bastante capacidad, se necesita
algo que los ponga en relacin, estableciendo un lazo o un vnculo
que los una, haciendo pasar la relacin jurdica del estado de
posibilidad al estado de existencia. Este tercer elemento es un
hecho, que por ser productor de efectos jurdicos se denomina
hecho jurdico, cuando tal hecho procede de la voluntad humana
recibe el nombre de acto jurdico. Los actos jurdicos son positivos o
negativos, segn que sea necesaria la realizacin u omisin para
que un derecho comience o acabe respectivamente. Con referencia
a la formalidad del acto jurdico; es el conjunto de las prescripciones
de la ley, respecto de las solemnidades que deben ser observadas al
tiempo de la formacin del acto jurdico. Estas solemnidades pueden
ser: la escritura del acto, la presencia de testigos, que el acto sea
hecho ante escribano pblico (notario), o por un oficial pblico
(funcionario), o con el concurso del juez del lugar. Para la validez del
acto es preciso que se hayan cumplido las formas prescritas por las
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leyes, bajo pena de nulidad. Cabe sealar una evolucin del rol de la
forma, en tanto que smbolo utilizado para comunicar la voluntad de
realizar un acto consecuencias jurdicas.
LA DOCTRINA
Se entiende por doctrina jurdica la opinin de los juristas
prestigiosos sobre una materia concreta y es una fuente del
Derecho.
La doctrina jurdica surge principalmente de las universidades, que
estudian la Ley vigente y la interpretan dentro de la ciencia del
derecho. No tiene fuerza obligatoria, y no se reconoce como fuente
oficial del Derecho en la mayora de sistemas jurdicos, al contrario
de lo que ocurre con la jurisprudencia. Por la va de los hechos, sin
embargo, constituye una fuerza de conviccin para el juez, el
legislador y el desarrollo del derecho consuetudinario, dado que la
opinin y la crtica de los tericos del derecho influye en la formacin
de la opinin de los que posteriormente crean normas nuevas o
aplican las existentes.
Es la ciencia del derecho elaborada por los jurisconsultos, y
comprende el conjunto de sus investigaciones, estudios, anlisis y
planteamientos crticos. Contiene juicios, procesos y operaciones
mentales efectuadas por abogados con una slida, experta y
calificada formacin acadmica. Los conocedores y estudiosos del
Derecho, reconocidos en ese mbito por sus publicaciones, se
denominan doctrinarios, y el conjunto de sus opiniones constituyen la
doctrina. Si bien no puede usarse exclusivamente para sustentar la
defensa de un abogado, ni menos an la sentencia de un Juez, es
usual que se la utilice para apoyar el sustento de la interpretacin de
la ley aplicada en el caso.
Caractersticas
Descriptivo: presenta la riqueza terica del plexo normativo de un
Estado
Cientfico: enriquece el derecho
explicacin y sistematizacin.

mediante

su

descripcin,

Prctico: contribuye a una mejor aplicacin del derecho.

Crtico: colabora en el perfeccionamiento del orden jurdico.

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LA JURISPRUDENCIA
Se entiende por jurisprudencia las reiteradas interpretaciones que de
las normas jurdicas hacen los tribunales de justicia en sus
resoluciones, y constituye una de las Fuentes del Derecho, segn el
pas. Tambin puede decirse que es el conjunto de fallos firmes y
uniformes dictadas por los rganos jurisdiccionales del Estado. Esto
significa que para conocer el contenido cabal de las normas vigentes
hay que considerar cmo las mismas se vienen aplicando en cada
momento. El estudio de las variaciones de la jurisprudencia a lo
largo del tiempo es la mejor manera de conocer las evoluciones en
la aplicacin de las leyes, quiz con mayor exactitud que el mero
repaso de las distintas reformas del derecho positivo que en algunos
casos no llegan a aplicarse realmente a pesar de su promulgacin
oficial. En todo caso tampoco el estudio de las sentencias nos da la
medida exacta de la realidad del derecho porque ocurre que en
ocasiones y por diversas razones las sentencias dejan de cumplirse
o aplicarse. Esto es as especialmente cuando el poder judicial entra
en colisin con otros poderes del Estado moderno como el ejecutivo
y el legislativo, y aunque compromete el principio de separacin de
poderes es un fenmeno que no puede desconocerse
completamente al elaborar una Teora del Derecho a riesgo de que
aparezca como totalmente separada de la realidad jurdica y social.
Conjunto de fallos emanados de los rganos jurisdiccionales, que
sirven para regir la solucin de un nmero indefinido de casos
semejantes que pudiesen presentarse. Lo sustancial de la
jurisprudencia consiste en encontrar aquellos principios y criterios
sustentatorios de la actividad creadora del juez formalizado en la
expedicin de una resolucin.
En el Derecho Romano, la jurisprudencia era definida, tal como
expresa el Digesto siguiendo las palabras de Ulpiano, como el
conocimiento de las cosas divinas y humanas. Ciencia de lo justo y
de lo injusto, aludiendo ms que a las decisiones de los jueces, a la
ciencia del derecho. As aparece el jurista como la persona
autorizada para decidir sobre lo justo y lo injusto, basado en su
conocimiento, siguiendo la postura de los filsofos griegos que
sostenan que las decisiones deban ser tomadas por los sabios,
nicos capaces de llegar a la verdad. Actualmente, la jurisprudencia
es el conjunto de sentencias concordantes, dictadas por los jueces
en casos similares. Cuando un juez decide una cuestin sobre un
tema determinado, sienta un precedente, que podr ser alegado por
quien reclama un derecho semejante, y el Juez, el mismo u otro, en
su nueva sentencia, puede utilizarla.
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Caractersticas
Creadora del derecho: el juez, al resolver un caso particular no
reglado legislativamente, establece de manera concreta un
especfico sentido jurdico, incorporando como norma al
ordenamiento jurdico.
Tarea pragmtica: la expedicin de normas generadoras de deberes
y derechos, obliga a dar solucin a una situacin de conflicto
interindividual no previsto en nuestro ordenamiento.
Decisin final del rgano jurisdiccional competente: surge cuando un
fallo ha adquirido la condicin de cosa juzgada.
Expresin de concordancia judicial: la expedicin de una norma
jurisdiccional obliga a que en el futuro la magistratura resuelva en el
mismo sentido
LOS USOS Y COSTUMBRES
Una costumbre es una prctica social reiterada, uniforme de un
grupo social. Generalmente se distingue entre buenas costumbres
que son las que cuentan con aprobacin social, y las malas
costumbres, que son relativamente comunes, pero no cuentan con
aprobacin social, y a veces leyes han sido promulgadas para tratar
de modificar la conducta. Usualmente las leyes son codificadas de
manera que concuerden con las costumbres de la sociedad que
rigen, y en defecto de ley, la costumbre puede constituir una fuente
del derecho. La costumbre jurdica tiene que cumplir dos requisitos:
El factor subjetivo u Opinio Iuris, que es la creencia o
convencimiento de que dicha prctica generalizada es imperativa y
como tal produce derechos y obligaciones jurdicas. El factor objetivo
o Inveterata Consuetudo que es la prctica de la costumbre en s y
que debe ser reiterada y unvoca. En Derecho internacional la
costumbre es una prctica generalizada y repetitiva de los estados y
de otros sujetos del derecho internacional aceptada como derecho y
obligada a travs de lo denominado como expectativa de derecho.
Tiene tanta validez como los Tratados internacionales, no existiendo
ninguna prelacin de fuentes entre ellas.
La Costumbre es un derecho. Podramos definir la costumbre como
la repeticin constante de ciertos actos o modos de obrar, dentro de
una colectividad, con la conviccin de su necesidad. No obstante,
hay que tener en cuenta los hechos que llevan a una prctica
general y uniforme a ser considerada derecho por los sujetos del
Derecho Internacional. Para que cristalice la "opinioIuis" u elemento
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subjetivo resulta de vital importancia las acciones u omisiones que
realizan Estados que son significativos de la comunidad
internacional. Un ejemplo de ello lo tenemos en la entrada en vigor
del Convenio de Naciones Unidas de Derecho del Mar, donde a raz
de la ausencia de ratificacin del convenio por los pases
industrializados hubo que hacer una revisin de la IX parte del
Convenio referente a la Zona Internacional de los fondos marinos. El
Jurista Jimnez de Archaga ha sealado muy pertinentemente las
especiales relaciones que Tratado Internacional y Costumbre tienen
para el desarrollo normativo del Derecho Internacional.
La prctica repetida de ciertas conductas con conciencia de que son
obligatorias, en ciertas materias, es tenida como fuente vlida del
derecho, de creacin espontnea, y no ex profeso como ocurre con
la ley. Mario Alzamora Valdez afirma que alude a la: conviccin
colectiva de que la costumbre tenga que cumplirse por necesidad de
convivencia social
Esta conviccin colectiva se sustenta en una idea compartida de
forjar o resguardar el bien comn y el orden pblico. Por ejemplo, la
clusula FOB, utilizada en la compra venta internacional de
mercaderas que se transportan por buques, y que exime de
responsabilidad al vendedor por los riesgos de la mercadera una
vez embarcada, surge no de la ley escrita sino de los usos y
costumbres. stos muchas veces se convierten en ley, o modifican
las leyes existentes. Aspectos positivos de la aplicacin de la
costumbre Garca Toma, Victor indica que la costumbre expone los
siguientes aspectos positivos:
Inters directo a la comunidad: la prctica social refleja los cnones
morales y las expectativas econmicas y sociales de la comunidad.
Aplicacin vitalista: su acomodo al medio facilita su relacin
armoniosa con las exigencias sociales. Rejuvenece en el tiempo.
Eficacia comprobada: su arraigo en el medio social garantiza su
cumplimiento efectivo y real.
2.3.

FUENTES HISTRICAS DEL DERECHO.

Son elementos que permiten reconstruir el proceso de formacin del

derecho a travs de distintas pocas.

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Los elementos histricos del derecho son:
Elementos directo: permiten obtener informacin de modo
inmediato, las cuales son normas escritas, costumbres jurdicas,
jurisprudencia, etc.
Elementos indirectos: permiten complementar o ampliar la
informacin obtenida de los elementos directos, dentro de ellos
tenemos
crnicas,
testimonios,
restos
arqueolgicos,
expresiones folklricas, literatura, informes administrativos,
documentos, memorias, cuentas, estadsticas, etc.
2.4.

LAS FUENTES DEL DERECHO.

Evolucin de las fuentes.

Las fuentes histrico-jurdicas, en un principio, haran referencia
exclusiva a la ley. Tal atribucin procede de la concepcin
racionalista asentada en el siglo XVII. No obstante, a lo largo de los
dos siglos siguientes, una serie de corrientes cientficas europeas
incluiran dentro de las fuentes directas a la costumbre, las
sentencias judiciales y la doctrina jurdica. Por otro lado, abriran la
primera de estas corrientes cientficas se originara en el corazn de
la tradicin jurdica anglosajona del siglo XVIII, con doctores tan
importantes como Edmundo Burl, quien incluira conceptos tales
como la "costumbre inmemorial" (inmemorial custom). Junto con la
inclusin de la costumbre, es tambin mrito de la escuela
anglosajona el haber incluido dentro de las fuentes primarias a la
sentencia judicial, sino en menor intensidad, en la totalidad de las
tradiciones jurdicas occidentales.
FUENTES INDIRECTAS
Son obras redactadas con fines tericos y prcticos por los
tratadistas que suministran datos y noticias para ilustrar o
complementar el testimonio de las fuentes legales. Nos muestran el
derecho en su aplicacin.
LA HEURSTICA.
Comprende todo lo relacionado con: las bsquedas en las
bibliotecas, archivos y museos de la consulta de colecciones e
ndices de fuentes y bibliografas; la clasificacin de ese material por
orden cronolgico, geogrfico y el contenido, es decir segn el
tiempo, lugar y modo como el autor a recogido sus datos y la
posicin en que acta, o segn la esencia o la forma de esos datos.

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La Crtica.- Puede ser externa e interna.
La primera estudia la efectividad del origen que se atribuyen a las
diferentes fuentes (que sea el autor y la poca alegados); y analiza
sus relaciones (anterioridad, influencia, copia, etc.) con otras fuentes
as mismo se ocupa de constatar si hubo adulteraciones o cambios
en sus contenidos. La crtica interna o interpretacin de las fuentes
es llamada hermenutica y conduce a atribuir fe o incredulidad a
dichas fuentes, en relacin con los acontecimientos que estudian.
Aqu cabe distinguir entre datos errneos, datos falsos, datos
parcialmente exactos, datos enteramente exactos, datos completos,
datos incompletos; etc. En su mtodo para el estudio de la
etimologa, VamBluck se refiere a la crtica de las fuentes y sus
afirmaciones son aplicables al mtodo histrico en general.
Van Bluck distingue cuatro criterios, a saber:
Criterio de la seguridad.
Criterio de la sucesin de los relatos en el tiempo.
Criterio del lugar.
Criterio de los testigos oculares.
2.5. OTRAS CLASIFICACIONES DE FUENTES DE DERECHO
FUENTES PRINCIPALES O JURDICAS
Todos aquellos vestigios que surgen en el mbito cultural del
derecho ya sea para mostrar normas en su funcin reguladora, o
como estas son interpretadas o aplicadas.
FUENTES ACCESORIAS O NO JURDICAS
Tienen su origen principalmente en mbitos culturales que no
son jurdicos (arquitectura, msica, diarios, literatura en general).
FUENTES ESCRITAS,
FUENTES ESCRITAS:

ORALES

FIGURADAS

LAS

Son documentos de archivo, elaborados con el propsito de

transmitir informacin.
FUENTES ORALES:
Por el modo de transmitir conocimiento, depende de la
circunstancia del portador de la informacin y debe someterse a
anlisis. Comprenden las leyendas, ancdotas, proverbios,
canciones, cuentos y narraciones populares que se transmiten
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verbalmente y quedan en la memoria. Su importancia aumenta
en medida en que se necesite tener elementos de atmsfera
histrica o ambientacin y detalles particulares, que nicamente
los testigos o participantes de un hecho determinado pueden
captarlo de manera admirable mediante sus vivencias.
FUENTES
EXTRANACIONALES,
REGIONALES Y LOCALES.

NACIONALES,

Fuentes de ndole territorial (aplicable a todos los habitantes de

un pas) y de ndole personal (aplicable a los individuos de una
raza o casta).
LA CLASIFICACIN DEL TRATADISTA V. SCHWERIN.
FUENTES INMEDIATAS:
Estn comprendidos por textos de carcter legal, los trabajos
privados y falsificaciones y los refranes que contengan los
principios de derecho.
FUENTES MEDIATAS:
Estn divididas en:
Referente a la vida del derecho, sta a su vez se divide en dos
grupos: las que afectan a su vida terica y las que afectan a su
aplicacin.
No referentes en concreto a la vida del Derecho
OTRA CLASIFICACIN DIVIDE LAS
GRFICAS, ORALES, OBJETO Y ACTOS.

FUENTES

EN:

FUENTES GRFICAS:
Son las fuentes propiamente dichas. Estas se subdividen
en escritas y pictricas.
FUENTES ESCRITAS:
Estas pueden tener un valor directo e indirecto, entre las
fuentes directas tenemos:
EL DERECHO LEGISLADO:
Es el conjunto de leyes que se han dado en un momento
y tiempo determinado.

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EL DERECHO CONVENCIONAL:
Son documentos de aplicacin del derecho, llmese
contratos, escrituras, protocolos, esto es el derecho vivo
tal como funcion entre las partes de los actos o negocios
jurdicos.
EL DERECHO JUDICIAL:
No slo la jurisprudencia de los tribunales, es decir los
fallos de los jueces, sino tambin alegatos, demandas,
documentos de registro, civil, de propiedad, etc.
EL DERECHO DOCTRINARIO:
Son las obras de los jurisconsultos que influyen sobre el
derecho, as como textos, diccionarios, etc.; que nos
presenta el pensamiento e ideas jurdicas de la
generacin.
FUENTES PICTRICAS
Son representaciones plsticas que han quedado acerca
del derecho de una poca determinada. En el Per por
ejemplo encontramos las especies de la cermica
prehispnica como la cermica Mochica que representa
juicios, aplicacin de penas, ceremonias, etc.
FUENTES ORALES
Formado por el estudio de las palabras que pueden ser
tiles para la investigacin del fenmeno jurdico, ste tipo
de fuente nos permite analizar la existencia o no
existencia de determinadas palabras en una poca y un
territorio determinado. Un ejemplo sera las palabras ama
sua, ama quella, ama llulla, que usaron los incas en
smbolo a una ley.
FUENTE DE OBJETO
Son los instrumentos, emblemas o sellos antiguamente
usados, incluso obras pblicas y las edificaciones, entre
ellos tenemos la corona, las banderas, los aparatos de
ejecucin, etc.

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FUENTE DE ACTOS
Son los hechos de trascendencia familiar o legal como la
transferencia de domicilio o el matrimonio. Hay actos
como motines, demostraciones de espritu popular que
expresan un estado de nimo colectivo frente al derecho

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CONCLUSIONES
PRIMERO.- Las fuentes del derecho son la base para la creacin de normas
jurdicas, las cuales presentan distintas clasificaciones tomando en cuenta
diferentes enfoques.
SEGUNDO.- Las fuentes histricas del derecho vienen a ser las fuentes del
derecho propiamente dicha, que han sido ubicadas en el espacio y tiempo por
diversos autores y por distintas naciones, ello ayuda a comprobar su evolucin
y efecto en la sociedad.
TERCERO.- La clasificacin de las fuentes del derecho permite precisar con
exactitud la distribucin de las fuentes en funcin del criterio de los autores.
CUARTO.- Las fuentes no-jurdicas, a pesar de no sustentar base jurdica, nos
permiten relacionar al derecho con otras ciencias y su influencia es vigente en
el mbito jurdico.

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BIBLIOGRAFA
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