APELAO/REEXAME NECESSRIO

0006899-90.2007.4.03.6000
(2007.60.00.006899-2)
Apelantes: MUNICPIO DE CAMPO GRANDE, ESTADO DO MATO GROSSO DO
SUL E UNIO FEDERAL
Apelado: REGIS DE SOUZA COSTA (incapaz)
Representante: REGINALDO BRITO DA COSTA
Remetente: JUZO FEDERAL DA 1 VARA DE CAMPO GRANDE - MS
Relator: DESEMBARGADOR FEDERAL CARLOS MUTA
Revisor: DESEMBARGADOR FEDERAL MRCIO MORAES
Classe do Processo: ApelReex 1588970
Disponibilizao do Acrdo: DIRIO ELETRNICO 02/09/2011
EMENTA
DIREITO CONSTITUCIONAL E PROCESSUAL CIVIL. FASE DE INSTRUO
ENCERRADA. MANIFESTAO SOBRE LAUDO PERICIAL, JUNTADA DE
DOCUMENTO E CONVERSO EM DILIGNCIA: INVIABILIDADE. DIREITO
SADE. ARTIGOS 6, 196 E 205, CF. CUSTEIO DE INTERNAO. PORTADOR
DE AUTISMO. REGIME DE INTERNATO INTEGRAL. ENTIDADE DE
NATUREZA PRIVADA, NO INTEGRANTE DO SISTEMA NICO DE SADE.
ALEGAO DE INSUFICINCIA ECONMICA DA FAMLIA. LEGITIMIDADE
PASSIVA DE TODOS OS ENTES POLTICOS ACIONADOS. SOLIDARIEDADE.
LEI 10.216/2001. POLTICA NACIONAL DE TRATAMENTO E PRINCPIO DO
TRATAMENTO ADEQUADO. PORTADOR DE TRANSTORNOS MENTAIS. PERCIA
JUDICIAL. RECOMENDAO: INTERNAO PARCIAL NO LOCAL DE
RESIDNCIA. SISTEMA PBLICO DE SADE - SUS. CENTRO DE ATENDIMENTO
PSICOSSOCIAL - CAPS. EXIGNCIA DE PARTICIPAO, ASSISTNCIA
E INTEGRAO DA FAMLIA. IMPORTNCIA MDICA E JURDICA DA

AO FAMILIAR NA REEDUCAO, APRENDIZADO, RESSOCIALIZAO E

INTEGRAO DO PORTADOR DE AUTISMO. COMPROVAO DE VAGA
EFETIVA NO LOCAL. PROVIMENTO PARCIAL DAS APELAES E REMESSA
OFICIAL.
1. Sentenciado o feito, aps oportunidade postulatria, impugnativa e
probatria,
no cabvel converso em diligncia para permitir, depois de pautado o
feito,
impugnao ao laudo mdico-judicial, de que tiveram cincia as partes para
manifestao,
e tampouco cabe juntada de relatrio, que no trata de fato novo, mas
apenas reitera e busca reforar o que j consta ou deveria ter constado da
prova,
cuja produo foi facultada a tempo e modo pelo Juzo.
2. solidria a responsabilidade dos entes federados, integrantes do Sistema
nico
de Sade - SUS, na promoo e garantia do direito sade e vida, seja no
fornecimento
de medicamentos, seja no tratamento mdico especfico, imediato ou
continuado. No se sujeita tal solidariedade anlise legislativa da diviso
interna
das atribuies conferidas a cada ente poltico, no se eximindo, pois, a
Unio
de ser acionada a pretexto de estar apenas incumbida da gesto e
financiamento
do sistema. A inoperncia no atendimento ao necessitado, mesmo que
atribuda a
ao ou omisso a Estado ou Municpio, compromete, essencialmente, a
estrutura
e a prpria concepo e idia de sistema, determinando a responsabilidade
de todos

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sumrio
os seus integrantes pelo restabelecimento de sua eficcia tal qual
constitucionalmente
assegurada.
3. Tem relevo constitucional a causa, pois o constituinte afirmou e consagrou,
como
fundamental o direito sade, atribuindo ao Poder Pblico o dever de
promover
polticas pblicas especficas, e conferindo aos necessitados a prerrogativa de
reivindicar
a garantia de acesso, universal e gratuito, a todos os medicamentos e
tratamentos
disponveis, preventivos ou curativos. A Constituio Federal de 1988,
ao instituir o Sistema nico de Sade - SUS, erigiu condio de princpio o
atendimento
integral (artigo 198, II), concretizando o compromisso estatal com a
promoo
da sade, mediante pleno acesso a hospitais, tecnologias, tratamentos,
equipamentos, terapias e medicamentos, e o que mais necessrio tutela do
direito
fundamental. A compreenso do direito, assim construdo em consagrao ao
princpio da dignidade da pessoa humana, permite rejeitar fundamentos
econmicos
e oramentrios levantados pelo Poder Pblico.
4. O caso dos autos trata do custeio, pelo Poder Pblico, do regime de
internamento
do autor, portador de autismo infantil, em tempo integral, em
estabelecimento privado
de escolha da famlia. Acerca da realidade familiar, econmica e social, no
existe qualquer laudo, pesquisa ou parecer de assistente social; constando

apenas
que o pai do autor professor universitrio, altamente qualificado, com
doutorado,
vnculo profissional com universidades, INEP/MEC e CNPq. Para atestar renda
familiar, foi juntado no a declarao do imposto de renda, com o informe
completo
dos rendimentos auferidos, mas somente o comprovante de pagamento da
universidade privada de maio de 2007, sem que exista qualquer informao
sobre
a me do autor para permitir uma concluso acerca da condio familiar.
5. H narrativa de que, desde o diagnstico de autismo aos 3 anos de idade segundo
informaes verbais dadas ao perito judicial, pelo pai do autor-, e do incio
de tratamento mdico aos 5 anos at quase os seus 21 anos de idade, o
autor teve
convivncia familiar e esteve matriculado, em entidades de ensino especial e
atendimento
clnico necessrio, em Campo Grande/MS. Apesar do perodo longo, no
existe documento acerca da situao mdica do autor, para efeito de
avaliao do
seu quadro antes do internamento na entidade privada onde atualmente se
encontra,
constando apenas depoimento de mdico neurologista, que nada declarou
acerca
do histrico mdico do autor, embora o tenha atendido no perodo de maio
de 1998
a julho de 2001. Certo que, com ou sem indicao mdica, o autor foi
internado,
em fevereiro de 2006, na Associao de Convivncia Novo Tempo, em regime
integral,
localizada em Araoiaba da Serra/SP, distante, por via rodoviria, cerca de

1.000 quilmetros de Campo Grande/MS. Permanece at hoje internado,

tendo sido
custeado o tratamento pela prpria famlia. Ajuizada a presente ao em 13
de
agosto de 2007, sem antecipao de tutela, concedida apenas na sentena,
em 07
de junho de 2010, somente a partir das despesas relativas ao ms de
setembro de
2010 que o tratamento e internao passaram a ser custeados, por fora
de deciso
provisria, com recursos pblicos.
6. Embora diagnosticado o quadro de autismo infantil, no existe nos autos
comprovao
de prvia avaliao ou indicao mdica para o internamento integral e,
menos ainda, na distante localidade escolhida, por opo familiar. A nica
declarao
mdica favorvel a tal forma de tratamento, que consta dos autos, foi dada
106 Revista TRF 3 Regio n 109, set. e out./2011
sumrio
aps a prpria internao, por psiquiatra que passou a assistir o autor a partir
de
maio de 2006, fazendo referncias apenas a caractersticas gerais da doena
(dificuldades
de relacionamento interpessoal), como se todo portador da doena
devesse ser, necessariamente, internado e segregado do convvio social e
familiar.
A entidade de internao do autor se caracteriza por ser um lar, uma
residncia e
no uma clnica, um hospital ou uma escola, e seu objetivo oferecer uma
vida
de qualidade e bem estar, de relacionamentos interpessoais e de

convivncia. No
se oferece tratamento ou acompanhamento mdico na internao, sendo da
famlia
a responsabilidade por providenciar mdico quando necessrio. Os
profissionais,
no regime de internao, prestam servios de acompanhamento, orientao
e treinamento
para a vida diria, com oficinas ocupacionais, lazer e recreao, e no
tratamento mdico. A casa no especializada em autistas, de modo que
eventual
melhora na condio do autor - ainda que admitida, apesar da falta de
parmetro
anterior, e mesmo considerando que o laudo oficial no foi conclusivo na
melhora,
mas apenas atestou estabilidade - no pode ser comprovadamente atribuda

internao nem conduzir certeza de que haver regresso ou estagnao

na condio
mdica, caso lhe seja assegurado o direito de conviver com a famlia, dentro
dos preceitos e recomendaes feitas pela medicina e amparada na
legislao
especial, que instituiu a poltica nacional de sade pblica para os portadores
de
transtorno mental.
7. Em Juzo, foi feita percia por profissional com especialidade psiquitrica.
As
partes no indicaram assistentes tcnicos e, assim, no houve pareceres
tcnicos
divergentes. Em resumo, o perito judicial atestou o seguinte: (I) doena
diagnosticada:
autismo infantil, com caractersticas que lhe so prprias (desenvolvimento

anormal ou alterado, prejuzo nas interaes sociais, em termos de

comunicao/
linguagem e comportamento - repetitivos e focalizados, medos, alteraes no
sono
e na alimentao, crises de birra e agressividade contra si e contra terceiros),
classificada
como Transtorno Global do Desenvolvimento - TGD, CID F84 (autismo
infantil - CID F84.0), que no se confunde com Retardo Mental, nas suas
diversas
modalidades, CID F70/F79; (II) necessidades: no se exige acompanhamento
permanente
de profissionais especializados, desde que familiares sejam treinados para
lidar com suas dificuldades; e necessita de uma instituio especializada em
transtornos
mentais graves (lembrando que, na tcnica mdica, transtorno mental grave
diferente de retardo mental grave; e, na categoria dos TGDs - F84.0 a
F84.9,
F88 e F89, o autismo infantil a modalidade mais severa); (III) tratamento
contraindicado: tratamento em regime integral questionvel e no a
recomendao
para o tratamento do autismo; regime de internao integral apenas em
perodos de desestabilizao ou troca de medicaes; e a internao na
Associao de Convivncia Novo Tempo Trar prejuzos em relao distncia dos
pais
e parentes do periciando, j que esta questo considerada importante no
tratamento
de doenas mentais graves, cujo tratamento objetiva a melhora da
socializao
do indivduo em seu meio; (IV) tratamento indicado: tratamento por tempo
indeterminado, no sendo indicada a internao em regime integral, o tempo

todo.
O tratamento mais indicado seria aquele que trabalhasse a reabilitao do
autor,
com perodos de internao em tempo integral em perodos de
desestabilizao ou
troca de medicaes, sendo em regime parcial na maior parte do tempo,
incluindo
Revista TRF 3 Regio n 109, set. e out./2011 107
sumrio
a presena e proximidade dos familiares; Internaes em tempo parcial so
indicadas
nestes casos, exemplo hospital dia ou CAPS, com participao e proximidade
dos
familiares; A presena dos familiares no tratamento de portadores de
transtornos
mentais graves, incluindo o autismo de fundamental importncia, visto que
o tratamento visa a reabilitao social destes pacientes; (V) Associao de
Convivncia
Novo Tempo: A instituio em que est internado o autor no especializada
em autismo e sim em pacientes portadores de deficincia mental. Uma
instituio prxima de sua famlia poder beneficiar o tratamento do autor;
existe
dficit parcial nos relacionamentos interpessoais do autor, j que no h
participao
freqente dos familiares; Embora a associao em que est internado
seja de excelncia para a reabilitao social, os relacionamentos
interpessoais mais
significativos neste caso, os pais no tem sido contemplados; (VI)
atendimento
no CAPS ou AMA: tratamento do autismo objetiva principalmente a
reabilitao

e feito preferencialmente em CAPS infantil e adulto - dependendo da idade

do
portador. Existe tambm a AMA (Associao de amigos do autista); autor
maior
de 18 anos e deve buscar tratamento em CAPS adulto; e (VII) prognsticos
na
mudana de tratamento: No possvel prever se haver retrocesso; e
como
qualquer doena mental grave os perodos de agitao e agressividade
podem ocorrer
independentemente do tratamento realizado.
8. O perito judicial no atestou a ineficcia do tratamento em clnicas
multidisciplinares em tempo parcial, feito pelo autor em Campo Grande/MS,
tendo,
ao contrrio, recomendado tratamento, no CAPS adulto ou AMA, permitindo
proximidade e participao da famlia, contrariando a prpria opinio familiar
que
motivou a internao em tempo integral em localidade distinta da residncia
respectiva.
A internao, como atualmente ocorre, e o tratamento, tal como
recomendado,
so coisas bem distintas: a primeira, diante da situao estabelecida conduz
ao isolamento quase completo do internado em relao famlia, tendo sido
relatado
que apenas o pai faria visitas de quatro em quatro meses e, mesmo depois
do custeio das despesas com a entidade, no se tem notcia nem
comprovao de
que tenha havido estreitamento ou maior participao dos familiares, e no
apenas
do pai, na reabilitao e socializao do autor; j o tratamento, tal como
recomendado

pela percia judicial, comporta internao parcial como regra, em

instituio pblica ou privada, e integral somente nos episdios de crise,
associada
sempre nfase na constante interao e comprometimento da famlia com
todo
o processo de desenvolvimento do portador do autismo. Na avaliao pericial
consta referncia a episdios de crise como justificativa de internao e,
ainda,
assim, temporria. Todavia, no se verificou qualquer comportamento do
autor alm
do tpico da patologia, destacadamente o alheamento, principal
caracterstica. No
houve relato de quadro de violncia, a si ou a outrem, como trao freqente
no
histrico da conduta do autor e, ao contrrio, foi dito que a medicao
ministrada,
que nada revela de excepcional em termos de espcie ou quantidade,
confere estabilidade
ao quadro clnico, capaz de inibir e controlar agitao e mesmo a
heteroagressividade, enquanto caracterstica geral da doena. At onde
apurado, a
doena do autor, com a correta medicao e ateno, no oferece risco
concreto
integridade fsica, pessoal ou de terceiros, que justifique internao em
carter
permanente. A psiquiatra, que assiste o autor, nem de longe tratou da
hiptese de
108 Revista TRF 3 Regio n 109, set. e out./2011
sumrio
internao como necessidade para garantir integridade fsica do prprio autor
ou

de terceiro. Ao contrrio, o laudo judicial atesta a adequao dos

medicamentos
no tratamento e controle fsico da interao do autor com o meio ambiente,
objetos
e eventualmente com terceiros. O relato restringe-se ao alheamento,
movimentos
corporais estereotipados, sem estmulo ou causa, gritos sem verbalizao,
nada que, porm, denote causa justificadora, do ponto de vista mdico, de
internao
e isolamento familiar do autor.
9. A internao em tempo integral, especialmente em entidades com
estrutura de
excelncia e conforto para o doente, foi vista, pela famlia, ao que se
percebe, como
a melhor opo diante do desgaste imposto pela rotina, sistematizao de
procedimentos
e restries que o convvio com o portador do autismo tende a criar. A
famlia, com membro portador de autismo, deve aprender a viver de forma
diferenciada,
adequada e necessria ao aprendizado mtuo que exige a presena de
pessoa, que possui no apenas necessidades especiais, como qualidades
especiais,
que a maioria de ns ainda no aprendeu a enxergar ou, ainda pior, que
alguns
consideram ser motivo de discriminao, segregao e isolamento.
10. A internao em tempo integral, longe da famlia, privando o filho da
assistncia,
no material, mas afetiva e emocional, no recomendada, seja pela
medicina,
seja pela legislao, que regula a situao jurdica do portador de transtorno
mental, atribuindo-lhe, apesar da incapacidade absoluta, direitos que no

podem
ser alienados, por quem quer que seja, ainda que pela prpria famlia, da
qual se
exige participao e comprometimento no tratamento a fim de propiciar
melhor
condio de vida ao portador da doena. O Poder Pblico e as entidades,
pblicas
ou privadas, podem auxiliar, mas no substituir a famlia nesta tarefa, porque
ningum melhor do que a mesma para atuar no acompanhamento, formao
e desenvolvimento
do portador da doena, no apenas porque exista dever no plano
jurdico e moral, mas porque, terapeuticamente, j se reconhece a
importncia desta
participao e interao familiar. A modo especfico e prprio, com as
restries
que cada situao individual impe, o portador da doena pode ter a sua
condio
de vida melhorada no seio e com a assistncia familiar, e esta parece ser a
orientao
que predomina no conceito e modelo mdico vigente, tal como deixou
expresso
o laudo oficial.
11. O movimento antimanicomial no apenas um conceito mdico, um
modelo
legal, mas, paulatinamente, tem crescido como valor social, pautado pela
valorizao
da integrao e socializao, contra as polticas de segregao, isolamento
e abandono familiar ou social.
12. A concluso pericial no decorre apenas do que prevalece, hoje, em
termos de
modelo de tratamento aprovado e recomendado pela medicina, pois o que

existe,
efetivamente, a transformao da experincia mdica em poltica de sade
pblica, estabelecida e consagrada pela legislao. A discusso, portanto, no
se
resolve apenas a partir de critrio mdico, nem de exame no plano abstrato e
genrico
de princpios constitucionais abertos, como dignidade da pessoa humana
(artigo 1, III, CF), mas envolve, efetivamente, o exame de aspectos prticos
e
concretos da densidade normativa, que decorre da implementao legislativa
de
princpios atravs de normas institudas para a proteo dos direitos dos
portadores
de transtornos mentais e reconstruo do modelo assistencial em sade
mental.
Revista TRF 3 Regio n 109, set. e out./2011 109
sumrio
13. No caso concreto, a famlia formulou sua opo, antes mesmo de ajuizar
esta
ao, quando, em 2006, fez a internao do autor em tempo integral e o
perito
mdico retratou, a partir do respectivo exame, o que a medicina recomenda
em
termos de tratamento. Cabe considerar, agora, como o legislador forjou, em
termos
legais, a consecuo prtica do princpio da dignidade da pessoa humana,
que
apresenta toda a sua fora normativa em relao aos portadores de
transtornos
mentais, cuja capacidade cognitiva, decisria e de expresso, estando
afetada, de

forma parcial ou integral, pela doena, coloca nas mos de terceiros a

responsabilidade
de definir o destino que o prprio doente no pode, por si, definir.
14. Neste processo existe mais do que a polmica questo acerca da
autoridade
da famlia para definir, livre e absolutamente, o tratamento mdico a ser
aplicado
a um de seus membros, em caso de incapacidade absoluta. O conflito,
presente
nesta ao, no se situa no plano estrito do direito de escolher, mas abrange
a
imposio ao Poder Pblico das conseqncias do exerccio de tal opo e,
assim,
exige do Judicirio a atribuio, primeira e essencial, de formular um juzo
de adequao, no plano mdico e jurdico, da deciso adotada pela famlia
quanto
ao tratamento destinado ao autor, absolutamente incapaz. No plano mdico,
a percia
judicial trouxe a recomendao aplicvel, cabendo, agora, examinar, sob o
prisma jurdico da concretude legal, se encontra amparo a pretenso
deduzida pelo
autor, atravs do representante legal e genitor. A Lei 10.216/2001, em seu
artigo
2, pargrafo nico, I, garante aos portadores de transtornos mentais acesso
ao
melhor tratamento do sistema de sade, consentneo s suas necessidades,
provando
que o legislador valorizou e centralizou na pessoa e no interesse do doente,
e no na opinio ou convenincia da famlia ou do Estado, todos os esforos
para
a satisfao de sua necessidade de tratamento. Desde logo, porm,
estabeleceu o

legislador a premissa de que no haver internao, em qualquer de suas

modalidades,
salvo quando os recursos extra-hospitalares se mostrarem insuficientes
(artigo 4 da 10.216/2001), o que se destinou, claramente, a combater a
cultura da
segregao, fortemente presente na poltica pblica de sade, por longo
perodo, e
ainda muito enraizada como prtica social, em diversos nveis da sociedade.
Erigiu-se,
pois, como critrio legal, constitucionalmente fundado, o do melhor
tratamento
conforme as necessidades do portador de transtorno mental vedada a
internao como tratamento ou medida teraputica, salvo insuficincia de
recursos
extra-hospitalares. Desse modo, o Estado no deve impor, oferecer ou
facilitar
internao injustificada em regime pblico ou privado, ainda que seja este o
interesse ou a convenincia da famlia, se existir possibilidade de tratamento
alternativo,
mediante convvio e assistncia familiar.
15. Para viabilizar o mandamento legal, que decorre de imperativo da prpria
Constituio Federal, foi criada estrutura de servios para atendimento das
necessidades
inerentes a tais tratamentos. O Ministrio da Sade baixou a Portaria
336/GM, de 19 de fevereiro de 2002, criando, em seu artigo 1, os Centros de
Ateno Psicossocial, em diferentes modalidades de servio: CAPS I, CAPS II e
CAPS III, conforme porte/complexidade e abrangncia populacional, com
capacidade
para realizar, prioritariamente o atendimento a pacientes com transtornos
mentais severos e persistentes em sua rea territorial, em regime de
tratamento

intensivo, semi-intensivo e no intensivo ( 1). Lembremos que, conforme

110 Revista TRF 3 Regio n 109, set. e out./2011
sumrio
classificao internacional de doenas, autismo infantil, transtorno global do
desenvolvimento - TGD, modalidade severa, grave e persistente da
patologia,
cujo tratamento alcanado pelo sistema CAPS de atendimento psicossocial,
no
havendo prova alguma nos autos de que a rede criada exclua portadores de
autismo
infantil, os quais no so portadores de retardo ou deficiente mental (CID 10).
16. A definio da soluo, mediante aplicao do critrio legal do melhor
atendimento
segundo as necessidades do autor, no deve partir, pois, da convenincia
familiar ou do Poder Pblico, mas do que a medicina recomenda como
tcnica ou
modelo de tratamento mais eficaz, seno para a cura, ao menos para
garantir ao
doente, condio de vida mais digna, o que, no caso dos portadores de
autismo,
inspira permanente e insistente busca do desenvolvimento da capacidade de
socializao
da criana, adolescente ou adulto acometido da enfermidade.
17. Os requisitos essenciais ao reconhecimento do dever do Poder Pblico de
ofertar,
gratuitamente, medicamento ou tratamento mdico, esto, primeiramente,
na
efetiva necessidade econmica e social da famlia, devidamente provada nos
autos,
alm de qualquer dvida, o que sequer ocorre aqui; e, depois, a prescrio

mdica, atestando a eficcia e adequao do medicamento ou tratamento

judicialmente
pleiteado, o que, igualmente, no se tem concretizado nos autos. A opo
pela internao em tempo integral, feita pela famlia, que busca respaldo
financeiro
do Poder Pblico para tal escolha teraputica, no compatvel com os
fundamentos
da poltica pblica de sade mental, atravs da qual o Executivo obrigado
a investir, no em tratamento de internao privada, a custo que seja, a
portadores
de transtornos mentais, mas em tratamento pblico, atravs da criao de
rede de
atendimento que no privilegie a internao como mtodo teraputico, e
muito
menos ainda em instituies de caractersticas asilares (artigo 4, caput, e
3, da
Lei 10.216/2001), ainda que de excelncia ou dotados de estrutura fsica e
recursos
humanos que possam garantir conforto para o paciente, e tranqilidade
famlia. Ao contrrio disso, o que a legislao foca o dever do Estado de
promover
a assistncia sade, com a devida participao da sociedade e da famlia
(artigo
3, da Lei 10.216/2001).
18. O autor tem direito social no apenas sade, mas educao
compatvel
com a sua necessidade especial. Quando o autor vivia em Campo Grande
freqentou
entidades dedicadas atividade de ensino, alm da assistncia mdica,
diferentemente
da atual internao, cujas caractersticas so distintas e especficas. Embora

no esteja esclarecido qual o grau de aprendizagem possvel para o autor,

vale
lembrar que a legislao, atravs da garantia do acesso educao especial
(artigos
58 e seguintes da Lei 9.394/1996), quis evitar segregao, privilegiando
sistema
de ensino regular, fundado no conceito da especializao e do ensino
complementar. A participao da famlia no processo educativo tem o
tratamento
legal de direito e garantia, fundamental pela importncia que tem na
formao de
toda e qualquer pessoa, especialmente da portadora de transtornos mentais.
Existe,
pois, um sistema jurdico, por sua vez firme e fundado nos princpios de
integrao, insero e socializao do portador de transtornos mentais, a partir da
participao
familiar, com assistncia do Estado atravs de rgos pblicos ou privados
conveniados para prestao de servios e atendimento de sade e
educacional.
19. A alegao de que a famlia poder participar e conviver de forma mais
ativa
Revista TRF 3 Regio n 109, set. e out./2011 111
sumrio
no tratamento do autor, se garantido o custeio pblico da internao
privada, no
justifica o acolhimento da pretenso deduzida. A visitao a cada 7, 15 ou 30
dias
no significa efetiva participao no processo de desenvolvimento, interao
e
socializao do portador de autismo, o qual, de forma sabida, necessita de
acompanhamento

e participao familiar no apenas diria, mas em diversos momentos

durante o prprio dia.
20. Quanto suposta deficincia do sistema pblico existente em Campo
Grande/MS, ainda que no disponvel fosse o atendimento pela AMA, existe
rede
pblica especfica (CAPS i, CAPS I, CAPS II, CAPS III e CAPS AD), lembrando
que, para o caso do autos, o tratamento deve ser feito junto ao CAPS
destinado a
adultos. Para atendimento de adultos, com transtornos mentais especficos,
sem
relao ou decorrncia de uso de lcool ou outras drogas, o sistema de
atendimento
o prestado pelo CAPS II e III. Existem trs unidades de atendimento
somente
em Campo Grande, sendo que, no CAPS III, os servios oferecidos so:
Funcionamento 24 horas para Urgncia e Emergncias. Oferece consulta
mdica
ambulatorial de 2 a 6 feira, diurno, reguladas pelo SISREG; Atendimento
psicossocial com equipe multiprofissional para moradores da regio do
grande Aero
Rancho; Conta com equipe 24 horas composta por mdico, enfermeiro,
tcnico de
enfermagem, farmacutico; Atendimento psicolgico e social de urgncia,
dirio at
as 00:00h; Unidade de regulao das internaes psiquitricas do Municpio
de
Campo Grande; Dispensao de medicamentos controlados at as 23:00h;
Exames
laboratoriais de urgncia para pacientes em observao na unidade;
Realizao de
atividades educativas. Nada nos autos documentalmente prova que o CAPS,

com
a funo e a estrutura previstas na legislao, no atenda ou no esteja
preparada
a fazer o atendimento de portadores de autismo infantil.
21. O direito ao atendimento mais adequado, com garantia de vaga na rede
CAPS,
significa, no adaptar o autor ao servio possvel, mas assegurar-lhe o
tratamento
consentneo com as necessidades prprias do portador de transtorno
mental, o que,
porm, por igual, no significa nem garante, segundo a lei, que o modelo de
casa
de convivncia - que no clnica, hospital nem escola -, com recursos
sofisticados
a custo de servio privado, deva ser adotado no mbito do servio pblico,
gratuito e universal. O tratamento ambulatorial, fornecido pelo sistema
pblico,
exatamente o que se destina a evitar o mtodo de internao que, no caso
do autos,
involuntria porque promovida por opo da famlia e, cabe recordar, toda
internao um ato de violncia, ainda mais e, sobretudo, se o internado no
pode
decidir e no tem conscincia do que se lhe impe. A internao psiquitrica,
por
exemplo, exige prvio laudo mdico circunstanciado (artigo 6, Lei
10.216/2001).
Claro que o autor no se encontra em internao em hospital psiquitrico,
mas em
casa de convivncia, porm sem respaldo mdico que justifique,
comprovadamente,
a impossibilidade de observar o modelo de tratamento ambulatorial,
educao

assistida e efetiva participao da famlia no desenvolvimento da socializao

do
autor.
22. O perito judicial, cabe reiterar, foi enftico em afirmar no ser indicada
internao
em tempo integral, o tempo todo; aduzindo que o tratamento em regime
integral questionvel e no a recomendao para o tratamento do
autismo; O
tratamento mais indicado seria aquele que trabalhasse a reabilitao do
autor, com
112 Revista TRF 3 Regio n 109, set. e out./2011
sumrio
perodos de internao em tempo integral em perodos de desestabilizao
ou troca
de medicaes, sendo em regime parcial na maior parte do tempo, incluindo
a presena
e proximidade dos familiares; o autor no necessita de acompanhamento
permanente de profissionais especializados, desde que os familiares sejam
treinados
para lidar com suas dificuldades; A presena dos familiares no tratamento
de portadores de transtornos mentais graves, incluindo o autismo de
fundamental importncia, visto que o tratamento visa a reabilitao social
destes
pacientes. Embora a associao em que esteja internado seja de excelncia
para a
reabilitao social, os relacionamentos pessoais mais significativos, neste
caso, os
pais no tem sido contemplados; Nos ltimos anos, desde a reforma
psiquitrica,
tratamento em tempo integral no so (sic) indicados para o tratamento dos
diversos transtornos mentais, incluindo o autismo. Internaes em tempo

integral
so necessrias em perodos de desestabilizao ou troca de medicaes.
Internaes em tempo parcial so indicadas nestes casos, exemplo hospital dia ou
CAPS,
com a participao e proximidade dos familiares; necessita de uma
instituio
especializada em transtornos mentais graves, Os CAPS so indicados e
especializados
para o tratamento de transtornos mentais graves, inclusive o autismo; O
tratamento do autismo objetiva principalmente a reabilitao e feito
preferencialmente
em CAPS infantil e adulto - dependendo da idade do portador. Existe tambm
a AMA (Associao de Amigos do Autista); sendo o autor maior de 18 anos,
deve buscar o tratamento em CAPS adulto.
23. Alm da concluso pericial e da exposio da poltica pblica aplicvel,
importante destacar que entidades privadas, dedicadas a dar assistncia,
apoio,
informao, orientao e esclarecimentos a familiares de portadores de
autismo,
dentre as quais a A & R, em cartilha informativa dirigida aos pais, adverte
que
o tratamento para o autismo normalmente um programa intenso e
abrangente que
envolve a famlia toda da criana e um grupo de profissionais, sendo que
alguns
programas podem ser feitos em casa, e incluir profissionais especialistas e
terapeutas treinados, ou podem incluir seu treinamento como terapeuta para
seu
filho sob a superviso de um profissional. Outros programas so colocados
em

prtica dentro de uma instituio especializada, na sala de aula ou na escola

de
educao infantil. No incomum uma famlia optar por combinar mais de
um
mtodo de tratamento. Os tratamentos intensivos para os sintomas
principais do
autismo abordam as questes sociais, de comunicao e cognitivas centrais
do
autismo. Os tratamentos para os sintomas associados abordam os desafios
comumente
associados ao autismo, mas no especficos do transtorno. Seu filho pode
ter problemas como alergias, intolerncias alimentares, problemas
gastrointestinais
ou distrbios do sono, que tambm preciso ser tratados. Os programas de
tratamento
podem combinar as terapias para os sintomas principais com aquelas para
os sintomas associados. As tcnicas utilizadas no tratamento destacam o
papel
fundamental da famlia, e no apenas de tcnicos e especialistas
profissionais,
outras abordagens possveis no atendimento prprio ao autista, e
intervenes
mdicas. Tais elementos e informaes, derivadas da experincia prtica de
quem
lida diretamente com a questo do autismo e com grande envolvimento
familiar,
reforam a concluso lanada pelo perito judicial que, por sua vez, tem
amparo
na legislao especial, instituda para o atendimento de portadores de
transtornos
Revista TRF 3 Regio n 109, set. e out./2011 113
sumrio

mentais e para o redirecionamento do modelo assistencial em sade mental

(Lei
10.216/2001).
24. O exame dos autos, dirigido pela perspectiva mdico, jurdica e
humanitria,
impe o reconhecimento da adequao do tratamento, no por internao
em regime
de tempo integral em localidade distante, mas no prprio municpio
declarado
como residncia familiar, a fim de permitir com o atendimento, em tempo
parcial,
na rede CAPS, a participao e o convvio familiar, consagrados como
essenciais
no tratamento do portador de autismo. Necessrio, porm, que seja
documentada
nos autos a efetiva existncia de vaga para a transferncia do autor do
estabelecimento
em que se encontra para Campo Grande/MS, devendo isto ocorrer com
devido
e necessrio acompanhamento mdico, considerando, inclusive, as
necessidades de alterao ou adequao da medicao no perodo de
readaptao
no novo ambiente. Em suma, no pode prevalecer a condenao dos rus ao
custeio
definitivo da internao do autor na Associao de Convivncia Novo Tempo,
porm devem os mesmos providenciar vaga no sistema pblico de
atendimento CAPS adequado, nos termos dos apontamentos deste voto, arcando os rus
com
os custos da internao at a comprovao documental, nos autos, da
existncia
de vaga especfica para o autor, para fins de transferncia, a ser promovida

com
todas as cautelas mdicas para o resguardo da sua sade e integridade.
Enquanto
no atestada a vaga, os rus ficam sujeitos ao custeio do tratamento,
inclusive com
aplicao da multa diria estipulada, caso deixem de fornecer a vaga ou de
arcar
com as despesas de internao, nas condies fixadas pelo julgamento. A
partir
da data em que atestada a existncia de vaga, fica cessada a obrigao dos
rus
de arcar com despesas de internao, salvo as do ms em curso at o
respectivo
trmino.
25. Provimento parcial das apelaes e da remessa oficial, por votao
unnime
da Turma.
ACRDO
Vistos e relatados estes autos em que so partes as acima indicadas, decide
a
Egrgia Terceira Turma do Tribunal Regional Federal da 3 Regio, por
unanimidade, dar
parcial provimento s apelaes e remessa oficial, nos termos do relatrio e
voto que
ficam fazendo parte integrante do presente julgado.
So Paulo, 04 de agosto de 2011.
Desembargador Federal CARLOS MUTA - Relator
RELATRIO
O Exmo. Sr. Desembargador Federal CARLOS MUTA (Relator): Trata-se de ao
proposta por REGIS DE SOUZA COSTA, maior absolutamente incapaz,
representado por

seu genitor REGINALDO BRITO DA COSTA, contra a UNIO, alegando, em

suma, os
seguintes fatos (f. 03):
O Autor portador de autismo em um grau elevado, e no consegue
pronunciar
mais que duas palavras por ms.
114 Revista TRF 3 Regio n 109, set. e out./2011
sumrio
O autismo uma condio onde o portador, devido a alteraes cerebrais,
tem sua
capacidade de comunicao reduzida, dificultando a relao com outras
pessoas e
a interao com o ambiente.
Os pais do autor j buscaram tratamento em Campo Grande, e ele j esteve
matriculado
na Escola Colibri e na Escola Clnica Santa Teresinha.
Acontece que as instituies que recebem pacientes com distrbios mentais
em
Campo Grande no possuem condies adequadas para o tratamento do
autismo,
sendo a maioria voltada para portadores de Sndrome de Down.
Estas instituies funcionam como escolas, abrindo na maioria das vezes por
meio
perodo, e fechando no perodo de frias. Acontece que o autismo precisa de
tratamento
em perodo integral e contnuo, pois necessrio um verdadeiro
treinamento
comportamental, para que ele aprenda a se relacionar com pessoas e com
o ambiente. Em nenhum destes locais onde o Autor esteve matriculado
houve melhora
significativa em sua condio.

Desta forma, os pais do Autor o matricularam na Associao de Convivncia

NOVO
TEMPO, no Estado de So Paulo, onde ele vem apresentando vrios avanos
devido
ao tratamento especializado.
O tratamento j vem sendo realizado h dois anos e meio com excelentes
resultados.
Ocorre que o custo do tratamento muito alto, e a famlia do Autor encontrase
em srias dificuldades financeiras, e j no conseguem mais custear este
tratamento.
Aos fatos narrados, agregou-se a fundamentao jurdica do pedido com a
invocao dos artigos 6, 196 e 205 da Constituio Federal, que tratam da sade e
educao
como direitos sociais e dever do Estado, e como instrumentos de
desenvolvimento pleno
da pessoa humana, aduzindo que a Lei 7.853/89 tratou dos direitos bsicos
de educao
e sade, instituindo o dever do Estado para com os portadores de
necessidades especiais,
e que o Decreto 3.298/99 estabeleceu o direito dos portadores de reduo
funcional a
processos de reabilitao a fim de garantir sua integrao educativa, laboral
e social, incluindo
sistema de educao especial, preferencialmente na rede regular de ensino
(artigos
17 e 24), ou em escolas especializadas quando necessrio (artigo 25).
Salientou que no h em Campo Grande nenhum local adequado para o
tratamento
especfico desta condio, sendo que o Autor j tentou realizar o tratamento
em dois

locais sem obter avano algum e que o Poder Pblico deve garantir ao
portador de deficincia
todos os meios necessrios para que este preserve sua dignidade, atravs da
disponibilizao de meios para o tratamento de sua doena/condio e da
disponibilizao de instituies que estejam aptas a fornecer a devida educao para o
seu desenvolvimento
pleno e Como no h nenhum local em Campo Grande para o tratamento
do
Autor, e como sua famlia j no consegue mais sustentar seu tratamento,
cabe ao Poder
Pblico garantir a continuidade do mesmo, atendendo assim ao princpio da
dignidade da
pessoa humana, e dos dispositivos constitucionais que garantem a toda
pessoa sade e
educao. Enfim, concluiu que haver verdadeiro retrocesso em todo
avano obtido at
agora, caso no garantida a continuidade do tratamento pelo Poder Pblico,
tendo em
vista que sua famlia efetivamente no possui condies de mant-lo, e que
ser obrigada
a retir-lo da Associao de Convivncia NOVO TEMPO. (f. 07).
Dentre os documentos anexados inicial constam o comprovante de salrio
de
maio/2007 do genitor do autor (f. 14); o boleto relativo cobrana do custo
de internao
Revista TRF 3 Regio n 109, set. e out./2011 115
sumrio
na Associao de Convivncia Novo Tempo em julho de 2007 (f. 15); o
atestado/relatrio
de tratamento psiquitrico do autor e declarao mdica (f. 18 e 19); e a
declarao da

Associao de Convivncia Novo Tempo (f. 20).

Deferidos os benefcios da Justia Gratuita (f. 24).
Houve integrao lide do Estado de Mato Grosso do Sul e do Municpio de
Campo Grande/MS (f. 51).
Indeferido o pedido de tutela antecipada (f. 95/8).
Deferida a produo de prova pericial (f. 136), realizada por meio de carta
precatria,
foi apresentado o laudo mdico (f. 209/13).
Houve audincia de instruo, com oitiva de testemunha arrolada pelo autor
(f.
232/4), seguindo-se manifestaes e alegaes finais (f. 218/23, 238/41, 242,
e 243/4).
A sentena condenou a UNIO, ESTADO DE MATO GROSSO DO SUL, e
MUNICPIO
DE CAMPO GRANDE, solidariamente, a pagarem o tratamento do autor na
Associao de Convivncia Novo Tempo, localizada na Estrada da Mata, 381,
Jardim
Erclia, em Araoiaba da Serra - SP; com tutela antecipada para que, no
prazo de trinta
dias, a contar da intimao, os rus cumpram a presente sentena; fixando
multa diria
de R$ 1.000,00 (mil reais), em caso de descumprimento da deciso (f. 251/7).
Apelou o Municpio de Campo Grande, alegando, em preliminar, a
ilegitimidade
passiva, pois, de acordo com a Norma Operacional de Assistncia
Sade/NOAS
2001/2002, instituda atravs da Portaria do Ministrio da Sade n 373/01, a
responsabilidade
pelo fornecimento de medicamentos, aes e servios que no esto
disponveis
nos municpios da Unio e dos Estados; no mrito, afirmou-se

incompetente ao custeio
do tratamento em unidade federativa, aduzindo ter faltado a comprovao do
direito postulado,
e que existe o programa Tratamento Fora de Domiclio, criado pelo Ministrio
da Sade atravs da Portaria SAS n 55/1999 que disciplina o tratamento de
pacientes
em outros Estados, quando efetivamente, o atendimento no [puder] ser
realizado nos seu
estado de origem (f. 260/6, sic).
Igualmente apelou a UNIO, sustentando que: (1) pela ao devem
responder apenas
o Estado de Mato Grosso do Sul e o Municpio de Campo Grande, vez que
desde a
CF/88 deixou de prestar diretamente os servios de sade, sendo apenas
gestora e financiadora
do sistema; (2) o acolhimento do pedido gera o deslocamento de recursos j
direcionados a outros tratamentos, com prejuzo a terceiros; e (3) incumbia
ao autor provar
a insuficincia da renda familiar, bem como de que h necessidade de
tratamento
mdico no local requerido, em instituio privada insubstituvel por outro em
instituio pblica e no prprio domiclio do paciente, o que no ocorreu, vez que a
prova
pericial demonstra que o autor no faz jus ao recebimento de tratamento
mdico fora do
domiclio, e a prova testemunhal nada acrescentou ao caso (f. 267/75).
Finalmente, apelou o Estado de Mato Grosso do Sul, tratando dos requisitos
para
o benefcio de Tratamento Fora do Domiclio - TFD, nos termos da Portaria
MS/SAS 55/99;

afirmando que somente tem direito ao TFD o paciente atendido pelo SUS, e
se no houver
no municpio em que reside tratamento para a molstia que o acomete; e
aduzindo
que o autor no provou o fato constitutivo do direito, j que os documentos
juntados revelam
que sempre buscou mdicos e clnicas particulares, possuindo, inclusive,
plano
de sade - UNIMED; e que Campo Grande possui a AMA - Associao de Pais
e Amigos
dos Autistas, especializado no atendimento de autistas e, portanto, ali
deveria ser efetuado
o tratamento; e que a percia mdica foi desfavorvel, com indicao do
cabimento,
116 Revista TRF 3 Regio n 109, set. e out./2011
sumrio
inclusive, de internao parcial, e que em Campo Grande existe a rede de
CAPS, sendo
que possvel que o paciente passe todo o dia realizando atividades
teraputicas e volte
para casa para dormir, e em caso de agitao extrema poder passar noite
no CAPS 3 e
em situaes crticas ainda existe a possibilidade de internao no Hospital
Nosso Lar,
nesta capital (f. 281/5).
Com contra-razes, subiram os autos a esta Corte.
Os autos foram distribudos a esta Turma em 27/01/2011, porm a remessa
fsica
ao Gabinete somente ocorreu em 18/02/2011 (f. 314).
A UNIO pleiteou a concesso de efeito suspensivo apelao (f. 315/8).
Tendo em vista que o pagamento das mensalidades de seis meses de

tratamento
foram depositadas em conta judicial pelo Municpio de Campo Grande/MS, o
autor requereu
sua transferncia Associao de Convivncia Novo Tempo, para que no
tenha
interrupo do tratamento (f. 320).
O Ministrio Pblico Federal opinou pelo parcial provimento das apelaes,
devendo
os rus custear solidariamente o tratamento de apelado na Associao de
Convivncia
Novo Tempo, at disponibilizem efetivamente uma vaga para ele em uma
unidade
do CAPS na cidade de Campo Grande (f. 342/53).
O Municpio de Campo Grande/MS informou que foi depositado valor para
custear
o tratamento do autor (f. 355).
O pedido de atribuio de efeito suspensivo para obstar a eficcia da tutela
antecipada
concedida na sentena foi indeferido, em funo do tempo j decorrido, com
vencimento
das mensalidades e com providncias administrativas de pagamento j
concludas,
o que ocorreu por no ter sido interposto agravo de instrumento da deciso
que recebeu
os recursos apenas no efeito devolutivo, de modo que a questo somente
pde ser conhecida
pelo Tribunal, quando do envio fsico dos autos ao Gabinete, estabelecendo,
assim,
a inverso do risco de dano irreparvel, a exigir que se mantenha a
antecipao de tutela
pelo curto perodo necessrio ao julgamento dos recursos, vez que j
preparado o feito

para reviso e pauta. Na mesma oportunidade, quanto ao depsito judicial,

foi determinado
o seu levantamento pelo depositante a fim de que este, na via
administrativa, efetue
diretamente o pagamento necessrio, observadas cautelas administrativas e
legais aplicveis, com juntada nos autos apenas do que necessrio comprovao do
cumprimento da
sentena (f. 362).
Os autos foram liberados Secretaria para remessa reviso em
06/05/2011.
o relatrio.
Desembargador Federal CARLOS MUTA - Relator
VOTO
O Exmo. Sr. Desembargador Federal CARLOS MUTA (Relator): Senhores
Desembargadores,
cabe salientar, em primeiro lugar, que aps sentena, apelaes,
contrarrazes,
parecer ministerial, relatrio, reviso e peo dia, a Defensoria Pblica da
Unio protocolou
ontem, 08/06/2011, vspera do presente julgamento, petio a ttulo de
manifestao
sobre a prova dos autos, especificamente sobre o laudo judicial do perito
mdico, pedido
subsidirio de diligncia e juntada de relatrio tcnico da Associao de
Convivncia Novo
Tempo (f. 392/400).
Embora afirme a DPU que no existe prova de que outra instituio poderia
prestar
Revista TRF 3 Regio n 109, set. e out./2011 117
sumrio

atendimento ao autor, da porque a improcedncia do pedido de reforma,

requereu, caso
assim no se entenda, a converso do julgamento em diligncia para a
realizao de complementao
da percia a fim de verificar se no sistema CAPS possvel o tratamento do
autor, nos moldes realizados na instituio em que atualmente se encontra.
O requerido pela DPU , porm, intempestivo, seja porque a fase de
pronunciamento
sobre o laudo pericial j foi ultrapassada, tendo havido efetiva manifestao
e,
assim, precluso consumativa, com impugnao anterior ao laudo (f. 218/21),
seja porque,
em termos probatrios, no se pediu, na oportunidade, laudo complementar
nem esclarecimentos
ao perito judicial, mas apenas que se produzisse prova testemunhal, o que
foi atendido (f. 232/4). Desse modo, est mais do que preclusa a fase
postulatria e de
instruo, at porque se superou a prpria fase de julgamento, pois, neste
Tribunal, estamos
em sede recursal. Bem sabido que o sistema processual brasileiro
caracteriza-se por
precluses rgidas, o que no garante, necessariamente, eficincia e
celeridade processual,
inclusive devido a certos benefcios processuais, muito criticados pela
doutrina.
Ainda que a Defensoria Pblica goze de prazos mais amplos, no existe
imunidade precluso
de fases processuais e, assim, no possvel abrir, encerrar ou reabrir a
instruo
a qualquer tempo e modo, em prejuzo ao devido processo legal.
Por sua vez, a converso em diligncia requerida de forma condicionada ao
resultado

que se pretenda dar aos recursos nesta Corte (f. 395/6). Assim, se for o caso
de
reforma da sentena, ento requereu a DPU a converso do julgamento em
diligncia para
provar o que se entenderia necessrio para garantir a confirmao da
sentena. Todavia,
no mais tempo para tal espcie de providncia. Por outro lado, cabe
considerar que o
esclarecimento que possa o autor querer - e isto no curso da instruo,
sempre observados
os prazos e as fases que so prprias ao devido processo legal - somente
seria razovel
se o fato no estivesse contido nos limites da dvida subjetiva do postulante,
ou
seja, somente poderia ser o julgamento das apelaes convertido em
diligncia se demonstrado
que se trata de prova acerca de fato sobre o qual paire dvida objetivamente
existente
nos autos. No se trata, porm, de algo que se possa discutir ou que tenha
sido
provado para exame s vsperas do julgamento pautado dos recursos, dada
a precluso
conforme restou firme e indiscutivelmente caracterizada no caso concreto.
Sobre a juntada do relatrio da Associao de Convivncia Novo Tempo (f.
398/400), trata-se de aditamento, feito por convenincia do autor, ao
relatrio anterior que
j constou dos autos (f. 63/4), e no de documento novo at porque os fatos
narrados
referem-se a situao que j poderia ter sido retratada no relatrio de
27/05/2008 - ou
seja, mais de dois anos aps a internao, iniciada em fevereiro de 2006, e
no o foi,

sendo elaborada, de ltima hora e enviada por correspondncia eletrnica

em 07/06/2011,
sem referncia a qualquer fato ou situao nova, e tampouco prestando-se a
servir de contraprova
prova que tenha sido produzida pela parte contrria. Ao contrrio, a
instruo
atravs de documentos encerrou-se para ambas as partes na fase prpria,
precedendo, como
de rigor, o julgamento de 1 instncia, de modo que nada justifica a
reabertura da instruo
com a admisso de relatrio de tal natureza, elaborado pela prpria entidade
em
que internado o autor, interessada ainda que indiretamente na causa, e
sobretudo porque
o que se relatou poderia j ter sido relatado a tempo e modo, e se no o foi,
no possvel
faz-lo agora em grau de apelao.
Assim sendo, em preliminar, no conheo da manifestao sobre o laudo
pericial, do
pedido de converso do julgamento em diligncia e do citado relatrio
juntado (f. 392/400).
118 Revista TRF 3 Regio n 109, set. e out./2011
s118 Revista TRF 3 Regio n 109, set. e out./2011
sumrio
Passo ao julgamento do feito, propriamente dito.
O caso de especial complexidade, por envolver controvrsia com
repercusso
jurdica, social e econmica, que no fica limitada ao caso concreto, da
porque, desde
logo, justifico a extenso do voto, o qual foi subdividido em diversos tpicos
para melhor

abordagem e compreenso de todos os aspectos da causa.

I. Sobre a legitimidade passiva dos rus
Cabe, preliminarmente, afastar a alegao de ilegitimidade passiva, pois
consagrada
a jurisprudncia quanto obrigao solidria entre os entes federados,
integrantes do Sistema
nico de Sade - SUS, na promoo e garantia do direito fundamental
sade e
vida, o que envolve aes no campo tanto do fornecimento de
medicamentos, como de
tratamento mdico especfico, imediato ou continuado.
A matria no nova e, seguidamente, o Supremo Tribunal Federal
reafirmou, juntamente
com outras Cortes, a legitimidade passiva solidria entre os entes que
integram
o SUS, independentemente da anlise legislativa da diviso interna de
atribuies conferidas
a cada um deles, no sendo possvel, portanto, Unio, por exemplo, eximirse de
responder pela ao a pretexto de estar apenas incumbida da gesto e
financiamento do
sistema, pois qualquer inoperncia que se verifique, em tema de tamanha
relevncia jurdica e social, ainda e sobretudo na etapa do atendimento ao necessitado,
mesmo que atribuda
a ao ou omisso a Estado ou Municpio, compromete, essencialmente, a
estrutura
e a prpria concepo e idia de sistema, determinando a responsabilidade
de todos os
seus integrantes pelo restabelecimento de sua eficcia rumo finalidade
para a qual foi
constitucional e legalmente instituda.

Para no alongar a discusso que, j agora, no exibe mais qualquer

novidade, basta
citar significativo e recente precedente que, embora do Superior Tribunal de
Justia, invocou
firme orientao da Suprema Corte, conforme restou relatado por Ministro
que,
atualmente, inclusive, integra a Corte Constitucional:
ROMS 24.197, Rel. Min. LUIZ FUX, DJE 24/08/2010: PROCESSUAL CIVIL.
ADMINISTRATIVO. RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA.
DIREITO LQUIDO E CERTO. FORNECIMENTO DE MEDICAMENTOS. HEPATITE
C. PROTEO CONSTITUCIONAL SADE, VIDA E DIGNIDADE DA
PESSOA HUMANA. LAUDO EMITIDO POR MDICO NO CREDENCIADO PELO
SISTEMA NICO DE SADE (SUS). EXAMES REALIZADOS EM HOSPITAL
ESTADUAL.
PROTOCOLO CLNICO E DIRETRIZES TERAPUTICAS DO MINISTRIO DA SADE. 1. A ordem constitucional vigente, em seu art. 196, consagra
o
direito sade como dever do Estado, que dever, por meio de polticas
sociais
e econmicas, propiciar aos necessitados no qualquer tratamento, mas o
tratamento
mais adequado e eficaz, capaz de ofertar ao enfermo maior dignidade e
menor sofrimento. 2. Sobreleva notar, ainda, que hoje patente a idia de
que a
Constituio no ornamental, no se resume a um museu de princpios, no

meramente um iderio; reclama efetividade real de suas normas. Destarte,

na
aplicao das normas constitucionais, a exegese deve partir dos princpios
fundamentais,
para os princpios setoriais. E, sob esse ngulo, merece destaque o

princpio fundante da Repblica que destina especial proteo a dignidade da

Revista TRF 3 Regio n 109, set. e out./2011 119
sumrio
pessoa humana. 3. Sobre o tema no dissente o Egrgio Supremo Tribunal
Federal,
consoante se colhe da recente deciso, proferida em sede de Agravo
Regimental
na Suspenso de Segurana 175/CE, Relator Ministro Gilmar Mendes, julgado
em 17.3.2010, cujos fundamentos se revelam perfeitamente aplicveis ao
caso sub
examine, conforme noticiado no Informativo 579 do STF, 15 a 19 de maro de
2010, in verbis: Fornecimento de Medicamentos e Responsabilidade Solidria
dos
Entes em Matria de Sade - 1 O Tribunal negou provimento a agravo
regimental
interposto pela Unio contra a deciso da Presidncia do STF que, por no
vislumbrar
grave leso ordem, economia e sade pblicas, indeferira pedido de
suspenso de tutela antecipada formulado pela agravante contra acrdo
proferido
pela 1 Turma do Tribunal Regional Federal da 5 Regio. Na espcie, o TRF
da
5 Regio determinara Unio, ao Estado do Cear e ao Municpio de
Fortaleza
que fornecessem a jovem portadora da patologia denominada Niemann-Pick
tipo
C certo medicamento que possibilitaria aumento de sobrevida e melhora da
qualidade
de vida, mas o qual a famlia da jovem no possuiria condies para custear.
Alegava a agravante que a deciso objeto do pedido de suspenso violaria o
princpio da separao de poderes e as normas e os regulamentos do Sistema

nico
de Sade - SUS, bem como desconsideraria a funo exclusiva da Administrao em definir polticas pblicas, caracterizando-se, nestes casos, a indevida
interferncia do Poder Judicirio nas diretrizes de polticas pblicas.
Sustentava,
ainda, sua ilegitimidade passiva e ofensa ao sistema de repartio de
competncias,
como a inexistncia de responsabilidade solidria entre os integrantes do
SUS,
ante a ausncia de previso normativa. Argumentava que s deveria figurar
no plo
passivo da ao o ente responsvel pela dispensao do medicamento
pleiteado e
que a determinao de desembolso de considervel quantia para aquisio
de
medicamento de alto custo pela Unio implicaria grave leso s finanas e
sade pblicas. Fornecimento de Medicamentos e Responsabilidade Solidria dos
Entes
em Matria de Sade - 2 Entendeu-se que a agravante no teria trazido
novos elementos
capazes de determinar a reforma da deciso agravada. Asseverou-se que a
agravante teria repisado a alegao genrica de violao ao princpio da
separao dos poderes, o que j afastado pela deciso impugnada ao fundamento
de ser
possvel, em casos como o presente, o Poder Judicirio vir a garantir o direito

sade, por meio do fornecimento de medicamento ou de tratamento

imprescindvel
para o aumento de sobrevida e a melhoria da qualidade de vida da paciente.
No

ponto, registrou-se que a deciso impugnada teria informado a existncia de

provas
suficientes quanto ao estado de sade da paciente e a necessidade do
medicamento
indicado. Relativamente possibilidade de interveno do Poder Judicirio,
reportou-se deciso proferida na ADPF 45 MC/DF (DJU de 29.4.2004), acerca
da legitimidade constitucional do controle e da interveno do Poder
Judicirio
em tema de implementao de polticas pblicas, quando configurada
hiptese de
injustificvel inrcia estatal ou de abusividade governamental. No que se
refere
assertiva de que a deciso objeto desta suspenso invadiria competncia
administrativa
da Unio e provocaria desordem em sua esfera, ao impor-lhe deveres que
seriam do Estado e do Municpio, considerou-se que a deciso agravada teria
deixado
claro existirem casos na jurisprudncia da Corte que afirmariam a
responsabilidade
solidria dos entes federados em matria de sade (RE 195192/RS, DJU
120 Revista TRF 3 Regio n 109, set. e out./2011
sumrio
de 31.3.2000 e RE 255627/RS, DJU de 23.2.2000). Salientou-se, ainda, que,
quanto
ao desenvolvimento prtico desse tipo de responsabilidade solidria, deveria
ser
construdo um modelo de cooperao e de coordenao de aes conjuntas
por parte
dos entes federativos. No ponto, observou-se que tambm ser possvel
apreciar
o tema da responsabilidade solidria no RE 566471/RN (DJE de 7.12.2007),

que
teve reconhecida a repercusso geral e no qual se discute a obrigatoriedade
de o
Poder Pblico fornecer medicamento de alto custo. Ademais, registrou-se
estar em
trmite na Corte a Proposta de Smula Vinculante 4, que prope tornar
vinculante
o entendimento jurisprudencial a respeito da responsabilidade solidria dos
entes
da Federao no atendimento das aes de sade. Ressaltou-se que, apesar
da
responsabilidade dos entes da Federao em matria de direito sade
suscitar
questes delicadas, a deciso impugnada pelo pedido de suspenso, ao
determinar
a responsabilidade da Unio no fornecimento do tratamento pretendido,
estaria
seguindo as normas constitucionais que fixaram a competncia comum (CF,
art.
23, II), a Lei federal 8.080/90 (art. 7, XI) e a jurisprudncia do Supremo.
Concluiu-se,
assim, que a determinao para que a Unio pagasse as despesas do
tratamento
no configuraria grave leso ordem pblica. Asseverou-se que a correo,
ou no, desse posicionamento, no seria passvel de ampla cognio nos
estritos
limites do juzo de contracautela. Fornecimento de Medicamentos e
Responsabilidade
Solidria dos Entes em Matria de Sade - 3 De igual modo, reputou-se que
as alegaes concernentes ilegitimidade passiva da Unio, violao de
repartio de competncias, necessidade de figurar como ru na ao principal

somente
o ente responsvel pela dispensao do medicamento pleiteado e
desconsiderao da lei do SUS no seriam passveis de ampla delibao no
juzo
do pedido de suspenso, por constiturem o mrito da ao, a ser debatido de
forma
exaustiva no exame do recurso cabvel contra o provimento jurisdicional que
ensejara a tutela antecipada. Aduziu, ademais, que, ante a natureza
excepcional
do pedido de contracautela, a sua eventual concesso no presente momento
teria
carter nitidamente satisfativo, com efeitos deletrios subsistncia e ao
regular
desenvolvimento da sade da paciente, a ensejar a ocorrncia de possvel
dano
inverso, tendo o pedido formulado, neste ponto, ntida natureza de recurso, o
que
contrrio ao entendimento fixado pela Corte no sentido de ser invivel o
pedido
de suspenso como sucedneo recursal. Afastaram-se, da mesma forma, os
argumentos
de grave leso economia e sade pblicas, haja vista que a deciso
agravada teria consignado, de forma expressa, que o alto custo de um
tratamento
ou de um medicamento que tem registro na ANVISA no seria suficiente para
impedir
o seu fornecimento pelo poder pblico. Por fim, julgou-se improcedente a
alegao de temor de que esta deciso constituiria precedente negativo ao
poder
pblico, com a possibilidade de resultar no denominado efeito multiplicador,
em

razo de a anlise de decises dessa natureza dever ser feita caso a caso,
tendo
em conta todos os elementos normativos e fticos da questo jurdica
debatida.
(STA 175 AgR/CE, rel. Min. Gilmar Mendes, 17.3.2010). 4. Last but not least, a
alegao de que o impetrante no demonstrou a negativa de fornecimento
do medicamento