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Honorable Magistrados
TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO N. S.
MP. ROBIEL AMED VARGAS GONZALEZ
E.
S.
D.
REF: Expediente # 376-11.
Medio de Control: Reparacin Directa
Demandante: GLADYS AURORA MORENO PINEDA Y OTROS
Demandado: NACION - RAMA JUDICIAL - FISCALIA GENERAL
APELACION DE LA SENTENCIA.
Honorable Magistrado:
CRUZ IRENE GONZALEZ MARTINEZ, mayor de edad, identificada como
aparece al pie de mi firma, con TP. # 29847 del CSJ., como apoderada de los
demandantes en el proceso de la referencia y dentro del trmino de ley, procedo a
interponer recurso de alzada frente a la sentencia con la que se finiquita la primera
instancia, la cual hemos considerado, luego de leda integralmente, estructurada en
la anfibologa y desconocedora de Principios sustanciales de derechos humanos y
normas bsicas del derecho penal y procesal penal. Donde se reconoce que hubo un
dao, pero a rengln seguido se seala que este dao no es antijurdico y luego de
desecharse la excepcin de no legtima por pasiva, se estructura por el despacho una
supuesta excepcin sobre culpa exclusiva de la vctima convirtindose el operador
de justicia administrativa en juez y parte, para no sancionar a los entes estatales,
culpables de la privacin injusta de la libertad de la seora GLADYS AURORA
MORENO PINEDA, quien sigue cobijada por el Principio universalmente
reconocido de la presuncin de inocencia y avalado por los Tratados
internacionales como por la Constitucin poltica colombiana, no siendo cobijada
nunca por sentencia de condena que hubiese cobrado firmeza o hubiese adquirido la
condicin de fallo condenatorio legalmente ejecutoriado Aspectos penales que se
desconocen en la sentencia que aqu se recurre -. Introducindose en este fallo
administrativo aspectos ajenos al Principio de legalidad, del cual hace parte el
debido proceso, como derecho fundamental que debe tutelarse a la seora que purg
casi cinco aos de prisin injusta por actos y omisiones imputables a la Fiscala
FUNDAMENTOS DE LA APELACION
i)
Dao: existencia.
del decreto ley 2700 de 1991, pues el fundamento se radica en que la actuacin
judicial por medio de la cual se impuso la medida de aseguramiento compromete la
responsabilidad de la administracin de justicia, especficamente por haber
causado un dao antijurdico consistente en la privacin injusta de la libertad, lo
que debe ser objeto de reparacin en cabeza de la autoridad que produjo la misma.
()10
ii)
Dicho aspecto no fue considerado por el H. Tribunal Administrativo, por las razones
antes expuestas. Presupuesto que se evade en la sentencia recurrida justificando la
existencia de la figura de la culpa exclusiva de la vctima11. Para lo cual cito en sus
consideraciones el artculo 70 de la ley 270 de 1996:
ARTICULO 70. CULPA EXCLUSIVA DE LA VICTIMA. El dao se entender como
debido a culpa exclusiva de la vctima cuando esta haya actuado con culpa grave o
dolo, o no haya interpuesto los recursos de ley. En estos eventos se exonerar de
responsabilidad al Estado.
Igualmente advera,
El H. Consejo de Estado ha interpretado la naturaleza y alcance de dicha
excepcin en forma abundante, precisando que para que opere la misma se requiere
que este demostrada, adems de la simple causalidad material segn la cual la
victima directa participio y fue causa eficiente en la produccin del resultado o
dao, el que dicha conducta provino de un actuar imprudente o culposo de ella, que
implico la desatencin de obligaciones o reglas a las que deba estar sujeta.12
Correctas las citas que sobre la materia conceptan, pero deficiente la motivacin
del distinguido Magistrado sobre este elemento de exclusin de responsabilidad. Lo
hace ms gravoso al citar jurisprudencia del Consejo de estado de la Seccin Tercera
11Consejo de Estado. Rad. 25000-23-26-000-2001-01988-01(30376) del 13 de noviembre de
2009: Es pertinente recordar que las tradicionalmente denominadas causales eximentes de
responsabilidad -fuerza mayor, caso fortuito, hecho exclusivo y determinante de un tercero o de la
vctima- constituyen diversas circunstancias que dan lugar a que resulte imposible imputar ()
12 Pgina 12. Sentencia de primera instancia.
bajo
radicacin
52001-23-31-000-1997-08660-01(17493)
descontextualizadas entre ellas:
citas
parciales
()
La culpa de la vctima
En eventos de responsabilidad por daos imputables al Estado por las acciones u
omisiones de la Rama Judicial, la Sala se ha pronunciado sobre la conducta del
actor y su incidencia en la produccin del dao; as la precitada sentencia del 5 de
septiembre de 2007 adujo lo siguiente:
Es por ello que la responsabilidad patrimonial requiere para su
configuracin, que el afectado no haya generado la situacin que le es
perjudicial, a cuyo efecto debe probar que agot todos los recursos legales
con los que contaba para evitar o excluir la perturbacin. De lo contrario,
estaramos frente a un perjuicio ocasionado por la negligencia o falla del
propio afectado y se impondra la absolucin del Estado.13
(Nota: entre este texto y el siguiente existe ms de cinco (5) pginas de consideraciones
del Consejo de Estado, dos (2) ttulos que cambian la temtica del texto.)
La Sala con fundamento en los hechos que se acaban de relacionar, los cuales
motivaron la vinculacin del seor Humberto Portilla Montenegro a la
investigacin penal, considera demostrado el hecho exclusivo de la vctima como
causa excluyente de imputacin, pues fueron los comportamientos imprudentes y
negligentes del seor Portilla los que condujeron a que la Fiscala abriera
investigacin en su contra por su presunta participacin como autor del delito de
inters ilcito en la celebracin de contratos. Los aludidos hechos revelan conductas
tan graves, que incluso motivaron su destitucin del cargo del Director del Hospital
Departamental de Nario por la Procuradura General de la Nacin.
Se reitera,
() lo relevante es acreditar que el comportamiento de la persona lesionada o
afectada (hecho de la vctima) fue decisivo, determinante y exclusivo en la
produccin del dao. ()15
mentira luego como simple indicio, pero deba construirse ese indicio mediante el
hecho indicador, el hecho indicado y la relacin de causalidad o nexo causal entre
ambos.
El Tribunal Administrativo extrae ese simple transcripcin para concluir que existe
culpa de la vctima, transcripcin que ningn operador de justicia, ni la
Procuradura, endilgaron como cargo a mi ahora asistida, por lo mismo, reiteramos
que el Tribunal Administrativo en la sentencia entra en el campo penal contra la
seora AURORA PINEDA, reviviendo un debate que no puede hacer, ingresando en
el mbito del juez penal; y peor an, extrayendo de las trascripciones lo que no es
cierto.
Repetimos, se trascribe parte de la ampliacin de indagatoria de la seora MORENO
PINEDA, pero ese relato lo que seala es que el seor Escamilla de nombre Ivnestaba con su hijo Eduardo, andando en una moto. La cual se la prest el primero al
segundo. El primero dijo luego que el segundo se la haba hurtado. Es cuando ella
interviene y llama a su hijo para que se la entregara la moto - al primero.
Indicando la seora en esa injurada no testimonio que lo nico que yo s decir
es que yo serv de intermediaria para que mi hijo le entregara la moto, yo no v
cuando se la entreg...
Entonces, dnde encuentra el Magistrado Ponente del Tribunal Administrativo el
compromiso punitivo o penal de la seora madre del joven CARLOS EDUARDO
MORENO?. Por qu incurre en tergiversacin de la prueba que no es prueba
para absolver de responsabilidad admirativa al Estado?.
Peor an, como osa la ponencia en sealar que se encuentra configurada la culpa
exclusiva de la vctima, toda vez que la seora Gladys Aurora Moreno Pineda
particip de manera determinante en los hechos que dieron lugar a su vinculacin al
proceso penal, su captura y la imposicin de la medida de aseguramiento, si todo lo
contrario es la decisin que tom el Tribunal Superior de Pamplona, como Juez
natural?. No podemos considerar ajustado a derecho menos a justica que la
Sala del Tribunal Administrativo endilgue responsabilidad penal a la seora
MORENO PINEDA si los llamados por Constitucin y por Ley procesal penal, no
lo consideraron as. No olvidemos la decisin final del cuerpo colegiado judicial
penal: SE revoca la sentencia de primera instancia y se decreta la prescripcin de la
accin penal por otras conductas. O sea, no hubo nunca sentencia de condena en
firme.
Conforme al artculo 164 del Decreto 01 de 1984 el cual reza en su inciso segundo
especficamente:
En la sentencia definitiva se decidir sobre las excepciones propuestas y sobre
cualquiera otra que el fallados encuentre probada
Y la jurisprudencia refiere,
() incongruencia, como falencia capaz de producir el quiebre de la sentencia
objeto de censura, no es ms que el desconocimiento de la prohibicin contemplada
en el artculo 305 del Cdigo de Procedimiento Civil, segn el cual sta debe estar
acorde a los hechos y las pretensiones aducidos en la demanda y en las dems
oportunidades que este cdigo contempla, y con las excepciones que aparezcan
probadas y hubieren sido alegadas si as lo exige la ley.
()
De ah que el fallador no puede desconocer a su arbitrio los lmites que trazan los
litigantes a medida que van compareciendo, para reconocer algo distinto o mucho
ms de lo que se exige, ni pasando por alto algn reclamo. Un proceder as, que
tomara por sorpresa a los intervinientes, sera lesivo del debido proceso y
desconocera elementales garantas procesales como la posibilidad de replicar.18
modo que el juzgador, sustituyendo al actor, vea en ella lo que, a su guisa, debi
ste pedir o invocar en sustento de su peticin, sino, por el contrario, la de realizar
un detenido examen del texto y el contexto de la misma para revelar lo que en ella
se aleg, ambigua o confusamente, pero que, en todo caso, se
adujo19( Subrayamos.
iii)
Requiere adems el Consejo de Estado que haya Una falta o falla del servicio o de
la administracin, por omisin, retardo, irregularidad, ineficiencia o ausencia del
servicio.
Hubo un dao material y un perjuicio moral para la seora detenida y para su
familia. Y existe relacin directa entre la falla de los servidores pblicos del Estado
y dicho dao, por lo que se ruega al Superior la revocacin de la providencia de
primera instancia.
Iteramos con todo respeto, el horizonte en toda clase de anlisis de la privacin
injusta de la libertad, de que La regla general es la libertad y su restriccin es la
excepcin. Libertad que debe respetarse, protegerse, tutelarse o ampararse a lo
mximo por Jueces y Fiscales. Debiendo primero atinar estos operadores de justicia
en la ocurrencia del hecho para luego ser motivo de reproche de su autor o participe.
En vigencia de la Ley 600 de 2000, tanto el Fiscal como al Juez, les asiste el
deber de cumplir con la investigacin integral, tal como lo prescribe el artculo 20,
entre otros aspectos para que dentro del anlisis correspondiente les lleve a la