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Wagner Silveira Feloniuk graduado com Lurea Acadmica em Cincias Jurdicas e Sociais (2006-2010).
Especializao em Direito do Estado (2011), Mestrado Acadmico, bolsa CNPq, (2012) e Doutorado em Direito
Constitucional, bolsa CAPES, (2013-Atual) na Universidade Federal do Rio Grande do Sul UFRGS. Professor
do Centro Universitrio Metodista IPA (2014-atual) e de ps-graduaes lato sensu. Editor da Revista Cadernos
do Programa de Ps-Graduao PPGDir./UFRGS (2012-Atual). Servidor da Corregedoria-Geral da Justia do
Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul (2009-atual).
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Canoas
Direito e Democracia
v.15
n.1
p.18-31
Direito e Democracia, v.15, n.1, jan./jun. 2014
jan./jun. 2014
1 INTRODUO
Uma das fases mais antigas do Direito Pblico brasileiro so as regras das capitanias
hereditrias implantadas em 1530. O presente trabalho busca analisar essas normas sob um
vis jurdico e histrico mostrando o funcionamento e principais caractersticas daquele
ordenamento jurdico de caractersticas quase medievais. O objetivo contribuir com
a formao de um quadro capaz de explicar como eram as instituies brasileiras mais
antigas, criando uma base sobre a qual se possa mostrar quais fatores contriburam para a
formao das atuais instituies estatais e caracterizar o Estado democrtico brasileiro.
Estruturalmente, o trabalho apresentar um embasamento histrico inicial, dar
um panorama das capitanias hereditrias e, ento, entrar em particular nas funes
de administrao, governo, judicial do Brasil. H tambm uma seo sobre a funo
legislativa, mas ser visto que essa funo no foi delegada pelo rei, que a concentrava
naquele perodo.
A principal fonte para o trabalho so as Specimen das Cartas de Doaes e
Foraes das Capitanias, retiradas da obra Histria do Direito Nacional de Jos Izidoro
Martins Junior, de 1895. Por ser fonte primria de pesquisa, h especial ateno ao seu
contedo. Alm delas, utiliza-se doutrina sobre o Direito Pblico brasileiro, Histria
do Direito e Histria do Brasil, contextualizando a anlise normativa nesse momento
histrico especfico. feita uma anlise dedutiva voltada a criar um sistema que facilite a
compreenso das normas que, em suma, formavam o Direito Pblico daquele perodo.
O trabalho apresenta delimitao temporal bastante especfica, vai da implantao
das capitanias hereditrias at a implantao do Governo-Geral em 1548. No h uma
alterao significativa imediatamente aps a implantao do governo geral, mas o
movimento de centralizao de poder e aumentos de fiscalizao lentamente alterar o
ambiente de grande independncia que os primeiros capites conheceram. A delimitao
em um perodo curto permite uma maior acuidade e detalhamento, sem a necessidade de se
estabelecer generalizaes que retirariam a possibilidade de estudar mais profundamente
os institutos e normas.
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das perdas de muitos navios, a atividade era central para a economia do pequeno pas.
Para garantir a explorao dessas riquezas orientais, Portugal instalou diversas feitorias
comerciais ao longo da costa africana e da sia (SIMONSEN, p.99-100).
O Brasil Terra de Santa Cruz no justificava um investimento to alto para
sua explorao nesse cenrio imediatamente posterior ao descobrimento, ele no tinha
os mesmos atrativos das regies asiticas, prontas para comerciar mercadorias. No
havia riquezas para serem trazidas facilmente, nem escravos para serem traficados.
A expanso portuguesa, sobretudo o crescimento comercial e o engrandecimento do
Imprio, no foram feitos por uma poltica ordenada de expanso at meados do sculo
XVIII (HESPANHA, 2005, p.5) e o Brasil no teve prioridade nos primeiros anos, no
tinha atrativos e nem havia um plano para o seu futuro.
Seria apenas em 1503 que outro aventureiro viria para explorar. Ele saiu carregado
de madeira em seus navios e fundou a primeira feitoria, mas no encontrou metal
precioso ou especiaria, o interesse continuava limitado (CALMON, 2002, p.28). Ainda
assim, o governo portugus e alguns interessados no pau-brasil instalaram algumas
feitorias temporrias com sistema de defesa rudimentar a partir desse momento
Igarau, Itamarac, Bahia, Porto Seguro, Cabo Frio, So Vicente. Ainda que fosse um
investimento sem boa perspectiva de retorno, a falta de explorao poderia levar
perda daquela regio de potencialidades desconhecidas.
Portanto, o Brasil fora um territrio praticamente livre para portugueses e
franceses, que circulavam pela costa extraindo pau-brasil e fazendo trocas com os
ndios o nico controle foi o de dois navios, mandados a partir de 1516, sob liderana
de Cristvo Jacques (CALMON, 2002, p.33). A descoberta de metais preciosos pelos
espanhis em outras regies americanas talvez tenha sido o maior incentivo a uma
mudana de planos. Martim Afonso de Souza fez uma primeira expedio, e a partir
desse momento, Dom Joo III passa a atuar com o objetivo de ocupar o territrio
inexplorado.
A ordem de mudana veio em 1530, quando Martim Afonso de Souza, um nobre
com grande influncia poltica e amigo pessoal do monarca, foi o incumbido da tarefa
de iniciar a explorao do territrio portugus. A escolha se deu sua experincia no
Ocidente, onde exercera papeis relevantes com sucesso. Ele viria com cinco navios,
traaria a geografia da regio, defenderia os interesses portugueses e comearia o
povoamento.
Ele chegou em 30 de janeiro de 1531, com quatrocentos homens, cinco navios
e, fundamental para o Direito Pblico, portando trs cartas rgias, que lhe nomeava
capito-mor da armada que vinha ao Brasil, governador das terras que descobrisse, e
lhe dando poderes para nomear tabelies, oficiais de justia e criar e doar sesmarias a
pessoas que fizessem parte de sua esquadra (FAORO, 2001, p.171). Aps uma travessia
rpida e quase um ano de exploraes, Martim Afonso de Souza fundaria o municpio
de So Vicente, o primeiro povoado do Brasil, onde aportaram cerca de quatrocentos
portugueses. A partir desse momento se iniciaria a histria do Brasil enquanto centro
de preocupao dos portugueses.
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3 CAPITANIAS HEREDITRIAS
3.1 Surgimento e caracterizao
A organizao das capitanias hereditrias denota a importncia e a ateno dada
pelo governo portugus. Era uma estratgia refletida para garantir o desenvolvimento
de um territrio que se mostrara imensamente maior e mais relevante que uma pequena
ilha como supora Pero Vaz ao descrever pela primeira vez o territrio.
O Brasil no poderia ser uma simples colnia, ele agora j comeava a demonstrar
potencialidade que, com o passar do sculo XVI, culminaria na sua colocao como
a maior e mais importante propriedade do reino portugus iniciado com a difuso
da plantao da cana em 1570 e tornada definitiva com a descoberta do ouro em 1720
(PEREIRA, 1998, p.438). O plano das capitanias era mais ambicioso do que o plano de
colonizao praticado em pequenas ilhas do Atlntico jamais fora (SOUZA JUNIOR,
2002, p.17). Propostas foram apresentadas, e acabou adotada a ideia de colonizao de
Cristvo Jaques, comandante da armada guarda-costas que defendera o litoral brasileiro
contra navios de outras nacionalidades.
atribuda a Diogo Gouveia a organizao das capitanias, com inspirao
nos meios colonizatrios utilizados pelos gregos e fencios. Ele era um portugus
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ilustrado, diretor do Colgio Santa Brbara em Paris, e que apoiou esse avanado
plano exploratrio brasileiro e ajudava o governo portugus desde 1519 (SIMONSEN,
2005, p.101).
As capitanias foram divididas por lotes de determinado nmero de lguas contadas
verticalmente ao longo da costa elas tinham entre cento e cinquenta e seiscentos
quilmetros. Em relao ao interior, no sentido horizontal, a demarcao no encontrava
limites, seguia at alcanar o Tratado de Tordesilhas. Foram ao todo quinze lotes entre
1534 e 1536,1 mas apenas doze capites. Trs lotes foram doados para Pero Lopes de
Sousa, que conhecia bastante a costa, e ficou com dois lotes na costa do ouro e prata e
outro na regio produtora de pau-brasil e mais prxima de Portugal Itamarac.
Os beneficirios eram da baixa nobreza de Portugal. Sete haviam se destacado por
sua atuao na frica e ndia, quatro eram funcionrios da corte e um deles era o capito
de Martim Afonso de Souza. Eram pessoas em cuja capacidade havia confiana, mas
sem grande fortuna ou perspectivas de obt-la na Europa (CALMON, 2002, p.35). A
falta de recursos do prprio reino tambm contribuiu para a escolha do sistema, pois um
investimento pblico daquele vulto no poderia ser feito. A esperana que o investimento
privado desses capites ou governadores e donatrios fosse o suficiente para alcanar
uma colonizao bem sucedida do territrio.2
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Conforme aponta Simonsen, uma doao inicial fora a Ilha de So Joo (atual Fernando de Noronha), doado
por D. Manuel I em 16 de fevereiro de 1504. Ela continuou na famlia, que recebera a carta de doao at 1692,
mas nunca foi colonizada.
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Simonsen nega a ideia de uma forma medieval nessa organizao afirmao presente por muitas dcadas
nos livros de histria do Brasil. A vontade de obter lucro fora o motivo para a vinda dos capites, e nunca houve
classes bem definidas aqui (SIMONSEN, 2005, p.103).
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cinco pores de terra separadas por pelo menos duas lguas5 no prazo de vinte anos.
Essa poro de terra no poderia mais sair de sua propriedade, mas ele tinha liberdade
para arrendar a terra e cobrar os tributos que desejasse, contanto que pagasse o dzimo
Deos, ordem do mestrado de Christo. Alm do direito de propriedade sobre parte
da capitania, ele tinha outros dois diretos ligados propriedade.
O capito tambm tinha direito sobre todas as minhas de sal, moendas de agua
e quaisquer outros engenhos que construssem na capitania. Nenhuma outra pessoa
poderia construir tais benfeitorias sem sua autorizao, e deveria pagar o quanto lhe
conviesse.
O direito de escravizar tambm fora amplamente outorgado. Ele poderia capturar
um nmero indeterminado de escravos. A sua limitao era de que ele s poderia levar
trinta e nove escravos por ano para Lisboa, alm daqueles que fossem necessrios
para preencher a tripulao de seus navios. Nenhum imposto seria pago em funo do
resgate de escravos.
No que tange sucesso, foi estabelecida a preferncia pelo descendente, do
sexo masculino, legtimo, mais velho, contanto que no fosse de grau mais distante
que alguma descendente do sexo feminino, ou fmea. Ele herdaria o ttulo de capito
e as propriedades. Na falta de descendentes legtimos, herdariam os ascendentes, e
aps, os colaterais. Inexistindo tambm, herdariam os filhos no legtimos chamados
bastardos na Carta. Qualquer tentativa de desrespeitar essa ordem de sucesso,
mesmo que atravs da partilha da propriedade, acarretaria em perda da capitania e
imediata sucesso do sucessor. O capito sucedido ainda em vida caso cometesse
crime e fosse condenado perda da capitania situao que s poderia ocorrer por
deciso pessoal do rei.
A medida lgua variou com o tempo, mas sempre esteve entre quatro e sete quilmetros.
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sesmarias e doadas a qualquer pessoa crist e livre. Nenhum tributo seria devido alm
do dzimo ao mestrado de Cristo.
estabelecido que o capito no poderia doar terras que diretamente ou
indiretamente fossem cair na propriedade do seu filho varo mais velho, que j herdaria
o ttulo de capito e a suas propriedades. Se alguma sesmaria viesse a pertencer a quem
herdou a capitania, ele deveria se desfazer dela em um ano, ou perder a prpria sesmaria
e outra propriedade de igual tamanho, que passariam a ser propriedade do rei.
As tarefas relacionadas ao governo dos capites no eram extensas. notvel,
tambm, que boa parte delas tinha aspectos administrativos aps tomada a deciso,
os procedimentos para criao de vilas ou de cargos eram os estabelecidos na prpria
carta ou nas ordenaes. A liberdade de tomada de decises dos capites, portanto, de
relativa restrio.
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Os tributos devidos ao rei, por sua vez, eram em nmero de sete. Primeiro: 10%,
dizima, dos frutos da terra. Segundo: 10% o quinto, ... do qual se deduzir a dzima
para os capites, de todas as pedras preciosas, aljfares, corais, ouro, prata, cobre e
chumbo. Terceiro: 10%, dizima, de todo o pescado. Quarto: Siza, ou sisa, sobre
todos os produtos do Brasil vendidos em outras cidades ou partes de Portugal e outros
pases, ressalvado o direito real ao monoplio do pau-brasil, especiarias e drogas.
Quinto: 10%, dizima, do valor dos produtos enviados por navio ao Brasil a ser
pago em Portugal, sem envolvimento do capito a menos que no fosse feita prova
desse pagamento. Sexto: 10%, dizima, do valor dos produtos exportados por navio
do Brasil a exportao para Portugal estava isenta, contanto que em um ano fosse
provado o efetivo desembarque. Stimo: 10%, dizima dos valores importados para
o Brasil por no portugueses, ainda que os produtos fossem fabricados em Portugal.
Por fim, o ltimo tributo devido aos alcaides-mores, cargos semelhantes ao
de um governador, nomeados pelos capites. Esses tributos seriam pagos conforme
as ordenaes vigentes e elaboradas para os moradores e povoadores das vilas e
povoaes.
Alm dos tributos em si, algumas outras normas tributrias foram estabelecidas.
A principal delas a j citada impossibilidade de criao de novos tributos e diversos
casos de no incidncias tributrias expressamente estabelecidas pelas cartas. Dentre as
no incidncia, a primeira delas era o direito de importar produzidos para o Brasil sem
tributao dos capites devendo ser feita apenas a prova da dzima paga em Portugal.
Outro caso de no incidncia era dos produtos exportados para Portugal e territrios,
contanto que provado o desembarque em um ano.
No incidiam tambm tributos sobre os mantimentos, armamentos e munies
de guerra, nacionais ou estrangeiros, que fossem trazidos ao Brasil e aqui negociados
com os capites, moradores e povoadores. A proibio existente sobre a venda desses
produtos aos ndios, gentios no cristos, sob pena de perder o dobro do valor das
mercadorias. Por fim, era livre de incidncia de tributos o comrcio entre capites e
moradores de diferentes capitanias.
Apenas duas normas de natureza administrativa e desvinculada de tributos so
impostas aos capites nas cartas. A primeira delas a de averiguar todas as mercadorias
trazidas, devendo o capito ser avisado do carregamento delas e dar licena para sua
partida. Os contraventores deveriam pagar o dobro do valor de todo o carregamento.
A segunda de garantir que todo o vassalo ou morador fosse proibido de negociar
com os Brazis, ainda que fossem cristos, caso fizesse companhia a algum sujeito
de fora de Portugal e seus domnios sob pena da perda de tudo o que empregasse nesse
comrcio.
A ordenao vigente certamente acrescia outras vrias atribuies aos capites
atravs das formalidades existentes para a realizao de seus atos. No entanto, podese observar uma liberdade ampla de organizao das capitanias e uso dos recursos
arrecadados com os tributos.
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4 CONCLUSO
Ainda que sem autonomia para criar leis, os capites das primeiras capitanias eram
dotados de competncia extensas, de aplicar a lei e realizar todos os atos de administrao e
governo. As dificuldades de transporte e comunicao tem um papel nessa descentralizao
portuguesa, pois dificilmente o rei poderia fiscalizar as restries que desejasse impor.
Mas aparente, no entanto, a preocupao em deixar aberto o caminho para que fosse
grande a liberdade de atuao na tentativa de criar um ambiente onde a empreitada dos
novos colonizadores pudesse prosperar.
O rei e, logo a frente, os governadores-gerais, estabeleciam os posicionamentos
polticos mais amplos e as decises que envolvessem o uso da fora em larga escala, mas
restou um ambiente de ampla liberdade de governo e de desenvolvimento econmico para
os capites hereditrios. A anlise jurdica do Direito Pblico naquele perodo permite
verificar que o Brasil teve um governo inicialmente descentralizado geograficamente e
com grande concentrao de poder nas mos daqueles que haviam recebido a confiana
do rei para iniciar ocupao do territrio.
O sistema de capitanias hereditrias foi profundamente modificado em 17 de
dezembro de 1548, quando Dom Joo III institui o Governo-Geral do Brasil. Essa
centralizao de poder instituda naquele momento iria continuar existindo ao longo
de toda a histria brasileira, como fato jurdico at a Repblica, e como distribuio
efetiva de poder, at os dias atuais. O modelo de capitanias hereditrias descrito acima
seria alterado gradualmente no sentido de atribuir cada vez mais competncia e poder
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