Exceso Ritual Manifiesto: situacin jurdica Argentina, y Constitucionaes

latinoamericanas.

Autores: Demagistris, Denis -Aguilar, Lila- Montiel, Ana Maribel

Resumen: Ser objeto de este modesto articulo, un anlisis superficial de la figura del
exceso ritual manifiesto en sentido genrico, para poder, luego, circunscribirlo a la
recepcin que ha tenido en el orden jurdico argentino, en sus diversas etapas.
Comparndolo, a su vez, con la recepcin constitucional que esta misma figura ha tenido en
pases latinoamericanos signatarios, junto a Argentina, de la Convencin Americana de
Derechos Humanos.

Palabras clave: Exceso ritual manifiesto Control de Convencionalidad

Constituciones latinoamericanas.

Key Words: Exceed ritual manifest Conventionality Control Latin American

constitutions.
SUMARIO: 1. Introduccin. 2. Breve resea del exceso ritual manifiesto. 3. Anlisis comparativo
entre rdenes constitucionales latinoamericanos: 3.1. Colombia 3.2. Venezuela 3.3. Brasil 3.4
Chile.
4. Situacin en el orden constitucional argentino. 5. Conclusin.

1. Introduccin
Nos proponemos en el presente trabajo analizar la figura del exceso ritual manifiesto desde
un enfoque de convencionalidad, especficamente dentro del marco de la Convencin
Americana de Derechos Humanos Pacto de San Jos de Costa Rica - y el alcance del
derecho de acceso a la justicia que este mismo deja plasmado en el artculo 8.1. As mismo,
tambin se desarrollarn como parmetro comparativo los rdenes constitucionales de
pases latinoamericanos signatarios de este pacto internacional y su comprometida
adecuacin interna conforme a lo dispuesto en el artculo 2 del referido cuerpo legal
supranacional.
De manera preliminar dejaremos planteada brevemente la doctrina del exceso ritual
manifiesto para poder luego traspolarla al estudio comparativo latinoamericano,
estableciendo as, con respecto a estos, la situacin en la legislacin jurdica argentina.
A modo conclusivo estableceremos los dilemas que invaden la temtica en cuestin.

2. Breve resea del exceso ritual manifiesto

A los 150 aos de la sancin de la ley 48, y sus escasas modificaciones. Tpicamente se
puede establecer tres causales de interposicin del recurso extraordinario federal,
especificadas en el Art. 141; lo que la doctrina llama el mbito normal del recurso.
A lo largo de la actividad de la Corte se han ido estableciendo, jurisprudencialmente, dos
causales ms a modo genrico: gravedad institucional y arbitrariedad2.
Dentro de la arbitrariedad se identifican como subespecies diversas situaciones, dentro de
las cuales podemos situar al exceso ritual manifiesto sin perjuicio de su diversidad
terminolgica.
Bertolino nos ensea que no puede dirigirse un proceso con rigorismo caprichoso ya que
esto atenta contra la verdad jurdica objetiva, que es la esencia del proceso. Los jueces no
pueden renunciar a fundamentos de hecho de los cuales surja claramente la solucin del
fallo. La renuncia conciente a la verdad objetiva es lo que hace excesiva la aplicacin de las
normas procesales3.
Una conceptualizacin dada por la doctrina, mas all de las definiciones particulares de los
autores, nos indica que el excesivo rigor en la aplicacin de las normas procesales impide
alcanzar la verdad jurdica objetiva, o alcanzada esta queda sin reconocimiento judicial. La
problemtica aparece cuando este rigorismo formal lleva como consecuencia la
desproteccin del derecho. Ya a sta altura queda ostensible establecer que no toda
aplicacin formal de una norma procesal lleva implcita la desproteccin del derecho, es
deber de los jueces llevar adelante una tarea hermenutica a los fines de armonizar el
derecho formal con el derecho sustancial, sin alterar el espritu de este ltimo. Por tal
motivo resulta sumamente dificultoso sealar, en un examen a priori, en qu punto la
aplicacin mecnica de una norma procesal se convierte en disfuncional del derecho
sustancial. Tal apreciacin slo puede efectuarse a posteriori y surgir del anlisis de la
complejidad del caso individual4.
Bidart Campos lo define como un abuso de las normas en desmedro de la verdad
material u objetiva, que desnaturaliza el fin servicial e instrumental que debe cumplir el
1

Cfr. Ley 48, Artculo 14: una vez radicado un juicio ante los tribunales de provincia, ser sentenciado y
fenecido en la jurisdiccin provincial, y solo podr apelarse ala Corte Suprema de las sentencias definitivas
pronunciadas por los tribunales superiores de provincia en los casos siguientes: 1) cuando en el pleito se haya
puesto en cuestin la validez de un tratado, de una ley del Congreso, o de una autoridad ejercida en nombre de
La Nacin, y la decisin haya sido en contra de su validez. 2) cuando la validez de una ley, decreto, o
autoridad de provincia se haya puesto en cuestin bajo la pretensin de ser repugnante a la Constitucin
Nacional, a los tratados o leyes del Congreso y, la decisin haya sido a favor de la validez de la ley o de la
autoridad de provincia. 3) cuando la inteligencia de alguna clusula de La Constitucin, o de un tratado o ley
del congreso, o una comisin ejercida en nombre de la autoridad nacional haya sido cuestionada y la decisin
sea contra la validez del titulo, derecho, privilegio o exencin que se funda en dicha clusula y sea materia de
litigio.
2
Cfr. CARRI Genaro. El recurso extraordinario por sentencia arbitraria, tercera ed. Abeledo Perrot,
Buenos Aires, 1983, en PALACIO DE CAEIRO, Silvia La doctrina de la arbitrariedad y sus efectos en el
sistema jurdico argentino, Armando Mayor, vol. 1. EDUCC, Crdoba, 2009, p. 245.
3
Cfr. BERTOLINO, Pedro, El exceso ritual manifiesto, p.29, en POSE, Carlos, Sobre la nocin del
exceso ritual manifiesto, publicado en DT 2005, p.155.
4
CAYUSO, Susana, El exceso ritual: necesidad de equilibrio entre el derecho de fondo y de forma, LA
LEY, 1991, B, 137 LLC 1991, 402.

proceso y que, latamente aniquila las garantas acumuladas en el derecho a la

jurisdiccin5.
Consideramos quedarnos con estas ltimas palabras de la definicin, propiciada por el
maestro citado en segundo lugar.
Dada la precedente conceptualizacin y definicin, queda claro a los ojos del lector, que el
excesivo rigor en la aplicacin de las normas procedimentales, violenta el derecho de
acceso a la justicia en sus diversas proyecciones. Esto ltimo representa el enfoque central
que pretendemos darle a nuestra modesta investigacin.
En lo que hace al ordenamiento jurdico argentino el derecho a la jurisdiccin se encuentra
establecido en el Art. 18 de nuestra constitucin nacional. Sin perjuicio de la enumeracin
de este derecho en diversos tratados y pactos internacionales, Vgr. Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos; Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del
Hombre.
Sin embargo merece ser destacada en este punto la Convencin Americana de Derechos
Humanos en artculo 8 parte primera:
Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de un plazo
razonable por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con
anterioridad por la ley en la sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada contra
ella o para la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o
de cualquier otro carcter.
Finalidad: el objetivo del debido proceso legal es que las personas puedan proteger de
manera efectiva y eficaz sus derechos. Es decir, el proceso tiene que ser idneo para el
ejercicio y goce de los derechos. La consecuencia de este propsito debe guiar la
interpretacin de cada una de las garantas procesales que lo integran, ya que el
cumplimiento de dichas formalidades no es un fin en si mismo sino que representa un
instrumento fundamental para garantizar los dems derechos de las personas.
Por ello cabe hacer tanto hincapi en la necesidad de superar la visin simple y estanca de
esa garanta concebida a veces como un mero cumplimiento de formalidades para
asegurar el derecho de defensa- y efectuar una interpretacin que vaya mas all,
demandando que el estado no se limite, simplemente, a ofrecer el instrumento o medio de
debate, sino que se asegure que las autoridades publicas tambin presten atencin al fondo
de lo asuntos a ella sometidos y al contenido de los derechos y obligaciones en juego. As
mismo se exige tambin que no se cumplan solo las formalidades, sino que las decisiones
que ellas adopten adems de ser fundadas, justas y razonables- sean tiles y efectivas6.
Sin extralimitarnos en la finalidad impuesta al presente trabajo corresponde circunscribir
los alcances de esta normativa a la concepcin del exceso ritual manifiesto. Como se haba
especificado al inicio del presente escrito, ste opera como una forma de violentar el
derecho de acceso a la justicia en los trminos que especificamos ut supra.
Es de suma importancia relacionar el citado Art. 8.1 con lo que establece dicha Convencin
en su Art. 1 y 2.
5

BIDART CAMPOS, Germn, La Corte Suprema p.141, en POSE, Carlos, sobre la Sobre la nocin del
exceso ritual manifiesto, publicado en DT 2005, p.155.
6

THEA, Federico, Comentario al artculo 8 de la CADH, Convencin Americana de Derechos Humanos y

su proyeccin en el derecho argentino, director Enrique M. Alonso Regueira, ed. LA LEY, Buenos Aires
2013, p.131.

Art 1: obligacin de respetar los derechos: Los estados partes en esta convencin se
comprometen a respetar los derechos y libertades reconocidos en ella y a garantizar su
libre y pleno ejercicio a toda persona que este sujeta a su jurisdiccin ()
Art. 2: deber de adoptar disposiciones de derecho interno si el ejercicio de los derechos y
libertades mencionados en el Art. 1 no estuvieren ya garantizados por disposiciones
legislativas o de otro carcter, los estados partes se comprometen a adoptar, con arreglo a
sus procedimientos constitucionales y a las disposiciones de esta convencin, las medidas
legislativas o de otro carcter que fueren necesarios para hacer efectivos tales derechos y
libertades7.
Fijados esos puntos, los pases que ratificaron el pacto en cuestin debieron adecuar su
legislacin interna con lo establecido en el mismo. En este sentido los pases ratificantes
que no cuenten, al tiempo de su adhesin, en su ordenamiento jurdico con una garanta
efectiva a todos y cada uno de los derechos consagrados en la convencin debern, en
forma inmediata, llevar adelante un proceso de adecuacin. Dicho proceso puede llevarse a
cabo de un modo positivo o negativo, en el sentido de sancin o derogacin de clusulas
que contemplen o violenten, respectivamente, la garanta a los derechos remarcados.
Es menester recalcar que esta actividad en pos a la mencionada garantizacin puede ser
llevada a cabo por cualquiera de los rganos con podero estatal (legislativo, ejecutivo o
judicial) de manera indistinta o conjunta. La Corte Interamericana dispuso en reiterados
pronunciamientos consultivos que: el deber general del Art. 2 de la Convencin Americana
implica la adopcin de medidas en dos vertientes. Por una parte la supresin de las normas
y prcticas de cualquier naturaleza que entraen violacin a las garantas previstas en la
convencin. Por la otra, la expedicin de normas y el desarrollo de prcticas conducentes a
la efectiva observancia de dichas garantas.

3. Anlisis comparativo de rdenes constitucionales latinoamericanos

Consideramos pertinente ahora desarrollar un breve anlisis de los ordenamientos jurdicos
constitucionales pertenecientes a ciertos pases en lo referente a esta temtica. Los pases
seleccionados son Chile, Venezuela, Colombia y Brasil. El criterio de seleccin fue
encontrar parmetros dismiles, siempre en el marco de la recepcin de la doctrina del
exceso ritual manifiesto. Como finalidad conclusiva utilizarlos como medio comparativo
para establecer el estado del orden jurdico argentino en el mismo sentido.
3.1. Colombia
Consideramos pertinente comenzar el anlisis con lo sucedido en el orden jurdico
colombiano. Como primera medida podemos sealar al artculo 29 de la Constitucin
Poltica de Colombia en el cual encontramos grandes semejanzas en su contenido con el
Art. 18 de nuestra carta magna. Lo que sin lugar a dudas caracteriza al orden constitucional
colombiano es lo propiciado por el Art. 228 del mismo instrumento legal.

Redaccin semejante, casi idntica a la pronunciada segn el Artculo 2.2 del Pacto Internacional de
Derecho Civiles y Polticos: Cada Estado Parte se compromete a adoptar, con arreglo a sus procedimientos
constitucionales y a las disposiciones del presente Pacto, las medidas oportunas para dictar las disposiciones
legislativas o de otro carcter que fueren necesarias para hacer efectivos los derechos reconocidos en el
presente Pacto y que no estuviesen ya garantizados por disposiciones legislativas o de otro carcter..

ARTCULO 228: La Administracin de Justicia es funcin pblica. Sus decisiones son

independientes. Las actuaciones sern pblicas y permanentes con las excepciones que
establezca la ley y en ellas prevalecer el derecho sustancial. Los trminos procesales se
observarn con diligencia y su incumplimiento ser sancionado. Su funcionamiento ser
desconcentrado y autnomo.
Es destacable que el Art. 29 de la constitucin poltica de Colombia establece las pautas del
debido proceso que se debe seguir de manera tendiente a un rigorismo formal al expresar
que nadie podr ser juzgado sino () con observancia de la plenitud de las formas
propias de cada juicio. Con espritu contrario se pronuncia el artculo 228 del mismo
cuerpo legal, en miras a la flexibilizacin del rigorismo formal disponiendo la
prevalecencia del derecho sustancial y la aplicacin de las normas formales bajo un
parmetro de diligencia en la debida tarea hermenutica judicial que apuntamos ut supra.
En el mismo sentido se ha pronunciado en forma reiterada la Corte Constitucional del pas
en cuestin en diversos fallos8. Sentando un doble criterio de anlisis de los defectos
procedimentales. En primer lugar apuntan como defecto procedimental a la inobservancia
de lo dispuesto en el artculo 29 ya remarcado. Como segundo criterio se destaca el uso de
los procedimientos como obstculo para la efectiva realizacin del derecho sustancial, en
incumplimiento de la clusula constitucional establecida en el citado articulo 228.
A mayor abundamiento no slo se consagra constitucionalmente la preeminencia del
derecho sustancial sobre el derecho formal, sino que tambin se fijan jurisprudencialmente
los requisitos a cumplir para que un caso concreto encuadre en exceso ritual manifiesto.
Esto sita a la Constitucin Poltica de Colombia como una de las pocas que expresamente
contemplan una atenuacin al rigorismo formal, dando pleno cumplimiento a la relacin
precedentemente establecida en el artculo 2 y 8.1 de la Convencin Americana de
Derechos Humanos. Ya que la ltima reforma constitucional colombiana (1991) que
introduce el Art. 228 se da con posterioridad a la ratificacin de la convencin hecha en
19739.

3.2. Venezuela
Previo al anlisis correspondiente a este acpite consideramos pertinente hacer una
aclaracin respecto del comportamiento venezolano para con las organizaciones
internacionales, especficamente respecto al Organismo Interamericano de Derechos
Humanos. Es preciso sealar que en el ltimo tiempo se han dado a conocer intenciones
polticas de este estado, proclives a un desentendimiento y hasta un posible apartamiento de
la mencionada organizacin. Sin embargo a la fecha no han sido concretadas, por lo cual
consideramos apropiado el anlisis sucesivo.

Expediente T- 2.954.560 Bogot D.C., diecinueve (19) de mayo de dos mil once (2011) y otros.
La anterior Constitucin Poltica de Colombia, vigente desde 1988 hasta la ltima reforma correspondiente a
1991, estaba conformada por 210 artculos, no contemplando en su articulado disposicin igual o semejante
al, ya citado, vigente art. 228.
9

En lo que hace al orden constitucional de la Repblica de Venezuela podemos, claramente,

distinguir dos especificaciones en lo referente a la temtica bajo tratamiento.
En primer lugar es pertinente remarcar que el artculo 26 (primer prrafo) y el artculo 27,
ambos de la constitucin suprema de este pas, contemplan lo que en epgrafes precedentes
venamos tratando, en lo referente al marco general del derecho a la jurisdiccin, en sus
dismiles concepciones terminolgicas. No representa cambios sustanciales lo enunciado
por estos artculos, con respecto a los ordenamientos constitucionales de diversas
soberanas estatales, y hasta lo enunciado por organismos supranacionales, por lo que no
nos detendremos en el anlisis de este primer punto.
En cuanto a la segunda especificacin, en el marco de este orden jurdico, el cambio
significativo propiciado por la Constitucin Bolivariana de Venezuela, lo podemos situar en
un doble parmetro. Al primero corresponde enmarcarlo en el espectro del respeto por los
Derechos Humanos, y su debida garantizacin por el estado ratificante del Pacto san Jos
de Cota Rica (art. 2 del mismo), en cuanto lo consagra, la Constitucin venezolana, en sus
artculos 19 y 23 del citado cuerpo legal. El primero de estos artculos, especifica que tal
garantizacin puede y debe ser llevada a cabo por cualquiera de los rganos pblicos
estatales, por lo que no es un tema de menor importancia su incorporacin constitucional,
dado el anlisis que se llevar a cabo infra en cuanto al estado de la legislacin argentina en
este punto. En el mismo sentido se pronuncia el artculo 23, jerarquizando
constitucionalmente los tratados y pactos internacionales, y constriendo a los tribunales y
dems rganos del poder pblico a su aplicacin inmediata. Es dable remarcar que esta
ltima disposicin citada, expresamente, nombra a los tribunales como rganos de
aplicacin inmediata de los tratados internacionales, con la misma aclaracin de
importancia que remarcamos en la oracin anterior.
En un segundo parmetro, en cuanto a contemplacin constitucional se refiere, del tema
bajo tratamiento en este modesto ensayo, el artculo 2610, segunda parte, enumera los
calificantes de una justicia pretendida, para que garantice el derecho a la jurisdiccin. As
se enumera, dentro de otros caracteres, que la realizacin de la justicia debe ser llevada a
cabo sin formalismos o reposiciones intiles, expresin que considero apropiada
complementarla con las ltimas palabras de la enmienda dada en el artculo 25711, no se
sacrificar la justicia por la omisin de formalidades no esenciales. Estas ltimas dos
expresiones, de algn modo, y con terminologas utilizadas distintas, es asimilable por
completo a lo dispuesto en la Constitucin Poltica de Colombia, tratada en el epgrafe
anterior. En este orden constitucional Venezolano, al igual que en aquel, tambin se
contempla constitucionalmente la primaca del derecho sustancial por sobre el derecho
formal, en el espritu normativo de estas ltimas expresiones. En este sentido, en el marco
de las trascriptas disposiciones, y con el espritu al que apelamos, se le da preeminencia al
valor justicia sobre el valor seguridad jurdica, funcin principal de la concepcin
formalista.
10

Artculo 26 CRBV. Toda persona tiene derecho de acceso a los rganos de administracin de justicia para
hacer valer sus derechos e intereses, incluso los colectivos o difusos, a la tutela efectiva de los mismos y a
obtener con prontitud la decisin correspondiente .El Estado garantizar una justicia gratuita, accesible,
imparcial, idnea, transparente, autnoma, independiente, responsable, equitativa y expedita, sin dilaciones
indebidas, sin reposiciones o formalismos intiles.
11
Artculo 257 CRBV. El proceso constituye un instrumento fundamental para la realizacin de la justicia.
Las leyes procesales establecern la simplificacin, uniformidad y eficacia de los trmites y adoptarn un
procedimiento breve, oral y pblico. No se sacrificar la justicia por la omisin de formalidades no esenciales.

Postura que fue contemplada jurisprudencialmente por los tribunales de este pas, a seguir:
En sentencia de fecha 10 de mayo de 2001, N 708, expediente N 00-1683 referida a la
tutela judicial efectiva la Sala Constitucional del TSJ expres: El derecho a la tutela
judicial efectiva, de amplsimo contenido, comprende el derecho a ser odos por los
rganos de Administracin de Justicia establecidos por el Estado; es decir, no slo el
derecho de acceso sino tambin el derecho a que, cumplidos los requisitos establecidos en
la leyes adjetivas, los rganos judiciales conozcan el fondo de las pretensiones de los
particulares y, mediante una decisin dictada en derecho, determinen el contenido y la
extensin del derecho deducido, de all que la vigente Constitucin seale que no se
sacrificar la justicia por la omisin de formalidades no esenciales y que el proceso
constituye un instrumento fundamental para la realizacin de la justicia (art. 257). En un
Estado social de derecho y de justicia (art. 2 de la vigente constitucin) donde se garantiza
una justicia expedita sin dilaciones indebidas y sin formalismos o reposiciones intiles
(art. 26), la interpretacin de las instituciones procesales debe ser amplia, tratando que si
bien el proceso sea una garanta para que las partes puedan ejercer su derecho de
defensa, no por ello se convierta en una traba que impida lograr las garantas que el
art. 26 constitucional instaura12. La negrita nos pertenece.
En conclusin, consideramos equiparar, en el marco que ya especificamos de un anlisis
comparado slo en cuanto a ordenes constitucionales, a la Repblica Venezolana, con la
Colombiana, pese a la utilizacin de terminologas dismiles, ya que en ambas, en esta
ltima mas claramente que en la primera, se contempla, constitucionalmente, la primaca
del derecho sustancial por sobre el derecho formal. Se le da valor predominante a la
justicia, frecuentemente omitiendo las formalidades que esta, a priori, debe conllevar.

3.3. Brasil
Constitucionalmente Brasil ha tenido un ostensible avance en 1988, en materia de derechos
humanos, incorporando en el artculo 5 en sus diversos incisos13 cuestiones relativas a
derechos inherentes a la naturaleza humana. Sin embargo no hay disposicin alguna en este
cuerpo legal supremo referente al rigorismo formal, epicentro de nuestro trabajo, tal como
lo destacan diversos juristas doctrinarios14 del pas objeto de anlisis.
Podemos ver en la situacin de este pas que no solamente la interaccin entre el derecho
internacional y el interno es escasa, sino que tambin abunda la falta de voluntad poltica y
una desorganizacin estatal llevando como consecuencia el incumplimiento a deberes
constitucionales y a los compromisos asumidos internacionalmente en el Pacto de San Jos
de Costa Rica.
Un gran caracterizante en los tribunales brasileros es manejarse con un excesivo
formalismo lo que sita a la jurisdiccin brasilea, segn nuestro criterio, en un punto
antagnico al de Colombia y Venezuela, dndole preeminencia al valor seguridad jurdica.

12

TSJ Venezuela, Sala Constitucional, Expediente N 00-1683, Sentencia N 708, 2001.

Mas precisamente en lo estipulado en el inciso 55, del mencionado artculo, a saber:
LV Los litigantes en los procedimientos judiciales o administrativos, y acusados en general se aseguran la
defensa contradictoria y llena, con los medios y recursos que le son propias.
14
ALVES PEREIRA, Antonio Celso, El acceso a la justicia y los derechos humanos en el Brasil, en Revista
Jurdica Instituto Interamericano de Derechos Humanos, vol. 20, Director Pedro Nikken, ed. Charles Moyer
y otros, San Jos de Costa Rica, 1994, p.13 ss; y otros.
13

3.4. Chile
La situacin en la Constitucin de la Repblica de Chile es distinta a la concepcin que
remarcamos en los epgrafes precedentes, correspondientes a Venezuela y Colombia.
Pese al avance doctrinario de los juristas chilenos, en igual sentido que lo ha establecido la
doctrina predominante de los pases latinoamericanos ratificantes del Pacto de San Jos de
Costa Rica, no se prev una clusula constitucional que de alguna manera contemple esta
situacin. Solo, en el marco de la doctrina del excesivo rigor formal, es dable remarcar
dentro de la Constitucin Poltica de Chile15, la ltima parte del artculo 5 El ejercicio
de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan
de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y promover tales
derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales
ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.. Ms all de esta expresin y de la
contemplacin implcita del derecho a la jurisdiccin, no se acata en este cuerpo legal
disposicin que merezca ser resaltada a los fines de este trabajo de investigacin.
En conclusin Chile no contempla, segn nuestro criterio, en su ordenamiento
constitucional, por lo menos expresamente, una disposicin que le de primaca al derecho
sustancial por sobre el derecho formal. En este sentido, con las acotaciones, que
oportunamente haremos, el ordenamiento constitucional chileno es equiparable, en cuanto a
estado de recepcin de la doctrina que pretende evitar el rigorismo formal, con lo
contemplado en la Constitucin Nacional argentina.

4. Situacin en el orden constitucional argentino

Siguiendo dentro de este marco de recepcin constitucional, la condicin argentina es
equiparable a la chilena. Excepcionando un mejor tratamiento en el orden argentino,
referente al acceso a la jurisdiccin en el texto constitucional, y con la jerarquizacin
suprema de los tratados internacionales.
No presenta mayores dificultades establecer que no hay normativa alguna en nuestro
ordenamiento constitucional que explcitamente se pronuncie por la supremaca del derecho
de fondo por sobre el derecho formal, como s lo hacen los ordenamientos de Colombia y
Venezuela, antes desarrollados. Sin embargo se ha arribado a la misma condicin a travs
de los standards impuestos jurisprudencialmente por la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin. En virtud de estos antecedentes se enerva la bsqueda de la verdad objetiva por
sobre el cumplimiento estricto y ciego de los ritualismos formales, que impiden alcanzar la
misma.
15

Sin embargo tambin se puede remarcar dentro del cuerpo supremo legal chileno lo estipulado en el
Articulo 19 en su inciso 26, La seguridad de que los preceptos legales que por mandato de la constitucin
regulen o complementen las garantas que esta establece, o las limiten en los casos que esta lo autoriza, no
podrn afectar los derechos en su esencia,, cuya interpretacin ha dado lugar a posturas contrapuestas,
por un lado quienes consideran que surge del espritu normativo y mas an de su ubicacin metodolgica
dentro de la Constitucin Poltica de Chile que tal estipulacin es solo circunscripta a la regulacin de los
derechos constitucionales en virtud de la legislacin infra constitucional, en este sentido esta disposicin seria
asimilable a los expresado en el Art. 28 de nuestra Constitucin Nacional. Y el otro sector, minoritario,
considera que la enmienda citada refiere a los Cdigos de Procedimientos tendientes a hacer efectivos estos
derechos en un caso particular.

El primero de estos antecedentes fue impulsado por el tribunal supremo de nuestro pas en
el leading case Colalillo16 (1957) sentando las bases de esta doctrina del excesivo rigor
formal, que sera luego citado por la jurisprudencia extranjera latinoamericana, como
tambin la eximia terminolgica de exceso ritual manifiesto y en sus diversas acepciones
es igualmente introducida en sus resoluciones.
Merece ser resaltado que la composicin de la Corte en este periodo histrico estaba
integrada por los mismos miembros que dieron creacin jurisprudencial a la figura de la
accin de amparo como proceso autnomo17 en miras de una ptima garantizacin de los
derechos constitucionales y los inherentes a la naturaleza humana. Destacndose, en
contraste con las dems composiciones, por su particular inters en la proteccin a los
mismos.
Este criterio fue el puntapi inicial para conformar una nueva causal de interposicin del
recurso extraordinario federal dentro del gnero de la arbitrariedad, como se anticipara en
las primeras lneas de este escrito. En este punto podemos remarcar que si bien la
arbitrariedad18 pertenece al mbito anormal del citado recurso, cuantitativamente es la
causal mas utilizada a la hora de interponer esta va recursiva.
Es dable destacar que el mximo tribunal argentino, en un movimiento de avanzada sentara
estos criterios incluso una dcada antes de suscribir el pacto internacional de San Jos de
Costa Rica.
Pese a la ratificacin del mencionado pacto y su posterior jerarquizacin constitucional en
los trminos del Art. 75 Inc. 2219 de nuestra carta magna, en todo este periodo hasta la
actualidad no se positiviz ni legislativa ni constitucionalmente, estos criterios, pese a su
16

CSJN Fallos: 238:550, Colalillo, Domingo c/Compaa de Seguros de Espaa y Rio de la Plata,
18/09/1957.
17
CSJN Siri, Angel s/ interpone accin de Habeas Corpus 27/12/1957, Fallos 239:459.
18
Arbitrariedad en el sentido de causal de interposicin del REF, creado jurisprudencalmente a partir del fallo
Rey vs. Rocha, CSJN Fallos 112:384.
18
Artculo 75- Corresponde al Congreso: inc. 22. Aprobar o desechar tratados concluidos con las dems
naciones y con las organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede. Los tratados y
concordatos tienen jerarqua superior a las leyes. La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del
Hombre; la Declaracin Universal de Derechos Humanos; la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos; el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales; el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo Facultativo; la Convencin Sobre la Prevencin y la Sancin del
Delito de Genocidio; la convencin Internacional sobre la Eliminacin de Todas las Formas de
Discriminacin Racial; la Convencin Sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Contra la
Mujer; la Convencin Contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes; la
Convencin Sobre los Derechos del Nio; en las condiciones de su vigencia, tienen
jerarqua constitucional, no derogan artculo alguno de la primera parte de esta Constitucin y deben
entenderse complementarios de los derechos y garantas por ella reconocidos. Slo podrn ser denunciados,
en su caso, por el Poder Ejecutivo Nacional, previa aprobacin de las dos terceras partes de la totalidad de los
miembros de cada Cmara. Los dems tratados y convenciones sobre derechos humanos, luego de ser
aprobados por el Congreso, requerirn el voto de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de
cada Cmara para gozar de la jerarqua constitucional.

continua recepcin jurisprudencial en los diversos grados tribunalicios, vgr. Oilher, Juan
c/ Arenillas, Oscar20, Alaniz Troncoso, Juan, y otros c/ Agua y Energa Elctrica sociedad del estado21

5. Conclusin
No obstante lo sentado en el leading case Colalillo y el avance propugnado dando
recepcin jurisprudencial a esta doctrina no es suficiente, al menos en los tiempos que nos
toca hoy vivir. Claramente el fundamento de lo fallado no fue el derecho transnacional, por
antecederlo temporalmente, sino que fue solamente el orden constitucional vigente a la
poca, principalmente lo propiciado por el Art. 18 de la carta magna.
Con una dcada de posterioridad a la resolucin citada fue suscripto el pacto de San Jos de
Costa Rica Convencin Americana de Derechos Humanos. Otorgando mayor amplitud y
fundamentacin a la preeminencia del derecho a la justicia. Siendo estas normas
transnacionales de aplicacin programtica no inmediata, segn la jurisprudencia de la
poca. Acatando una percepcin dualista, propensa al reconocimiento de dos ordenes
interno y supra nacional- separados e independientes.22
Otro fallo paradigmtico fue Ekmedjian c/ sofovich23 que da un giro radical en la
percepcin iusfilosfica de la Corte que se venia dando hasta el momento mudndose desde
una concepcin dualista a una concepcin de corte monista, anticipndose a la innovacin
constitucional de 1994.
El tribunal adjudic aplicacin directa y operativa de las clusulas normativas de la
convencin. Otro aporte dado por este fallo fue la puntualizacin de que el compromiso de
respeto y adecuacin del orden interno para con el transnacional puede ser llevada a cabo
por cualquiera de los rganos estatales, incluso los tribunales judiciales.
Con la venida de la reforma constitucional de 1994 las innovaciones en la temtica fueron
de importancia superlativa, dndole status constitucional a los tratados (entre ellos la
convencin citada) sin embargo esta jerarquizacin no trajo aparejada la adecuacin del
derecho interno con el supranacional, sin dar fiel cumplimiento a lo establecido en el art 2
CADH, y del Art 75 Inc. 23 de la Constitucin Nacional Argentina24.
En lo que respecta al respeto por las disposiciones transnacionales Argentina se encuentra,
entre los pases latinoamericanos citados, en una posicin intermedia dado que, como se
20

CSJN Fallos 302:1611

CSJN Fallos 320:402
22
Cfr. BAZN, Vctor El derecho internacional en la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia, con
particular nfasis en materia de derechos humanos, en Revista Juridica LA LEY suplemento extraordinario
Constitucional, Buenos Aires, 2010, p.2 ss.
21

23
24

Fallos, 315:1492 (LA LEY, 1992 C 543)

Art. 75 Inc. 23 CN: Legislar y promover medidas de accin positiva que garanticen la igualdad real de
oportunidades y de trato, y el pleno goce y ejercicio de los derechos reconocidos por esta Constitucin y por
los tratados internacionales vigentes sobre derechos humanos, en particular respecto de los nios, las mujeres,
los ancianos y las personas con discapacidad.

remarc en prrafos anteriores, ha receptado el Pacto de San Jos de Costa Rica dndole
jerarqua constitucional. Dicha esta aclaracin previa podemos ubicar a la Nacin
Argentina en su orden constitucional en una mejor posicin que aquella en la que se ubica
Brasil, en los trminos en que se ha analizado en el epgrafe correspondiente.
Cabe resaltar que tanto Chile como Argentina (que se encuentran en posiciones anlogas)
no han sabido, o no han querido, reglamentar de manera explcita, como si lo hicieron
Colombia y Venezuela de acuerdo a lo desarrollado precedentemente, disposiciones
relativas a la necesidad de evitar los ritualismos excesivos que nos ocupan en los procesos
judiciales, que se erigen como un gran obstculo para el derecho de acceso a la jurisdiccin.
An siendo que por va pretoriana se ha instaurado la figura del exceso ritual manifiesto
como un freno a los rigorismos especificados precedentemente.
Frente a este panorama de disimilitudes constitucionales entre ordenamientos
latinoamericanos, brevemente reseados, que varan en la recepcin desde un punto de vista
estrictamente formal, aunque en lo sustancial coincida, nos encontramos inexorablemente
frente a la dicotoma que supone la necesidad de sentar a nivel constitucional e infra
constitucional, de manera expresa dicho criterio.
En este sentido y analizados los focos de investigacin y comparacin, a modo conclusivo
podemos plantear los siguientes dilemas:
El derecho de acceso a la justicia ha recibido el tratamiento amplio que merece o se ha
visto slo restringido a un mero aspecto econmico?
Cmo salvar las inconsistencias que se dan entre los diferentes tribunales nacionales a la
hora de aplicar estos criterios fijados por la Corte?
Cmo cercar, con el marco formal que supone la positivizacin a este criterio, sin que
acabe desprovisto de su propio espritu y razn de ser? Cmo alcanzar el equilibrio
necesario entre el debido proceso que propugna el artculo 18 CN, y a su vez, buscar
desentraar la verdad jurdica objetiva?
Basta con el control de convencionalidad para garantizar el derecho de acceso a la
justicia? Es a la vez, el mismo, un modo indirecto de cumplir con lo dispuesto en el
artculo 2 de la Convencin Americana de Derechos Humanos, teniendo en cuenta que ha
sido receptado y jerarquizado constitucionalmente? Es decir, la jerarquizacin trajo
aparejado el necesario trasplante en la cultura jurdica nacional y sobretodo de los
operadores de la justicia?
Seria extralimitarse a los fines del presente trabajo pretender dar respuesta unvoca a los
interrogantes planteados, pero s proveer conceptualizaciones y parmetros como
herramientas para la toma de postura del lector.

Bibliografa

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