AULA 3 28/02/2011 RENATO BRASILEIRO PROCESSO

PENAL

TEMA: INQURITO POLICIAL (CONTINUAO...)

12.4 Procedimento do Arquivamento

Ao estudar o procedimento de arquivamento, a despeito do art. 28 do
CPP, temos que ter em mente que ele muda em relao justia estadual,
justia federal etc. Esse estudo ser ento dividido.
12.4.1 Procedimento De Arquivamento na Justia
Estadual
O pedido de desarquivamento comea a partir do Ministrio Pblico,
que faz uma pea chamada promoo de arquivamento, a qual ser
submetida apreciao do juiz. Temos a duas possibilidades.
No primeiro caso, o juiz pode concordar com essa promoo,
proferindo uma deciso judicial, e nesse caso os autos do inqurito policial
estaro arquivados.
No segundo caso, o juiz pode no concordar com essa promoo
(achando que h elementos probatrios para se apresentar a denncia, h
fato tpico etc.). Nesse caso, o juiz manda os autos para o Procurador Geral
de Justia. Nesse ponto, h duas observaes interessantes. Obs.: Quando
o juiz envia os autos para o PGJ, ele est exercendo uma funo anmala,
de fiscal do princpio da obrigatoriedade da ao penal pblica. O art. 28
muito criticado pela doutrina, pois o mesmo juiz que no concordou com a
promoo de arquivamento, no caso do PGJ apresentar a denuncia, ser o
juiz da causa, tendo j apresentado um pr-julgamento. Por isso, no projeto
no Cdigo, a tendncia que esse procedimento passe a ser feito dentro do
prprio MP. Obs.2: aqui, o juiz tambm est aplicando um princpio, muito
pouco citado na doutrina. O art. 28 traz tambm o princpio da devoluo,
no qual o juiz, no concordando com a manifestao do MP, remete, devolve
a deciso do caso ao PGJ, que como chefe da instituio, dar a ltima
palavra sobre o assunto.
Enviados os autos para o PGJ, ele tem as seguintes opes: (1)
oferecer a denncia; (2) requisitar diligncias, se entender pela sua
necessidade; (3) designar outro rgo do MP para oferecer a denncia.
Nesse ponto, repare que o PGJ no pode designar o mesmo promotor que
havia pedido o arquivamento, sob pena de violar a sua independncia
funcional. Pode ser qualquer promotor, menos o que pediu o arquivamento.
Outra observao interessante que ainda prevalece (de acordo com a
maioria da doutrina) a idia de que esse outro promotor designado

obrigado a oferecer a denncia, pois ele age por delegao. Ele age como
uma longa manus do PGJ. H uma minoria que entende que esse outro
promotor pode tambm invocar a sua independncia funcional. Na prtica,
isso resolvido atravs do chamado promotor do 28, que nada mais do
que um promotor que atua diretamente com o procurador geral,
exatamente para esses casos de aplicao do art. 28. Ele convidado pelo
PGJ para trabalhar especificamente nesses casos; (4) insistir no pedido de
arquivamento, quando o PGJ acha que o promotor est com a razo e que
era caso de arquivamento. Nesse caso, o juiz estar obrigado a atender o
pedido, no havendo como ele discordar. At mesmo porque no haveria
para quem enviar os autos novamente, j que o chefe da instituio j
entendeu pelo arquivamento.
12.4.2 Procedimento De Arquivamento na Justia
Federal e Na Justia Comum do Distrito Federal
O motivo da diferena que na justia estadual quem atua o MP
Estadual, enquanto que na Justia Federal quem atua o MPF, atravs dos
procuradores da repblica, e na Justia Comum do Distrito Federal o
MPDTF. Tanto o MPF quanto o MPDFT fazem parte do MPU, os quais devem
observar a LC 75/93.
Imagine que o procurador da repblica faz uma promoo de
arquivamento, a qual ser apreciada pelo juiz federal. Dessa apreciao,
podemos ter duas possibilidades.
No primeiro caso, o juiz federal pode concordar com a promoo de
arquivamento.
No segundo caso, o juiz federal pode no concordar com a promoo
de arquivamento, estando aqui a diferena entre os procedimentos, prevista
no art. 62, IV, da LC 75/93. Segundo esse artigo, compete s Cmaras de
Coordenao e Reviso manifestar-se sobre o arquivamento de inqurito
policial, inqurito parlamentar ou peas de informao, exceto nos casos de
competncia originaria do Procurador-Geral. O juiz federal ento, ao no
concordar com o arquivamento, envia os autos para a Cmara de
Coordenao e Reviso do MPF. No mbito do MPF existem varias Cmaras
de Coordenao e Reviso, divididas de acordo com a matria. A
responsvel pela matria criminal a 2 Cmara. H doutrinadores que
dizem que a deciso final seria dessa Cmara de Coordenao. No entanto,
o referido dispositivo legal diz que as Cmaras se manifestaro.
Na realidade, o juiz, ao discordar com a promoo de arquivamento,
enviar os autos do inqurito para a Cmara de Coordenao, cuja
manifestao ter carter opinativo, porque depois disso, os autos sero
encaminhados ao Procurador-Geral da Repblica, sendo que a ele compete
da deciso final. Percebe-se ento que os procedimentos so bem
semelhantes, havendo a diferena maior de que no meio do caminho, as
Cmaras de Coordenao e Reviso se manifestaro em carter opinativo.

12.4.3 Procedimento De Arquivamento Na Justia

Eleitoral
Imaginando que se esteja diante do MP eleitoral, ele ir fazer o
pedido de arquivamento ao juiz estadual (fazendo as vezes de juiz eleitoral).
Caso o juiz no concorde com a promoo de arquivamento, (TOME
CUIDADO COM O CODIGO ELEITORAL) conforme diz o art. 357, 1 do
Cdigo Eleitoral (Lei n 4.737/65), os autos sero encaminhados ao
Procurador Regional Eleitoral. O detalhe interessante que o Cdigo
Eleitoral de 1965, e depois dele entrou em vigor a Lei Complementar do
MPU.
No entanto, muitos entendem que isso foi alterado, tendo prevalecido
a orientao de que se o Juiz eleitoral no concorda com a promoo de
arquivamento, os autos devero ser encaminhados a cmara de
coordenao e reviso do MPF, estando o art. 357, 1, do Cdigo Eleitoral,
derrogado pelo art. 62, IV, da LC 75/93. A manifestao da cmara de
carter opinativo, pois a deciso final continua sendo do Procurador Geral
(assim como acontece com a promoo de arquivamento no MPF).
12.4.4 Procedimento De Arquivamento Na Justia
Militar Da Unio
Comea com o promotor de justia, que far o pedido ao juiz que atua
perante a justia militar da Unio (juiz auditor). O MPM faz seu pedido de
arquivamento, que ser apreciado pelo juiz auditor. O juiz pode concordar
ou no com a promoo.
Caso o juiz auditor no concorde com a promoo de arquivamento, o
MPM tambm esta sujeito LC 75 (tambm est subordinado ao MPU).
Assim, os autos sero encaminhados para a Cmara de Coordenao e
Reviso do MPM. Essa cmara de coordenao de reviso se manifestara de
maneira opinativa, sendo que a deciso final ser do Procurador Geral da
Justia Militar.
possvel ainda que o juiz auditor concorde com a promoo de
arquivamento. Em todos os demais procedimentos, quando o juiz concorda,
acabou. Mas se o juiz auditor concorda, ele obrigado a remeter os autos
ao juiz auditor corregedor. Se o juiz auditor corregedor, por sua vez,
concordar com a promoo, os autos do inqurito policial militar esto
finalmente arquivados. No entanto, se ele no concordar com a promoo
de arquivamento, existe a previso legal de interposio de correio parcial
a ser apreciada pelo STM (art. 498, b). O STM ento ser chamado a se
manifestar sobre a correio parcial interposta pelo juiz corregedor. Em
julgados antigos do Supremo, j se manifestou no sentido da legalidade
desse recurso (HC 74816, de 1997). Tramita no Supremo a ADI n 4.153, que
visa a impugnar essa interposio de recurso pelo juiz corregedor. O STM
ento pode no concordar com o juiz auditor corregedor. Se o STM negar
provimento, acontecer o arquivamento. Por outro lado, se o STM der

provimento ao recurso interposto pelo juiz auditor corregedor, os autos

sero encaminhados para a Cmara de Coordenao e Reviso do MPM, que
se manifestara de maneira opinativa, e posteriormente os autos sero
encaminhados ao Procurador Geral da Justia Militar, que decidir sobre a
promoo de arquivamento.
12.4.5 Procedimento De Arquivamento Nas Hipteses
De Atribuio Originaria Do PGJ Ou PGR (Tvora o denomina
arquivamento originrio)
Imaginando que um deputado est sendo investigado pelo Procurador
Geral da Republica, o qual entende que no h elementos para oferecer a
denuncia, sendo caso de arquivamento.
Em regra, o arquivamento feito a partir de deciso judicial, aps
promoo formulada pelo MP. Porm, nos casos de atribuio originaria do
PGJ ou PGR, no h necessidade de se submeter a deciso de arquivamento
analise do Poder Judicirio, pois o respectivo tribunal no teria como no
acatar a deciso do chefe do MP.
Ressalva a essa regra diz respeito s hipteses em que a deciso de
arquivamento seja capaz de fazer coisa julgada formal e material, quando
ento ser obrigatria a apreciao do arquivamento pelo Tribunal
(Inqurito n 2.341; inqurito n 2.044).

12.5 Arquivamento Implcito

Imagine que voc tenha um inqurito policial. Esse inqurito diz que
Tcio e Mvio teriam praticado em co-autoria dois crimes: furto e
estelionato. Nas mos do promotor de justia, ele apresenta a denuncia,
dizendo que apenas Tcio foi denunciado, e apenas pelo art. 155. No
entanto, ao mesmo tempo em que o promotor faz essa denncia, ele
deveria apresentar tambm outra pea, pedindo o arquivamento quanto a
Mvio e quanto ao outro crime do Tcio.
O arquivamento implcito se d quando o promotor, no caso concreto
apresentado, no apresenta o pedido de arquivamento quanto a Mvio e ao
outro crime de Ticio. Esse arquivamento implcito no aceito no Brasil.
Ocorre quando o MP deixa de incluir na denncia algum co-ru ou
algum fato investigado, sem se manifestar expressamente quanto ao
arquivamento. Esse arquivamento implcito no admitido pelos
tribunais, devendo o juiz devolver os autos ao MP para que se manifeste
expressamente, sob pena de aplicao do art. 28 (CAI MUITO EM SEGUNDA
FASE DE CONCURSO DO MP, CAINDO UM CASO CONCRETO COM VRIOS
INVESTIGADOS, MAS NEM SEMPRE NECESSRIO DENUNCIAR A TODOS).

Ressalte-se ainda que os Tribunais no admitem ao penal privada

subsidiria da pblica (STJ HC 21074). Como no se admite o arquivamento
implcito, no haveria inrcia que autorize a ao penal subsidiaria.

12.6 Arquivamento indireto

Promotor Estadual pega um inqurito e diz ao juiz que o crime de
competncia da justia federal. Pede ento que os mande a justia federal.
O juiz ento no concorda, entendendo ser de competncia estadual. Surge
ento um problema, sendo que o MP se considera no competente, e o juiz
se considera competente. O juiz no pode obrigar o MP a oferecer denuncia.
Nesses casos ento, entende-se que esta havendo um pedido de
arquivamento indireto, aplicando o art. 28 por analogia.
Ocorre quando o juiz, em virtude do no oferecimento de denuncia
pelo MP, fundamentado em razoes de incompetncia do juzo, recebe essa
manifestao como se tratasse de um pedido de arquivamento, aplicando
por analogia o art. 28 do CPP.

12.7 Arquivamento em crimes de ao penal privada

Se o ofendido sabe quem o autor do delito, e pede o arquivamento,
tal manifestao deveria ser acolhida como espcie de renncia tcita, com
a conseqente extino da punibilidade.
No entanto, se o ofendido no sabe quem o autor do delito,
perfeitamente possvel o pedido de arquivamento, preservando-se assim o
direito de queixa para quando a autoria for identificada. Isso porque s se
perde um direito que se pode exercer.

12.8 Recorribilidade Contra a Deciso de Arquivamento

Em regra, deciso de arquivamento irrecorrvel, e tambm no cabe
a ao penal privada subsidiria da pblica (no houve inrcia por parte do
MP).
Excees: 1) art. 7 da Lei 1.521/51 (crimes contra a economia
popular ou contra a sade pblica) prev recurso de ofcio; 2) art. 6,
pargrafo nico, da Lei n 1.508/51 prev recurso em sentido estrito no
caso das contravenes de jogo do bicho e corrida de cavalos fora do
hipdromo; 3) se o juiz arquiva o inqurito de ofcio, cabe correio parcial;
4) nas hipteses de atribuio originaria do Procurador Geral de justia,
cabe pedido de reviso ao Colgio de Procuradores, mediante pedido do
ofendido (previsto no art. 12, XI, da Lei n 8625/93 LONMP apenas no
que diz respeito aos MPs Estaduais).

12.9 Arquivamento Determinado por Juzo incompetente

H divergncia quanto questo entre a jurisprudncia e a doutrina.
Para Eugnio Pacelli de Oliveira, o arquivamento determinado por
juzo incompetente no pode ser considerado vlido.
possvel o oferecimento de denncia perante o juzo competente,
porm, simultaneamente, deve ser suscitado um conflito de competncia (o
juiz estadual s pode arquivar aquilo que ele entende ser da sua
competncia. Quando aquele juiz estadual arquivou, ele implicitamente
firmou sua competncia. Ento, se amanha voc quiser process-lo no juzo
competente, deve ser suscitado um conflito de competncia).
J para o Supremo, pouco importa se a deciso foi proferida por juzo
incompetente. Ele empresta validade a decises de arquivamento por juiz
incompetente (HC 94982).

13 TRANCAMENTO DO INQURITO POLICIAL

Esse trancamento na verdade funciona como uma medida de fora

que acarreta a extino do procedimento investigatrio.
O arquivamento uma medida de consenso, no h uma medida de
foras. O juiz concorda com o MP. J o trancamento uma medida de fora,
em que a determinao normalmente vem de cima para baixo.
Trata-se de medida de natureza
permitido nas seguintes hipteses:

excepcional,

somente

sendo

1. Manifesta atipicidade formal ou material da conduta delituosa

(Ex.: inqurito instaurado para apurar conduta atpica, seja sob
o ponto de vista formal, seja material);
2. Presena de causa extintiva da punibilidade (Ex.: inqurito
instaurado para apurar um crime em que j tenha ocorrido a
prescrio em abstrato);
3. Ausncia de requerimento da vtima, ou de seu representante
legal, ou de requisio do Ministro da Justia, em crimes de
ao penal privada ou crimes de ao penal pblica
condicionada (o inqurito s pode ser instaurado se houver
prvio requerimento da vitima, representao ou requisio do
Ministro da Justia).

O instrumento a ser utilizado o habeas corpus, desde que ao

delito seja cominada pena privativa de liberdade. Se estamos diante de uma
infrao penal que no prev pena privativa de liberdade, o instrumento a
ser utilizado seria o mandado de segurana (no caso de pena de multa,
que no pode mais ser convertida em priso).

14 INVESTIGAO CRIMINAL PELO MINISTRIO PBLICO

ARGUMENTOS CONTRRIOS (a
serem utilizados em provas para
delegado)

ARGUMENTOS A FAVOR

A investigao pelo MP atenta

contra o sistema acusatrio, pois
cria um desequilbrio entre acusao
e defesa (no haveria a paridade de
armas).

No atenta contra o sistema

acusatrio: os elementos produzidos
pelo MP tero o mesmo valor que
aqueles produzidos em um inqurito
policial, devendo ser ratificados
perante a autoridade judiciria sob o
crivo do contraditrio e da ampla
defesa.

O MP pode requisitar diligncias e a

instaurao de inquritos policiais,
mas no pode presidi-los.

Teoria
dos
poderes
implcitos
(aplicada pelo STF): Surge no caso
McCulloch X Maryland, precedente
norte americano, de 1819. A
Constituio, ao conceder uma
atividade fim a determinado rgo
ou
instituio,
implcita
e
simultaneamente, tambm concede
a ele todos os meios necessrios
para atingir esse objetivo.

A
atividade
investigatria
exclusiva da polcia judiciria.

A atividade investigatria no uma

exclusividade da polcia. Vrios
outros
rgos
tambm
podem
realizar investigaes, o que
confirmado pelo prprio CPP (art. 4,
pargrafo nico).

No
h
previso
legal
de
instrumento para as investigaes
pelo MP.

H previso constitucional e legal da

investigao pelo MP: 1) art. 129, I,
da CRFB/88; 2) Arts. 7 e 8 da LC
75/93; 3) Lei 7.347/85, Lei da Ao
Civil Pblica, que regulamento o
Inqurito Civil; 4) art. 201, VII, da Lei

8.069/90, ECA.
O instrumento legal de que se vale o
MP nas investigaes o chamado
Procedimento Investigatrio Criminal
(IMPORTANTE).
Conceito:

o
instrumento
de
natureza
administrativa
e
inquisitorial
presidido pelo membro do MP com
atribuio criminal, e ter como
finalidade apurar a ocorrncia de
infraes
penais
de
natureza
pblica, fornecendo elementos para
o oferecimento ou no da denncia
(regulamentado pela resoluo n 13
do CNMP).

FICAR ATENTO S RESOLUES DO CNJ E CNMP

Posio Jurisprudencial o STJ amplamente favorvel

investigao pelo MP. Prova disso a smula n 234 do STJ.
No STF, atualmente, tem prevalecido a possibilidade de investigao
pelo MP (HC 91661; HC 89837; HC 94173).

15 CONTROLE EXTERNO DA ATIVIDADE POLICIAL

Previsto no art. 129, VII, da CRFB/88, deve ser compreendido como o

conjunto de normas que regulam a fiscalizao exercida pelo MP em relao
polcia, na preveno, apurao e investigao de fatos delituosos, na
preservao dos direitos e garantias dos presos que estejam sob custdia
policial, e na fiscalizao do cumprimento de determinaes judiciais.
Esse controle decorre do sistema de freios e contrapesos inerentes a
um regime democrtico e no pressupe subordinao ou hierarquia.
Esse controle externo da atividade policial pode ser exercido de
maneira difusa ou de maneira concentrada.
CONTROLE DIFUSO

CONTROLE CONCENTRADO

aquele exercido por todos os

membros do MP com atribuio
criminal, sendo possvel a adoo

aquele exercido atravs de

membros do MP com atribuio
especfica para o controle externo.

das seguintes medidas: 1) controle

de
ocorrncias
policiais;
2)
verificao de prazos de inquritos
policiais; 3) verificao da qualidade
do inqurito policial; 4) controle e
verificao dos bens apreendidos; 5)
propositura de medidas cautelares.

Existem rgos especficos do MP

designados para atuar diretamente
no controle externo da atividade
policial. So possveis as seguintes
medidas: 1) realizao de visitas
peridicas a reparties policiais; 2)
aes
de
improbidade
administrativa;
3)
aes
civis
pblicas na defesa dos interesses
difusos; 4) termos de ajustamento
de conduta e recomendaes; 5)
verificao das comunicaes de
prises em flagrante e instaurao
de procedimentos investigatrios
criminais.

As medidas relativas fiscalizao externa da atividade policial

esto previstas na Resoluo n 20 do CNMP.