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El derecho trata de ordenar comportamientos humanos en toda la extensin del trmino, esto es,
conociendo sus fines, necesidades e intereses. De ah la complejidad de dicha ordenacin, pues al lado
de aspectos patrimoniales en donde se destacan los intereses y motivaciones econmicas del ser
humano (propiedades, contratos, etc.), se dan otros aspectos en donde la realidad social destaca
intereses o motivaciones no exclusivamente econmicas (derechos y libertades fundamentales de la
persona, relaciones familiares, etc.). Ambos aspectos o planos deben contemplarse de una forma
sistematizada y no fragmentada, pues constituyen vertientes necesarias del ser humano para el posible
desarrollo de su personalidad.
El derecho, su ciencia jurdica, contiene un importante mbito terico y conceptual para llevar a
cabo esta tarea: conceptos como culpa, causa
El derecho como servidor del ser humano en sociedad contempla una serie de fines que informan
(condicionan) cualquier aplicacin del mismo. La constitucin espaola es buena prueba: propugna
como valores superiores del orden establecidos la libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo
poltico. De los valores, principios e incluso regmenes organizativos, puede extraerse la conclusin
de que el derecho tiene como funciones esenciales la regulacin de las relaciones sociales y la
correspondiente solucin de los conflictos que puedan presentarse. Habra que aadir que no es
indiferente cualquier regulacin o solucin de los problemas, sino que deben de seguirse aquellas que
conecten con el ideario establecido como soporte de nuestra paz social.
El derecho, como instrumento que es, se crea, se modifica, evoluciona al comps de la sociedad a
la que sirve, pero persiguiendo siempre dos fines primordiales, indisociables del propio concepto de
derecho: la seguridad y la justicia.
1) Seguridad en sus dos vertientes; seguridad en las relaciones entre los individuos (que las
relaciones sociales discurren normalmente sin tener que recurrir a la violencia), y seguridad
entendida tambin como lmite y control del poder estatal., que es uno de los poderes ms fuertes.
De ah la necesidad de regular, no slo las relaciones humanas, sino tambin de acotar, limitar,
controlar el ejercicio del poder institucionalizado.
2) Justicia. La tarea de organizacin de la vida social no puede efectuarse conforme a un orden
cualquiera, deber ser un orden justo. Pero la justicia dista mucho de ser universal e inmutable.
Por ello los valores fundamentales del hombre, el desarrollo de los derechos y libertades
proclamados por la constitucin, han de actuar como marco de referencia necesario en la
organizacin de la convivencia humana. El contar con este ltimo referente explica la existencia
de coincidencias entre derecho y moral, a la vez que garantiza que al amparo del carcter
instrumental del derecho, no encuentren cobijo actuaciones arbitrarias.
La justicia absoluta es un ideal inalcanzable, junto a ella coexisten otros fines, cuya aplicacin
resulta a veces de gran importancia, pudiendo incluso llegar a prevalecer frente al valor justicia; es el
caso de la seguridad, que se encuentra en tensin permanente con la idea de justicia, siendo tarea del
jurista el encontrar el necesario equilibrio en cada caso.
1- El derecho y la actividad econmica: su regulacin jurdica.
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I.
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integrantes de una misma cultura, producindose conexiones e influencias recprocas entre ambas.
Toda operacin econmica acaba revistiendo, antes o despus, una determinada vestidura jurdica.
Pero no solo la economa necesita del derecho, sino que el derecho ha ido evolucionando,
transformndose bajo los influjos econmicos. Como instrumento al servicio de la sociedad, no podra
mantenerse al margen de las nuevas realidades sociales, del peso cada vez mayor que ha ido
adquiriendo la economa en la sociedad moderna, fragundose un cierto proceso de economizacin
del derecho, especialmente del derecho privado. Fruto de ello es la importancia que reviste el estudio
del derecho privado patrimonial.
2- El derecho privado patrimonial: concepto y significado.
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dar lugar a la apertura de un proceso de administracin de bienes con el fin de conseguir la
satisfaccin de todos los interesados.
3)
Permitir la subrogacin real cuando un conjunto de bienes concretos
de ese patrimonio ha de ser sustituido por otros, en virtud de una demanda y obligacin de
restituir.
El derecho patrimonial podra definirse como el conjunto de normas e instituciones que regulan
las actividades econmicas del hombre, estudiando las relaciones jurdicas que con ocasin de
dichas actividades pueden surgir.
EL DERECHO COMO SISTEMA NORMATIVO: CONCEPTO DE ORDENAMIENTO
JURDICO.
De igual forma, el ordenamiento jurdico debe contar siempre con los recursos necesarios para que
el juez pueda dar solucin a todo tipo de problema que se le plantee. Esta caracterstica del
ordenamiento jurdico se denomina plenitud, es decir ausencia de lagunas, ausencia de sectores
carentes de regulacin jurdica.
La segunda nota del concepto de ordenamiento jurdico es la relativa a los elementos integrantes
de su estructura; se refiere a que no solo se compone de normas, sino tambin de principios (sociales,
econmicos, polticos y los principios en sentido estricto). Estos principios en sentido estricto se
distinguen a su vez en:
1) Principios materiales, son valores materiales de rango constitucional, que tienen por objeto
procurar la paz, la justicia, la libertad, en las relaciones sociales.
2) Principios formales, que aluden al modo de ser del ordenamiento jurdico, en el afn de servir a la
plasmacin de los valores materiales.
1- Los principios formales.
Principio de jerarqua normativa: alude al modo de ordenarse los elementos integrantes del
ordenamiento jurdico. Construccin jerrquica significa que la norma de rango superior prevalece
sobre la de rango inferior. Cada norma obtiene su validez de la norma de rango inmediatamente
superior en grado, y as sucesivamente hasta llegar a la Constitucin, norma suprema que dota de
validez y unidad a la totalidad del ordenamiento.
Principio democrtico: la soberana nacional reside en el pueblo espaol, del que emanan los
poderes del Estado. Las reglas, la disciplina, el orden a que acuerdan someterse los individuos como
miembros de la sociedad, han sido libremente elegidos por ellos, ya sea directa (normas
consuetudinarias o convenios colectivos laborales) o indirectamente (a travs de sus representantes).
Para la salvaguarda de este principio, la constitucin garantiza que todos los ciudadanos tienen el
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II
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derecho de participar en los asuntos pblicos. Es muy importante que el sistema representativo
funcione, pues el vnculo representativo es el punto de apoyo de todo el sistema democrtico.
Una de las novedades que marca el paso del estado liberal de derecho al estado social de derecho,
consiste en que los derechos y libertades, no slo se proclaman sino que tambin se garantizan y
realizan. A esta finalidad responde la existencia de tcnicas especficas de proteccin como, en ltima
instancia, la posibilidad de interponer recurso de amparo ante el Tribunal Constitucional; o la
proclamacin a nivel constitucional de la obligacin de los poderes pblicos de promover las
condiciones para que la libertad e igualdad del individuo sean reales y efectivas.
La igualdad en su aspecto formal significa igualdad ante la ley, ausencia de privilegios, mientras
que la igualdad en su vertiente material alude a la igualdad de acceso a los bienes materiales que la
sociedad ofrece. Se presenta as como la meta a conseguir, encomendando a los poderes pblicos
realizar acciones en esa direccin. Para ello ser necesario, en ocasiones, otorgar un tratamiento
desigual a situaciones desiguales, lo llamado por algunos discriminacin positiva.
III
Dentro del derecho es frecuente distinguir grupos de normas, atendiendo a principios comunes que
les dotan de unidad, coherencia, y a veces autonoma, frente a otros grupos. Una de estas distinciones,
que se remonta al derecho romano, es la que diferencia entre normas de derecho pblico y normas de
derecho privado.
Podemos definir el derecho pblico como el conjunto de normas jurdicas destinado a regular la
organizacin de los poderes pblicos, y las reclamaciones que puedan mantener estos, entre s y con el
resto de los ciudadanos; siempre y cuando estos entes acten en su condicin de rgano revestido de
poder.
El derecho privado viene constituido por aquel conjunto de normas jurdicas que regulan las
relaciones entre particulares.
Mientras que en las relaciones de derecho privado las partes mantienen una posicin jurdica de
igualdad, dndose fundamentalmente conexiones de coordinacin; en las relaciones de derecho
pblico una de las partes (aquella que acta revestida de poder) ocupa una posicin de dominio y
superioridad.
La distincin entre derecho pblico y derecho privado hay que relativizarla para no perder de vista
la unidad del ordenamiento jurdico, y por que las fronteras no son tan ntidas.
1- El derecho civil.
Puede definirse como el derecho privado general (por que se aplica a todas las personas sujetas a
un ordenamiento jurdico y por que sus normas representan el ncleo fundamental del ordenamiento
jurdico), que tiene por objeto la regulacin de la persona en su estructura orgnica, en sus derechos
que le corresponden por ser persona y en las relaciones derivadas de su familia y de ser sujeto de un
patrimonio dentro de la comunidad.
Una caracterstica bsica del derecho civil es la de que sus normas regulan con carcter general las
relaciones entre particulares, siguiendo el principio de autonoma privada, siendo gran nmero de
disposiciones de carcter dispositivo y no imperativo, cumpliendo una funcin supletoria de la
voluntad de las partes, es decir, los particulares pueden sustituir el contenido de una regla dispositiva
por otra que mejor se adapte. En las ltimas dcadas, existen ejemplos de disposiciones de carcter
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Por ltimo, el contenido propio del derecho civil est compuesto por las siguientes materias: la
persona, la familia, los bienes, la propiedad en general y especiales, sus modificaciones o derecho
reales distintos de la propiedad, lo modos de adquirir intervivos y mortis causa, las obligaciones y los
contratos. Todas estas materias se encuentran reguladas en su gran parte en el Cdigo Civil, aunque
tambin en un importante nmero de leyes civiles especiales.
2- El derecho mercantil.
La otra gran rama tradicional del derecho privado es el derecho mercantil, que va dirigido
solamente a comerciantes y empresarios. Sus normas no disciplinan las relaciones entre los
ciudadanos en cuanto personas, sino las relaciones comerciales, la circulacin de bienes entre
productores y consumidores. Su razn de ser estriba en las peculiares necesidades de la actividad
comercial: exigencias de proteccin del crdito, de rapidez y seguridad en las operaciones.
Su origen se encuentra en la Baja Edad Media, cuando al calor del renacimiento comercial, se
fueron creando reglas jurdicas especficas, a la medida de los intereses de los mercaderes. Estas
prcticas jurdicas, a travs de su repeticin, acaban conformando un derecho privilegiado, el ius
mercatorum, origen del derecho mercantil actual.
Es el conjunto de normas dictadas por el Estado sobre materia eclesistica, ya se trate de aspectos
concernientes a la religin catlica u otras confesiones.
Este derecho es fruto de la existencia de relaciones entre Iglesia y Estado, en cuanto que unas
mismas personas se encuentran sometidas a las leyes de la comunidad poltica, como ciudadanos, y a
las normas de la iglesia, como bautizados.
Estas normas a los que se hallan sometidos los bautizados constituyen el derecho cannico,
diferente del derecho eclesistico, en cuanto que est formado por normas obligatorias de conducta
puestas o aprobadas por la iglesia para el gobierno de la sociedad eclesistica y para la vida de los
fieles.
4- El derecho financiero y tributario.
El estado social de derecho requiere numerosos gastos y por tanto la obtencin de recursos para
sufragarlos. La rama del ordenamiento que regula esta materia es el derecho tributario. Atendiendo a
la necesidad del Estado (recaudacin de tributos y ordenacin del gasto pblico), se vienen
distinguiendo en el seno del derecho financiero dos sectores:
a)
El derecho tributario, que se refiere al estudio de los ingresos pblicos y a
la relacin entre la hacienda pblica y los contribuyentes.
b)
El derecho presupuestario, que estudia desde una perspectiva jurdica la
distribucin, ejecucin y control del destino de los recursos pblicos.
5- Las relaciones laborales y el derecho del trabajo.
La razn ltima del derecho del trabajo la encontramos en la prestacin de trabajo por cuenta
ajena o trabajo dependiente. Hasta el advenimiento del estado social esta situacin es regulada
mediante un contrato ordinario, el de arrendamiento de servicios, contrato civil en manos de la
autonoma privada tal y como es concebida en el s. XIX. La crisis del rgimen liberal va a conducir al
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abandono del contrato de arrendamiento de servicios y a su sustitucin por una figura especial: el
contrato de trabajo. En torno a esta nueva figura se va consolidando una disciplina especfica dotada
de sus propios principios, al margen de los de la doctrina civilista.
Tiene por objeto de estudio, adems del contrato de trabajo (derecho privado por excelencia),
materias de derecho pblico como el derecho de la seguridad social, o el derecho sindical y de
conflictos colectivos, de difcil adscripcin a uno u otro sector.
6- El derecho procesal.
Puede definirse como, aquella rama del derecho pblico referente a los delitos y a las penas y
otras medidas preventivas o reparatorias que son su consecuencia.
El derecho internacional pblico es el que se ocupa de las relaciones jurdicas entre estados, y que
se suele articular a travs de tratados y convenios internacionales.
El derecho internacional privado se ocupa de resolver dos cuestiones bsicas: qu derecho aplicar
y qu tribunales son los competentes, cuando en una relacin jurdica aparecen implicados distintos
elementos de extranjera.
IV
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TEMA 2, LECCION 3: LAS FUENTES DEL DERECHO. LA CONSTITUCIN ESPAOLA.
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o Una tercera parte, con los preceptos referidos a los procedimientos de reforma del texto.
Calificada como superrgida, prev un procedimiento muy restringido y otro ms agravado
segn los cambios.
2- Caracteres materiales:
Se basa en la experiencia previa de otros textos constitucionales espaoles y extranjeros.
Es una Constitucin imprecisa y ambigua en algunos preceptos, fruto del consenso y alta
flexibilidad.
Es igualmente una Constitucin incompleta, no slo por la presencia de lagunas jurdicas, sino
tambin porque remite la regulacin de algunas instituciones bsicas (Defensor del Pueblo,
Tribunal Constitucional) a otra ley posterior, orgnica en su caso. Lo mismo ocurri con la
ordenacin jurdica del territorio espaol, que no se llev a cabo en detalle, limitndose el
ttulo VII a establecer dos vas de acceso a la autonoma.
Es una Constitucin potencialmente transformadoras; tiene una vocacin de transformacin de
la sociedad hacia un modelo de democracia avanzada.
B) La constitucin como fundamento de la organizacin del poder pblico:
II.
Se deduce del prembulo y del art. 1.1 de la CE que, Espaa se constituye en un estado social
y democrtico de derecho.
Soberana popular y Constitucin:
III.La CE es una constitucin democrtica y popular, fruto del consenso de la mayora de los
partidos polticos y refrendada por el pueblo espaol. La Constitucin indica que la ltima
palabra corresponde al pueblo espaol, asegurndose la fundamentacin democrtica de los
tres poderes del Estado (legislativo, ejecutivo y judicial).
IV. La soberana puede calificarse como poder nico e indivisible, pero no en sentido absoluto, ya
que se prev la posibilidad de ceder a organismos supranacionales parte del ejercicio de
competencias de la soberana del Estado, pero sin que ello signifique que el pueblo espaol
deja de ser soberano.
El principio de divisin de poderes:
1) La divisin de poderes se encuentra implcitamente reconocida en el art. 1 de la CE, y se
materializa a lo largo del resto del texto constitucional. As, el art. 66.2 atribuye la potestad
legislativa a las Cortes, el art. 97 la potestad ejecutiva al Gobierno y el art. 117.1, la
administracin de la justicia a jueces, magistrados y tribunales.
2) La funcin legislativa no se atribuye en exclusiva a las Cortes generales, sino que en el marco
de sus competencias los Parlamentos autonmicos gozan tambin de potestad legislativa.
Adems, las Cortes pueden delegar en el Gobierno la potestad de dictar normas con rango de
ley sobre ciertas materias.
3) La divisin de poderes responde a la reiterada necesidad de fijar lmites al poder.
C) La Constitucin como norma jurdica:
Las anteriores a 1.978, salvo la de 1931, eran documentos polticos, formulaciones pragmticas no
exigibles ante los tribunales de justicia. Carecan de fuerza vinculante. La CE del 78 rompe esta
tradicin.
Preminencia de la Constitucin: su eficacia normativa:
La Constitucin es la norma suprema. Esta posicin preminente se manifiesta en diferentes
caracteres:
Fuerza derogatoria o anuladora: es resultado de la aplicacin de principios de
temporalidad (ley posterior deroga ley anterior) y de jerarqua normativa (ley superior
deroga ley inferior). Sus efectos se producen respecto de todas aquellas normas
incompatibles con la Constitucin vigentes en el momento de su entrada en vigor. La
fuerza anuladora atae a la normativa postconstitucional que no sea conforme el texto
constitucional.
Superioridad formal: viene dada por el rgano creador de la norma y por el procedimiento
de elaboracin de la misma. Procedimiento de elaboracin que determina a su vez el
procedimiento de reforma.
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El Tribunal Constitucional: los recursos de inconstitucionalidad:
Como toda norma jurdica la CE est protegida por los jueces y tribunales de justicia
ordinarios, vinculados por la misma y por el resto del ordenamiento jurdico. Pero adems, la
Constitucin goza de la proteccin de un rgano especfico: el Tribunal constitucional.
Este rgano, intrprete supremo de la Constitucin, est sujeto exclusivamente a esta ltima y
a su propia ley orgnica, pero no al resto del ordenamiento jurdico. Ello le permite asegurar
la adecuacin de todo el sistema normativo a los mandatos constitucionales, garantizando su
eficacia a travs de una serie de recursos:
Recurso de inconstitucionalidad: control objetivo o abstracto sobre la constitucionalidad o
no de una norma, que se hace con independencia de su aplicacin a casos especficos.
Estn legitimados para interponer este recurso en un plazo de tres meses desde la
aprobacin de la ley: EL Presidente del Gobierno, el Defensor del Pueblo, 50 senadores,
50 diputados y en ciertos casos los Gobiernos y Parlamentos autonmicos.
Cuestin de inconstitucionalidad: recurso directo y concreto que se plantea con motivo de
la aplicacin especfica de una norma. Puede plantearla exclusivamente el juez, ya sea de
oficio o a instancia de parte, cuando tenga dudas de una norma a aplicar en un caso
concreto.
Recurso de amparo: nico recurso que puede ser interpuesto por los ciudadanos
directamente. Es un recurso de carcter extraordinario, que tiene por objeto la tutela de los
derechos fundamentales de la Constitucin frente a las vulneraciones procedentes de los
poderes pblicos. La mayora de las veces no cabe interponer este recurso hasta haber
agotado previamente otras vas.
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III.
o
I.
II.
IV.
o
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V.
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Las directivas son similares, pero conceden un plazo a cada estado miembro para la transposicin de
la directiva al derecho interno y la realizacin de las modificaciones y adaptaciones pertinentes,
siguiendo el principio de autonoma institucional. La Directiva surte efectos desde su entrada en
vigor.
Las directivas plantean problemas en la prctica por depender su plena eficacia de su incorporacin al
derecho de cada estado miembro. As, desde que la directiva entre en vigor, y hasta que expire el plan
para su incorporacin, si el estado tiene una normativa sobre la materia regulada contraria a sta, y la
directiva fija un contenido claro y determinado, se puede invocar ante los tribunales nacionales el
principio de interpretacin del derecho interno conforme a lo dispuesto en la directiva.
El principio de primaca significa que ante un conflicto entre Derecho estatal y Derecho comunitario
los operadores jurdicos deben aplicar siempre de forma preferente la norma comunitaria.
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Muchos se encuentran recogidos de modo expreso en los textos legales: principio de igualdad, el de
jerarqua normativa o el principio de iura novit curia. Otros estn de modo implcito, como el
principio de autonoma privada. Junto a ellos, existen otros principios que la doctrina denomina
lgico-sistemticos, que se desprenden de las disposiciones concretas: principio de libertad de forma,
principio de autorresponsabilidad, etc.
Los principios generales del derecho cumplen tres funciones:
Constituyen el fundamento de todo el ordenamiento jurdico.
Orientan la funcin interpretativa.
Son autntica fuente de derecho en ausencia de norma legal o consuetudinaria.
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La negociacin colectiva puede ser definida (artculo 37.1 de la CE) como el proceso formalizado
de dilogo entre representantes de los trabajadores y empresarios encaminado, en ejercicio de su
autonoma colectiva, a la consecucin de un convenio colectivo regulador de las relaciones entre
ambos, as como de las condiciones a que han de ajustarse los contratos de trabajo en un mbito
determinado.
El campo de juego habitual del convenio colectivo es la empresa o el sector de actividad. Pero el
convenio colectivo de trabajo puede tener un mbito general o interprofesional. As resulta de la
posibilidad de negociacin colectiva a varios niveles reflejada en el estatuto de los trabajadores.
Segn el crculo de trabajadores y empresarios que van a quedar dentro de su campo de aplicacin, los
convenios colectivos pueden clasificarse en convenios de eficacia general o erga omnes (extiende sus
efectos sobre la totalidad de los trabajadores y empresarios incluidos en su mbito funcional y
territorial de aplicacin, sin distinguir entre afiliados y no afiliados) y eficacia limitada (limita su
radio de accin slo a aquellos empresarios y trabajadores directamente representados por los sujetos
negociadores).
o
La eficacia general no es una caracterstica consustancial al convenio colectivo. Precisa de una
atribucin legal que debe ir acompaada de una intervencin normativa del legislador en la
ordenacin de la actividad negociadora. La legislacin espaola ha optado por conceder eficacia
general a los convenios colectivos negociados y concluidos de acuerdo con el ttulo III del estatuto de
los trabajadores, o convenios estatutarios.
o
A falta de una indicacin legal en sentido contrario, el convenio colectivo limita sus efectos a
quienes estn representados por las partes negociadoras por vnculos de afiliacin o de apoderamiento
expreso. Si no se ha producido dicha atribucin legal de eficacia erga omnes, el convenio colectivo
tiene, en principio, eficacia limitada. Tal es el caso de los convenios extraestatutarios en el
ordenamiento espaol.
o
El rgimen jurdico del convenio extraestatutario ser determinado por la voluntad de las
partes negociadoras, que gozan de gran autonoma. La eficacia de los pactos no puede ser puesta en
entredicho si los mismos respetan la jerarqua normativa y se sujetan a los lmites legales, es decir, si
son aplicables en sus propios trminos y no afectan a quienes han quedado fuera de su mbito de
aplicacin.
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consentimiento prestado por los contratantes, sin posibilidad de extenderse al resto de la sociedad.
Carece de generalidad.
Como cauce de exteriorizacin de la autonoma privada, el negocio jurdico crea normas, pero
normas nicamente vinculantes para sus autores, y respecto de ese negocio concreto. Ejemplo de
negocio jurdico por excelencia es el contrato.
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TEMA 3, LECCION 6: LA OBLIGACION
CONCEPTO Y ESTRUCTURA
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Se habla de "obligacin" en un doble sentido. En sentido estricto, se identifica obligacin con el deber
jurdico propio del deudor, que ha de cumplir para satisfacer el derecho de crdito del acreedor.
Obligacin tambin es la completa relacin jurdica formada por acreedor y deudor: la relacin
obligatoria, cuyo estudio se aborda.
En este ltimo sentido la obligacin est compuesta de tres elementos fundamentales:
- El derecho de crdito del acreedor, lado activo de la relacin .
- El deber jurdico del deudor, consistente en realizar una prestacin a favor del acreedor.
- La responsabilidad del deudor, consistente en la sujecin de todo el patrimonio del deudor al
poder del acreedor, de tal forma que ste puede dirigirse contra el mismo en caso de
incumplimiento del deudor.
FUENTES DE OBLIGACIONES
Las fuentes de las obligaciones pueden ser:
Los contratos: cuando son vlidamente celebrados son la principal fuente de obligaciones.
Los hechos ilicitos causantes de dao: son aquellos hechos que producen a otra personal un dao
patrimonial o personal, por ejemplo un accidente de trfico con atropello.
Otros hechos que la ley considera fuente de obligaciones: Junto a las fuentes anteriores hay una
amplia gama de situaciones, completamente diversas de las que surgen determinadas obligaciones
(obligacin alimenticia derivada de la situacin familiar, obligacin de pago de impuestos derivada de
la generacin de rentas, etc).
SUJETOS DE LA OBLIGACION
o
Son sujetos de la obligacin acreedor y deudor. Puede haber un solo acreedor y deudor o
pluralidad de acreedores y deudores. Cuando hay pluralidad en alguno de los lados de la relacin
puede estar regulada por alguno de los siguientes regmenes.
d) Solidaridad:
- Solidaridad activa o de acreedores: cuando cada uno de los acreedores puede exigir al deudor el
cumplimiento de la prestacin ntegra.
o Solidaridad pasiva o de proveedores: cuando el acreedor puede reclamar a cualquiera de los
deudores la totalidad de la prestacin, por lo que la insolvencia de uno de los deudores la sufre el
resto de deudores solidarios. El deudor solidario que satisfaga la totalidad del crdito dispone de
una accin de regreso contra el resto de deudores solidarios por la parte que a cada uno de ellos les
corresponde pagar.
e) Mancomunidad:
En este sistema el crdito se entiende dividido en tantas partes como acreedores y la deuda se
considera dividida en tantas partes como deudores. Por tanto cada acreedor solo podr reclamar su
parte del crdito y a cada deudor solo se le podr exigir su cuota, por lo que la insolvencia de un
deudor la sufre el acreedor.
Si el objeto de la obligacin es indivisible, el rgimen de mancomunidad cambia, ya que en este
caso todos los acreedores mancomunados debern actuar conjuntamente exigiendo todos ellos el
cumplimiento de la obligacin. En sentido deudor tambin se deber exigir el cumplimiento de la
obligacin a todos los deudores mancomunados conjuntamente. Podemos distinguir entre
mancomunidad indivisible y divisible.
6)
El problema est en saber que rgimen es aplicable en una situacin de pluralidad de sujetos. En
principio prevalece la voluntad de las partes, si la obligacin nace de un contrato. A falta de ella, la
regla general es la mancomunidad, excluyndose la solidaridad, si no se ha pactado.
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OBJETO DE LA OBLIGACION
III.
El objeto de la obligacin lo constituye la prestacin (o conducta) a que el deudor se ha
comprometido. Genricamente se dice que el objeto de la obligacin puede consistir en dar, hacer o
no hacer alguna cosa.
El objeto de una obligacin debe ser posible, licito y determinado. No pueden existir obligaciones con
objetos imposibles, ya que nadie puede obligarse a ello (imposible en el momento de constituirse la
obligacin); no pueden existir obligaciones con objetos ilcitos; el objeto debe hallarse determinado,
pues el deudor debe conocer a que se obliga, no de forma absoluta, basta con conocer los criterios a
aplicar en su momento.
En ningn caso puede dejarse la determinacin del objeto de la prestacin a una de las partes de la
relacin obligatoria.
Se puede distinguir entre prestacin inmediata, que es la conducta que el acreedor puede exigir al
deudor (dar, hacer o no hacer), y prestacin mediata, que son las cosas concretas (bienes o dinero) o
servicios que se deben las partes.
CLASES DE OBLIGACIONES
1.- Obligaciones de dar, hacer o no hacer: Segn el tipo de conducta que se espera del deudor.
La obligacin de dar consiste en entregar cosas concretas, ya sean cosas especficas o genricas. Si
son especficas el deudor slo cumple si entrega la cosa concreta con sus frutos o intereses desde que
nace la obligacin. Si son genricas, se rige por el principio de genus nunquam perit (el gnero nunca
perece), por lo que a diferencia de la obligacin de entregar cosa especfica que se extingue si la cosa
se pierde o destruye sin culpa del deudor, el deudor no puede liberarse por la prdida o destruccin del
gnero, salvo pacto.
Las obligaciones de hacer tenemos las de medios y las de resultados. En las primeras el deudor debe
desarrollar alguna actividad a favor del acreedor sin considerar resultados; en las segundas, el deudor
debe alcanzar determinado resultado pactado. Slo cumple la obligacin cuando entrega el resultado
al acreedor. La obligacin de hacer podr ser personalsima, cuando deba ser realizada por la persona
del deudor, o no personalsima, en la que en caso de incumplimiento podra ser realizada por un
tercero a costa el deudor.
Igualmente, se puede imponer, siempre que sea lcito, obligaciones de no hacer. En caso de
trasgresin del non facere surge la obligacin de deshacer lo malhecho.
2.- Obligaciones a plazo: En ellas se determina que el deber del deudor no ser exigible hasta que
transcurra un determinado periodo de tiempo. La posposicin del momento de la exigibilidad de la
obligacin a un momento posterior al surgimiento de la misma permite a las partes celebrar aquellos
negocios convenientes para ellos, pero que no estn en disposicin de cumplir de inmediato. En ocasiones
puede suceder que la necesidad de esperar al vencimiento del plazo, puede poner en peligro el derecho del
acreedor (deudor insolvente o desaparicin de garantas). En estos casos el deudor pierde el plazo y la
obligacin se hace exigible de inmediato.
3.- Obligaciones condicionales: En ellas se introduce un suceso incierto del que se hace depender la
eficacia de la obligacin, por ejemplo compromiso de comprar acciones de una compaa si stas
alcanzan cierto valor. Hablamos de condicin suspensiva cuando la exigibilidad de la obligacin queda
condicionada al cumplimiento de la condicin. Hablamos de condicin resolutoria si la obligacin es
exigible desde su nacimiento, pero puede quedar sin efecto si se cumple la condicin.
4.- Obligaciones reciprocas: Tambin llamadas sinalagmticas, son aquellas en los que los sujetos son a la
vez acreedores y deudores entre s, de tal forma que una de las obligaciones es causa de la otra (p.e.
compraventa). Se trata de obligaciones interdependientes. Por lo general, las obligaciones reciprocas
nacen de contratos bilaterales. La conexin que existe entre ellas hace que este hecho se tenga en cuenta
para determinar su rgimen jurdico.
5.- Obligaciones pecuniarias: Aquellas cuyo objeto es la entrega de una determinada cantidad de dinero.
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cambio, tambin establecido por ley. Debido a la inflacin, el transcurso del tiempo influye en el valor
econmico del dinero y su capacidad adquisitiva va disminuyendo. Lo anterior es muy importante
cuando existe un lapso de tiempo entre la constitucin de la obligacin dineraria y su pago efectivo.
Si el objeto de la obligacin dineraria es la entrega de las unidades monetarias estipuladas hablamos
de deudas de dinero o de suma. Si por el contrario el deudor debe pagar el valor adquisitivo que
representa en el momento del pago la suma pactada inicialmente, hablamos de deudas de valor. En
nuestra legislacin rige el principio nominalista, y las deudas se consideran de suma. Algunas deudas
pecuniarias si se consideran deudas de valor, como las deudas indemnizatorias.
Para evitar la influencia de la deprecacin monetaria se establecen las clusulas de estabilizacin,
transformando en deuda valor lo que seria deuda de suma. Hoy en da estas clusulas son
perfectamente licitas.
Dentro de las deudas pecuniarias se encuentra la deuda de intereses. Los intereses pueden consistir en
el precio que se paga por la utilizacin de dinero ajeno (intereses correspectivos) o la indemnizacin
por la demora en el pago del principal (intereses moratorios). Los intereses correspectivos solo se
generan si se han pactado. Los intereses moratorios igualmente se producen si las partes as lo
acuerdan. De lo contrario, los intereses moratorios slo se producen desde que el acreedor reclama el
pago al deudor (se conoce como poner en mora al deudor). El tipo a aplicar ser el pactado por las
partes, o en su ausencia el inters legal (Ppto. Generales).
En cualquier caso conviene precisar que el sentido general de cumplimiento como todo acto
de exacta ejecucin de una prestacin debida en virtud de un deber de prestacin de una relacin
obligatoria, trasluce la complejidad que encierra el propio dinamismo de la relacin obligatoria
considerada como un fenmeno jurdico de carcter unitario y orgnico.
El pago, desde el punto de vista positivo es un concepto operativo adscrito a diversas funciones
normativas que tienen como finalidad ultima que la relacin obligatoria, en cuanto a instrumento de
cooperacin social, se lleve a cabo de un modo pleno y ordenado, en consideracin tanto a los
principios y reglas que la informan como a la voluntad social de las partes. Para realizar ntegramente
esta funcin deber atender lo siguiente:
1.- Cumplimiento de la prestacin debida: Aqu se valora el contenido de la relacin obligatoria en
cuanto exponente de un objeto negociable representado por el intercambio de bienes y servicios que
realizan las personas a favor de otras. Aqu el concepto de pago se identifica con su acepcin en torno
a la exacta correspondencia entre el deber de prestacin programado por las partes y la consiguiente
ejecucin realizada por el deudor. Para la moderna dogmtica el deber de prestacin, entendido como
deber ser constituye el primer elemento en la confirmacin analtica de la obligacin. El segundo es la
responsabilidad, reflejada en el poder de coaccin atribuido al acreedor y la sujecin del deudor a las
consecuencias del ejercicio de su poder.
2.- Satisfaccin del acreedor: Esta funcin de pago, quiz la ms reciente desde el punto de vista
doctrinal exterioriza la caracterizacin de la relacin obligatoria como un fenmeno unitario y
orgnico. La perspectiva de la satisfaccin del inters del acreedor, constituye una coordenada
necesaria de cara a una valoracin integral del pago y de sus consecuencias derivadas, en particular,
respecto de la constitucin de los supuestos de lesin del crdito.
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3.- Liberacin del deudor: La liberacin del deudor representa histricamente la funcin genuina del
pago. Sin embargo en nuestro tiempo superada la visin de la obligacin como mero vinculo del
deudor en aras de su concepcin orgnica y unitaria la perspectiva de la liberalizacin del deudor
como funcin genuina del pago ya no se puede utilizar como un hecho de estricta liberacin personal
del deudor, sino que esta liberacin vaca de contenido la esfera de derechos y facultades atribuidos al
acreedor. Por tanto la liberalizacin del deudor mas bien ser una consecuencia derivada del
cumplimiento de la prestacin y la satisfaccin del acreedor.
Todo lo anterior demuestra la complejidad que encierra la disciplina del pago. Puede darse el caso,
que partiendo del cumplimiento de la prestacin debida es posible que la correlacin entre las
diferentes coordenadas de pago se de plenamente, de forma que un mismo hecho comprenda tanto la
ejecucin de la prestacin como la satisfaccin del acreedor y la liberacin del deudor. Resulta
igualmente posible que dicha correlacin se produzca de una forma incompleta. La disciplina de pago,
a veces opera como si se tratase de un filtro, tamizando la prestacin realizada para constatar el nivel
de realizacin conseguido respecto a los intereses encauzados en la relacin obligatoria. A veces el
diseo inicial se puede complicar con la presencia de otras personas que realiza la prestacin debida.
Atendiendo al aspecto de satisfaccin del cliente, puede ocurrir que, ampliando el concepto de pago,
aparezcan una serie de procedimientos solutorios que hacen las veces de pago. La doctrina suele
calificar a estos procedimientos de subrogados o sustitutivos del pago.
Por ultimo, respecto al tercer aspecto indicado sealar que la responsabilidad del deudor en orden a la
satisfaccin del acreedor no esta basado en la nocin de culpa.
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Capacidad del accipiens: El presupuesto de capacidad del accipiens (la persona que recibe
el pago) se presenta como una cuestin de menor importancia dado su carcter pasivo en el
cumplimiento El pago es un hecho que favorece al accipiens en la medida que determina un
incremento patrimonial. Por otra parte no parece que sea lo mismo la actividad de dar que la de
recibir jurdicamente hablando. Sin embargo el accipiens tambin realiza un hecho jurdico con unas
consecuencias, de ah que se requieran tambin unos supuestos de capacidad para considerar el pago
recibido plenamente vlido y eficaz. Estos presupuestos afectan a dos condiciones:
Presupuesto de capacidad general del accipiens: al igual que en el solvens, si el deudor realiza el
pago a un incapacitado lleva a cabo un acto ineficaz. Sin embargo el art. 1163 C.c. puntualiza que
el pago hecho a una persona incapacitada para administrar sus bienes ser valido en cuanto lo
hubiera convertido en su utilidad. De donde se deduce que el nico requisito para la validez del
pago es la capacidad del accipiens de administrar sus bienes, sin que rena la capacidad de
disposicin. Aunque el accipiens no dispone de la capacidad de administrar el pago tambin ser
valido si el solvens demuestra que el pago fue beneficioso para el accipiens o si es aprobado por el
representante legal del accipiens. Cuando el accipiens no rena la capacidad el rgimen apropiado
ser la anulabilidad.
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retirada de las cosas depositadas, deja subsistente la obligacin. Si la retirada es autorizada por el
acreedor, ste pierde la preferencia que pudiera tener sobre las cosas frente a sus acreedores y los
codeudores y fiadores quedan liberados. Los gastos de consignacin, cuando sea procedente, sern
de cuenta del acreedor.
El deudor puede solicitar al juez que expida el documento acreditativo de la cancelacin de la
obligacin en varios supuestos. Uno de estos supuestos es cuando la consignacin no viene precedida
del oportuno ofrecimiento de pago. En estos casos el art, 1176 del C.c. contempla la validez de la
consignacin realizada directamente en atencin a las siguientes circunstancias.
1. Cuando el acreedor esta ausente (en su domicilio). No es necesaria la declaracin de ausencia
legal.
2. Cuando el acreedor esta incapacitado para recibir el pago.
3. La existencia de litigio sobre la titularidad del crdito.
4. Cuando se produzca el extravo del titulo de la obligacin. Este supuesto se refiere a los casos en
que la presentacin del titulo es una condicin necesaria para el pago.
Otro supuesto especial es el contrario: el ofrecimiento de pago no es seguido de la consignacin.
En este caso no hay liberacin del deudor, aunque la jurisdiccin del Tribunal Supremo ha reconocido
ciertos efectos al ofrecimiento: poder constituir en mora al acreedor y excepcionar la posible
prescripcin, caducidad o resolucin.
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La cesin de bienes extrajudicial se realiza directamente entre el deudor y los acreedores. Sin
embargo su formalizacin debe ser respetuosa con los principios y reglas que informan al titulo XVII
del Libro IV del Cdigo Civil. En este caso el convenio podr realizarse con la totalidad de los
acreedores o solo con alguno de ellos pero deber ser respetuoso con el par conditis creditorum. Al
no ser aplicable un rgimen legal de mayoras la aprobacin requerir la aceptacin unnime de los
acreedores convocados.
La cesin de bienes salvo pacto contrario, libera al deudor de sus responsabilidades por el
importe lquido de los bienes cedidos, los acreedores conservarn su derecho para cobrar l aparte del
crdito no satisfecho con los bienes que pueda adquirir en el futuro el deudor.
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3.- La compensacin: Es una situacin en la que los sujetos de una relacin obligatoria son
recprocamente acreedores y deudores entre s, existiendo dos crditos cruzados que se extinguen cuando
concurren los requisitos:
o Que se trate de obligaciones pecuniarias.
o Que ambas estn vencidas, sean exigibles y liquidas (determinacin exacta del importe)
4.- La novacin: Se trata de un nuevo convenio entre las partes que extingue una relacin obligatoria
anterior, cosa que suceder cuando as lo acuerden expresamente, o cuando el contenido de la nueva
relacin sea absolutamente incompatible con el de la originaria.
5.- Prdida de la cosa debida: En aquellas obligaciones de entregar una cosa especifica el deudor puede
liberarse si la misma se destruye por caso fortuito antes de ser entregada y antes de constituirse en mora..
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TEMA 4, LECCION 8: LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD. LA REPRESENTACIN.
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LA AUTONOMA PRIVADA.
La mayora de las relaciones jurdicas en el mbito econmico surgen por iniciativa de los
propios interesados. El ordenamiento jurdico privado no impone moldes preestablecidos en cuanto al
tipo de relaciones jurdicas que puedan surgir, sino que deja en manos de los propios interesados la
regulacin de sus intereses. Ello quiere decir que los sujetos de una relacin pueden disearla a su
gusto, estableciendo los derechos y deberes que tengan por convenientes, su contenido, alcance... todo
con la finalidad de que puedan alcanzar los objetivos propuestos.
La autonoma privada es la capacidad de los sujetos de autoregular sus relaciones en la forma
que deseen siempre que no sean contrarias a las leyes, a la moral, ni al orden pblico (art. 1255 C.c.).
Orden Pblico significa en este mbito, el conjunto de principios e ideas que inspiran el
ordenamiento; las distintas leyes que lo forman, responden a una determinada concepcin del
orden pblico; es el diseo de la convivencia social que se desprende del conjunto de las leyes. Se
vulnera el orden pblico cuando, sin quebrantar una norma positiva concreta, sin embargo se
contradice algn principio que el ordenamiento contiene.
EL NEGOCIO JURDICO.
El negocio jurdico es una categora dogmtica en la que se engloban todas aquellas declaraciones
de voluntad de una o varias personas, que son idneas para producir la regulacin de relaciones
jurdicas. Se habla de negocio jurdico para referirse a todos los supuestos en que la declaracin de
voluntad de una persona ser suficiente para determinar la regulacin de cierta relacin (contrato,
testamento, etc).
La autonoma de la voluntad se desarrolla a travs de negocios jurdicos; son el instrumento a
travs del cual los sujetos pueden dotar de regulacin propia aquellas relaciones en que se admite
autonoma de la voluntad. Se trata de una categora terica, sin regulacin en el ordenamiento.
Los negocios jurdicos se clasifican en:
IX.
Unilaterales y bilaterales, segn sea necesaria una sola manifestacin de voluntad para
producir efectos (testamento) o sean necesarias varias (contrato).
X.
Onerosos (compraventa, alquiler, etc.) y gratuitos (testamento, donacin, etc.), segn regulen
atribuciones patrimoniales recprocas o no.
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LA REPRESENTACIN.
Concepto y lneas fundamentales.
No siempre se puede intervenir personalmente en la vida econmica. La representacin, o
actuacin en nombre ajeno, es una situacin en la que una persona (representante) realiza alguna
actuacin jurdica en nombre de otra (representado) de forma que los efectos que se produzcan en esa
actuacin sern efectos propios del representado. Los derechos y deberes que surjan de la actuacin
del representante, sern derechos y deberes, no de quien materialmente realiza la actuacin
(representante) sino de aquel en cuy nombre se acta (representado).
En otras ocasiones, el fenmeno de la representacin nace de la imposibilidad fsica o jurdica
de una persona de actuar por s misma (el menor de edad representado por sus padres, o el
incapacitado por su tutor).
En estos ltimos casos, la ley dispone el nacimiento de una situacin de representacin; no es
necesario que los interesados se encarguen de articularla, pues el fenmeno representativo surge
directamente de la ley: el padre tiene la representacin de su hijo, por el hecho de ser padre.
Fuera de estos casos, la representacin tiene su origen en un apoderamiento: se trata de un
negocio jurdico por el que una persona confiere a otra poder para actuar en su nombre.
En el primer caso hablamos de representacin legal, y en el segundo de representacin
voluntaria.
La representacin voluntaria.
El apoderamiento: naturaleza y carcter.
El apoderamiento es el negocio jurdico por el que un sujeto concede a otro el poder de actuar en
su nombre. Al no estar regulada ni el poder ni el apoderamiento, se toman las normas del contrato
de mandato (mandatario y mandante).
El mandato, al igual que el poder o la representacin, puede ser general (para todos lo asuntos) o
especial (para asuntos concretos). El mandante puede revocar el mandato en cualquier momento,
exigiendo la devolucin del poder (documento), aunque la revocacin no puede perjudicar a
terceros de buena fe. Por ello a veces se exigen mandatos irrevocables
El mandatario puede actuar en nombre propio o representacin directa (el mandante no tiene
accin contra las personas con quienes el mandatario ha contratado, ni viceversa, quedando slo el
mandatario obligado directamente con las personas que ha contratado), o en nombre ajeno o
representacin directa (los actos del mandatario con terceros obligan directamente al mandante,
vinculando su esfera jurdica y su patrimonio).
El C.c. regula tambin la comisin mercantil, que es el mandato que tiene por objeto un acto u
operacin de comercio cuando el comitente (representado) o el comisionista (representante) sean
comerciante o agentes mediadores de comercio, pudiendo desempear la comisin en nombre
propio o ajeno.
La diferencia diferencia entre el contrato de mandato y el de comisin, adems de su objeto,
estriba en el carcter gratuito, salvo pacto, del mandato y remuneracin de la comisin.
Requisitos del acto.
Respecto a la capacidad de las partes, se distingue la del representado y la del representante:
El representado debe tener la misma capacidad de obrar necesaria para realizar el acto que ha
encomendado al representante.
En el representante slo se exige la capacidad de obrar general. La capacidad de obrar
relevante ser la del representado, que asumir los efectos de la actuacin del representante.
Respecto a la forma del apoderamiento:
No se exige ninguno especial. Puede plasmarse por escrito, en documento pblico o privado o
incluso hacerse verbalmente. La ley exige la escritura pblica para algunos apoderamientos
que tienen por objeto determinados negocios: matrimonio, poderes para los pleitos, etc. La
falta de observancia de esta formalidad no hace invlido el apoderamiento, ni tampoco el acto
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celebrado en su virtud; nicamente tiene como consecuencia el que las partes interesadas
podrn obligar a las restantes a suscribir aquel documento.
En ocasiones, la ley impone el deber de publicidad de ciertos poderes, como los otorgados por
empresarios y sociedades mercantiles, que debern inscribirse en el Registro Mercantil.
Es posible tambin un apoderamiento tcito: aquel que se deriva de la conducta de
representado y representante, lo suficientemente expresiva para entender que existe el
apoderamiento. Se trata de una conducta de las partes que hace pensar razonablemente a los
dems en la existencia de un apoderamiento. Por ejemplo, dependiente en un comercio.
Los lmites del poder.
5) Los lmites de poder del representante estn constituidos por las facultades de actuacin que el
representado le ha conferido. Evidentemente, el poderdante puede disear el mbito de actuacin
del representante a su gusto, sealando aquello que puede y no puede realizar. Si el representante
realiza algn acto para el que no est facultado, la actuacin que realice no vincular al
representado. Ahora bien, esta regla debe ser matizada ya que si el representante ha actuado de
forma extralimitada, realizando negocios para los que no estaba facultado, el representado s
quedar vinculado cuando el resultado obtenido sea ms ventajoso para l que aquel otro previsto.
6) Distintas de las limitaciones del poder son las instrucciones dadas por el representado al
representante; se trata, no tanto de indicar aquellas actuaciones para las que se halla facultado ste
y aquellas otras que le estn vedadas, sino de indicar al representante la forma en que debe actuar.
El incumplimiento de las instrucciones referidas no provoca que el negocio celebrado sea
irrelevante para el representado; antes bien quedar vinculado por el mismo. La consecuencia de
la infraccin ser la responsabilidad del representante frente al representado.
El representante sin poder. La ratificacin.
Cuando una persona se proclama representante de otra, celebrando negocios en su nombre con
terceras personas; careciendo de poder para ello, bien porque nunca lo ha tenido o porque se ha
extinguido el que tuvo o se ha extralimitado; El problema del falsus procurador es sencillo: su
actuacin ser irrelevante para el sujeto en cuyo nombre acta, salvo que pueda aplicarse el
criterio de apoderamiento tcito.
El contrato celebrado a nombre de otra persona por alguien sin poder, puede, no obstante, ser
eficaz si esa persona ratifica el mismo. Por ello, el negocio celebrado a nombre de otro sin poder
no es irremediablemente ineficaz, pues el interesado puede convertirlo en vlido y eficaz para l
si, con posterioridad a su celebracin, lo ratifica. La ratificacin es una declaracin de voluntad
del sujeto en cuyo nombre se ha obrado, por la que asume lo actuado por el representante. La
ratificacin sana el vicio de que adoleca el contrato celebrado sin poder, y debe dirigirse al
tercero contratante (antes de que ste impugne la validez del contrato).
La ratificacin puede ser expresa o tcita. Ser tcita cuando el principal se aproveche de los
efectos del contrato, o cuando voluntariamente cumpla algn deber o exija algn derecho
procedente del mismo.
La extincin del poder. Las causas de extincin del poder son: Muerte del representante o
representado (con conocimiento); Quiebra o insolvencia del representante o representado (por la
prdida de confianza); Renuncia del representante; Revocacin del poder (deber comunicarlo al
representante y a terceros).
La representacin legal.
Los supuestos de representacin legal tienen como finalidad el suplir la falta de capacidad de
obrar de otra persona. Los casos de representacin legal estn determinados en la ley, sin que quepa a
los particulares crear otros distintos.
o
Los supuestos fundamentales son la representacin derivada de la patria potestad y de la tutela;
sta ltima se emplea para los casos de incapacitados y menores no sometidos a la patria potestad.
o
Las condiciones de su ejercicio y los mecanismos de control estn previstos en la ley, a s como
las facultades del representante. La verificacin de que el representante cumple su cometido en
beneficio del representado corresponde, segn sus diversas funciones, al juez, al Ministerio Fiscal y a
o
o
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TEMA 5, LECCION 9: EL CONTRATO
EL CONCEPTO DE CONTRATO: SIGNIFICADO Y ALCANCE
En sentido amplio puede definirse como la relacin que nace en base a un acuerdo. Es la fuente
ordinaria de las obligaciones y aparece definido en los art. 1089, 1091, 1254 del C.c. El art. 1089
define el contrato como una de las fuentes de las obligaciones. El art. 1091, matiza la fuerza de ley
que tiene entre las partes y el art. 1254 dice que el contrato existe desde que dos o ms personas
consienten en obligarse. Primer acercamiento a su significado: acuerdo de dos o ms voluntades del
que nacen obligaciones que han de ser observadas por las partes intervinientes.
5)
El primer principio que rige un contrato es la autonoma de la voluntad: las partes pueden
establecer los pactos que quieran siempre que no sean contrarios a las leyes, a la moral y al orden
publico.
6)
El contrato ha sido considerado como la figura que explica todo gnero de instituciones: estado
(contrato social), orden internacional o matrimonio. Adems, el contrato es el medio que permite el
intercambio de bienes y servicios (explcitos como el contrato de alquiler, o implcitos como al subir
al autobs). Todo contrato tiene por objeto prestaciones que pueden ser valoradas econmicamente.
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4)
Contratos
unilaterales
y
bilaterales: Todo contrato requiere la declaracin de voluntades de dos partes, pero viendo el contrato
como fuente de obligaciones, un contrato ser bilateral cuando cada una de las partes intervinientes es
recprocamente acreedora y deudora de la otra, nacen obligaciones enlazadas, de tal forma que cada
obligacin es la contrapartida de la otra (compraventa). Un contrato ser unilateral cuando la
obligacin solo corre a cargo de una de las partes (el prstamo).
Contratos
conmutativos
y
aleatorios: Es una subclasificacin de los contratos onerosos. Un contrato oneroso ser conmutativo
cuando la ventaja o el beneficio de cada parte sea cierto y determinado desde el momento de la
celebracin del contrato (compraventa). El contrato ser aleatorio cuando ese beneficio que se espera
obtener dependa de un acontecimiento incierto o aleatorio (seguro).
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generales de la contratacin. Surgen con las nuevas necesidades sociales (leasing), y para ellos rige el
principio de libertad, sin ser contrarios a la ley, moral y orden pblico.
LOS ELEMENTOS DEL CONTRATO
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En el contrato ha de existir una relacin directa entre la voluntad privada de cada una de las partes y la ley
como guardadora de los intereses comunes. Es el ordenamiento jurdico el que marca los requisitos para
que el contrato tenga existencia legal. El art. 1261 C.c seala que hay contrato cuando concurre:
- Consentimiento de los contratantes.
- Objeto cierto que sea materia del contrato
- Causa de la obligacin que se establezca.
- Junto a la enumeracin del art. 1261, debe aadirse la Forma que ha de revestir el contrato, cuando
sea legalmente exigible.
Capacidad para contratar. Para que los sujetos intervinientes en el contrato puedan celebrarlo
validamente han de tener plena capacidad de obrar, a sensu contrario no podrn prestar
consentimiento los menores no emancipados ni los incapacitados. Ha de sealarse que la capacidad se
presume y la incapacidad y su graduacin ha de ser declarada por sentencia judicial. No hay acuerdo
sobre las consecuencias de contratos realizados por no capaces. El Tribunal Supremo considera que
los contratos realizados bajo incapacidad absoluta son nulos mientras que los realizados por menores
no emancipados o por incapacitados parciales conllevaran la anulabilidad del contrato. Hay casos
especiales en que la ley prohbe expresamente a algunas personas celebrar contratos (por ejemplo, los
tutores no pueden adquirir por compra los bienes del tutelado).
Consentimiento contractual. A este aspecto se refiere el art. 1262 del C.c. cuando establece que el
consentimiento se manifiesta por el concurso de la oferta y de la aceptacion sobre la cosa y la causa
que han de constituir el contrato. En el consentimiento hay 3 etapas:
1. La voluntad interior e individual de cada una de las partes contratantes.
2. La declaracin que cada contratante realiza y que posibilita que la otra parte conozca su voluntad.
3. Un momento en que la voluntad de ambas partes contratantes coincide, y donde nace el contrato.
Es nulo el consentimiento prestado en las siguientes situaciones:
Por error. Supone una divergencia entre la voluntad interna y la declarada. Invalida el contrato
cuando es determinante de la voluntad prestada y cuando recae en algn elemento esencial del
contrato.
Por efecto de la violencia fsica (vis absoluta). Ya que representa una falta absoluta de voluntad.
Por intimidacin. Ya que produce una coaccin en el nimo o el espritu del otro contratante. Hay
intimidacin cuando se inspira temor racional y fundado de sufrir un mal inminente en personas o
bienes. La intimidacin puede ser realizada por una de las partes o por un tercero.
Por dolo. Cuando con palabras o maquinaciones se induce a la otra parte a celebrar el contrato que
sin ellas no hubiera hecho. Una de las partes acta con animo de engaar a la otra. El actuar ambas
partes con dolo no es causa de nulidad, ni el dolo producido por un tercero ajeno al contrato.
Por ultimo se puede dar el consentimiento tcito sin que medie declaracin, sea oral o escrita. Esta
modalidad se entender prestada cuando el sujeto que as acte realice actos inequvocos que pongan
de manifiesto su voluntad.
2.- El objeto del contrato: requisitos
Podemos llamar objeto a las cosas o servicios que son materia respectivamente de las obligaciones del
contrato. Los requisitos que ha de reunir un objeto son:
1.- Que el objeto sea real o posible, es decir que cuando se celebre el contrato exista o pueda llegar a
existir. Por tanto puede ser objeto de contrato las cosas futuras, pero no las imposibles.
2.- Que el objeto sea lcito.
3.- Que el objeto sea determinado; si fuera una cosa que no pueda confundirse con otras de su especie.
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3.- La causa del contrato: sus significados y funciones
La causa es la razn o fin del contrato. Algunos autores la definen como el hecho que explica y justifica la
creacin de una obligacin por acuerdo de las partes. Hay varias teoras de la causa.
1.- Punto de vista objetivo (derecho francs y la adoptada por el derecho espaol). Para esta teora se
prescinde del mvil que impulsa a las partes, considerando como causa la funcin que cumple el contrato
en relacin con las prestaciones de las partes.
2.- Punto de vista subjetivo.
3.- Punto de vista mixto.
La causa ha de existir, ha de ser licita y veraz.
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que en la oferta, porque cuando la aceptacin coincide con la oferta se perfecciona el contrato. Por lo
tanto, la aceptacin tambin puede revocarse, siempre y cuando no haya sido conocida por el oferente.
o
El momento y lugar donde se perfecciona el contrato determinan el lugar donde se ha cumplir la
obligacin y la legislacin a la que va a quedar sometido ese contrato, as como juzgado o tribunal.
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El contrato perfeccionado se convierte en fuente de obligaciones para las partes contratantes. Adems
obligan desde su perfeccin a todas las consecuencias que sean conformes a la buena fe, uso y ley.
o
La primera consecuencia es que se convierte en ley para las partes contratantes. Sin embargo
frente a terceros no produce derechos ni obligaciones, ya que solo obliga a las partes y a sus
herederos. Respecto a estos ltimos solo producirn efectos si los derechos y obligaciones se pueden
transmitir.
1.- El contrato a favor de terceros
A pesar de lo anterior, si el contrato tuviera alguna estipulacin a favor de un tercero, este podr
exigir su cumplimiento, siempre que hubiera hecho saber su aceptacion al obligado antes de que
aquella haya sido revocada. Se reconoce pues que una de las partes disponga derechos a un tercero.
El tercero es libre de aceptar o no esas manifestaciones favorables, por lo que las podr revocar.
Adems el tercero podr exigir el cumplimiento del derecho que se le otorga.
Aunque el C.c. da a entender que slo una parte del contrato de puede hacer a favor del tercero,
pero no su totalidad, jurisprudencialmente esta aceptado que el contrato por entero produzca efectos
en un tercero (seguros de vida). Los sujetos que intervienen son:
1.- el estipulante, que establece las condiciones que el otro acepta.
2.- el promitente que es el que se obliga a realizar la prestacion a favor del tercero ajeno al contrato.
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3.- el tercero que es el que desde que conoce el contrato puede reclamar los derechos.
No se debe confundir perfeccin del contrato con exigibilidad. La perfeccin se da cuando
concurren las dos voluntades (estipulante y promitente) sin necesidad de aceptacion del tercero.
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La falta de capacidad de obrar por ser menor de edad o cuando no se haya completado
el consentimiento en caso de emancipados.
La anulabilidad la pueden instar los que resulten obligados por el contrato. No podr instarla las
personas capaces que contrataron con menores, ni los que causaron intimidacion, violencia,
emplearon dolo o error.
o La anulabilidad se puede instar en un plazo de 4 aos. En los casos de violencia el plazo comienza
a contar cuando cesa. Este plazo de 4 aos es de caducidad, no de prescripcin, por lo que si se
deja pasar el plazo, el contrato anulable se convalidar y surtir todos sus efectos. En cuanto al
efecto fundamental que se deriva de la declaracin de anulabilidad, es la obligacin de restituir.
Rescisin. La rescisin es un remedio jurdico para reparar un perjuicio econmico que ocasiona una
contrato validamente celebrado. Cuando se declara la rescisin el contrato deja de producir efectos.
Las causas de rescisin son:
Los contratos celebrados por tutores en nombre de menores, cuando ste haya sufrido lesin
en mas de la cuarta parte del valor de las cosas que han sido objeto de contrato.
Los celebrados en representacin de ausentes y sobre los que se haya causado la misma lesin
que en caso anterior.
Los celebrados en fraude de acreedores, cuando no puedan cobrar de otro modo lo que se les
deba.
Los contratos que se refieran a cosas litigiosas, cuando hubieran sido celebrados por el
demandado sin conocimiento y aprobacin de los litigantes o de la autoridad judicial.
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La reforma de 1998 opta por las tesis contractualistas en el sentido de que las condiciones
generales se aadirn al contrato cuando el adherente este de acuerdo con ellas. Adems la redaccion
de las condiciones generales deber ajustarse a criterios de concrecin, transparencia, claridad y
sencillez. Se prohibe expresamente la abusividad considerando la nulidad de estas clusulas, no del
contrato
La novedad ms importante es la equiparacin de los empresarios con los profesionales a la hora de
determinar la posicin jurdica del predisponente y, por otra parte, la desvinculacion de la condicin
jurdica del adherente respecto a la consideracin de destinatario final por parte del contratante que va
a soportar la imposicin contractual. As, desde ahora existen dos regmenes jurdicos para el
tratamiento de la contratacin en rgimen de condiciones generales. En primer lugar, el aplicable
especficamente a los consumidores como destinatarios finales, y en segundo lugar el rgimen general
aplicable a cualquier adherente, con independencia de sea persona fsica o jurdica o de que tenga o no
la condicin de destinatario final, lo que hace extensible la proteccin a empresario individuales y
sociales (PYMEs) sometidos a la imposicin de contenidos contractuales generales y predispuestos.
LA CONTRATACION ELECTRONICA
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El contrato electrnico se regir por lo dispuesto en la LSSICE, completado por los preceptos
del C.c., y en su caso, de Comercio y por las restantes normas civiles o mercantiles sobre contratos, en
especial, las normas de proteccin de consumidores/usuarios y de ordenacin de actividad comercial.
Las ofertas o propuestas de contratacin realizadas por va electrnica sern vlidas durante el
perodo que fije el oferente o, en su defecto, durante todo el tiempo que permanezcan accesibles. Con
carcter previo al inicio del procedimiento de contratacin, el prestador de servicios deber poner a
disposicin del destinatario las condiciones generales.
La firma electrnica ser necesaria en aquellos actos y negocios jurdicos realizados a travs
de documentos electrnicos y que requieren de firma para su validez, pero no del resto de actos,
donde sta tambin ser til como un elemento de prueba.
Las transacciones y operaciones comerciales, as como las relaciones entre AAPP y los
administrados realizadas on line exigen el cumplimiento de una serie de garantas y unos requisitos
mnimos de seguridad:
Confidencialidad, en el sentido de que ningn tercero pueda acceder a la informacin enviada.
Integridad, para evitar que un tercero pueda modificar la informacin enviada sin que lo advierta
el destinatario.
Autenticacin, lo que permite asegurar que la persona que enva un mensaje es realmente quin
dice ser.
Se aade una cuarta, que se conoce como no repudio o irrefutabilidad del contenido del
mensaje, que permite a ambas partes de la comunicacin probar fehacientemente que lastra parte
ha participado en la comunicacin, impidiendo tanto el repudio de origen (el remitente niega
haberlo enviado) como el repudio de destino (el destinatario niega haberlo recibido). La Ley
permite la intervencin de terceros de confianza que puedan certificar la emisin y recepcin.
El hecho de indicar el propio nombre del autor del documento electrnico al final del mismo es ya una
firma electrnica, aunque no haya seguridad sobre la confidencialidad, autenticacin e integridad del
documento. Al haber diversas clases de firma, no toda firma electrnica despliega la misma eficacia:
1. La firma electrnica avanzada, siempre que est basada en un certificado reconocido y que haya
sido producida por un dispositivo seguro de creacin de firma, tendr, respecto de los datos
consignados en forma electrnica, el mismo valor jurdico que la firma manuscrita en relacin con
los consignados en papel y ser admisible como prueba en juicio, valorndose sta segn los
criterios de apreciacin establecidos en las normas procesales.
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2. A la firma electrnica que no rena todos los requisitos previstos en el apartado anterior, no se le
negarn efectos jurdicos ni ser excluida como prueba en juicio, por el mero hecho de presentarse
en forma electrnica.
As, cualquier documento, por el solo hecho de estar firmado electrnicamente, no tiene porqu
negrsele eficacia o inadmitirse como prueba en juicio, pero debern probarse los extremos relativos a
la identidad, integridad, autenticacin y no repudio. Slo el documento firmado electrnicamente
mediante certificado reconocido y con firma avanzada creada mediante un dispositivo seguro se
entiende cumple los requisitos de integridad, integracin, autenticacin y no repudio, y por ello la
eficacia de sus datos y su admisin como prueba en juicio se produce sin necesidad de adverar
(certificar, dar por cierta) los extremos controvertidos de la integridad del documento, salvo que se
plantee una controversia sobre los mismos y se consiga probar la falta de identidad o integridad del
documento.
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TEMA 6, LECCIN 10: LOS TITULOS-VALORES
INTRODUCCIN
1.- Funcin econmica de los ttulos-valores
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V.
VI.
VII.
Estos inconvenientes son los que dan lugar a la aparicin de los ttulos-valores. La clave de su
operatividad descansa en la incorporacin de los derechos de crdito a un soporte documental que
delimita sus caractersticas y que permite trasmitir el derecho incorporado mediante la simple
circulacin del documento. De esta forma se produce una relacin entre el titulo (cosa corporal) y el
derecho que refleja (cosa incorporal). El poseedor (tenedor) del documento esta legitimado para
ejercitar el derecho incorporado. Adems como el titulo refleja la fisonoma del derecho documental,
la actividad probatoria necesaria para su ejercicio se simplifica bastante, reducindose a la
presentacin del ttulo.
Se denomina titulo-valor a todo documento necesario para el ejercicio del derecho reflejado en l.
Para el cumplimiento de la prestacin reflejada en el titulo-valor es necesaria su presentacin. Esto se
debe a la conexin entre derecho y titulo. Es lo que grficamente se denomina incorporacin del
derecho al titulo, por cuya virtud la circulacin y el ejercicio del derecho cartularizado queda
ligada a la posesin del documento. Las propiedades normativas de esta categora jurdica son:
Autonoma: El adquirente del documento adquiere la titularidad de los derechos que incorpora de tal
manera que su posicin jurdica es independiente de la que tenia su transmitente, es decir se adquiere
a titulo originario (frente a ttulo derivativo cuando la posicin jurdica del adquirente depende de la
del transmitente). La autonoma facilita mucho la circulacin del ttulo, ya que protege al adquiriente
frente a excepciones entre deudor y acreedor transmitente, incluso a quien hubiera adquirido el ttulo
de quien no fuera su legitimo dueo (adquisicin a non domino).
Literalidad: Las menciones contenidas en el ttulo son absolutamente decisivas para determinar el
contenido del derecho documentado. El derecho se adquiere en los trminos indicados en el
documento. La literalidad beneficia al titular del derecho dejndole inmune frente a cualquier
excepcin que el deudor pudiera oponer. Esta propiedad no aparece por igual fuerza en todos los
ttulos; es mas fuerte en los ttulos completos (letra, cheque) y menos en los incompletos (acciones,
obligaciones). La literalidad tambin se denomina a veces abstraccin (pues la relacin jurdica
documentada se distingue o abstrae de la relacin negocial que dio lugar a la emisin del ttulo.
Funcin legitimadora: nicamente el poseedor del titulo puede transmitir y exigir el derecho
documentado. La posesin del ttulo identifica la persona del acreedor eximindole de la prueba de su
derecho, a diferencia del derecho comn. Esta posicin jurdica del tenedor lleva aparejada la
obligacin del deudor de cumplir la prestacin que se le exige. La propiedad normativa de
legitimacin posesoria juega sobre la base de la apariencia, lo que puede generar excesos, pero la
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agilidad del trfico impone algunas veces el sacrificio del propietario no poseedor frente al poseedor
no propietario.
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La letra de cambio es tambin un medio de crdito, puesto que se utiliza para realizar
pagos diferidos. La interposicin de un perodo de tiempo entre la entrega de la compra y la
satisfaccin del importe es una operacin de financiacin, que implica la concesin de crdito al
comprador.
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REGIMEN JURIDICO DE LA LETRA
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vlida la simple firma de una persona en el anverso de la letra que no sea el librado o librador.
Corresponde al avalista indicar la identidad del obligado cambiario avalado. El aval se configura
como una garanta autnoma: ser vlido el aval aunque la obligacin garantizada fuese nula por
cualquier causa que no sea vicio de forma.
ACCIONES CAMBIARIAS. Si la letra es impagada, se pueden ejercitar dos acciones:
La accin cambiaria directa. Puede ser ejercitada por el tenedor contra los obligados en va directa
(aceptante y avalista). Para ello es suficiente acreditar falta de pago, pudiendo reclamar intereses y
gastos. Esta accin tiene un plazo de prescripcin de 3 aos desde la fecha de vencimiento. El
fundamento de la accin directa es la falta de pago, y la aceptacin se presupone.
La accin cambiaria de regreso. Puede ejercitarla el tenedor contra los dems obligados
cambiarios (librador, endosantes y respectivos avalistas). El fundamento es tanto la falta de pago
al vencimiento como la falta de aceptacin con anterioridad al vencimiento. En este caso la falta
de aceptacion o pago deber acreditarse mediante protesto notarial o declaracin equivalente
firmada y fechada por el librado, en la que se deniegue la aceptacin o el pago.
Ambas acciones pueden ejercitarse conjuntamente.
EXCEPCIONES CAMBIARIAS. Son las causas de oposicin que puede esgrimir el deudor
cambiario en su defensa.
- Excepciones personales. Son aquellas que no pueden oponerse frente a cualquier acreedor sino
nicamente frente a determinados acreedores. Son excepciones derivadas de las relaciones
personales existentes entre acreedor y deudor. La fuente de las excepciones personales debe
buscarse, tanto en las peculiaridades de la relacin causal subyacente (nulidad de la compraventa),
como en los acuerdos extracambiario entre acreedor y deudor cambiario (prrrogas). Tambin se
pueden incluir excepciones derivadas de la titularidad de la letra (hurto de la letra).
- Excepciones reales. Tienen su causa en el derecho de credito incorporado a la letra. Por ello son
oponibles por el deudor frente a cualquier tenedor de la letra de cambio. La ley enumera tres:
Inexistencia o falta de validez de la declaracin cambiaria del deudor, incluida la firma falsa.
Falta de legitimacin del tenedor o la falta de formalidades necesarias.
Extincin del crdito cambiario cuyo cumplimiento se exige el demandado.
El catlogo de excepciones legalmente previsto tiene el carcter de numerus clausus, solo sern
admisibles las excepciones enunciadas.
EL CHEQUE Y EL PAGARE
EL CHEQUE. Es un ttulo-valor por el cual una persona (librador) ordena incondicionalmente a
un banco que pague a la vista una cantidad la portador legtimo del documento. El rgimen jurdico
del cheque presenta muchas similitudes con el de la letra de cambio. La diferencia: el cheque es solo
medio de pago, y la letra es adems instrumento de crdito. Las caractersticas bsicas del cheque son:
A falta de indicacin especial se reputara lugar de pago el designado junto al banco (librado).
Si no aparece lugar de libramiento se entender el que aparezca al lado del nombre del
librador.
Slo puede coincidir librado y librador cuando el cheque se ponga en circulacin entre
distintos establecimientos de un mismo librador.
La orden de pago que da el librador es irrevocable mientras no transcurra el plazo fijado para
la presentacin al pago. Si no hay revocacin el banco puede pagar an despus de ese plazo.
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EL PAGARE. Es un ttulo-valor por cuya virtud una persona (firmante) se obliga a pagar a otra
(beneficiario) una cantidad determinada de dinero en la fecha y lugar indicados en el ttulo. El pagar
no contiene mandato de pago de ningn tipo, solo promesa de pago realizada por el propio firmante
de la cual responde personal y directamente de igual manera que el aceptante de una letra de cambio.
Habr de identificarse como pagar en el ttulo y deber llevar firma original de quien promete
pagar.
LAS TARJETAS DE CREDITO
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TEMA 7, LECCION 11: LA CONSTITUCION ECONOMICA
1 CONSTITUCION ECONOMICA Y SISTEMA ECONOMICO
1.- Reglas bsicas del sistema econmico
o
Son aquellas directrices con arreglo a las cuales se asienta la estructura y organizacin del
sistema econmico de una sociedad, en un determinado momento histrico.
Nuestro sistema econmico es de corte capitalista: reconoce el derecho de atribucin de los bienes
a los particulares, y su circulacin tambin corresponde a la iniciativa privada, va una poltica de
libre mercado. Sin embargo, el desarrollo de estas cuestiones se encuentra matizado por el talante
social, basculando hacia un sistema mixto limitado por la funcin social y subordinada al inters
general.
La Constitucin culmina este marco garantista condicionando la actuacin del poder pblico en
dos puntos bsicos:
XVI. La legislacin sobre propiedad debe realizarse bajo la forma de reserva de ley en sentido
formal (aunque cabe el recurso al decreto-ley).
XVII. En todo caso, dicha regulacin debe ser respetuosa con el contenido esencial del derecho.
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La nocin de orden publico hace referencia a los presupuestos sobre los que se asienta la
estructura y organizacin del sistema econmico. Las directrices del orden pblico econmico ms
importantes son las descritas en el prrafo anterior. Sin embargo, el concepto de orden pblico
econmico contiene otras directrices que inciden en el funcionamiento de las relaciones econmicas.
1) Principio de conmutatividad del comercio jurdico: El intercambio de bienes esta basado en un
fundamento de conmutatividad. El deseo de adquirir un bien a travs de un intercambio o cooperacin
supone un recproco sacrificio patrimonial. La onerosidad en las relaciones comerciales se presenta como
la regla general (contrato de compraventa). Lo contrario sera la gratuidad (contrato de donacin) en el
que el sacrificio patrimonial slo se da en una de las partes. La commutatividad tiene dos aplicaciones:
VIII.
Ningn desplazamiento de bienes puede ser vlido si no concurre una causa jurdica que
justifique la operacin. As quedan sancionados todos los enriquecimientos que carezcan de causa.
IX. En el intercambio debe guardarse el mayor equilibrio posible entre los bienes y servicios objeto del
contrato. Sin embargo en los sistemas capitalistas no cabe una ordenacin drstica de precios, siendo
marcados por el mercado. Nuestro cdigo, de tradicin liberal, consagra esto con dos aspectos:
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Pacta sunt servanda. La bondad o justicia del precio queda subsumida en la libertad de los
contratantes para armonizar sus intereses, y el precio resultante sera el precio justo
Supresin del mecanismo de la accin de rescisin por lesin (dejndola subsistente solo en las
participaciones de herencia)
Se intentan atenuar las reglas anteriores con algunos principios como el de equilibrio entre las
prestaciones, o la clusula rebus sic stantibus (permite revisar un contrato en algunos supuestos).
2) Principio de buena fe: Este principio esta en la base de cualquier ordenamiento. Nuestro cdigo
contempla distintas lneas de actuacin de dicho principio. Por un lado (art. 1255) se alude a la moral
como lmite de la autonoma privada, as como la denominada causa torpe (art. 1275). El artculo 1258,
contempla que los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento y desde entonces obligan no slo
al cumplimiento de lo expresamente pactado, sino tambien a todas las consecuencias que segn su
naturaleza sean conformes a la buena fe, al uso y la ley. El artculo 57: los contratos de comercio se
ejecutarn y cumplirn de buena fe. La buena fe es un criterio rector tanto en el ejercicio de los derechos
subjetivos como en la interpretacin y ejecucin de los deberes y facultades derivados de los contratos.
En este sentido, seran sancionables el abuso del derecho (actos de ejercicio de derechos que van dirigidos
exclusivamente a producir daos a otras personas) o los comportamientos que crean falsas expectativas.
3) Principio de seguridad jurdica: Es el soporte de la eficacia de cualquier ordenamiento jurdico. Si no
se da este principio la aplicacin de normas dara lugar a una situacion de incertidumbre e inseguridad
jurdica, favoreciendo arbitrariedad, discriminacin e injusticia. Respecto a su significado:e indicar:
8) En sentido amplio la idea de seguridad jurdica significa la posibilidad de conocimiento y certidumbre
del sistema normativo y de su aplicacin en determinados casos. Sin embargo el principio de
seguridad convive y a veces esta subordinado a otros principios (derechos fundamentales, libertad y
autonoma del ciudadano). Siempre hay cierta flexibilidad en la interpretacin de estas normas.
9) En sentido ms concreto, la seguridad jurdica se refiere a la certeza del mantenimiento de los
derechos subjetivos adquiridos, esto es respeto a los derechos legalmente adquiridos, sin posibilidad
de modificar adquisiciones retroactivamente, aunque existe la expropiacin por inters pblico.
10) En un sentido ms indeterminado, la seguridad jurdica se aplica para otorgar cierta proteccin a las
personas que de buena fe realizan determinados negocios llevados por la apariencia y confianza de
legalidad creada.
8- LA PROPIEDAD PRIVADA
1.- Concepto y caracteres
Es el derecho a gozar y disponer de una cosa sin mas limitaciones que las establecidas en las leyes,
concepcin liberal que concibe la propiedad como un derecho de carcter absoluto.
a) Contenido y limites de la propiedad. Las acciones dominicales. Los distintos poderes que el propietario
tiene sobre la cosa son:
El poder de goce: engloba tanto lo que es el uso de la cosa, como el derecho a percibir
los frutos que la misma produzca.
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caso, conjugando los intereses del propietario con los que la comunidad pueda tener. Sin embargo el
conjunto de condicionamientos, cargas y limitaciones que se imponen a los propietarios no puede privarle
de toda rentabilidad de la cosa o de tener alguna decisin en el destino que se le de, pues estaramos
hablando de una expropiacin.
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Cada copropietario puede utilizar la cosa por entero siempre que no impida el uso a los
dems y la utilice conforme a su destino. Si la cosa no permite uso simultneo habrn de ponerse de
acuerdo.
Los gastos a realizar en la cosa comn debern ser sufragados por todos segn sus
cuotas.
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La propiedad como derecho pleno que aglutina el conjunto de facultades sobre un bien, permite a
su vez la divisin de las mismas configurndose como derechos diferenciados y autnomos. La
categora ms representativa son los llamados derechos reales limitados de goce, entre los que se
encuentran el usufructo y la servidumbre.
Como derecho real sobre cosa ajena, el usufructo considerado como derecho autnomo presupone
que la titularidad ms plena del objeto pertenece a otra persona, llamado nudo propietario, en
alusin al desnudo en que queda el derecho de propiedad disminuido de las facultades de goce y
disfrute. La relacin de dependencia es sumamente intensa, y afecta a la validez del usufructo, en la
medida en que necesita para su existencia de la validez del ttulo de propiedad que lo sustenta.
Como derecho real limitado, el usufructo tambin se presenta como un derecho caracterstico:
x.
El usufructuario no puede obtener la total utilidad del bien, puesto que su derecho le
concede las facultades de goce y disfrute, pero no la disposicin o enajenacin.
xi.
Otra de las limitaciones a las facultades que puede ejercitar el usufructuario es que
debe conservar la forma y sustancia del bien. No se puede modificar el destino econmico que
tuviera la cosa, ni alterar su configuracin fsica o disminuir su valor.
xii.
Por lo general, el usufructo como derecho de contenido patrimonial puede ser objeto de
trfico jurdico, de forma que el usufructo puede disponer de su derecho a favor de un tercero, va
onerosa o gratuita, o tambin intervivos o mortis causa.
B) LA SERVIDUMBRE.
La servidumbre es, segn el C.c., un derecho impuesto sobre un inmueble (predio sirviente) en
beneficio de otro perteneciente a distinto dueo (predio dominante), es decir, el primero desempea
una relacin de servicio respecto al segundo. Esta relacin de servicio puede ser de carcter positivo
(se impone al dueo del predio sirviente la obligacin de hacer o dejar hacer algo) o de carcter
negativo (se prohbe al dueo del predio sirviente hacer algo).
Las servidumbres pueden nacer por la ley (servidumbres legales) o por la voluntad de los
propietarios (servidumbres voluntarias).
Las servidumbres se caracterizan por las notas de inseparabilidad (de los inmuebles a los que de
forma activa o pasiva pertenecen) e indivisibilidad tanto en relacin al predio sirviente como al
dominante (si el predio sirviente se divide, cada uno de ellos tiene que tolerar la servidumbre, y si el
predio dominante se divide, cada porcionero puede utilizar por entero la servidumbre).
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o
Los derechos reales de garanta ms importante son la prenda (recae sobre bienes muebles que el
deudor deposita en poder del acreedor o de un tercero mientras llega el pago de la deuda) y la hipoteca
(recae sobre bienes inmuebles que retiene en su poder el deudor y exige ser pactada en escritura
pblica e inscrita en el Registro de la Propiedad.
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Los principales son el tanteo (el propietario de un bien que desea enajenar est obligado a notificar
al titular del derecho el proyecto de enajenacin y sus condiciones, para que pueda adquirirlo
preferentemente) y el retracto (concede a su titular, ante una enajenacin ya realizada, el derecho a
que sta quede sin efecto y l sea el adquiriente, en mismo precio y condiciones). En caso de
atribucin de ambos derechos al mismo sujeto, se entender que el retracto posee carcter subsidiario.
13- LA COMPETENCIA
1.- Consideracin general. La libertad de empresa
o
La competencia en la vida econmica consiste en el esfuerzo por conseguir una ventaja en el
mercado mediante la mejora de las condiciones de oferta y/o demanda.
o
La competencia se basa en la libertad de empresa y se manifiesta en tres vertientes
fundamentales:
La libertad de acceder al mercado de bienes y servicios, que se traduce en la libertad para adquirir
la condicin de empresario en cualquier sector y a travs de cualquier forma jurdica existente.
La libertad de ejercicio de la actividad, que se traduce en libertad de decisin y en libertad de
competencia.
La libertad de cesacin en el ejercicio de la actividad.
VIII.
La libertad de empresa puede ser limitada de acuerdo con la Constitucin, mediante tres
instrumentos.
La reserva al sector pblico de recursos o servicios esenciales.
La intervencin de empresas cuando as lo exija el inters general.
La expropiacin de empresas por causa justificada de utilidad publica, mediante indemnizacin.
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administrativa. Hay dos sistemas de autorizaciones: las particulares concedidas por el T.D.C., y
exenciones por categoras que se conceden mediante reglamento aprobado por el Gobierno.
La ley tambin prohbe el abuso de posicin dominante, entendiendo como tal cuando la empresa no tiene
competencia sustancial o efectiva, de forma que pueda ejercer una influencia decisiva en el mercado. La
Ley no prohbe la posicin dominante, sino su explotacin abusiva.
La Ley prohbe los actos de competencia desleal, siempre que distorsionen gravemente las condiciones de
competencia, de manera que afecten al inters pblico.
Las sanciones son comunes a practicas colusorias y abuso de posicin dominante:
Las empresas podrn ser requeridas para cesar en sus actividades y a la remocin de
los efectos, pudiendo imponer multas coercitivas.
La falta de cumplimiento del deber de notificacin ser sancionada por el Director del
S.D.C.
c) Las ayudas publicas a las empresas: Se faculta al T.D.C. para examinar los efectos que estas ayudas
tengan sobre la competencia, por oficio o por instancia del M Economa. A la vista de su informe, el
consejo de Ministros podr proponer la supresin o la modificacin de las ayudas
C) LA COMPETENCIA DESLEAL.
Se trata de defender la competencia en inters de todos los que participan en el mercado. Es un
instrumento no para solucionar conflictos entre competidores, sino como instrumento de ordenacin del
mercado. La ley se aplica a todos los actos que se realicen en el mercado con fines concurrenciales y a
todos los operadores econmicos y no solo a los empresarios (consumidores). En general se reputa
desleal todo comportamiento objetivamente contrario a las exigencias de la buena fe. Catlogo de actos:
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Venta a perdida.
Las acciones derivadas de la competencia desleal se encuentran enumeradas y reguladas:
Accin declarativa de la deslealtad.
Accin de cesacin. Es la ms caracterstica. Si todava no se ha iniciado el acto, proceder una
accin de prohibicin.
Accin de remocin. Se trata de eliminar los objetos mediante los que se ha cometido el acto ilcito.
Accin de rectificacin. Es una modalidad de la remocin. Puede ser individual (una afirmacin) o
constituir publicidad correctora o contra publicidad.
Accin de resarcimiento, si ha intervenido culpa. Podr incluir la publicacin de la sentencia.
Accin de enriquecimiento injusto, que solo proceder si se lesiona un derecho de exclusiva y
requiere: enriquecimiento del demandado, empobrecimiento del demandante y relacin de causalidad.
Adems, cualquier acto de competencia desleal puede generar la actuacin del T.D.C. si falsean de modo
sensible la libre competencia, y afectan al inters general.
D) LA PUBLICIDAD ILICITA.
La Ley General de Publicidad, persigue la proteccin de todas aquellas personas a las que llegue mensajes
publicitarios, contra los efectos de la publicidad ilcita. Se considera ilcita las siguientes:
La publicidad engaosa.
La publicidad desleal.
La publicidad subliminal.
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TEMA 8, LECCION 12: LA EMPRESA
LA EMPRESA
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Desde una perspectiva econmica la empresa se define como organizacin de los factores de
produccin (capital y trabajo) dirigida a suministrar al mercado bienes o servicios con fin de lucro.
La empresa est integrada por un conjunto de elementos de distinta naturaleza, bienes muebles
(mercaderas, maquinaria) e inmuebles (local), derechos (propiedad industrial, intelectual) y
relaciones materiales de valor econmico que no son cosas ni derechos (clientela, expectativas).
Las expectativas se definen como la confianza de conseguir en el futuro ciertos beneficios a causa
de las condiciones personales del empresario y empleados, por la situacin espacial del
establecimiento, por la disminucin de la competencia, etc. Tampoco son susceptibles de ser objeto de
derecho.
El suelo es otro elemento importante para el xito de la empresa, por la dependencia que nuestra
clientela pueda tener. La Ley de Arrendamientos Urbanos, en casos de extincin del arrendamiento,
en locales dedicados a actividad comercial de venta al pblico, regula el derecho del arrendatario a
una indemnizacin, calculada segn gastos de traslado y perjuicios por prdida de clientela, o de una
mensualidad por ao de contrato.
2.- La empresa como objeto del trfico jurdico
X.
Histricamente, la doctrina se ha dividido en la disyuntiva de la consideracin de la empresa
para ser objeto de trfico, como un todo, o por contra, la necesidad de enajenar o gravar sus elementos
de forma separada. En la prctica la empresa es objeto de distintos negocios jurdicos.
XI.
Los supuestos ms habituales de transmisin de la empresa son:
a) La empresa puede ser transmitida por sucesin mortis causa, reconocida por el C.c. y el C. de c.
La transmisin mortis causa exige la aceptacin del heredero en trminos que se analizarn ms tarde.
b) La venta de la empresa en su conjunto. Dentro de la obligacin de entrega asumida por el vendedor
se incluye la transmisin de ciertas informaciones relativas al funcionamiento de la empresa, as como
el deber de no hacer competencia al comprador hasta que la empresa enajenada se consolide
c) El arrendamiento de la empresa. En la Ley de Arrendamientos Urbanos vigente desaparece toda
referencia concreta al arrendamiento de empresa o de local de negocio y nicamente se alude al
arrendamiento para uso distinto de vivienda, entre los que estn el industrial y comercial. Esta Ley
menciona la indemnizacin por clientela.
d) La hipoteca de la empresa. No recae sobre la empresa como tal, sino sobre alguno de los elementos
de la misma. Se regula por la Ley de Hipoteca Mobiliaria y Prenda sin desplazamiento de la posesin.
Slo puede constituirse sobre un establecimiento mercantil ubicado en un local de negocio del que el
titular sea dueo o arrendatario con facultad de traspasar.
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LA PROPIEDAD INDUSTRIAL
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La propiedad industrial se define como la que adquiere por s mismo el inventor o descubridor
con la creacin o descubrimiento de cualquier invento relacionado con la industria, y el productor,
fabricante o comerciante con la creacin de signos especiales con los que aspira a distinguir de los
similares los resultados de su actividad. La propiedad intelectual tambin regula la proteccin de
bienes inmateriales. De estar especficamente regulado por una ley ser propiedad industrial, y en
caso contrario, propiedad intelectual.
3.- La patente
Las invenciones industriales son amparadas mediante la concesin de dos ttulos diferentes de
propiedad industrial: las patentes de invencin y los certificados de proteccin de modelos de utilidad.
La patente es el ttulo expedido por el Estado que otorga al concesionario el derecho exclusivo a
disfrutar, por periodo improrrogable de 20 aos, de una invencin susceptible de aplicacin industrial.
Son patentables las invenciones nuevas que impliquen actividad inventiva y sean susceptibles de
aplicacin industrial.
Quedan excluidas, por no considerarse invenciones: los descubrimientos, las teoras cientficas y los
mtodos matemticos; las obras literarias o artsticas o cientficas; los planes, reglas y mtodos para el
ejercicio de actividades intelectuales, juegos o actividades econmico comerciales, as como
programas de ordenadores; las formas de presentar informaciones.
No sern considerados invenciones de aplicacin industrial los mtodos de tratamiento quirrgico o
teraputico, ni de diagnstico, aunque si se considerarn los productos, aparatos o instrumentos.
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No sern objeto de patente: las invenciones cuya publicacin o explotacin sea contraria al orden
pblico o buenas costumbres; las variedades vegetales; las razas animales; los procedimientos
biolgicos de obtencin de vegetales o animales.
El objeto de la patente debe reunir por tanto: ser una invencin; susceptible de aplicacin industrial;
ser nuevo; debe suponer una actividad inventiva. El derecho a la patente pertenece al inventor, sin
embargo, pertenecen al empresario las invenciones realizadas por el trabajador durante la vigencia del
contrato de trabajo y sea fruto de una actividad de investigacin constitutiva del objeto de su contrato.
El derecho a la patente puede ser objeto de transmisin, usufructo y puede servir de garanta mediante
la constitucin de hipoteca mobiliaria. Para evitar la utilizacin abusiva por parte del titular, la Ley
impone al titular, bajo la sancin de caducidad de la patente, la obligacin de explotar la patente.
Los modelos de utilidad son un medio de proteccin dirigido a las invenciones menores. Sern
protegibles como modelos de utilidad, y no como patentes, las invenciones que, siendo nuevas e
implicando una actividad inventiva consistan en dar a un objeto una configuracin, estructura o
constitucin de la que resulte alguna ventaja prcticamente apreciable para su uso o fabricacin, y en
particular los utensilios, instrumentos, herramientas, aparatos o partes de los mismos. Su duracin
es de diez aos improrrogables, contados desde la presentacin de la solicitud.
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La llevanza del registro relativo a las sociedades y entidades que hubieran trasladado su domicilio
al extranjero sin prdida de la nacionalidad espaola.
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Principio de obligatoriedad de la inscripcin, salvo para los casos en que se disponga lo contrario.
Principio de legalidad, es base de los efectos del principio de oponibilidad. El legislador impone a
los registradores el deber de calificar bajo su responsabilidad la legalidad de las formas extrnsecas de
los documentos de toda clase en cuya virtud se solicita la inscripcin, as como la capacidad y
legitimidad de os que los otorguen o suscriban, as como la validez de su contenido.
Principio de legitimacin. El contenido del registro se presume exacto y vlido. Los asientos del
registro estn bajo la salvaguarda de los tribunales y producirn sus efectos mientras no se inscriba la
declaracin judicial de su inexactitud o nulidad.
Principio de tracto sucesivo: para inscribir actos o contratos relativos a un sujeto inscribible ser
precisa la previa inscripcin de stos; para inscribir actos o contratos modificativos o extintivos de
otros otorgados con anterioridad ser precisa la previa inscripcin de stos; para inscribir actos o
contratos otorgados por apoderados o administradores ser precisa la previa inscripcin de stos.
Principio de publicidad forma. El registro mercantil es pblico. Cualquier persona tiene acceso a
la oficina registral para conocer cuantos asientos registrales puedan interesarle.
AUXILIARES DE LA EMPRESA
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El poder ha de ser general, para actuar en el trfico, pues en otro caso se desnaturalizara su
figura.
- El poder es limitado, en el sentido de que se extiende slo al giro y trfico de la empresa, y no a otras
cuestiones relativas a la actividad del empresario
o
El poder es limitable por el principal. Esta norma se refiere slo al factor con poderes inscritos,
no al denominado factor notorio.
C) La actuacin del factor. Los efectos de los actos y contratos realizados por el factor dependen tambin
de la forma en que ejercite su poder de representacin. El factor puede actuar en nombre y por cuenta del
principal representacin directa o en nombre propio pero por cuenta del principal representacin
indirecta.
XI.
Si el factor contrata a nombre de su principal, recaern sobre ste todas las obligaciones que
contraiga.
XII.
Si el factor acta en nombre propio pero por cuenta del principal, los efectos de la actuacin
del factor recaen no slo sobre el factor sino tambin sobre el principal.
XIII.
Los contratos celebrados por el factor cuando notoriamente pertenezca a una empresa o
sociedad conocidas, se entendern hechos por cuenta del propietario de dicha empresa o sociedad, aun
cuando el factor no lo haya expresado al tiempo de celebrarlos factor notorio.
3.- Los apoderados singulares
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TEMA 9, LECCION 13: EL EMPRESARIO
CONCEPTO JURIDICO DE EMPRESARIO
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empresarios sociales (sociedades mercantiles capitalistas), que impiden el traslado a los socios de la
responsabilidad por las deudas sociales, y limitan los bienes que han de responder por las deudas.
El empresario tambin responde por los daos causados por sus dependientes como consecuencia del
ejercicio de las funciones que les tiene encomendadas. Todo aquel que por accin u omisin causare
dao a alguna persona interviniendo culpa o negligencia, est obligado a reparar el dao causado,
aunque no se hubiere producido como consecuencia de un incumplimiento contractual.
La responsabilidad del empresario tiene un carcter contractual, derivado de las relaciones jurdicas
previas, pero poseen tambin una vertiente extracontractual, sin relacin jurdica previa.
Segn la LGDCU, el consumidor y el usuario tienen derecho a ser indemnizados por los daos y
perjuicios demostrados que el consumo de bienes o la utilizacin de productos o servicios les
irroguen, salvo que dichos daos y perjuicios estn causados por culpa exclusiva del consumidor o de
las personas de las que deba responder civilmente. En este mbito se produce la inversin de la carga
de la prueba: la nica forma que el empresario tiene de exculparse es probar l la culpa exclusiva de
la vctima, o acreditar que se han cumplido debidamente por su parte las exigencias y requisitos
reglamentariamente establecidos. Existe un rgimen todava ms estricto de responsabilidad objetiva
(sin culpa) del empresario, que responder por los daos ocasionados en el correcto uso y consumo
de bines y servicios. Aplicable a alimentos, productos de higiene y limpieza, cosmticos, farmacia,
gas y electricidad, vehculos a motor, ascensores, y productos dirigidos a los nios.
La Ley de responsabilidad civil por los daos causados por productos defectuosos, establece para
fabricantes e importadores un rgimen de responsabilidad solidaria y objetiva, aunque no absoluta,
por los datos ocasionados pro los defectos de los productos que fabriquen o importen. El perjudicado
que pretenda obtener la reparacin de los daos causados tiene que probar el defecto, el dao y
relacin de causalidad entre ambos. Este sistema de responsabilidad se atena por la existencia de
algunas causas de exoneracin (p.e. el producto no se haba puesto an en circulacin), y la limitacin
cuantitativa de la responsabilidad. sta puede reducirse e incluso suprimirse si el dao causado fuera
debido en conjunto a un defecto del producto y a culpa del perjudicado.
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obligados a responder por las deudas contradas en el ejercicio de la actividad empresarial ser
necesario el consentimiento de ambos cnyuges. El consentimiento se presumir otorgado en todos
aquellos casos en que se ejerza el comercio con conocimiento y sin oposicin expresa del cnyuge
que deba consentir, y tambin cuando al contraer matrimonio se hallare uno de los cnyuges
ejerciendo el comercio y lo continuare sin oposicin del otro. Este consentimiento se puede revocar
libremente, pero dicha revocacin no afectar a los derechos adquiridos con anterioridad.
EL EMPRESARIO SOCIAL
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No existen reglas especiales en cuanto a la capacidad exigida para ser parte de un contrato de
sociedad. Se aplica el rgimen general del derecho privado que requiere la mayora de edad y la
capacidad de obrar. El menor emancipado puede ser socio. Tambin tienen capacidad de ser socio las
personas jurdicas.
En relacin al consentimiento de los contratantes, debe tenerse en cuenta que puede prestarse
vlidamente bajo cualquier forma. El contrato de sociedad se perfecciona en el mismo momento en
que se produce la declaracin de voluntad de todos los contratantes (socios) previstos, que deben
consentir sobre el fin comn (causa) y las aportaciones sociales (objeto).
4.- El objeto del contrato: las aportaciones sociales
7. En el mbito del contrato, las aportaciones de los socios constituyen el verdadero objeto contractual.
El objeto de la aportacin puede consistir en una prestacin de dar, de hacer o de no hacer, siempre
que tenga contenido patrimonial, es decir, que sea susceptible de valoracin econmica (dinero,
crditos, derechos, marcas, patentes, know-how, etc
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8. Las aportaciones pueden ser realizadas por los socios a ttulo de propiedad, transmitiendo a la
sociedad la titularidad plena sobre el derecho o activo patrimonial que se aporta, y a ttulo de uso,
cuando no existe cesin plena del derecho, sino una simple cesin limitada al uso y disfrute.
9. La obligacin de aportar no prescribe, debido al carcter duradero de la sociedad. Respecto a las
consecuencias del incumplimiento de la obligacin de aportar, oscilan segn la tipologa societaria.
En lo referente a la parte suscrita y no desembolsada, que nunca podr ser inferior al 25% del capital
social la LSA establece un severo rgimen para su reclamacin. Esto no ocurre en la sociedad de
responsabilidad limitada, ya que se debe suscribir y desembolsar ntegramente para poder constituirse.
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5.- La causa del contrato: el fin comn. El problema del nimo de lucro. Objeto social y fin social.
10. En el contrato de sociedad, la causa es el fin comn. Ha de distinguirse el fin comn (fin social) como
objetivo ltimo o abstracto (obtencin de ganancias) del objeto social, que es una finalidad prxima o
concreta. El objeto social trata de definir el sector de actividad que se propone realizar la sociedad.
11. El fin comn slo puede modificarse por unanimidad de los socios, el objeto social puede modificarse
por acuerdo mayoritario.
12. El fin comn, en cuanto causa contractual, es de importancia vital. En la fase constitutiva, es el que
genera y determina la obligacin de aportar que incumbe a los socios y que es, adems, objeto del
contrato. En la fase funcional de la sociedad es el criterio que rige y vertebra la organizacin que nace
del contrato de sociedad y que fundamenta la personificacin del grupo. En la fase liquidatoria, el fin
comn experimenta la metamorfosis que marca el trnsito de la obtencin de ganancias a la extincin
societaria como fundamento ltimo de la actividad comn de los rganos sociales, especficos
frecuentemente en esta fase terminal.
13. Requisitos que debe cumplir el fin comn:
Debe ser un fin posible, inicialmente. La imposibilidad sobrevenida es causa de disolucin de la
sociedad.
Ha de ser lcito.
Debe ser determinado. Ha de venir especificado con claridad. El objeto social puede ser genrico.
6.- Efectos del contrato
En el plano obligacional, el contrato de sociedad determina el nacimiento de derechos y obligaciones
que integran la condicin de socio. Estos derechos son de dos clases: patrimoniales (derecho al
beneficio) y administrativos (derecho a votar). Y tienen tambin su correlacin obligacional, con
obligaciones patrimoniales (contribuir a las prdidas) y administrativas (deber de fidelidad).
En el plano orgnico, el contrato de sociedad hace nacer una estructura orgnica fundamentada en
la actuacin externa en el trfico econmico con terceras personas, es decir, trae como consecuencia
la personificacin del grupo o colectividad de socios, hace nacer la personalidad jurdica de la
sociedad, distinta a la personalidad jurdica individual correspondiente a cada uno de los socios.
7.- Forma y publicidad del contrato social. Las sociedades irregulares
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La ley impone en ocasiones la llevanza de determinados libros para ciertos empresarios, los
llamados libros especiales, y entre ellos estn los libros de actas, los de acciones, los de los agentes
mediadores colegiados, los de los empresarios de seguros y bancarios, etc.
El empresario puede llevar voluntariamente cuantos libros ayuden a la llevanza de la contabilidad: son
los libros voluntarios.
Los libros que recogen la contabilidad del empresario deben ser legalizados, operacin que
consiste en que el Registro Mercantil haga constar en el primer folio de cada uno de ellos una
diligencia firmada expresando el nmero total de ellos que tuviere, sellndose adems todas sus hojas.
Se puede realizar de 2 formas:
Antes de su utilizacin.
Despus de realizadas las anotaciones (apto para los libros obtenidos informticamente).
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Las cuentas anuales, que forman una unidad, estn compuestas por:
El Balance debe comprender con la debida separacin, los bienes y derechos que constituyen el
activo de la empresa y las obligaciones que forman el pasivo de la misma, especificando los
fondos propios.
La cuenta de prdidas y ganancias debe comprender tambin con la debida separacin, los
ingresos y gastos del ejercicio y por diferencias el resultado del mismo. Distinguir los resultados
ordinarios propios de la explotacin, de los que no lo sean o de los que se originen en
circunstancias de carcter extraordinario.
La memoria completar, ampliar y comentar la informacin contenida en el balance y en la
cuenta de resultados. Cuando lo imponga una disposicin legal, la memoria incluir el cuadro de
financiacin, en el que se inscribirn los recursos obtenidos en el ejercicio y sus diferentes
orgenes, as como la aplicacin o el empleo de los mismos en inmovilizado o en circulante.
15- La valoracin de los elementos que integran las distintas partidas deber realizarse conforme a los
principios de contabilidad generalmente aceptados:
Se supone que la empresa sigue en funcionamiento, por lo que no se variarn los criterios de
valoracin de un ejercicio a otro.
Se seguir el principio de prudencia valorativa, que deber prevalecer sobre cualquier otro. El
balance slo recoger beneficios realizados a fecha de cierre, tendr en cuenta todos los riesgos
previsibles y las prdidas eventuales con origen en el ejercicio o en otro anterior.
Se imputarn al ejercicio al que las cuentas anuales se refieran los gastos e ingresos que afecten al
mismo, con independencia de la fecha de su pago o cobro (Principio de devengo).
Se valorarn separadamente los elementos integrantes de las distintas partidas del activo y pasivo.
Los elementos del inmovilizado y del circulante se contabilizarn por el precio de adquisicin o
por el coste de produccin. Cuando su uso tenga un lmite temporal, debern amortizarse. Se
realizarn correcciones valorativas de los elementos del activo circulante en virtud de
circunstancias especiales, al cierre del balance, figurando como provisiones, salvo cuando las
prdidas tengan el carcter de irreversibles que constituirn prdidas realizadas.
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Si por causas excepcionales no pudiera el empresario aplicar las reglas expuestas, deber expresar
en la memoria su falta de aplicacin, justificando la misma, y explicando su influencia sobre el
patrimonio, la situacin financiera y los resultados de la empresa.
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TEMA 10, LECCION 14: EL TRABAJADOR
I CONCEPTO DE TRABAJADOR
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Segn el C.c. incumbe al trabajador, con los medios de prueba que le ofrece el derecho, acreditar
la existencia de relacin laboral. En todo caso el carcter indeterminado de los criterios
diferenciadores hace necesario el recurso al sistema de indicios, es decir, el juez debe buscar un
nmero de indicios relevantes para acreditar la existencia o no de relacin laboral.
2.- Exclusiones e inclusiones
Las inclusiones bsicas que quedan dentro del ordenamiento laboral son las siguientes:
El trabajo a domicilio.
Las denominadas relaciones laborales de carcter especial.
Actividades sometidas a regulaciones especficas: personal de vigilancia y seguridad, personal al
servicio de notaras y registros de la propiedad, mdicos internos residentes
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Pblicas Autnomas, cuando dicha relacin se regule por normas administrativas o estatutarias.
Aunque la administracin tambin hace uso de los contratos laborales.
14) Las prestaciones personales obligatorias, por no ser voluntarias.
15) La actividad que se limite, pura y simplemente, al mero desempeo del cargo de consejero o
miembro de los rganos de admn. en las empresas que revisten la forma jurdica de sociedad,
siempre que su actividad slo comporte la realizacin de cometidos inherentes a tal cargo. La
funcin de representacin del consejero no es laboral, pero la directiva o ejecutiva si sera.
16) Los trabajos realizados a ttulo de amistad, benevolencia o buena vecindad. Su exclusin se basa
en la falta de obligacin y del presupuesto de remunerabilidad (voluntariado social).
17) Los trabajos familiares, salvo que se demuestre la condicin de asalariados de quienes los realizan.
18) La actividad de las personas que intervienen en operaciones mercantiles por cuenta de uno o ms
empresarios, siempre que queden personalmente obligados a responder del buen fin de la
operacin, asumiendo el riesgo y ventura de la misma. La norma distingue la figura del agente
comercial que sera por cuenta ajena del representante de comercio, que sera relacin laboral
especial. No obstante, la Ley ampla la figura del agente comercial, quedando como residual la del
representante de comercio.
19) El trabajo autnomo, excepto en aquellos aspectos que por precepto legal se disponga
expresamente.
20) El artculo 1.3 del Estatuto de los Trabajadores aade una exclusin: en general todo trabajo que
se efecte en desarrollo de relacin distinta de la que define el apartado 1 de este artculo.
Singularmente se excluyen los transportistas autorizados con vehculo propio.
II TRABAJADORES CON REGIMEN LABORAL ESPECIAL
1.- Concepto
La relacin de trabajo es un gnero que comprende numerosas especies, muy diferentes entre s,
pero todas subsumibles dentro del gnero. El Estatuto de los Trabajadores parte de la distincin de
unas relaciones laborales comunes y otras de carcter especial (por singularidad del empleador, por el
lugar de prestacin de servicios, naturaleza del trabajo), que han ido variando con el tiempo.
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3.- Servicios del hogar familiar
13)
En esta relacin destaca la ntima, forzosa y continuada convivencia en el limitado espacio del
hogar familiar de tal forma que la prestacin del servicio tiene un componente especial y subjetivo de
mayor importancia que el del resultado del trabajo o la cuanta de la retribucin.
14)
La confianza se convierte en elemento fundamental de la relacin de trabajo y en una exigencia
del funcionamiento de sta. ste carcter se manifiesta en el establecimiento de la facultad de libre
resolucin del contrato de trabajo por el empleador. Los factores peculiares de esta relacin justifican
algunas especialidades normativas como son la presuncin de perodo de prueba sin necesidad de
pactarlo, la presuncin de celebracin de contrato por un ao, retribucin, horarios
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El Estatuto de los Trabajadores considera especiales las relaciones en virtud de las cuales una
persona natural, actuando bajo la denominacin de representante, mediador y cualquiera otra con la
que se le identifique en el mbito laboral, se obliga con uno o ms empresarios, a cambio de una
retribucin, a promover o concertar personalmente operaciones mercantiles por cuenta de los mismos,
sin asumir el riesgo y ventura de tales operaciones. Dichos puestos se conocen como tcnicos
comerciales, ejecutivos de cuentas, captador de clientes.
Uno de los factores clave en la calificacin jurdica de este trabajo es la distribucin de riesgos
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Estibadores portuarios, cuya especialidad reside en las particulares tareas que se desarrollan.
Cualquier otro trabajo que sea expresamente declarado como relacin laboral de carcter especial
por una Ley: personal civil no funcionario dependiente de establecimientos militares (por movilidad
geogrfica, rgimen de premios y disciplinario, derechos de sindicacin y huelga), socios de trabajo
de cualquier sociedad cooperativa, socios trabajadores de las cooperativas de explotacin comunitaria
de la tierra, rgimen laboral del personal de Seguridad
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TEMA 11: LECCION 16: LAS SOCIEDADES PERSONALISTAS
I. LA SOCIEDAD COLECTIVA
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El contrato social debe ser otorgado en escritura pblica e inscrito en el Registro Mercantil. Es
vlido sin escritura, siempre que medien sus elementos esenciales (consentimiento, objeto y causa),
aplicndose el rgimen de la sociedad irregular.
La escritura social debe contener las menciones personales (nombre, apellidos, direcciones de los
socios, razn social, duracin de la sociedad, etc.) y las menciones reales (capital aportado por cada
socio y los gastos que se asignen a cada uno para sus gastos particulares). Tambin pueden figurar las
menciones que los socios estimen oportunas para la regulacin de la sociedad.
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b) Derecho a participar en el reparto del patrimonio resultante de la liquidacin de la sociedad.
c) Derecho a participar en la administracin de la sociedad.
d) Derecho de informacin. Todos los socios, administren o no, tienen derecho a examinar el estado de
la contabilidad y a hacer las reclamaciones que crean convenientes.
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En las sociedades colectivas la responsabilidad por las deudas sociales no se limita al patrimonio
de la sociedad, sino que afecta tambin al patrimonio personal de todos los socios, de forma ilimitada.
La responsabilidad de los socios es subsidiaria, slo puede hacerse efectiva cuando el patrimonio
social sea insuficiente para satisfacer las deudas vlidamente contradas por la sociedad.
La responsabilidad de los socios es solidaria, el acreedor social puede dirigirse contra cualquiera
de los socios por la totalidad de la deuda y el socio que pague podr reclamar a los dems la parte
correspondiente.
7. Modificaciones sociales
Todo contrato puede ser modificado por un nuevo contrato entre las partes del mismo. Para
modificar el contrato de sociedad, como pacto plurilateral, se precisa el acuerdo de todos los socios.
La sociedad colectiva puede transformarse en cualquier otra sociedad mercantil y participar en
operaciones de fusin y de escisin.
8. Disolucin y liquidacin.
o
La extincin de la sociedad consta de dos fases: la disolucin y la liquidacin. La disolucin es
el acto o hecho que provoca la apertura de la liquidacin. La liquidacin es el conjunto de actos
dirigidos a deshacer las relaciones jurdicas que la sociedad tuviera con terceros (liquidacin en
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sentido estricto) y con los propios socios (divisin del patrimonio resultante de aquella entre los
socios), que culmina con la cancelacin de los asientos registrales.
o
Las causas de disolucin pueden clasificarse en 3 grupos:
a) Causas objetivas o relativas a la sociedad, que tienen carcter imperativo
- Cumplimiento del trmino fijado en el contrato social.
- Conclusin de la empresa que constituya el objeto social.
- Prdida total del capital social.
- Apertura de la fase de liquidacin de la compaa declarada en concurso.
b) Causas subjetivas o relativas a las personas de los socios, que ponen de manifiesto el carcter
personalista de la sociedad colectiva, pero se pueden eliminar en el contrato por los socios:
- Muerte de uno de los socios colectivos, a menos que en la escritura diga lo contrario.
- Inhabilitacin de un socio gestor para administrar sus bienes.
- Apertura de la fase de liquidacin en el concurso de cualquiera de los socios colectivos.
c) Denuncia unilateral. Cuando la sociedad se haya constituido por tiempo indefinido, cualquier
socio puede pedir la disolucin de la sociedad, siempre que no obre de mala fe.
Salvo en el caso del transcurso del trmino, la disolucin slo producir efectos cuando se inscriba en
el Registro Mercantil. Comienza entonces la liquidacin. Salvo que en junta general se decida otra
cosa, los administradores ya no pueden realizar nuevos contratos y se convierten en liquidadores. Los
liquidadores deben cobrar, pagar y realizar las operaciones pendientes. Tambin deben elaborar y
comunicar a los socios en un plazo de 20 das un inventario de liquidacin y comunicarles todos los
meses la marcha de la misma, de forma que sern responsables frente a los socios de perjuicios al
haber comn por fraude o negligencia.
Terminada la liquidacin, los liquidadores deben repartir el patrimonio restante entre los socios.
Dividido el haber entre los socios, procede la cancelacin de los asientos correspondientes a la
sociedad en el Registro Mercantil, por cuya virtud tiene lugar la extincin de la sociedad colectiva.
II. LA SOCIEDAD COMANDITARIA.
1. Consideracin general.
Sus orgenes se encuentran en la Edad Media. Puede definirse como aquella sociedad en la que,
bajo una razn social, determinados socios responden ilimitadamente de las deudas sociales (socios
colectivos), mientras que otros (socios comanditarios) slo responden con los bienes aportados a la
sociedad. El rgimen jurdico de la sociedad comanditaria ser el mismo de la sociedad colectiva con
determinadas especialidades aplicables a los socios comanditarios.
La formacin de la razn social sigue las reglas de la sociedad colectiva, y en todo caso aadiendo
la expresin sociedad en comandita. En la razn social no podr incluirse nunca el nombre de un
socio comanditario. La sociedad comanditaria se constituye como la colectiva, incluyendo en su
escritura la identidad de los socios comanditarios, sus aportaciones y el rgimen de adopcin de
acuerdos.
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e) Al socio comanditario no se le impone la prohibicin de concurrencia con la sociedad. El fundamento
de esta exclusin es su carcter de socio ajeno a la administracin de la sociedad
f) La ley reconoce al socio comanditario un derecho de informacin limitado a determinadas pocas y
bajo las penas prescritas en el contrato de sociedad.
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B) La agrupacin estar administrada y representada por una o varias personas designadas en la escritura
de constitucin de la sociedad o nombradas por acuerdo de los socios. Salvo disposicin contraria en la
escritura, puede ocupar el cargo de administrador una persona jurdica, en cuyo caso habr que nombrar
una persona natural que acte como representante. Puede ser administrador quien no sea socio. Cuando
hubiese varios administradores, la representacin ser individual o solidaria, a menos que la escritura de
constitucin disponga que deben actuar conjuntamente dos o ms administradores. Los administradores
debern ejercer su cargo con la diligencia de un ordenado empresario y de un representante leal,
respondiendo solidariamente de los daos causados a la agrupacin salvo que prueben que actuaron con la
diligencia exigida.
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TEMA 12, LECCION 17: LA SOCIEDAD ANNIMA
I. CARACTERIZACIN DE LA SOCIEDAD ANONIMA
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necesariamente en los estatutos, y representa la cantidad total que los socios se han comprometido a
aportar, indicando la cantidad por la que responde la sociedad frente a terceros.
XVII.
El capital de una SA cumple tres funciones fundamentales:
La LSA exige que la constitucin de la sociedad annima se documente en escritura pblica, que
deber ser inscrita en el Registro Mercantil para la adquisicin de su personalidad jurdica.
Antes de la inscripcin, existe una sociedad en formacin, que puede celebrar todo tipo de actos
y contratos, de los cuales sern solidariamente responsables quienes los hubiesen celebrado (sin verse
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afectado el patrimonio de la sociedad), a no ser que la eficacia del acto quede condicionado a la
inscripcin y posterior asuncin del mismo por parte de la sociedad. Esta regla tiene tres excepciones,
en las que responde slo la sociedad: los actos indispensables para la inscripcin de la sociedad
(honorarios del notario, impuestos); Los actos realizados por los admnistradores dentro de las
facultades que les concede la escritura para este perodo anterior a la inscripcin; y los actos o
contratos realizados, en virtud de mandato especfico, por las personas a tal fin designadas por todos
los socios. A diferencias con lo que sucede con la sociedad una vez inscrita, los socios pueden ser
demandados por los acreedores sociales.
Cuando se produzca la inscripcin de la sociedad, adquiere plena personalidad jurdica. De
aquellos actos de los que eran anteriormente responsables quienes los hubieren realizado quedar
obligada la sociedad cuando los acepte la junta general dentro del plazo de tres meses desde la
inscripcin, y cesar la responsabilidad solidaria de las personas que los hubiesen realizado. Si por el
contrario, se prueba que no existe intencin de inscribir la sociedad o si transcurrido un ao despus
del otorgamiento de la escritura pblica sin que se haya solicitado su inscripcin, surge una sociedad
irregular. Se concede a los socios la facultad de pedir su disolucin de la sociedad y exigir, previa
liquidacin del patrimonio social, la restitucin de sus aportaciones. Si ningn socio solicita la
disolucin se aplicarn a la sociedad irregular las normas de la sociedad civil (si su objeto social es
civil) o de la sociedad colectiva (si su objeto social es mercantil).
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l) El rgimen de las prestaciones accesorias, cuando existan, y los derechos especiales que, en su
caso, se reserven los fundadores o promotores de la sociedad.
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3. La fundacin de la sociedad.
La fundacin de una sociedad annima es el conjunto de actos necesarios para su constitucin
efectiva. La LSA prev dos procedimientos: la fundacin simultnea y la fundacin sucesiva.
A) Fundacin Simultnea: Se constituye en un nico acto por acuerdo entre los fundadores (personas que
otorgan la escritura social y asumen todas las acciones), o fundador, puesto que se admite la sociedad
annima unipersonal. Los fundadores y administradores deben instar la inscripcin de la sociedad en el
Registro Mercantil en el plazo de dos meses desde el otorgamiento de la escritura, respondiendo de daos
y perjuicios que causaren por el incumplimiento de esta obligacin. Los fundadores respondern
solidariamente frente a la sociedad, los accionistas y los terceros, de la realidad de las aportaciones
sociales, de la valoracin de las no dinerarias, de la adecuada inversin de los fondos destinados al pago
de los gastos de constitucin, de la constancia en la escritura de constitucin de las menciones exigidas
por la Ley y de la exactitud de cuantas declaraciones hagan en sta. Como contrapartida a su labor, la ley
permite a los fundadores que se reserven derechos especiales de contenido econmico, sometidos a un
triple lmite legal: cuantitativo (10% de los beneficios netos segn balance); temporal (por un perodo
mximo de 10 aos); cualitativo (slo pueden tener contenido econmico).
B) Fundacin Simultnea: Se caracteriza por la realizacin de una promocin pblica para la suscripcin
de las acciones, con anterioridad al otorgamiento de la escritura de constitucin. Este procedimiento de
constitucin es utilizado en escasas ocasiones por su complejidad, acentuada por la obligatoria
observancia de la normativa de la CNMV. La fundacin sucesiva es realizada por promotores, que podrn
reservarse los mismos derechos especiales reconocidos a los fundadores.
4. La nulidad de la sociedad.
Una vez inscrita la SA, puede ejercerse una accin de nulidad. Las nicas causas por la que puede
declararse judicialmente la nulidad de una sociedad annima son las siguientes:
a) Por resultar el objeto social ilcito o contrario al orden pblico.
b) Por no expresarse en la escritura de constitucin o en los estatutos sociales la denominacin de
la sociedad, las aportaciones de los socios, la cuanta del capital o el objeto social previsto.
c) Por incumplimiento del desembolso mnimo del capital legalmente previsto.
d) Por la incapacidad de todos los socios fundadores.
e) Por no haber concurrido en el acto constitutivo la voluntad efectiva de, al menos, dos socios
fundadores, en el caso de pluralidad de stos.
La declaracin judicial de nulidad, que puede ser instada por cualquier interesado, produce los
mismos efectos que la disolucin: se abre la liquidacin de la SA, que se regular por el
procedimiento previsto para las causas de disolucin.
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aportaciones dinerarias deber acreditarse ante el Notario que autoriza la escritura a travs de uno de
estos dos mecanismos: exhibicin y entrega de sus resguardos de depsito a nombre de la sociedad en
una entidad de crdito, o entrega del dinero directamente al notario.
Las aportaciones no dinerarias estn formadas por todos aquellos bienes y derechos susceptibles de
valoracin econmica que aporta el accionista (patente, bien inmueble), de cuya realidad y adecuada
valoracin responden solidariamente los fundadores de la sociedad.
La realidad de las aportaciones no dinerarias, se protege adems con normas especiales: si se trata de
bienes y derechos recaer sobre el aportante la obligacin de entrega y saneamiento. Si se trata de
derechos de crdito, el aportante responder siempre de la solvencia del deudor. Si se aporta una
empresa, el aportante quedar obligado al saneamiento si el vicio o la eviccin afectasen a la totalidad
o a alguno de los elementos esenciales para su normal explotacin.
Toda aportacin no dineraria, ser objeto de un informe elaborado por uno o varios expertos
independientes designados por el Registrador mercantil. El informe de los expertos contendr la
descripcin de cada aportacin y su valoracin, de modo que la inscripcin de la sociedad en el
Registro Mercantil no ser posible si el valor atribuido por los socios supera un 20% el valor atribuido
por el experto.
Para evitar que se realicen aportaciones no dinerarias encubiertas y proteger la correcta formacin del
capital social, la ley establece: toda adquisicin de bienes a ttulo oneroso que supere el diez por
ciento del capital social, realizadas por la sociedad dentro de los dos primeros aos a partir de su
constitucin habrn de ser previamente aprobadas por la Junta General.
B) Los dividendos Pasivos.
Los dividendos pasivos son aquella porcin del capital que de acuerdo con el principio de
desembolso mnimo, no se desembols en el momento de suscripicin. Esto genera una obligacin del
accionista cuyo cumplimiento se encuentra especialmente protegido por la ley.
Por un lado, se produce la suspensin de los principales derechos del socio: voto, participacin
en ganancias y suscripcin preferente de nuevas acciones.
Por otro lado, la sociedad puede obtener la satisfaccin de su derecho de crdito contra el
socio no slo reclamando judicialmente su cumplimiento, sino por otras vas extraordinarias:
enajenacin de acciones por cuenta y riesgo del socio incumplidor, o exigiendo el cumplimiento a
quienes fueron titulares de dichas acciones en los ltimos tres aos.
Las prestaciones accesorias son obligaciones distintas de las aportaciones de capital, por lo que no
pueden formar parte del capital social, que se introducen en los estatutos para todos o algunos de los
socios. En los estatutos se deber fijar su contenido, su carcter retribuido o gratuito, las acciones que
llevan aparejada la obligacin de realizarla y las posibles clusulas penales inherentes a su
incumplimiento.
III. TRIPLE PERSPECTIVA DEL CONCEPTO DE ACCION: COMO PARTE DEL CAPITAL
SOCIAL, COMO EXPRESION DE LA CONDICIN DE SOCIO, COMO VALOR MOBILIARIO
El valor nominal mide la participacin de esa accin en el capital social, por lo que, cuando
todas las acciones sean iguales, ser el resultado de dividir la cifra de capital social por el nmero de
acciones. No todas las acciones tienen que tener el mismo valor nominal, pero la Ley exigue que todas
las acciones que formen parte de una serie, tengan el mismo valor nominal.
El valor real, que representa la parte del patrimonio de la sociedad que proporcionalmente
corresponde a esa accin, obteniendose al dividir el patrimonio social entre nmero de acciones.
El valor de mercado, que es el precio que alcanzan las acciones si son vendidas, en bolsa o no.
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mercantil nombre auditor.
Clases de acciones. Las acciones sin voto y las acciones rescatables.
Se pueden distinguir las acciones ordinarias (conceden a los socios el rgimen normal de derechos) y las
acciones privilegiadas (otorgan ventajas respecto a las ordinarias). Con ello se consigue atraer nuevas
inversiones y preservar el equilibrio de poderes en una sociedad, mediante la distinta atribucin del
derecho de voto.
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Accin sin voto. Las SA pueden emitir acciones sin voto por un importe nominal no superior a la
mitad del capital social desembolsado. La caracterstica fundamental de este rgimen es la atribucin
de beneficios econmicos, en contrapartida a la prdida del derecho de voto. En primer lugar, se
reconoce a los titulares de acciones sin voto el dividendo privilegiado anual mnimo fijo o variable,
que establezcan los estatutos sociales (adicional al dividendo ordinario). En segundo lugar, poseen un
privilegio en la reduccin del capital por prdidas. Por ltimo, en caso de liquidacin tienen
preferencia temporal al obtener el reembolso del valor desembolsado. Adems la privacin del voto
no es definitiva ni total.
Acciones rescatables. Se caracterizan por nacer con la cualidad de poder ser rescatables, es decir,
de ser amortizables. Pueden emitir acciones rescatables, exclusivamente las sociedades annimas
cotizadas. Su nominal no podr superar la cuarta parte del capital social y deben estar integramente
desembolsadas en la suscripcin. Pueden emitirse rescatables a peticin de la sociedad, de los
titulares, o de ambos. En cuanto la amortizacin, podr realizarse con cargo a beneficios o a reservas
libres.
Las anotaciones en cuenta realizan la representacin de las acciones mediante bases de datos y
registros informticos. La anotacin contable es necesariamente nominativa.
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En tanto los ttulos no estn impresos y entregados al accionista, la transmisin de las acciones se regular
por las normas sobre cesin de crditos y dems derechos incorporados.
Una vez impresos y entregados los ttulos el rgimen aplicable vara segn las acciones:
Si se trata de acciones al portador sern trasmisibles por la tradicin del documento, es decir, su
entrega en base a un ttulo justo de transmisin.
Si se trata de acciones nominativas, ademas de a traves de cesin de crditos, pueden transmitirse
mediante endoso. La transmisin tendr que acreditarse frente a la sociedad mediante la exhibicin
del ttulo.
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La transmisin de las acciones representadas mediante anotaciones a cuenta se realizar a travs de una
transferencia contable.
Sobre las acciones de una sociedad se puede constituir una copropiedad o incluso usufructo o prenda:
Copropiedad. La accin es indivisible. Si hubiese varios copropietarios, se designar una sola persona
(representante comn) para el ejercicio de los derechos de socio y todos respondern solidariamente de
las obligaciones impuestas al socio.
Usufructo. En el caso del usufructo de acciones, la cualidad de socio recae en el nudo propietario y el
derecho a los dividendos acordados por la sociedad durante la vigencia del usufructo corresponde al
usufructuario. El ejercicio de los dems derechos de socio corresponde, salvo disposin contraria en los
estatutos, al nudo propietario, estando obligado el usufructuario a facilitar su ejercicio.
Prenda. En caso de prenda de acciones, el ejercicio de los derechos de accionista corresponde, salvo
disposicn contraria en estatutos, al propietario de las mismas, estando el acreedor pignoraticio obligado a
facilitarle su ejercicio. En caso de incumplimiento por el propiestario deudor de la obligacin de
desembolso de los dividendos pasivos, podr el acreedor pignoraticio optar por cumplir por si mismo la
obligacin o por proceder a la realizacin de la prenda. Esta misma regulacin ser de aplicacin al
embargo de acciones.
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Cualquier incumplimiento ser sancionado con multa, a los administradores de la sociedad infractora, por
importe de hasta el valor nominal de las acciones de que se trate.
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Adquisicin de acciones propias. Puede realizarse por va originaria (la ley parte de un principio de
prohibicin absoluta) o por va derivativa. En el supuesto de adquisicin derivativa se exigen ciertos
requisitos: la operacin debe ser aprobada por junta general; el valor nominal total no podr exceder el
10% del capital social; que se cree una reserva indisponible por el importe de las acciones adquiridas; y
que las acciones estn ntegramente desembolsadas. Si no se respete alguno de los tres primeros
requisitos, la sociedad deber vender en el plazo de un ao o amortizar acciones mediante reduccin de
capital. Existen algunos supuestos en los cuales la empresa no debe someterse a dichos requisitos.
Cualquiera que haya sido la forma de adquisicin, las acciones propias se someten a un rgimen jurdico
especfico. En primer lugar, se suspenden toso los derechos polticos. En segundo lugar, estas acciones
sern tenidas en cuenta a los efectos de calcular los qurums de constitucin y adopcin de acuerdos en la
junta. En tercer lugar, se establecer una reserva indisponible equivalente al importe de las acciones, que
se mantendr en tanto las acciones no se venda o amorticen. Por ltimo, el informe de gestin de la
sociedad adquiriente se deber justificar su adquisicin.
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TEMA 13, LECCION 19, 20 y 21: LOS ORGANOS SOCIALES. MODIFICACIONES
ESTATUTARIAS. DISOLUCIN Y LIQUIDACIN.
I. LA JUNTA GENERAL
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representen menos del 50% del capital suscrito con derecho a voto, ser necesario que los acuerdos se
adopten por una mayora cualificada: 2/3 de las acciones presentes.
XXIV.
Comprobado el capital asistente a la junta (presentes, representados y votantes a distancia),
para lo caul se elabora una lista de asistentes, se procede a la formacin de la mesa, con presidente y
un secretario, designados al efecto.
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Los plazos mximos de ejercicio de la accin de impugnacin son de un ao parfa los acuerdos
nulos y cuarenta das para los acuerdos anulables. Las acciones de impugancin se sustancian ante el
Juez de primera instancia del lugar donde la sociedad tiene su domicilio.
II. LOS ADMINISTRADORES
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1. Concepto y funciones.
XXXV. Los administradores de una sociedad son los encargados, con carcter permanente, de
gestionar la sociedad y de representarlos frente a terceros. Los administradores no solo gestionan la
vida social, sino que son quienes tienen la facultad para contratar en nombre de la sociedad.
XXXVI. El desempeo de sus funciones ha de realizarse segn la LSA sometido a la voluntad y al
control de la junta general. La realidad demuestra que, en las grandes sociedades, el poder personal
del administrador ha ido en detrimento de la junta general. El Cdigo del buen gobierno de las
sociedades, pretende redefinir el papel del consejo de administracin, hacindolo ms eficaz y
concentrado en las actividades de planificacin y control de gestin. Otro hito es la ley de
transparencia, que pretende dinamizar la vida social, con medidas como el desarrollo de las
actividades de los administradores y la exigencia de mayor informacin para los inversores.
2. Estructura del rgano de administracin y poder de representacin.
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En primer lugar, la ley establece que la representacin de la sociedad corresponde a los
administradores en la forma determinada pro los estatutos. Se exige que en los estatutos de la sociedad
se establezca la estructura del rgano encargado de la administracin, as como la atribucin del poder
de representacin. Los sistemas admitidos son:
a) Un administrador nico al que corresponder necesariamente el poder de representacin.
b) Varios administradores solidarios, es decir, que actan individualmente, en cuyo caso el poder de
representacin corresponde a cada administrador.
c) Dos administradores que acten conjuntamente, en cuyo caso el poder de representacin se ejercer
mancomunadamente.
d) Un consejo de administracin, integrado por un mnimo de tres miembros, que actuar por
mayora. El poder de representacin corresponder al propio consejo, que actuar colegiadamente.
Los estatutos podrn atribuir el poder de representacin a uno o varios miembros del consejo. El
propio consejo podr designar consejeros delegados, debiendo indicar su rgimen de actuacin.
l) Determinada la persona/s que ostentan el poder de representacin, es necesario conocer el mbito de
la representacin. La ley dispone que la representacin se extender a todos los objetos comprendidos
en el objeto social. El que contrata con la sociedad no tiene que preocuparse si el acto a realizar se
integra en el objeto social. La sociedad queda obligada en todo caso, sin perjuicio de la facultad de
exigir responsabilidad al administrador que hubiera realizado un acto extrao al objeto social.
3. Normas generales sobre los administradores.
A) Nombramiento y cese
En principio como requisito para ser administrador basta poseer plena capacidad de obrar.
Tampoco se requiere la condicin de socio salvo previsin estatutaria. No obstante, la ley fija una
serie de prohibiciones: menores no emancipados; incapacitados judicialmente; las personas
inhabilitadas conforme a la ley concursal y condenados penalmente por ciertos delitos (falsedad,
contra el orden socioeconmicao); aquellos que por razn de su cargo no puedan ejercer el
comercio; funcionarios al servicio de funciones relacionadas con la actividad de la sociedad; Jueces y
Magistrados y personas afectadas por incompatibilidad legal.
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nombramiento deber ser presentado a inscripcin en el Registro Mercantil dentro de los 10 das
siguientes a la fecha de aqulla, hacindose constar su idcentificacin, domicilio y nacionalidad.
El cargo es esencialmente temporal (mximo 5 aos), sin perjuicio de la posibilidad de reeleccin.
Slo ser retribuible si as se hace constar en los estatutos. Cuando consista en una participacin en
las ganancias slo podr ser detrada de los beneficios lquidos, tras cubrir las reservas legal y
estatutaria y despus de haberse reconocido a los accionistas un dividendo, al menos, del 4%.
El cese puede producirse por fallecimiento (perosna fsica), disolucin (persona jurdica), por
caducidad del nombramiento, por acuerdo de la junta general, por renuncia, por acuerdo del juez, y
por resolucin administrativa.
Esta facultad general de sustitucin se completa con la separacin inmediata de los
administradores, por acuerdo de la junta general, cuando el administrador incurra en una de las
prohibiciones establecidas para ostentar el cargo. Tambie puede cesar a peticin de cualquier socio y
por acuerdo de la junta general cuando el administrador los fuera de otra sociedad competidora, o
tenga interesese opuestos a la sociedad.
Una vez producido el cese, se proceder a su inscripcin en el Registro Mercantil en un perodo de
un mes. Mientras esto no se produzca, el administrador sigue obligando con sus actos a la sociedad.
B) Responsabilidad
La responsabilidad por actos lesivos de los administradores se exige a travs de la llamada accin
social de responsabilidad, regulada por la LSA. La accin de responsabilidad contra los
administradores sera ejercida por la sociedad, a travs de los administradores no demandados o de los
nuevos. Se exige el acuerdo previo de la junta general (la convocatoria puede ser solicitada por
accionistas titulares de un 5%), y podr ser adoptado aunque el asunto no conste en el orden del da.
La accin social de responsabilidad puede ser ejercida supletoriamente por los accionistas y
acreedores de la sociedad. Los accionistas lo podrn ejercer con el 5% del capital social y cuando los
administradores no convocaron la junta solicita a tal fin, cuando la la sociedad no entable la accin
social de responsabilidad en el plazo de un mes, o cuando el acuerdo de la junta fuese contrario a la
exigencia de responsabilidad.
Los acreedores de la sociedad podrn ejercitar la accin social de responsabilidad contra los
Administradores cuando no haya sido ejercitada por la sociedad o sus accionistas, siempre que el
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4. El consejo de administracin.
Entre las formas que puede adoptar el rgano de administracin de una sociedad est el consejo de
administracin. Se trata de un rgano colegiado, que surge de manera necesaria cuando se confa la
administracin de forma conjunta a ms de dos personas.
Existen dos sistemas para el nombramiento de los miembros del consejo de administracin:
a) En el sistema proporcional, la eleccin se produce por votacin mediante la agrupacin voluntaria
de acciones. Se divide el capital social entre el nmero de miembros del consejo de administracin, y
ese es el nmero de acciones necesarias para designar un miembro.
b) La cooptacin significa que el propio consejo de administracin nombra, de una manera
provisional hasta la siguiente junta general, a las personas que cubrirn las vacantes que se produzcan,
teniendo en cuenta que la eleccin debe recaer necesariamente en accionistas.
El consejo puede, salvo que los estatutos establezcan otra cosa, designar a su presidente,
regular su funcionamiento, aceptar la dimisin de los consejeros, y lo que es de suma importancia,
designar una comisin ejecutiva, o uno ms consejeros-delegados. La delegacin de facultades puede
ser temporal o permanente, no pudiendo delegarse la rendicin de cuentas, la presentacin de
balances a la junta general y aquellas facultades que la junta hubiera delegado en el consejo, salvo
autorizacin expresa.
Los administradores y los accionistas que represente un 5% del capital, podrn impugnar los
acuerdos nulos y anulables de los rganos colegiados de administracin, en el plazo de 30 das,
tramitndose la impugnacin segn lo establecido para la impugnar acuerdos de la Junta General.
III. LOS AUDITORES
1. Nombramiento.
Los auditores han de ser personas fsicas o jurdicas que reuniendo los requisitos de la LAC (titulacin
universitaria, formacin terica y prctica, superacin de examen), figuren inscritos en el Registro
Oficial de Auditores de Cuentas del Instituto de Contabilidad y Auditora de Cuentas (ICAC).
Adems debern ser y parecer independientes, en el ejercicio de su funcin, de las empresas y
entidades auditadas. Corresponde al ICAC velar por el cumplimiento del deber de independencia.
La LSA prev el nombramiento de los auditores en la escritura de constitucin. Lo ms normal es su
nombramiento por la junta general de la sociedad. Deber ser por un perodo mnimo de 3 aos y un
mximo de 9 aos, pudiendo ser reelegidos ao tras ao, tras el perodo inicial de 3 aos.
En los casos de nombramiento ineficaz o inexistente, la LSA prev que sea el Registro Mercantil el
que realice el pertinente nombramiento, a instancia de los administradores, el comisario del sindicato
de obligacionistas o cualquier accionista, por sorteo entre la lista de auditores de la ICAC. En tal
caso, la funcin del auditor slo ser la verificacin de las cuentas anuales y del informe de gestin.
Si la sociedad puede presentar balance abreviado, y por ello, no estuviera obligada al nombramiento
de auditor, sern los accionistas que representen al menos el 5% del capital social, lo que podrn hacer
la solicitud al Registrador.
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Finalmente, el Juez puede tambin proceder al nombramiento de los auditores de cuentas, pero
nicamente cuando, mediante causa justa, haya acordado previamente la revocacin del
nombramiento de auditor realizado por la junta general o por el registrador.
2. Cese.
Los auditores de cuentas cesarn en sus funciones una vez transcurrido el plazo para el que
fueron nombrados, pudiendo ser reelegidos anualmente tras el perodo inicial. En ausencia de
renovacin habr de esperar 3 aos para poder ser contratados por la misma sociedad.
El nombramiento del auditor puede ser revocado siempre que medie causa justa (por
ejemplo vulneracin de normas que regulan la auditora) bien por la junta general o por el Juez.
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3. Funciones.
Los auditores tienen la funcin de verificar y dictaminar si las cuentas anuales expresan la imagen fiel
del patrimonio y de la situacin financiera de la empresa o entidad auditada, as como el resultado de
sus operaciones y los recursos obtenidos y apicados en el perodo examinado, as como la
concordancia del informe de gestin con dichas cuentas.
El cometido de los auditores consiste fundamentalmente en la redaccin de un informe sobre la
revisin de las cuentas anuales y del informe de gestin de los administradores. El informe del
auditor, segn la LSA contendr al menos las menciones siguientes:
a) Las observaciones sobre las eventuales infracciones de las normas legales o estatutarias que se
hubieran comprobado en la contabilidad, en las cuentas anuales o en el informe de gestin de la
sociedad.
b) Las observaciones sobre cualquier hecho que hubieran comprobado, cuando ste suponga un riesgo
para la situacin financiera de la sociedad.
Las empresas auditadas debern facilitar cuanta documentacin precisen, quedando el auditor
obligado a mantener secreto sobre la misma.
Para la emisin del informe, los auditores disponen como mnimo del plazo de un mes desde que
reciban las cuentas firmadas por los administradores, y s como consecuencia del informe, los
administradores tuviesen que modificar las cuentas anuales, los auditores habrn de ampliar su
informe e incorporar los cambios producidos.
La Ley atribuye a los auditores otras funciones en diversos supuestos, como en algunos
operaciones societarias (ciertas ampliaciones de capital, reduccin de capital social, fusin de
sociedades), o en casos de conflicto en la valoracin de las acciones (adquisicin por causa de muerte,
liquidacin del usufructo, derecho de separacin tras la sustitucin del objeto social).
Para preservar la independencia de los auditores, la LSA dispone que la remuneracin de los
auditores de cuentas o los criterios para su clculo se fijarn antes de que comience el perodo en el
que deban desempearlas, debiendo comunicar al ICAC las horas y los honorarios facturados e
incluirlos en la memoria de las cuentas anuales.
Los auditores estn obligados a conservar y custodiar durante 5 aos la documentacin referida a
cada auditora de cuentas, incluidos los papeles de trabajo del auditor que constituyan las pruebas y el
soporte de las conclusiones que consten en el informe.
4. Responsabilidad.
Los auditores de cuentas respondern civilmente de los daos y perjuicios que se deriven del
incumplimiento de sus obligaciones, respondiendo solidariamente tanto el auditor que haya firmado
las cuentas como la sociedad de auditora (artculo 11 LAC).
La LSA dispone que la legitimidacin para exigir responsabilidad frente a la sociedad de los
auditores de cuentas, se regir por lo dispuesto para los administradores de la sociedad.
Adems, y sin perjucio de la responsabilidad penal en que pudieran incurrir, la LAC contempla
tambin una responsabilidad administrativa, estableciendo las faltas que se califican de muy graves,
graves o leves, y para las que se fijan las correspondientes sanciones. En todo caso, corresponde al
ICAC la potestad sancionadora.
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En definitiva, la fiabilidad de las auditoras depender del rigor con el que nuestros tribunales
apliquen el artculo 11 de la LAC junto con la seriedad con la que el ICAC ejerza su potestad
sancionadora.
IV. MODIFICACIN DE LOS ESTATUTOS
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1. Requisitos formales.
La modificacin de los estatutos deber ser acordada por la Junta General y exigir la concurrencia de
los siguientes requisitos:
a) Los autores de la propuesta deben redactar el texto ntegro de la modificacin propuesta y un informe
justificativo de la misma.
b) En la convocatoria de la Junta debern expresarse, con la debida claridad, los extremos que vayan a
modificarse.
c) En el anuncio de la convocatoria se har constar el derecho que corresponde a todos los accionistas de
examinar en el domicilio social el texto ntegro de la modificacin propuesta y del informe sobre la
misma y de pedir la entrega o el envo gratuito de dichos documentos.
d) El acuerdo debe ser adoptado por la Junta general con los requisitos previstos para los acuerdos
extraordinarios.
e) El acuerdo de modificacin adoptado por la Junta tiene que elevarse a escritura pblica, mediante una
escritura de modificacin estatutaria, que deber contener la trascripcin de la propuesta de modificacin,
la indicacin de que han sido cumplidos los requisitos y la nueva redaccin de las clusula o clusulas de
los estatutos que se modifican.
f) La escritura de modificacin estatutaria deber inscribir en el Registro Mercantil, y se publicar en el
Boletn Oficial del Registro Mercantil (BORME).
2. Normas protectoras de los accionistas.
Algunos modificaciones que inciden de manera especial en los intereses de los accionistas disfrutan de
una proteccin especial:
a) Algunas modificaciones slo pueden aprobarse con el consentimiento de los interesados. La regla de
unanimidad se aplica en dos casos: imposicin de nuevas obligaciones a los accionistas, y creacin,
modificacin y extincin anticipada de realizar prestaciones accesorias.
b) En caso de introduccin de limitaciones a la libre transmisin de las acciones nominativas, los
accionistas afectados que no hubieran votado a favor del acuerdo no quedarn sometidos a l durante un
plazo de tres meses desde la publicacin en el BORME.
c) En caso de sustitucin del objeto social o de traslado del domicilio social al extranjero, los accionistas
que no hayan votado a favor del acuerdo y los accionistas sin voto gozan del derecho de separacin, es
decir, de la facultad de abandonar la sociedad, que estar obligada a pagar el precio medio de cotizacin
del ltimo trimestre si la accin cotiza en mercado, lo acordado entre sociedad e interesados, o lo
determinado por un auditor de cuentas designado por el Registro Mercantil.
d) Cuando se trate de una modificacin estatutaria que lesione los derechos de una clase de acciones, se
exige un doble acuerdo: la decisin de la junta y la aprobacin por mayora de las acciones pertenecientes
a la clase afectada.
IV.B. MODIFICACIONES DEL CAPITAL SOCIAL (NO ENTRA EN EXAMEN?)
1. El aumento de capital.
A) Consideracin General
El aumento de capital es aquella operacin jurdica en virtud de la cual se eleva la cifra de capital
social que figura en los estatutos sociales. Puede tener diferentes finalidades: la conveniencia de
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aumentar los recursos financieros de la sociedad sin necesidad de acudir a financiacin externa; la
intencin de dar entrada a nuevos socios; adecuar la cifra de capital social al valor real del patrimonio
que ha ido aumentando; o reducir el pasivo de la sociedad mediante la conversin de ciertos
acreedores en accionistas.
El problema fundamental que plantea el aumento de capital es el de tutelar la posicin del socio en la
sociedad, de modo que no se vea perjudiquen sus derechos econmicos y polticos con la entrada de
nuevos socios. Por otra parte, beneficia a los acreedores, pues eleva la cifra de responsabilidad de la
sociedad.
El aumento de capital, como modificacin de los estatutos, ha de observar el conjunto de exigencias
comunes a todos estos acuerdos sociales (artculo 144 de la LSA), adems de estar sometido al
principio de desembolso mnimo.
Los procedimientos para la ampliacin de capital son la emisin de nuevas acciones o el aumento del
valor nominal de las ya existentes.
Las modalidades de aumento de capital aluden al contravalor del aumento, que necesariamente debe
existir como manifestacin del principio de correspondencia entre capital y patrimonio. La ampliacin
de capital puede realizarse con cargo a nuevas aportaciones dinerarias o no dinerarias (entran nuevos
fondos o se reduce el pasivo), o con cargo a reservas de la sociedad (simple transformacin de
reservas que ya figuraban como patrimonio social).
El aumento de capital social es una modificacin al alza de la cifra que aparece en los estatutos, pero
que no necesariamente ha de implicar un incremento del patrimonio de la sociedad.
B) Organo competente
El aumento de capital, como cualquier modificacin estatutaria, ha de ser acordado por la junta general,
aunque se puede delegar en los administradores la facultad para sealar la fecha para llevarse a efecto un
acuerdo ya adoptado, y la facultad de acordar el aumento de capital. Hablamos de capital autorizado que
se concede a los administradores para facilitar la financiacin de la sociedad. Tres lmites: temporal
(cinco aos), cuantitativo (no podr superar la mitad del capital existente en el momento de la
autorizacin) y cualitativo (el contravalor deber consistir en aportaciones dinerarias).
C) Procedimientos de aumento de capital
Siempre debe cumplirse que: KS = nmero de acciones x valor nominal.
En caso de aumento del valor nominal de las acciones, como no se puede exigir a los socios nuevas
obligaciones, se exige el consentimiento de todos los accionistas, salvo que el aumento se haga
ntegramente con cargo a reservas o beneficios.
En caso de emisin de nuevas acciones, puede hacerse con cargo a reserva o beneficios (surge el
derecho de asignacin gratuita de acciones a los socios) o con cargo a nuevas aportaciones (surge el
derecho de suscripcin preferente en proporcin al valor nominal de sus acciones).
El derecho de suscripcin preferente es un derecho renunciable, es un derecho transmisible, pero
tambin es un derecho que puede ser excluido total o parcialmente, segn los rigurosos requisitos
exigidos por el artculo 159 de la LSA.
D) El contravalor del aumento
El aumento de capital social, puede tener diferentes contravalores, que implican el cumplimiento de
diferentes requisitos:
a) En caso de aumento con cargo a nuevas aportaciones dinerarias, se exige que se encuentren
totalmente desembolsadas las acciones ya emitidas, si bien se puede realizar el aumento cuando la
cantidad pendiente de desembolsar no exceda el 3% del capital social.
b) En el supuesto de aportaciones no dinerarias, se aplicarn las disposiciones generales sobre informe
pericial, responsabilidad y desembolso ntegro en un plazo mximo de cinco aos. Adems, en tiempo
de la junta se pondr a disposicin de los accionistas un informe que describa con detalle la operacin.
c) En el supuesto de compensacin de crditos contra la sociedad, es exige adems un certificado del
auditor de cuentas que acredite que son exactos los datos ofrecidos por los administradores.
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d) En el caso de aumento con cargo a reservas, pueden ser utilizadas las reservas disponibles, las
primas de emisin y la reserva legal en la parte que exceda del 10% del capital aumentado. Adems,
deber basarse en un balance aprobado en los 6 meses anteriores al acuerdo, verificado por el auditor.
Para todas las modalidades, se exige que el valor de cada una de las acciones, una vez aumentado
el capital, est desembolsado en un 25% como mnimo.
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La reduccin de capital es aquella operacin jurdica en virtud de la cual disminuye la cifra del
capital social que figura en los estatutos sociales. La reduccin afecta mucho a los proveedores, dado
que disminuye la garanta de los crditos de los acreedores, por lo que la ley les atribuye un derecho
de oposicin al acuerdo de reduccin.
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b) La va obligatoria, que consiste en adoptar un acuerdo que se impone a los accionistas aunque no lo
deseen.
Cuando la amortizacin mediante reembolso a los accionistas no afecte por igual a todas las acciones,
ser necesario el acuerdo de la mayora de los afectados.
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C) Etapas de la reduccin
La reduccin de capital ha de ser acordada por la junta general con los requisitos de modificacin de
estatutos (art.144), en el que se expresar, como mnimo, la cifra de reduccin de capital, su finalidad,
procedimiento, plazo y cantidad a abonar a los accionistas. El acuerdo se publicar en el BORME y en
dos peridicos de gran circulacin en la provincia del domicilio social.
Tras la publicacin del acuerdo surge el derecho de oposicin a los acreedores sociales, cuya
justificacin reside en la disminucin de la garanta de sus crditos que supone la reduccin del
capital social. Por ello, este derecho slo existe cuando se trate de una reduccin efectiva de capital,
por que en ese caso disminuye el patrimonio social, autntico garante de los acreedores. Los
acreedores que gozan de este derecho deben reunir una triple condicin: que el crdito haya nacido
antes de la fecha del ltimo anuncio del acuerdo de reduccin; que el crdito ni se encuentre
adecuadamente garantizado; y que el crdito no est vencido, por que sera ya exigible. El ejercicio de
este derecho conlleva la suspensin del acuerdo de reduccin, hasta que la sociedad preste garanta al
acreedor. Se arbitra un sistema para poner fin a la facultad de oposicin: la prestacin de fianza
solidaria por una entidad de crdito.
Adems, la reduccin para incrementar la reserva legal o para compensar prdidas (art.168) slo
puede realizarse cuando la sociedad no disponga de reservas voluntarias o la reserva legal no supere el
10% del capital. La necesidad de la operacin se acreditar a travs de un balance, aprobado en junta
general y verificado por los auditores.
Salvado el derecho de oposicin de los acreedores se puede proceder a la ejecucin de la reduccin de
capital social segn la modalidad escogida.
Finalmente, se proceder a la inscripcin de la ejecucin de la reduccin en el BORME (ver ejemplos
en la pgina 456).
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colectiva, comanditaria o de responsabilidad limitada) y la transformacin de una sociedad (colectiva,
comanditaria o de responsabilidad limitada) en sociedad annima.
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Fase preparatoria. Los administradores preparan y suscriben un proyecto de fusin, que deber ser
aprobado por las juntas generales en un plazo de seis meses y depositado en el Registro Mercantil. El
proyecto contendr la identificacin de las sociedades participantes, el tipo de canje de acciones, el
procedimiento de canje, fecha en la que las operaciones sern de la nueva sociedad
El proyecto de fusin ser objeto de un doble informe para cada empresa participante:
un informe de expertos independientes y un informe de los administradores de la sociedad.
La escisin es una operacin de divisin del patrimonio de una sociedad, que pasa a otra u otras
sociedades. La parte del patrimonio afectada puede transferirse a una o varias sociedades ya existentes
(escisin por absorcin), o de nueva creacin (escisin por creacin de nueva sociedad).
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F) La operacin de escisin de sociedades slo puede realizarse si las acciones de la sociedad que se
escinde se encuentran ntegramente liberadas. Al margen de este requisito, la escisin se rige por las
normas aplicables a la fusin de sociedades, salvo las referidas al proyecto de escisin, sobre el que
informarn expertos independientes y los administradores, y que deber contener menciones
adicionales relativas a la designacin y reparto del activo y pasivo, y a la especial responsabilidad
solidaria que se impone a las sociedades participantes en caso de incumplimiento.
VII. DISOLUCIN, LIQUIDACIN Y EXTINCIN DE LA SOCIEDAD
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1. Extincin de la sociedad.
Por consiguiente, la extincin slo se alcanza tras varias fases tendentes a la resolucin de los
vnculos existentes entre la sociedad y los socios, por un lado, y los que mantiene la sociedad con
terceros, de otro. Este largo proceso comienza con el acaecimiento de la causa de disolucin y finaliza
con la prdida de la personalidad jurdica, por cancelacin de los asientos registrales.
2. La disolucin de la SA.
a) La disolucin por simple acuerdo de la junta general, es decir, sin necesidad de alegar causa alguna ha
de ser adoptada con los requisitos del artculo 103 de la LSA, y se produce en el mismo momento en que
se produce el acuerdo.
b) El transcurso del trmino sealado, en su caso, en los estatutos motiva la disolucin de pleno derecho
(ser sealada automticamente por el Registrador Mercantil). Slo se puede evitar inscribiendo un
acuerdo de prrroga antes del da fijado.
c) La fusin o escisin total de la sociedad acarrea la extincin de la sociedad sin requerir la apertura de la
liquidacin. El mismo acuerdo de fusin o escisin total lleva implcito el de disolucin. No es necesario
acuerdo sumplementario.
d) El legislador ha establecido una serie de causas obligatorias: conclusin de la empresa que constituya
su objeto; la imposibilidad manifiesta de conseguir su fin social; la paralizacin de los rganos sociales,
de forma que sea imposible el funcionamiento de la sociedad; las prdidas que dejen reducido el
patrimonio a una cantidad inferior a la mitad del capital social, a no ser que ste se aumente o se reduzca
en la medida suficiente; la reduccin del capital por debajo del mnimo legal. Junto con las causas
estatutarias (p.e. caducidad de una patente) desencadenan un procedimiento imperativo cuya omisin
acrrea consecuencias muy severas para los administradores.
La idea central de este procedimiento es que la sociedad, una vez acaecida la causa, debe decidir sobre su
continuidad. La pieza principal del procedimiento de disolucin es la convocatoria de una junta general
donde los socios deben decidir el futuro de la sociedad: disolver o remover. En caso de no adoptarse los
acuerdos debidos los administradores estn obligados, y cualquier interesado facultado para solicitar la
disolucin judicial de la sociedad.
e) La ley concursal ha tratado de dotar de una mejor coordinacin entre la regulacin societaria y la
concursal. En primer lugar, cuando las prdidas concurrentes son de tal alcance que producen la
insolvencia de la sociedad, los administradores pueden solicitar la declaracin del concurso. Igualmente,
se prev que la declaracin del concurso no constituye, por s sola, causa de disolucin.
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pretende evitar que se finalice la actividad social por la va de los hechos, sin acudir a los
procedimientos previstos, que pretenden preservar los derechos de los acreedores.
El acuerdo de disolucin o la resolucin judicial se inscribirn en el Registro Mercantil y se
publicarn en el BORME, haciendo constar la causa que lo determina, las personas encargadas de la
liquidacin y las normas acordadas por la junta general para la liquidacin.
La disolucin de la sociedad abre el perodo de liquidacin societaria (es decir sometido a las normas
de la LSA), salvo en los casos de fusin, con la excepcin de la fusin y escisin total en los que el
patrimonio se integra en las nuevas sociedades o en las sociedades absorbentes. Ahora bien, cuando se
trata de liquidacin concursal, la apertura de la fase de liquidacin concursal de la sociedad lleva
aparejada la disolucin. Pero la sociedad se rige en su liquidacin por las normas concursales y no por
las societarias. La liquidacin concursal se estudiar en el correspondiente tema. Advertir que a
diferencia de la liquidacin concursal, la societaria lleva implcita la suficiencia del patrimonio de la
sociedad para hacer frente a las deudas.
La apertura de la fase liquidacin societaria, que se produce tras la disolucin, acarrea efectos
importantes sobre la propia sociedad, sobre los accionistas y sobre terceros.
a) La liquidacin no afecta a la personalidad jurdica de la sociedad, ni tampoco a su capacidad; pero
produce modificaciones sustanciales. El fin social no ser ya el ejercicio de una actividad econmica, sino
la extincin de la sociedad. Como consecuencia, la sociedad deber tender a dejar de ejercitar el objeto
social, aunque ste no desaparece ni se modifica. La obligacin de formular, aprobar y depositar las
cuentas anuales se sustituye por la elaboracin de simples balances de liquidacin, y sobre todo, se
modifica la estructura orgnica de la sociedad con la sustitucin de los administradores por los
liquidadores. Durante el tiempo que dure la liquidacin deber aadir a su nombre en liquidacin.
b) Disuelta la sociedad, el accionista conserva todos los derechos de socio; sin embargo el derecho a
participar en el reparto de las ganancias sociales se sustituye por el derecho a participar en el patrimonio
resultante de la liquidacin; experimenta sustanciales modificaciones la obligacin de aportar dividendos
pasivos y su exigibilidad se subordina a que resulte necesario para la satisfaccin de los acreedores.
c) La apertura de la liquidacin no modifica la posicin jurdica de los acreedores sociales: no hace
exigibles las deudas sociales no vencidas, no extingue ni modifica los contratos concluidos por la
sociedad y no priva a los acreedores de los medios de proteccin de sus derechos. Por el contrario, la
disolucin hace nacer en el usufructario de acciones el derecho a exigir al nudo propietario una parte de la
cuota de liquidacin.
3.2 Los rganos de la sociedad durante la liquidacin societaria
Los administradores pierden su representacin para hacer nuevos contratos y contraer nuevas
obligaciones y sern sustituidos por ( se convertirn en) los liquidadores, quienes asumirn las
funciones de administracin y representacin en esta fase. Los liquidadores sern nombrados por los
estatutos o por junta general, su nmero ser impar, y debern inscribirse en el registro mercantil.
Los liquidadores asumirn las funciones: llevarn los libros y correspondencia de la sociedad y
velarn por la conservacin de su patrimonio, debiendo redactar el balance inicial y final; realizarn
las operaciones pendientes y las nuevas que sean necesarias para la liquidacin de la sociedad; podrn
concertar transacciones y arbitrajes; deben informar peridicamente a los socios y acreedores del
estado de la liquidacin. Les corresponde, en fin, solicitar del registrador mercantil la cancelacin de
los asientos referentes a la sociedad y depositar en el registro los libros y documentos sociales.
Las tres causas de finalizacin de la funcin de los liquidadores son: haberse realizado la
liquidacin, la revocacin de sus poderes por la junta general y el cese por decisin judicial a peticin
de la minora fundada en causa justa.
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La junta general subsiste para los asuntos propios de la liquidacin, y sus funciones ms
relevantes son: nombrar a los liquidadores cuando tal cuestin no haya sido prevista en los estatutos;
recabar informacin sobre la marcha de la sociedad para permitir un control de los socios sobre la
liquidacin; destituir a los liquidadores; aprobar el balance final de la liquidacin.
El legislador ha previsto el nombramiento facultativo de un rgano de fiscalizacin: los
interventores. Este rgano aparece a peticin un 5% del capital social o del sindicato de
obligacionistas. Su funcin es vigilar las operaciones de liquidacin, en especial, la censura del
balance final.
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TEMA 14, LECCION 22: LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA. LA
SOCIEDAD UNIPERSONAL. LA SOCIEDAD LIMITADA NUEVA EMPRESA. LAS
SOCIEDADES LABORALES.
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Constitucin de la sociedad.
G) Slo puede constituirse por el procedimiento de fundacin simultnea. Se constituye mediante
escritura pblica que debe inscribirse en el Registro Mercantil, adquiriendo as su personalidad
jurdica. En materia de sociedad en formacin e irregular la LSRL remite al rgimen de la SA.
H) La escritura de constitucin ser otorgada por todos los socios fundadores, quienes asumirn la
totalidad de las participaciones sociales. En ella se expresarn todos los pactos y condiciones que los
socios estimen conveniente y obligatoriamente: identificacin de los socios, voluntad de constituir
una SRL, aportaciones realizadas por cada socio y numeracin de las participaciones, estatutos,
organizacin de la administracin e identidad de los primeros administradores.
I) En los estatutos de la sociedad limitada se expresarn algunas menciones obligatorias semejantes a las
de las SA, con algunas diferencias: no es preciso fijar la duracin de la sociedad porque por defecto
ser indefinida, ni la fecha de comienzo de las operaciones porque por defecto darn comienzo en la
fecha de otorgamiento de escritura de constitucin, ni la forma de adoptar sus acuerdos los rganos
colegiados.
J) La escritura deber inscribirse en el Registro Mercantil en el 2 meses desde su otorgamiento. De
daos y perjuicios del incumplimiento responden solidariamente fundadores y administradores.
K) La regulacin de la nulidad de la sociedad es similar a la de la sociedad annima.
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El hecho de que las participaciones sociales no puedan llamarse acciones, ni puedan ser
libremente transmisibles pone de manifiesto que la SRL es una sociedad cerrada, y personalista, ya
que la condicin personal de socios tiene trascendencia.
Las participaciones sociales son acumulables e indivisibles y no tienen por qu ser iguales.
La sociedad llevar un libro registro de socios, en el que se harn constar la titularidad y las
sucesivas transmisiones de las participaciones sociales. El libro puede ser examinado por cualquier
socio.
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Derechos reales sobre las participaciones sociales.
Las participaciones sociales, como las acciones, pueden ser objeto de derechos reales (LSA):
En caso de copropiedad de participaciones, los cotitulares designarn una sola persona para el
ejercicio de los derechos de socio y respondern solidariamente frente a la sociedad de las
obligaciones derivadas de su condicin.
En caso de prenda o de embargo, salvo disposicin en contra de los estatutos, el ejercicio de los
derechos de socio corresponde al propietario de las participaciones.
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Modificaciones estatutarias.
Consideracin general.
Se regula sobre la base de la SA. La modificacin de los estatutos es competencia de la junta general, con
el voto favorable de ms de la mitad del capital social, si bien se exigir el consentimiento de los
afectados o interesados cuando la modificacin implique nuevas obligaciones. Debe constar en escritura
pblica que se inscribir en el Registro Mercantil y se publicar en el BORME. No es necesario informe
justificativo de los administradores.
Aumento de capital.
Como en la SA la ampliacin de capital puede realizarse por creacin de nuevas participaciones o
por elevacin del valor nominal de las ya existentes y puede tener como contravalor nuevas
aportaciones o la transformacin de reservas/beneficios que ya figurasen en el patrimonio.
o
En algunos casos existen normas especiales:
El aumento de capital por elevacin del nominal de las participaciones exige el consentimiento de
todos los socios, salvo que se haga con cargo a reservas o beneficios.
El aumento por compensacin de crditos exige que estos sean lquidos y exigibles y un informe
de los administradores sobre los mismos.
El aumento con cargo a aportaciones no dinerarias exige un informe de los administradores.
El aumento con cargo a reservas puede llevarse a cabo utilizando las reservas disponibles, las
primas de asuncin de las participaciones sociales y la totalidad de la reserva legal.
Al aumentar el capital creando nuevas participaciones (salvo fusin o escisin) cada socio tendr
derecho a asumir un nmero de participaciones proporcional al valor nominal de las que posea, el
plazo de ejercicio no ser inferior a 1 mes. La transmisin voluntaria de ese derecho se someter al
mismo rgimen que la transmisin de las participaciones. Las participaciones no asumidas por los
socios sern ofrecidas a los que hubiesen ejercitado su derecho de preferencia. El derecho de
preferencia puede ser excluido total o parcialmente por la junta.
En el supuesto de aumento incompleto, si no se indica lo contrario, el capital quedar aumentado en la
cuanta efectivamente desembolsada.
Reduccin de capital.
Su finalidad puede ser la restitucin de aportaciones o el restablecimiento del equilibrio entre capital y
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La reduccin para compensar prdidas slo puede realizarse cuando la sociedad no cuente con
ninguna clase de reserva y se lleva a cabo sobre un balance aprobado por la junta y verificado por los
auditores.
Puede haber una reduccin y ampliacin simultneas (operacin acorden) en los mismos
trminos que la LSA.
Los socios que en virtud de la transformacin asuman responsabilidad personal por las
deudas sociales respondern de la misma forma de las anteriores.
La separacin es el derecho que asiste al socio ante la adopcin de determinados acuerdos que
le afectan a solicitar su salida de la sociedad entregando a cambio de sus participaciones sociales su
valor razonable.
La ley establece una serie de causa legales de separacin: la sustitucin del objeto social, el
traslado del domicilio social al extranjero, la modificacin del rgimen de transmisin de las
participaciones sociales, la prrroga de la sociedad, la reactivacin de la sociedad, la transformacin
de la sociedad y la creacin, modificacin o extincin anticipada de la obligacin de realizar
prestaciones accesorias, salvo disposicin en contra de los estatutos.
La separacin legal de hace depender de un acuerdo social, de tal modo que el derecho asiste a
quienes no hayan votado a favor. Los acuerdos que den lugar al derecho se publicarn en el BORME,
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o por escrito a cada uno de los socios que no hayan votado a favor del acuerdo. Dicho derecho podr
ejercitarse en el plazo de 1 mes desde su publicacin o comunicacin.
Los estatutos podrn establecer otras causas de separacin. Determinarn el modo en que deber
acreditarse la existencia de la causa, la forma de ejercitar el derecho de separacin y el plazo para su
ejercicio. Para la incorporacin a los estatutos de estas causas ser necesario el consentimiento de
todos los socios.
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XXXVIII. La exclusin.
Existen causas legales (incumplimiento de las prestaciones accesorias y respecto al administrador la
infraccin de la prohibicin de competencia) y estatutarias, las que van en contra de la ley o de los
estatutos. La exclusin tiene lugar extrajudicialmente, por acuerdo de la Junta General. Si el socio o
socios a excluir ostentasen al menos la cuarta parte del capital social, la exclusin requerir la
resolucin judicial firme, cuando el socio no se conforme con la decisin de la Junta General. La
accin de exclusin corresponde ejercitarla a los administradores en nombre de la sociedad;
transcurrido un mes desde la toma de la decisin en la junta puede ejercerlo, en nombre de la
sociedad, cualquier socio que hubiera votado a favor de la exclusin.
La separacin y la exclusin de socios producen como efecto fundamental la ineficacia del contrato
con respecto al socio afectado, con derecho nicamente a la entrega del valor razonable que se
desprenda del informe emitido por un auditor de cuentas designado al efecto. Existen normas para la
valoracin de participaciones y para su reembolso.
La separacin o exclusin de uno o ms socios lleva aparejada la reduccin del capital social. La
sociedad puede evitar esta reduccin de capital si la junta general acuerda la adquisicin por la
sociedad de las participaciones con cargo a beneficios o a reservas de libre disposicin.
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n) Liquidacin.
Se diferencia claramente de la LSA en que quienes fueren administradores al tiempo de la disolucin
quedarn convertidos en liquidadores, salvo que se hubieren designado otros en los estatutos o que, al
acordar la disolucin, los designe la junta general. Si la liquidacin se prolonga excesivamente se
pueden nombrar judicialmente a los liquidadores.
La ley dicta dos importantes normas: el poder de representacin corresponder a cada liquidador
individualmente; la representacin de los liquidadores se extiende a todas aquellas operaciones que
sean necesarias para la liquidacin de la sociedad.
La enajenacin de los bienes sociales no es un deber de los liquidadores, sino una facultad. La
enajenacin slo ser necesaria cuando la sociedad no cuente con liquidez suficiente para satisfacer
las deudas.
Las operaciones de liquidacin se pueden abreviar con la cesin global del activo y del pasivo: debe
acordarla la Junta General; puede hacerse a uno o varios terceros o a uno o varios socios; y se atribuye
a los acreedores un derecho de oposicin.
La extincin de la sociedad requiere la cancelacin de sus asientos registrales
Consecuencias de la extincin:
En caso de activo sobrevenido los liquidadores deben adjudicar a los antiguos socios la cuota
adicional que les corresponda.
En caso de pasivo sobrevenido los antiguos socios se convierten en responsables solidarios de esas
deudas hasta el lmite de lo que hubieran recibido como cuota de liquidacin.
La extincin no libera a los liquidadores de responsabilidad en caso de dolo o culpa.
Si la sociedad se extingue sin llegar a formalizar algunos actos jurdicos (venta de inmuebles), los
antiguos liquidadores podrn formalizar actos jurdicos en nombre de la sociedad extinguida con
posterioridad a la cancelacin registral de sta.
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Segn el artculo 151 del C. de c., la sociedad comanditaria por acciones es aquella sociedad
mercantil cuyo capital se encuentra dividido en acciones, formadas por las aportaciones de los socios,
uno de los cuales, al menos, responder personalmente de las deudas sociales como socio colectivo. A
la sociedad comanditaria por acciones se le aplicar la LSA, salvo en lo que resulte incompatible con
sus especiales normas, fijadas en los artculos 153 a 157.
Esas normas son (esto no es materia del libro):
Si se utiliza una razn social, incluir necesariamente el nombre de algn socio colectivo.
Deber consignarse en los estatutos el nombre de los socios colectivos.
La administracin de la sociedad corresponde, necesariamente a los socios colectivos, por lo que
el nuevo administrador asumir la condicin de socio colectivo desde que acepte el
nombramiento.
La modificacin de estatutos se somete a las normas de la ley de S.A.
La sociedad comanditaria por acciones se disolver por las causas previstas en la ley de S.A.
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TEMA 15, LECCION 23: LOS CONTRATOS TRASLATIVOS
XXV.
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Son los contratos cuya finalidad es la de transmitir a la otra parte contratante alguna cosa, ya sea a
ttulo oneroso (compraventa) o a ttulo gratuito (donacin).
LA COMPRAVENTA
El objeto y el precio.
El objeto del contrato de compraventa pueden serlo todas las cosas, los bienes muebles e
inmuebles, las cosas presentes y futuras y tambin las cosas corporales y los derechos.
o
Los lmites que se imponen a la cosa objeto del contrato de compraventa, coinciden con los
lmites generales del objeto de todo contrato: habr de ser de lcito comercio; tendrn una existencia
real o posible; y adems han de ser determinadas o que puedan determinarse.
o
El precio constituye la obligacin principal del vendedor, por lo que deber ser real, ya que si
no existe el contrato ser una donacin si rene los requisitos o un contrato nulo.
El precio tiene que ser adems cierto. Para que sea cierto basta con que lo sea con referencia a otra
cosa cierta, o que se deje su determinacin al arbitrio de otra persona. Lo que se prohibe expresamente
es que el precio se determine arbitrariamente por una de las partes.
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La entrega de la cosa conlleva la obligacin de poner a disposicin del comprador todos sus
accesorios, as como los frutos producidos desde el momento en que se perfeccion el contrato.
El vendedor est obligado al saneamiento, es decir, responder ante el comprador de la posesin
legal y pacfica de la cosa vendida y de los defectos ocultos o de los vicios que la cosa tuviera. El
vendedor responde de la obligacin de saneamiento por eviccin cuando se prive al comprador por
sentencia de todo o parte de la cosa vendida. Si un tercero reclama la propiedad de la cosa vendida y
obtiene una sentencia a su favor, el comprador podr exigir al vendedor:
o La restitucin del precio que tuviere la cosa vendida al tiempo de la eviccin.
o Los frutos o rendimientos, si en la sentencia se los ha tenido que entregar el tercero.
o Las costas del pleito.
o Los gastos del contrato, si los hubiera pagado el comprador.
o Si el comprador actu de buena fe y el vendedor incurri en mala fe, el vendedor deber abonar
adems los daos e intereses y los gastos voluntarios o de puro recreo u ornato.
Las partes contratantes pueden acordar en el contrato que el vendedor no responda de la obligacin de
saneamientos por eviccin, pero este acuerdo ser nulo cuando el vendedor haya obrado de mala fe.
El vendedor responde frente al comprador de los defectos ocultos o de los vicios que la cosa tuviera.
Hay que distinguir entre vicios ocultos y defectos manifiestos. De los primeros responde el vendedor,
de los segundos no.
La compraventa a plazos.
Por venta a plazos, se entiende aquel contrato mediante el cual una de las partes entrega a la otra una
cosa mueble corporal y sta obliga a pagar por ella un precio cierto de forma total o parcialmente
aplazada en tiempo superior a tres meses desde la perfeccin del mismo.
Se exige que los contratos se redacten por escrito. Debern contener con carcter obligatorio las
circunstancias recogidas en el artculo 7 de la ley. La emisin o expresin inexacta de estas clusulas
podr: reducir la obligacin del comprador a pagar exclusivamente el importe del precio al contado;
conllevar que el pago ni pueda ser exigido al comprador antes de la finalizacin del contrato; reducir
la obligacin del comprador a abonar el inters legal; o determinar que no sea exigible al comprador
el abono de los gastos no citados en el contrato.
XXVI.
Dentro de las especialidades que establece la ley de venta a plazos destacamos las siguientes:
o La posibilidad de que las partes pacten la clusula de reserva de dominio.
o La prohibicin de enajenar o de realizar cualquier otro acto de disposicin por el comprador, hasta
que no se satisfaga la totalidad del precio, sin la autorizacin por escrito del vendedor.
Si el vendedor quiere que estas dos garantas puedan ser oponibles frente a terceros, deber inscribir el
contrato en el registro de ventas a plazos de bienes inmuebles.
o La posibilidad que tiene el comprador de anticipar el pago del precio, renunciando a los plazos
pendientes.
o Se concede el derecho del vendedor de optar por la resolucin del contrato, o exigir la totalidad de
los plazos pendientes, cuando el comprador demore el pago de dos plazos o el ltimo de ellos.
La compraventa internacional.
El comercio se extiende ms all de los lmites de cada Estado, mediante los contratos que celebran los
sujetos de distintos Estados. La Convencin de Viena de 1980 tiende al establecimiento de reglas
uniformes en esta materia, que solventen los conflictos que puedan originarse en el cumplimiento de las
obligaciones asumidas por los contratantes. En el marco de la UE existen directivas que tienden a
aproximar las disposiciones legales de los distintos Estados miembros en esta materia.
XXVII.
Concepto y caracteres.
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o
o
o
Por donacin se entiende aquel acto de liberalidad por el cual una persona dispone gratuitamente de
una cosa a favor de otra que la acepta. Un individuo (donante) transmite voluntariamente a otro
(donatario) una o varias cosas sin recibir nada a cambio.
La donacin tiene carcter contractual, ya que a la voluntad del acto va unida la aceptacin del
destinatario.
Presupuestos, requisitos y forma de la donacin.
Los presupuestos caractersticos de la donacin se concretan en una disminucin del
patrimonio del donante y en un aumento del patrimonio del donatario.
El C.c. establece unos lmites a los actos de liberalidad del donante:
El donante puede donar todos sus bienes presentes, con tal de que se reserve, en plena
propiedad o en usufructo, lo necesario para vivir de un modo anlogo a como lo vena haciendo.
La donacin no podr perjudicar en ningn caso la legtima de los herederos forzosos del
donante. Si se lesiona la legtima, los herederos forzosos podrn solicitar la reduccin de lo donado.
La donacin realizada con el nico fin de no satisfacer deudas anteriores a los acreedores, se
considera fraudulenta, y legitima a stos para solicitar la rescisin de la donacin.
La capacidad que se exige al donante, es la capacidad plena. En cambio al donatario
slo se le exige que no est incapacitada legalmente.
Si lo donado es un bien mueble, la forma podr ser verbal o escrita. Si es verbal se
exige la entrega simultnea de la cosa. Faltando este requisito no surtir efecto si no se hace por
escrito y consta en la misma forma la aceptacin.
Si lo donado es un bien inmueble, la donacin debe constar en escritura pblica, siendo
en otro caso nula de pleno derecho.
La revocacin de las donaciones.
En principio podemos partir de la premisa de que la donacin perfeccionada es irrevocable,
alegando, entre otras razones, el principio de que nadie puede ir en contra de sus propios actos.
Tambin es cierto que el acto de liberalidad que determina al sujeto a donar no se habra
producido si el donante hubiera podido prever que se dieran las siguientes circunstancias:
o Si cuando se efectu la donacin el donante careca de descendientes y despus de la donacin el
donante tiene hijos, aunque sean pstumos.
o Si el donatario cometiera algn delito contra la persona, el honor o los bienes del donante.
o Si el donatario imputa al donante alguno de los delitos que dan lugar a procedimiento de oficio o
acusacin pblica aunque lo pruebe, a menos que el delito se hubiese cometido contra el mismo
donatario, su cnyuge o sus hijos.
o Si el donatario niega indebidamente alimentos al donante.
o En la donacin sometida a condicin, cuando el donatario haya dejado de cumplir la condicin o
condiciones que le impuso el donante.
De producirse alguna de estas circunstancias, que insisto, de haberse conocido al momento de la
donacin sta no se habra realizado, el donante puede solicitar la revocacin de la donacin y con
ello restituir a su patrimonio, bien los bienes donados o su equivalencia en metlico, en caso de haber
sido enajenados.
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TEMA 16, LECCION 27, 28: LOS CONTRATOS DE SERVICIOS
XL.
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1. Caractersticas generales.
En el arrendamiento de obras o de servicios una de las partes se obliga a ejecutar una obra o a prestar
a la otra un servicio por un precio cierto.
Tienen por objeto obligaciones de hacer. Pueden ser el desempeo de una actividad (obligaciones
de medios) o bien un resultado til es decir desempear una actividad encaminada a producir un
resultado (obligaciones de resultado).
La esencial onerosidad del contrato, al hablar de precio cierto. El precio se puede fijar de muchas
formas: en relacin con el trabajo realizado, al tiempo empleado, a ambos, con arreglo al valor de
mercado, etc.
Dentro de esta categora como contratos bsicos, podemos sealar el contrato de obra, donde una
parte contratante se obliga a desarrollar una actividad para con ella obtener un resultado concreto y
til para la otra parte contratante. Ejemplos: construccin de un inmueble, reparacin del auto, etc.
Como contrato de servicios, en sentido estricto, la jurisprudencia ha encuadrado fundamentalmente el
que realiza un profesional liberal. Aqu el que se obliga a prestar el servicio pone su ciencia y su
conocimiento al servicio de la otra parte contratante, pero sin que pueda garantizar un resultado
concreto, ya que el resultado final escapa de su mbito.
El C.c. regula de forma autnoma la figura del mandato, que le define como aquel contrato por el que
una persona se obliga a prestar algn servicio o a hacer alguna cosa por cuenta o encargo de otra.
Aqu la nota diferenciadora es que el mandato es esencialmente gratuito, salvo pacto en contra.
Tenemos que destacar la existencia de nuevas figuras contractuales incluidas en esta categora, como
el contrato de agencia o el contrato de mediacin. En ellos, igualmente la obligacin de hacer persigue
la obtencin de un resultado concreto.
2. El contrato de servicios: concepto y caracteres.
El C.c. lo define como aquel contrato por el cual una de las partes se obliga a prestar un servicio a
la otra por precio cierto. Es la jurisprudencia la que ha incluido los servicios de los profesionales
liberales en esta categora.
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prestatario no acta conforme a esas reglas incurre en responsabilidad que le puede ser exigida por
la otra parte contratante. Por tanto, no se centra en el resultado, sino en poner todos los medios
que el uso dicta como idneos para la realizacin de la actividad.
La obligacin que asume el acreedor del servicio (arrendador) es la de satisfacer el precio del
servicio prestado. El arrendatario tiene un plazo de tres aos para reclamar el pago del precio.
Extincin:
- Se puede producir por cumplimiento del plazo pactado para el desempeo del servicio. Antes del
vencimiento ninguna de las partes podr desistir del contrato, a menos que exista justa causa que
justifique el desestimiento. Generalmente conlleva la obligacin del acreedor de abonar una
indemnizacin al prestatario si el desestimiento fuera decisin suya y a concluir aquellas
actividades que ya tuviera iniciada, segn los usual, si fuera decisin del arrendador.
Estos contratos tienen un fuerte componente personal (intuitu personae), de manera que la muerte
del prestatario del servicio determina la extincin del contrato.
En la muerte de quien encarg el servicio, los herederos pueden continuar la relacin contractual
(transmisin mortis causa), aunque igualmente puede alegarse como justa causa de extincin del
contrato, pero con la obligacin de satisfacer la remuneracin que se haya producido por el trabajo
realizado.
Obligaciones del contratista: realizar la obra contratada, tal y como se pact, y la de entregarla en
el plazo acordado. Se suele incluir clusula de indemnizacin en caso de retraso en la entrega.
Obligaciones del comitente: pagar el precio de la obra en el plazo y forma convenidos. El C.c.
distingue entre la entrega de la obra y la recepcin de la misma, refirindose sta ltima al supuesto en
que el comitente no slo recibe la obra, sino que la recibe de toda conformidad, a satisfaccin. Es
frecuente distinguir entre una recepcin provisional y otra definitiva como medio de garanta.
Extincin: por las causas generales de todas las obligaciones y adems, como causas especficas:
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El desestimiento unilateral del comitente o dueo, aunque la obra se haya empezado. Debe
indemnizar al contratista de los gastos que haya tenido, del trabajo realizado y utilidad que pudiera
obtener de ella.
La muerte del contratista, puesto que subyace un fuerte componente personal, o asimilables
(invalidez). El comitente abonar a los herederos del contratista la parte ejecutada de la obra.
Imposibilidad sobrevenida del contratista de terminar la obra por alguna causa independiente de su
voluntad (insolvencia del contratista). El contratista tendr derecho a que se le abone lo que hasta
ese momento hubiera ejecutado.
Responsabilidad del contratista:
La LOE disea tambin supuestos de responsabilidad donde slo responde un concreto agente
en casos especficos y singulares, siempre que se pueda individualizar la responsabilidad, puesto
que en caso contrario se responde de forma solidaria.
Respecto al ejercicio de acciones para exigir estas responsabilidades o por daos materiales
dimanantes de los vicios o defectos, prescribirn en el plazo de dos aos desde la produccin de
los daos.
Para garantizar la indemnizacin de los daos previstos en la LOE, se prevn sendos seguros
de daos materiales o de caucin.
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29) Por la naturaleza del objeto transportado: personas, cosas, o ambas.
30) Por el mbito geogrfico: nacional o internacional.
31) Por el rgimen legal aplicable, en base a los medios de transporte: simple o multimodal.
El cdigo de comercio se ocupa especialmente de la ordenacin del contrato de transporte terrestre de
cosas, que constituir en adelante el centro de nuestro estudio.
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Consignatario o destinatario, que puede ser el mismo cargador u otra persona, determinada o
no, segn la carta de porte sea nominativa, a la orden o al portador, es aqul a quien se han de
entregar las mercancas. El consignatario es un tercero en el contrato de transporte, cuyos
derechos y obligaciones derivan de su condicin de titular legtimo de la carta de porte.
El contrato de transporte se perfecciona por el mero consentimiento, si bien en la prctica da lugar al
otorgamiento de un documento transmisible y de importantes efectos probatorios, denominado carta
de porte cuyo titular posee y dispone a travs de l de las mercancas en transporte.
Los elementos reales del contrato son las cosas transportadas y el precio. En lneas regulares de
transporte, el precio viene regulado por tarifas aprobadas por la administracin pblica.
Contenido del contrato.
El cargador se obliga a entregar al porteador las mercancas en condiciones aptas para el transporte.
Cuando el transporte es a porte pagado, asume tambin la obligacin del pago (a porte debido recae
en el consignatario). Sus derechos son exigir el cumplimiento del contrato y el derecho de disposicin
del cargador que le permite, mientras tenga la carta de porte, ordenar la suspensin del transporte
contra la correspondiente indemnizacin al porteador, y modificar la persona del consignatario, sin
variar el lugar de destino.
El porteador asume como obligacin esencial transportar las mercancas, en el estado en que las
recibe, hasta su punto de destino, en la forma prevista y cumpliendo lo dispuestos en las leyes y
reglamentos de la administracin pblica. En todo momento tiene que custodiar diligentemente las
mercancas, ya que en caso contrario responde de su prdida o deterioro. Est facultado para registrar
los bultos que se le entregan y puede proceder a la venta judicial de las mercancas que corrieran el
riesgo de perderse. El principal derecho es cobrar el precio y los gastos del transporte. Para garantizar
este derecho, el C. de c. le concede un rgimen especial (privilegio del porteador) mediante el cual
puede depositar la mercanca judicialmente, liberndose de la obligacin de entrega, cuando el
consignatario no se halle en su domicilio, se niegue a pagar los portes o a recibir la mercanca,
pudiendo exigir la venta judicial de los bultos hasta cubrir el precio y los gastos del transporte.
El consignatario, que no es parte del contrato, por el hecho de ser el titular legtimo de la carta de
porte tiene derecho a exigir la entrega de las mercancas transportadas. En proteccin de la
satisfaccin de ste derecho, el C. de c. le otorga el derecho a abandonar o dejar por cuenta del
porteador las mercancas transportadas cuando queden intiles para su venta o consumo o cuando se
demore la entrega por culpa del porteador, pagando ste el importe de la mercanca en cuestin.
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alojamiento y que constituyan una parte significativa del viaje combinado. Siempre que sea vendido u
ofrecido a la venta con arreglo a un precio global, y que dicha prestacin sobrepase las 24 horas o
incluya una noche de estancia.
Las partes del contrato de viaje combinado, segn la propia Directiva Europea y la Ley Reguladora
Espaola de viajes combinados, son el organizador o el detallista y el consumidor.
El organizador, es la persona que organiza de forma no ocasional viajes combinadas y los vende u
ofrece a la venta, directamente o por medio de un detallista. Organizador y detallista son
equivalentes a mayorista minorista.
El consumidor es la persona que compra o se compromete a comprar el viaje combinado (el
contratante principal), o la persona en nombre de la cual el contratante principal se compromete a
comprar el viaje combinado (los dems beneficiarios) o la persona a la cual el contratante
principal u otro beneficiado cede el viaje combinado (cesionario). El concepto es consumidor
como destinatario final de productos y servicios.
Rgimen jurdico del contrato de viaje combinado:
El organizador del viaje combinado y/o el detallista estn obligados a velar para que, en los documentos
que describen el viaje combinado la informacin no sea engaosa, y se de informacin clara y
precisa, siendo obligatorio que el consumidor tenga una copia de las clusulas del contrato. La oferta
publicitaria debe ser clara. Se detalla de un modo minucioso el contenido mnimo del contrato de
viaje combinado.
Se le reconoce al consumidor, en determinadas circunstancias, la facultad de transmitir la reserva de un
viaje combinado hecha por el a un tercero.
Respecto al precio, se consider que no podra revisarse ni a la baja ni al alza, salvo que el contrato lo
estipule expresamente, aunque deber supeditarse a ciertas condiciones.
Al consumidor se le concede la facultad, en determinadas circunstancias, de rescindir antes de la
salida, el contrato relativo a un viaje combinado. No se trata en puridad de una rescisin, sino de un
derecho de desistimiento.
La Ley regula los derechos del consumidor en los casos en que el organizador lo cancele tanto antes
de la fecha de salida acordada como despus, debiendo el organizador asumir determinadas
obligaciones de informacin y compensatoria frente al consumidor.
Tambin se regula el rgimen de responsabilidad civil del organizador y/o detallista frente al
consumidor respecto de la buena ejecucin de las obligaciones que emanan del contrato, aspecto que
se encuentra adems sometida a los convenios internacionales que regulan estas prestaciones.
Se regula la constitucin de una fianza (caucin) que garantice el reembolso de los fondos depositados
por el consumidor y el resarcimiento de los daos, y en su caso, de los gastos de repatriacin en los
supuestos de insolvencia o concurso. Finalmente, se establece un plazo de prescripcin de dos aos
para el ejercicio de las acciones previstas en la ley.
XLIII. LOS CONTRATOS DE EMPRESA.
Consideracin general.
Muchas figuras contractuales tpicas estn recogidas y reguladas tanto en el C.c. como en el C. de c
(compraventa, prstamo, fianza, etc.). Para distinguir si estamos ante un contrato civil o mercantil se
sigue el criterio de ver si el contrato pertenece o no a las actividades econmicas constitutivas de la
empresa. Un contrato mercantil es un acto de empresa realizado por el empresario en el desenvolvimiento
de su actividad empresarial.
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En cuanto a la forma, al igual que el derecho comn, el sistema de contratacin mercantil se sigue el
principio de libertad de forma, exceptuando los contratos que, por disposicin legal, deban reducirse a
escritura o requieran formas o solemnidades especficas para su eficacia.
Respecto a la contratacin entre ausente, el C.c. establece que la aceptacin no obliga a quien hizo la
oferta hasta que llega a su conocimiento (teora del conocimiento). En cambio, el C. de c. considera
perfeccionado el contrato celebrado por correspondencia desde que se conteste aceptando las
condiciones de la oferta (teora de la emisin).
En relacin a la prueba, la prueba testifical no ser por s sola suficiente para probar la existencia de
los contratos de cuanta superior a 1.500 pesetas, y la fuerza probatoria de los libros de los
comerciantes ser apreciada por los tribunales conforme a las reglas de la sana crtica.
Respecto a la interpretacin, en caso de dudas sobre el significado, las clusulas de los contratos
mercantiles habrn de interpretarse en el sentido que en la vida del trfico las otorgan los
comerciantes, sin tergiversar con interpretaciones arbitrarias su sentido recto, propio y usual, y en
caso de dudas debe resolverse a favor del deudor.ebe resolverse a favor del deudor.
Los contratos de asistencia tcnica.
Las actividades consisten en la realizacin de servicios como estudios tcnicos de organizacin
empresarial, estudio de mercados, planificacin de actividades industriales
Los contratos de asistencia tcnica son aquellos contratos por los que una de las partes presta sus
servicios para la creacin o mantenimiento de un proyecto, en condiciones determinadas, y a cambio
del pago de un precio.
Destacan entre ellos los contratos de consulting (realizacin de estudios tcnico-econmicos,
siendo un contrato atpico, mixto y de contenido complejo), los contratos de licencia de know-how (el
licenciatario transmite ciertos procedimientos industriales secretos no patentados a cambio de un
precio) y los contratos de llaves en mano (la empresa consultora se compromete, por un precio, a la
instalacin de una planta industrial que ha de entregar en funcionamiento).
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tutelada por el ordenamiento jurdico.
2. La categora de los contratos de distribucin: su funcin econmica
XXVII. A travs de los contratos de distribucin los fabricantes y mayoristas pretenden dar salida
regular de sus productos al mercado. Sirven para hacer llegar los bienes y servicios producidos al
consumidor final, regulando las distintas operaciones que existen entre la produccin y el consumo
final.
XXVIII. A la vez, pueden constituir una tcnica de integracin empresarial horizontal o vertical,
integrando empresas que operan en el mismo eslabn del sistema distributivo o en diferentes niveles,
obteniendo como beneficio una reduccin de mrgenes comerciales y precios finales menores.
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Habitualmente, y a fin de cumplir sus fines la concesin comprende un pacto de exclusiva, que puede
ser unilateral o recproco.
La concesin en tanto que contrato de colaboracin guarda semejanza con la comisin y la agencia,
mientras que como contrato de distribucin se acerca al suministro. De la comisin se distingue por su
carcter duradero; de la agencia por cuanto el concesionario obra en nombre y por cuenta propia; del
suministro difiere en que el concesionario no se obliga a adquirir el producto, y debe comercializarlo
sujeto a las instrucciones del concedente y necesariamente se debe destinar a la comercializacin y no
a consumo propio.
Contenido del contrato:
- Es un contrato atpico, que en la prctica adopta diversas modalidades, por lo que las clusulas
pactadas en cada caso determinan en gran parte los derechos y obligaciones de las partes.
- El concedente entrega el producto al concesionario en la cuanta convenida, recibindolo este con
la facultad de disponer, en todo caso, y a fin de exponerlo al pblico y comercializarlo.
Generalmente el concesionario se compromete a comprar determinadas unidades del producto en
un lapso de tiempo concreto. Lo anterior es aplicable al pacto de exclusiva, en virtud del cual el
concesionario asume el deber de no comercializar productos similares. En la venta a sus clientes,
el concesionario debe seguir las recomendaciones impartidas por el concedente, pudiendo ste
indicar precios recomendables de venta, si bien se estima contrario a la libertad de competencia la
imposicin forzosa. Efectuada la venta se debe dar el servicio postventa.
- Por otra parte, el concedente deviene obligado a entregar al concesionario el producto en las
condiciones convenidas. Normalmente se suma la obligacin de no entregar o vender le producto
a otros minoristas competidores del concesionario.
Extincin del contrato:
No obstante lo dicho, la jurisprudencia del T.S. rechaza con carcter general la existencia
de derecho a la indemnizacin a favor del concesionario, salvo en los contratos indefinidos
cumpliendo ciertas condiciones.
Es un contrato mixto (pues abarca elementos propios de otros contratos), bilateral y oneroso.
Dentro de los contratos de distribucin la franquicia se distingue, primero por cuanto ofrece al
franquiciador la posibilidad de ejercer un determinado control en todo el proceso de comercializacin,
segundo por que sus particulares caractersticas lo convierte simultneamente en un sistema de
integracin empresarial y en una tcnica de distribucin comercial.
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DERECHO DE LA EMPRESA
TEMA 17, LECCION 29: LOS CONTRATOS DE FINANCIACIN
Estos contratos se definen por la funcin que desempean: la transferencia de fondos desde los
agentes econmicos con capacidad de ahorro a los agentes econmicos con necesidad de financiacin.
EL CONTRATO DE PRSTAMO.
Concepto y clases.
XLVI.
El C.c. define dos especies de prstamo: el comodato o prstamo de uso, por el que una
parte entrega a la otra alguna cosa no fungible para que use de ella por cierto tiempo y se la
devuelva, y el prstamo simple o mutuo, por el que se entrega dinero u otra cosa fungible, con
condicin de devolver otro tanto de la misma especie y calidad. La utilizacin del comodato es
insignificante, siendo el prstamo mutuo el prstamo mercantil por antonomasia.
XLVII. La definicin del Cdigo Civil de prstamo mutuo es vlida para prstamos civiles y
mercantiles. Para que sea considerado mercantil, segn el C. de c., el prstamo mutuo debe
cumplir dos requisitos: 1, de carcter subjetivo, que una de las partes sea comerciante. 2, de
talante objetivo, que las cosas prestadas sean destinadas a actos de comercio. En un principio,
estos dos requisitos se exigan para considerar un prstamo mutuo como mercantil, pero la
evidencia ha hecho que se deje de aplicar rigurosamente, pues atender al fin al que se pretende
destinar el dinero prestado provoca inseguridad jurdica, y a que supondra negar carcter
mercantil a los prstamos celebrados por los bancos cuando las sumas prestadas no se destinaren a
operaciones mercantiles.
De igual manera, aplicando el C. de c., el prstamo con garanta de efectos cotizables, hecho en
pliza con intervencin de agentes colegiados, se reputar siempre mercantil.
Caractersticas del prstamo mutuo:
XXVIII. Es un contrato real, pues no se perfecciona por el mero consentimiento, sino que exige
la entrega de la cosa prestada. Sin embargo, esto ha sido objeto de crtica, considerando que no
existe precepto imperativo alguno que imponga el carcter real del mutuo. Nuestro derecho
postula el carcter consensual de los contratos, se reconoce la obligatoriedad de la promesa de
mutuo, y en la prctica, los contratantes estiman perfeccionado un contrato desde que se
consiente en la cuanta, plazos de devolucin e importe de los intereses.
XXIX. Consecuencia necesaria de concebirlo como contrato real es su carcter unilateral, ya que
solo genera obligaciones para el prestatario.
XXX. Es traslativo de dominio, pues el prestatario adquiere la propiedad de las cosas prestadas,
transformndose el derecho de propiedad que el prestamista tena, en un derecho de crdito a
la devolucin del tantundem. No obstante, la transmisin de la propiedad no es la finalidad
propia del mutuo, y nicamente se articula como medio tcnico que permite al prestatario
disponer de la cosa prestada y as satisfacer sus necesidades financieras.
XXXI. Es un contrato no formal.
o
Criterios para clasificar las distintas especies de prstamo.
Segn la normativa aplicable, pueden ser civiles o mercantiles.
Segn sean retribuidos o no con inters, sern prstamos mutuos simples o con inters.
Segn su duracin, sern por tiempo determinado o indeterminado.
Por su objeto, pueden ser de dinero, de ttulos o valores y de especie.
Segn exista o no garanta pactada, pueden ser prstamos sin garanta especial y prstamos
garantizados.
Los contratos de prstamos a consumidores, incluidos en la categora de crditos al consumo,
estn sujetos a la Directiva de la CEE de 22 de diciembre de 1986.
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Es un contrato de carcter unilateral y naturaleza gratuita, pues solo produce obligaciones a cargo
del prestatario, - devolver otro tanto de la misma especie y calidad -, el cual, sin embargo, no deviene
obligado a retribuir la disponibilidad de la cosa prestada mediante el pago de intereses.
El C. de c. presupone que los prstamos mercantiles son simples, sin obligacin de abonar
intereses, aunque los prstamos sin intereses son tan poco frecuentes, que la presuncin de partida
debera ser la contraria.
Como en todo contrato de mutuo, en el simple, el prestatario adquiere la propiedad del objeto
prestado con condicin de devolver otro tanto de la misma especie y calidad. La devolucin debe
efectuarse en el lugar y tiempo pactado, o en defecto de plazo sealado, pasados treinta das, a contar
desde el requerimiento notarial que se le hubiese hecho reclamando la devolucin.
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El leasing o arrendamiento financiero es un contrato atpico de origen anglosajn que ofrece gran
variedad de tipos. El leasing propio o financiero puede definirse como contrato por el que la
sociedad de leasing cede, mediante una renta peridica (cuya cuanta incluye la amortizacin parcial
del objeto), a la empresa financiada, el uso de un bien duradero, durante un periodo irrevocable, con la
opcin de compra al final del tiempo pactado por un importe residual previamente fijado.
En nuestro derecho carece de regulacin especfica, si bien a efectos fiscales si fue objeto de
regulacin. Posteriormente, se derogaron por la LDIEC, que define los contratos de leasing como los
que tengan por objeto exclusivo la cesin del uso de bienes muebles o inmuebles, adquiridos para
dicha finalidad segn las especificaciones del futuro usuario a cambio de una contraprestacin
consistente en el abono peridico de las cuotas. Las cuotas se consignarn en el contrato, y se
distinguir la parte que corresponda a la recuperacin del importe del bien por la entidad arrendadora
excluido el valor de la opcin de compra y la carga financiera exigida.
La estructura del leasing es triangular: el empresario demandante del uso de los bienes de equipo,
el vendedor, y la sociedad de arrendamiento financiero, que adquiere los bienes al vendedor para
cederlos al empresario. La dinmica sera: el empresario elige el bien y el vendedor; la sociedad de
arrendamiento lo compra y, conservando la propiedad como garanta, lo cede al empresario; este lo
usa a cambio de un canon, asumiendo los riesgos inherentes a la propiedad de un bien, y
subrogndose en la posicin del propietario frente al vendedor, quien queda obligado frente a aquel en
todo lo relativo al servicio propio del cliente.
Se distinguen dos tipos de leasing propio o financiero, segn la naturaleza del bien: el leasing de
equipos y el leasing inmobiliario.
Aparece tambin el lease-back caracterizado por tener una estructura bilateral (falta el vendedor o
fabricante), conforme al cual, una empresa propietaria de un bien, lo vende a la sociedad de leasing,
que a su vez, le cede su uso en virtud de un contrato. Podra equipararse a un prstamo, en el que la
cesin de la propiedad opera en funcin de garanta.
Naturaleza y delimitacin de figuras afines.
La importancia de determinar la naturaleza jurdica de un contrato atpico, como es el
de leasing, obedece a que permite descubrir las normas reguladoras de un contrato tpico aplicables en
defecto de las estipulaciones pactadas.
Su naturaleza es fuente de controversia doctrinal, enfrentando tres teoras diferentes:
La que concibe el leasing como un contrato autnomo, sui generis, especial, empleado en la
adquisicin de determinados bienes.
La que lo asimila a una compraventa a plazos con pacto de reserva de dominio.
La que, partiendo de la consideracin del leasing como operacin eminentemente financiera, en la
que se financia el 100% del precio del bien que se cede en leasing, atribuye a ste la naturaleza de
un arrendamiento con opcin de compra.
Entendiendo que el pacto de opcin de compra, imprescindible para obtener los beneficios fiscales del
leasing (amortizacin acelerada del bien) puede ser un obstculo a la financiacin de la adquisicin
del bien, ya que permite al empresario no ejercer la opcin de compra, con el perjuicio para la
sociedad de leasing, lo cual se corrige en la prctica con bajos valores de opcin, y el compromiso
desde el principio del empresario financiado de ejercitar la opcin.
Figuras contractuales afines:
o Leasing operativo. El fabricante cede en uso el utillaje por un plazo determinado, sin opcin de
compra. El fabricante soporta los impuestos, la depreciacin y ciertos gastos de conservacin (en
el leasing financiero, los gastos los soporta el empresario).
o El renting. La empresa financiadora no es fabricante, sino un comerciante que posee una flota
de bienes (coches, software,) que explota cediendo en alquiler.
o Compraventa a plazos con pacto de reserva de dominio: la venta a plazos tiene carcter real, pues
se perfecciona con el desembolso inicial del comprador, cuyo importe fija la ley, lo que no sucede
en el leasing. Asimismo, en la venta a plazos el pago del ltimo plazo transmite la propiedad, y
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extingue la clusula de reserva de dominio. En el leasing vencido el periodo irrevocable, el cliente
puede optar por adquirir el bien, celebrar un nuevo contrato, etc.
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ideado para cubrir necesidades de liquidez y transformacin de costes que provoca la concesin de
crditos desarrollada por las empresas.
La concesin de crdito (mediante el aplazamiento del pago de los crditos derivados de operaciones
con terceros), produce las siguientes consecuencias en la empresa acreedora: ha de soportar unos
costes causados por la gestin y cobro de ese crdito; ve como aumenta el riesgo de impago; y su
liquidez disminuye. Cuando una empresa no puede asumir las consecuencias de una poltica de
crdito a sus clientes, y a su vez, no puede renunciar a ella, acude al contrato de factoring, en virtud
del cual, el factor asume la gestin y cobro de esos crditos, y anticipa el importe de los mismos a la
empresa.
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TEMA 19, LECCION 31: EL CONTRATO DE SEGURO
EL CONTRATO DE SEGURO
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Si el impago de la primera prima obedece a culpa del tomador, el asegurador tiene derecho a
resolver el contrato o a exigir el pago por va ejecutiva.
En caso de impago de una de las primas siguientes, la cobertura del asegurador se suspende un
mes despus del da del vencimiento, y si el asegurador no reclama el pago dentro de los 6 meses
siguientes al vencimiento se entender que el contrato queda extinguido.
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El incumplimiento culposo del pago de la prima nica o de la primera prima peridica faculta al
asegurador para resolver el contrato. Si el impago es de una prima subsiguiente, el contrato se
entender extinguido en caso de que el asegurador no reclame en el plazo de 6 meses.
Adems de extinguirse por resolucin, el seguro se extingue por el vencimiento del plazo pactado.
Dicho plazo no puede exceder de 10 aos, permitiendo la ley la prrroga del contrato.
XXXVII. Los ramos del seguro contra daos.
Seguros de cosas: Incendio, robo, transporte.
Seguros de patrimonio: Responsabilidad civil, caucin, defensa jurdica y reaseguro.
Seguros de crdito: Crdito y caucin.
o
EL SEGURO DE PERSONAS
Concepto y clases.
o
Los seguros de personas son aquellos que tienen por finalidad la cobertura de riesgos que puedan
afectar a la existencia, integracin corporal o salud de la persona humana.
o
Atendiendo al riesgo cubierto en cada caso, podemos distinguir:
Seguros de vida. El evento previsto afecta a la existencia misma del asegurado.
Seguros de accidente: Ofrecen su cobertura frente a lesiones corporales derivadas de una causa
violenta, sbita, externa y ajena a la intencin del asegurado.
Seguro de enfermedad y asistencia sanitaria: El riesgo asegurado es la enfermedad.
El seguro de vida. Concepto y clases.
El seguro de vida se define como aquel contrato en cuya virtud el asegurador, a cambio de una
prima nica o peridica, se obliga a pagar al asegurado o al beneficiario un capital o una renta, al
fallecimiento del asegurado o cuando ste alcance cierta edad, o en ambos casos.
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Junto con el asegurador y el tomador, pueden aparecer otros elementos personales como el asegurado
y el beneficiario.
Asegurado es la persona cuya muerte o supervivencia obliga a pagar al asegurador la suma pactada.
Puede ser el propio tomador o un tercero.
Beneficiario es la persona titular del derecho a percibir la indemnizacin pactada. La designacin del
beneficiario corresponde al tomador: por constancia en la pliza, comunicacin posterior al
asegurador o en testamento. El beneficiario puede ser designado de forma nominativa o genrica.
En los seguros para caso de muerte, si en el momento del fallecimiento no hubiera beneficiario
designado, el capital formar parte del patrimonio del tomador.
El tomador puede en cualquier momento modificar la designacin realizada y revocar al beneficiario
nombrado, salvo que hubiera renunciado a este derecho.
Los riesgos cubiertos por estos contratos se caracterizan por agravarse con el paso del tiempo. La
prima en los seguros de personas se mantiene constante a lo largo del contrato. Por ello, en los
primeros aos del contrato la prima comprende 2 conceptos distintos:
Una prima riesgo: Corresponde al riesgo efectivamente cubierto.
Una prima ahorro: Excede del riesgo corrido y se integra en un fondo separado afecto a cada
pliza denominado reserva matemtica.
El derecho de rescate, que las plizas deber reconocer y regular, faculta al tomador para denunciar
el contrato y recuperar el valor de rescate, conforme a las tablas de valores fijadas en la pliza.
EL REASEGURO
Concepto y clases.
El reaseguro cubre el riesgo de que nazca una deuda a cargo del reasegurado, como consecuencia de
haber celebrado un contrato de seguro como asegurador. Las entidades de seguro se sirven del reaseguro
para multiplicar el nmero de operaciones, y de esta forma dividir y repartir los riesgos cubiertos. Segn
la forma de concluir el contrato, se distingue entre:
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Reaseguro simple. Cubre el riesgo de nacimiento de una deuda en relacin a uno o varios contratos de
seguro determinados.
Reaseguro general o por tratado. Es un contrato normativo que obliga al reaseguro de cuantos seguros
de una determinada clase y condiciones celebre el asegurador reasegurado.
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Estructura y contenido.
No se crea relacin entre el asegurado y el reasegurador. Pese a que el seguro sea presupuesto econmico
del reaseguro, ambos contratos son autnomos. Los derechos y obligaciones de las partes son los del
seguro en general. El reasegurado se obliga al pago de una prima que debe satisfacer, aunque el asegurado
no haga lo mismo. El reasegurador se compromete al pago de la indemnizacin, que slo ser exigible
cuando sea lquido y exigible el crdito del asegurado contra el asegurador reasegurado.
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TEMA 20, LECCION 33: LOS CONTRATOS BANCARIOS
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Consideracin general.
La ordenacin bancaria comprende la regulacin de las entidades de crdito y su actuacin en el mercado.
Es una normativa sectorial, profusa, asistemtica y en mutacin constante. Sus bases se establecen en la
Ley 26/1988 sobre Disciplina e Intervencin de las Entidades de Crdito (LDIEC) y por la ley 3/1994 de
adaptacin a la Segunda Directiva de Coordinacin Bancaria.
Aspectos esenciales de la normativa bancaria:
La creacin de nuevas entidades de crdito requiere autorizacin administrativa previa, que es
reglada.
Slo las entidades de crdito pueden recibir del pblico en general fondos reembolsables a corto
plazo.
Las entidades de crdito no tienen naturaleza unitaria; los bancos son sociedades annimas especiales,
las cajas de ahorro son fundaciones y las cooperativas de crdito son sociedades de base mutualista.
La contabilidad obligatoria es ms minuciosa y compleja que para otras empresas.
El poder econmico se limita mediante un rgimen de incompatibilidades para el alto personal de la
banca privada.
Las entidades deben de mantener una relacin entre activos y pasivos o entre recursos e inversiones,
lo que se articula a travs de los coeficientes de caja, inversin y recursos propios.
Los contratos y la publicidad deben mantener ser transparentes.
Estn sometidas a la inspeccin y control del Banco de Espaa, que puede acordar su intervencin en
caso de crisis.
En el supuesto de insolvencia, el fondo de garanta de depsitos correspondiente indemnizar a los
depositantes de efectivo hasta 1.500.000 ptas.
Las entidades de crdito.
Se entiende por tal toda empresa que tenga como actividad tpica y habitual recibir fondos del pblico en
forma de depsito, prstamo, cesin temporal de activos financieros u otras anlogas que lleven aparejada
la obligacin de restitucin, aplicndolas por cuenta propia a la concesin de crditos u operaciones de
anloga naturaleza (art. 1.1 RDL 1298/1986).
En el apartado 2 del mencionado RDL, se conceptan entidades de crdito:
El Instituto de Crdito Oficial. Entidad oficial de crdito, con naturaleza de sociedad annima,
sometido al ordenamiento jurdico privado, puede desarrollar toda clase de operaciones financieras
activas y pasivas, sus recursos provienen del patrimonio inicial fijado en la ley de su creacin, de los
prstamos de terceros y de la financiacin pblica.
Los bancos. Sociedades annimas especiales de fundacin simultnea, deben poseer un capital
mnimo de 1.500.000.000 ptas., ntegramente desembolsado en efectivo y representado por acciones
nominativas. Su rgano de administracin debe tener forma de consejo, formando como mnimo por
cinco miembros, y su objeto social, principalmente la intermediacin en el crdito, est limitado a las
actividades propias de una entidad de crdito.
Las cajas de ahorro y la confederacin espaola de cajas de ahorro. Las cajas son fundaciones
privadas que desarrollan las funciones de una entidad de crdito sin limitacin, y cuya especificidad
deriva en la funcin social (los excedentes que no pasen a las reservas legales se deben dedicar a
obras benfico-sociales), y en el carcter representativo de sus rganos de gobierno. El fondo mnimo
oscila entre 150 y 750 millones, dependiendo del volumen de poblacin de los municipios donde
acten. El rgano de gobierno y decisin es la asamblea general, donde estn representadas las
corporaciones municipales en cuyo trmino operan, los fundadores, los impositores y los empleados.
La administracin la lleva el consejo, fiscalizado por la comisin de control.
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Las cooperativas de crdito. Son las sociedades constituidas con arreglo a la presente ley cuyo
objeto social es servir a las necesidades financieras de sus socios y de terceros mediante el ejercicio
de las actividades propias de las entidades de crdito (art. 1 Ley 13/1989 de Cooperativas de
Crdito). Las operaciones con terceros no podrn alcanzar del 50% de los recursos totales de la
entidad. Su capital mnimo depender del mbito territorial que abarquen y del total de habitantes de
los municipios incluidos en el mismo. Se gobiernan por una asamblea general y por un consejo rector.
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EL CONTRATO BANCARIO.
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incluida los datos personales y patrimoniales. El deber del secreto no es absoluto, pues decae ante las
solicitudes de rganos jurisdiccionales y de la hacienda pblica.
o
Las informaciones o informes bancarios son emitidos a instancia de otros bancos o de terceros,
y se refiere a la solvencia moral o econmica de un cliente, o a la situacin econmica y financiera de
la empresa, pero no a operaciones concretas. La pauta de conducta es que la entidad slo puede emitir
informes contando con el consentimiento previo del cliente.
-
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1. La apertura de crdito.
o
Contrato por el que el banco se obliga dentro del lmite pactado y mediante una comisin que
recibe del cliente a poner a disposicin de ste y a medida de sus requerimientos, sumas de dinero, o a
realizar otras prestaciones que permitan al cliente obtenerlo. El objeto no es de forma directa el
dinero, sino su disponibilidad, la promesa de concesin de crdito como bien econmico. El cliente
hace uso del capital que necesite cuando lo necesite, y paga los intereses de la cantidad efectivamente
utilizada.
o
Es un contrato consensual, aunque en la prctica se formaliza en pliza intervenida por fedatario
pblico, bilateral, con obligaciones para el banco y para el acreditado, oneroso e intuitu personae, por
cuanto el banco consiente la apertura de crdito en consideracin a la solvencia moral y econmica
del acreditado.
o
La entidad de depsito se obliga a conceder crdito a favor del cliente, normalmente poniendo a su
disposicin, en la forma y plazo pactados, las sumas que ste le exija dentro del lmite fijando.
o
El cliente contrae las siguientes obligaciones:
Pagar al banco una comisin de apertura.
Reintegrar al banco las cantidades de que haya dispuesto.
Satisfacer los intereses correspondientes a las sumas dispuestas.
o
En la prctica bancaria, este contrato adopta normalmente la forma de cuenta corriente, donde el
banco se obliga a abonar en la cuenta del cliente las entregas de efectivo que ste realice con el fin de
reembolsar los fondos de que ha dispuesto.
2. El crdito documentario.
Su funcin es asegurar la exacta ejecucin de los contratos de compraventa entre plazas lejanas.
En este tipo de compraventa se suele diferir el pago del precio hasta que se recibe la mercanca. Son
ventas a crdito, en la que no existe confianza entre los contratantes, temiendo el vendedor que no se
le pague, y el comprador que no se le enve la mercanca. Se solicita entonces la intervencin de una
entidad de crdito, que ofrece la seguridad de pago en la compraventa. Se produce una relacin
triangular: el comprador-ordenante abre un crdito en su banco, ordenando pagar al vendedorbeneficiario contra presentacin del contrato. El banco puede obligarse para con el vendedor con
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carcter revocable, pudiendo retirar el crdito al comprador, o con carcter irrevocable, obligando a
ejecutar las prestaciones pactadas contra entrega de los documentos previstos.
XLVIII. En nuestro derecho no existe normativa especfica sobre esto. En el mbito internacional, la
Cmara de Comercio Internacional ha recopilado las Reglas y Usos Uniformes sobre Crditos
Documentarios, que, sin embargo, carecen de carcter vinculante.
En este contrato existen distintas relaciones jurdicas entre las partes:
Entre vendedor y comprador. La relacin nace de una compraventa, a la que se aade la clusula
de pago por crdito documentario, que impone al comprador la obligacin de pagar el precio
contratando con un banco la emisin del crdito documentado.
Entre el comprador-ordenante y el banco emisor, media un contrato de crdito documentado, por
el cual, el banco se obliga a poner a disposicin del beneficiario el importe del crdito, y a recoger
en cada acto de disposicin del crdito los documentos previstos (letra, factura, pliza,
conocimiento), comprobando la suficiencia y regularidad de los mismos. El ordenante se
compromete a retirar los documentos, y a reembolsarle las sumas pagadas al beneficiario, con sus
intereses y la comisin.
Entre el banco y el beneficiario slo resultan obligaciones para el primero, quien queda obligado,
revocable o irrevocablemente, a pagar el precio de la compraventa causante del crdito. La
obligacin del banco nace cuando comunica al beneficiario a travs de la Carta de Crdito la
apertura del crdito documentado, siendo su obligacin autnoma e independiente de las
vicisitudes que pueda haber dentro de las relaciones ordenante (beneficiario u ordenante) banco
emisor.
3. El descuento.
Por el contrato de descuento, el banco, previa deduccin del inters, anticipa al cliente-descontatario
el importe de un crdito pecuniario de vencimiento aplazado que ste tiene contra un tercero,
mediante la cesin salvo buen fin del crdito mismo. Es un contrato de crdito, bilateral, oneroso, no
formal y atpico, ya que carece de regulacin propia en nuestro derecho.
Obligaciones del banco:
11. Efectuar el anticipo del importe del crdito.
12. Abstenerse de reclamar el crdito descontado antes del plazo fijado.
13. Deber de diligencia, por el que se har todo lo posible para cobrar el crdito a su vencimiento,
evitando que ste se perjudique, pues en este caso, el descontatario quedara liberado de la
obligacin de reintegrar la suma recibida.
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El cliente dispone del uso de una caja fuerte. Se concede a cambio del pago de un canon,
obligndose el banco a custodiarla. Cada acto de apertura requiere la firma del cliente en un registro
especial, y dos llaves distintas, una en posesin del cliente, y otra en posesin del banco.
o
Este contrato tiene naturaleza mixta de arrendamiento de cosa (cesin de uso de la caja) y de
depsito ( custodia del local en que se encuentran las cajas).
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TEMA 21, LECCION 34: EL DERECHO CONCURSAL
o
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INTRODUCCIN.
La Ley Concursal.
Cuando el deudor dispone de patrimonio suficiente para hacer frente a sus obligaciones, la tutela
de los acreedores est suficientemente respaldada por la responsabilidad patrimonial universal, que les
permite incluso la ejecucin de los bienes del deudor, cuando dispongan del ttulo ejecutivo.
Cuando el deudor no dispone de patrimonio suficiente para hacer frente a sus obligaciones y
exista una pluralidad de acreedores, en lugar de ejecutar los bienes del deudor, que se considera
injusta por que beneficiara a los acreedores ms diligentes, se sustituye por un procedimiento
colectivo, ms eficiente y basado en el principio de igualdad de los acreedores. Ese procedimiento se
denomina concurso de acreedores y puede concluir con un convenio entre el deudor y la mayora de
sus acreedores con sus correspondientes quitas y/o esperas, o mediante una liquidacin ordenada de
todo su patrimonio para la satisfaccin igualmente ordenada de los acreedores.
El origen del concurso de acreedores se encuentra en la Edad Media donde surge un
procedimiento de quiebra aplicable a los mercaderes insolventes. En el C. de c de 1829 la suspensin
de pagos era una clase de quiebra que otorgaba mejor trato al deudor. En el C. de c. de 1885, la
suspensin de pagos se convirti en un procedimiento autnomo, confirmado por la Ley de
Suspensin de Pagos de 1922. Al lado de los procedimientos de suspensin de pagos y quiebra
(aplicables slo a comerciantes) existan los procedimientos de quita y espera, y de concurso de
acreedores.
Con la Ley Concursal, estos cuatro procedimientos se unifican en el denominado concurso de
acreedores, que se aplica a todo tipo de deudores, y a cualquier grado de insolvencia. La LC es una
manifestacin mas de la tendencia hacia la unificacin del derecho privado (civil y mercantil).
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obligaciones exigibles, es pues, la incapacidad del patrimonio de un deudor para satisfacer regular e
ntegramente a todos sus acreedores.
La inexistencia de bienes libres bastantes para el pago derivada de una ejecucin individual.
La existencia de embargos por ejecuciones pendientes que afecten de una manera general al
patrimonio del deudor.
La solicitud de concurso.
A) El principio dispositivo. Ha ser instado por persona legitimada, sin que sea posible, en ningn caso, su
declaracin de oficio por un juez. Los legitimados son con carcter general, el propio deudor y sus
acreedores. En algunas sociedades la legitimacin se extiende a los socios ilimitadamente responsables.
En caso de concurso de herencia, tienen legitimacin los acreedores y herederos del fallecido y el
administrador de la herencia.
B) El concurso voluntario. El concurso voluntario es aquel solicitado por el propio deudor. En caso de
personas jurdicas, ser competente para realizar la solicitud el rgano de administracin o de liquidacin.
Existe el deber del deudor de solicitar su propio concurso dentro de los 2 meses siguientes a la fecha en la
que hubiere conocido o debido conocer su estado de insolvencia. El deudor acompaa la solicitud con una
serie de documentos:
Relacin de acreedores.
La declaracin de concurso.
A) El juez del concurso. Es competente para conocer del concurso de acreedores el juez de lo mercantil
en cuya jurisdiccin tenga el deudor el centro de sus intereses, y si ste se encuentra en Espaa, ser
tambin competente el juez de lo mercantil donde radique el domicilio del deudor. El juez del concurso
tiene jurisdiccin exclusiva y excluyente para la declaracin del concurso y para todas aquellas materias
civiles y sociales que afecten al patrimonio del deudor, incluyendo las acciones ejecutivas y las medidas
cautelares.
B) El auto de declaracin de concurso. La declaracin del concurso de acreedores se producir mediante
auto que deber dictar el juez del concurso, si bien deben distinguirse varios supuestos:
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Cuando la solicitud de concurso de acreedores hubiera sido presentada por el deudor, el juez dictar
auto declarando el concurso de acreedores si considera acreditada la insolvencia.
Si la solicitud hubiera sido presentada por otro legitimado, el juez deber dictar un auto de admisin a
trmite, ordenando el emplazamiento del deudor y adoptando las medidas cautelares que estime
necesarias para asegurar la integridad del patrimonio del deudor.
Junto a la declaracin formal del concurso de acreedores, el auto debe contener necesariamente otros
pronunciamientos destacando la determinacin de los efectos sobre las facultades patrimoniales del
deudor y el nombramiento y facultades de los administradores concursales
C) La publicidad de la declaracin de concurso. La amplitud de los diferentes intereses exige que la
apertura del concurso goce de una amplia publicidad. La LC dispone un doble sistema de publicidad:
Publicidad extrarregistral. El concurso se publicar por medio de edictos en el BOE y en un diario de
gran circulacin en la provincia del domicilio del deudor y donde el deudor tenga el centro de sus
principales intereses. El juez, de oficio o a instancia de interesado, podr acordar publicidad
complementaria.
Publicidad registral. El auto se inscribir en los Registros de personas, tanto civil (deudor persona
natural) como mercantil (deudor inscribible en el Registro Mercantil), en los Registros de bienes.
D) La acumulacin de concursos. La Ley prev la posibilidad de que un acreedor inste la declaracin
conjunta de concurso de varios de sus deudores cuando exista entre ellos confusin de patrimonios o
formen parte del mismo grupo. La Ley contempla, adems, la posibilidad de acumulacin de concursos
ya declarados de distintas personas vinculadas entre s. Proceder en tres supuestos:
Concurso de miembros (socios o asociados) ilimitadamente responsables, que podr acumularse al
concurso de la correspondiente persona jurdica.
Concurso de sociedades dominadas, que podr acumularse al concurso de la sociedad dominante de
un grupo.
Concurso de un cnyuge, que podr acumularse al concurso del otro cnyuge.
o
LA ADMINISTRACIN CONCURSAL.
Entre sus funciones destaca la emisin de un informe fundamental para la solucin del concurso
por la va del convenio o la de la liquidacin. Deber dictarse en el plazo de 2 meses; contendr un
anlisis de la memoria presentada por el deudor, un estado de la contabilidad del deudor, una memoria
de sus principales decisiones y actuaciones, y una exposicin motivada de la situacin patrimonial del
deudor, acompaado del inventario de la masa activa y de la lista de acreedores.
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Un auditor de cuentas, economista o profesor mercantil colegiado, con la misma experiencia.
Un acreedor que sea titular de un crdito ordinario o con privilegio general sin ser garantizado.
En concursos de escasa entidad, la administracin concursal podr formarse con un solo miembro.
La Ley establece un amplio catlogo de incapacidades, incompatibilidades y prohibiciones para ser
administrador concursal, por ejemplo quienes no puedan ser administradores de sociedades de capital,
ni quienes hayan prestado servicios profesionales al deudor en los ltimos tres aos.
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Los administradores concursales sern retribuidos con cargo a la masa, de acuerdo con el
correspondiente arancel, que reglamentar la retribucin atendiendo fundamentalmente a la cuanta
del activo y pasivo, y a la complejidad del concurso.
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El de solicitar el concurso.
El de colaborar con el juez del concurso y con la administracin concursal.
El de facilitar la informacin necesaria o conveniente para el inters del concurso.
El de asistir a la junta de acreedores.
Los de formular cuentas anuales, someterlas a auditoras o depositarlas en el Registro Mercantil.
Tendrn la consideracin de cmplices las personas que, con dolo o culpa grave, hubieran cooperado
a la realizacin de cualquier acto que haya fundado la calificacin del concurso como culpable.
B) La calificacin del concurso como culpable produce importantes efectos:
La inhabilitacin para el ejercicio de actividad empresarial.
La inhabilitacin de las personas afectadas para administrar los bienes ajenos durante un perodo de 2
a 15 aos, as como para representar o administrar a cualquier persona.
La prdida de cualquier derecho que esas mismas personas o los declarados cmplices tuvieran como
acreedores en el concurso, la devolucin de los bienes o derechos que hubieran obtenido
indebidamente y la indemnizacin de los daos y perjuicios causados
Adems, si la seccin de calificacin se hubiera abierto como consecuencia de la apertura de la fase
de liquidacin, la sentencia podr condenar a administradores y liquidadores a pagar a los acreedores
concursales, total o parcialmente, el importe de sus crditos que no reciban en la liquidacin.
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TEMA 22, LECCION 35: EFECTOS DEL CONCURSO DE ACREEDORES
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B) Efectos sobre los socios. El concurso implica que los administradores concursales puedan reclamar a
los socios inmediatamente el desembolso de las aportaciones sociales que hubiesen quedado diferidas, as
como el cumplimiento de las prestaciones accesorias pendientes de cumplimiento.
El concurso de la sociedad implica la legitimacin exclusiva de la administracin concursal para exigir a
los socios responsables el pago de las deudas sociales anteriores a la declaracin de concurso.
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o
El principio de igualdad.
Los efectos sobre los acreedores se centran bsicamente en el principio de igualdad o de la par condicio
creditorum, es decir la paralizacin de sus acciones individuales, sustituidas por la agresin colectiva del
patrimonio del deudor, y en la formacin de la masa de acreedores o masa pasiva, en la que se integran
todos los acreedores anteriores a la declaracin de concurso que vean reconocidos sus crditos en el
propio procedimiento (acreedores concursales concurrentes).
o
Los efectos sobre los crditos en particular.
A) Prohibicin de compensacin. Cuando una persona es al mismo tiempo acreedora y deudora del
concursado la LC dice: declarado el concurso, no proceder la compensacin de los crditos y deudas del
concursado, aunque s producir efectos la compensacin cuando los requisitos concurrieran con
anterioridad a la declaracin.
B) Interrupcin del devengo de intereses. Desde la declaracin de concurso, quedar suspendido el
devengo de intereses, legales o convencionales, salvo los correspondientes a los crditos con garanta real.
Sin embargo esta suspensin no siempre ser definitiva, porque los crditos por intereses tienen en
realidad la condicin de crditos subordinados. Por lo tanto:
Si se alcanza un convenio que no implique quita en los crditos, podr pactarse el cobro total o parcial
de los intereses calculados al tipo legal o al convencional si fuera menor.
En caso de liquidacin, si resultare remanente despus del pago de la totalidad de los crditos
concursales, se satisfarn los intereses que hubieran quedado suspendidos calculados al tipo
convencional.
C) Interrupcin de la prescripcin. Desde la declaracin de concurso y durante la tramitacin del
procedimiento, quedar interrumpido el cmputo del plazo de las acciones contra el deudor, y contra los
socios, administradores, liquidadores o auditores de la persona jurdica, que volver a iniciarse
nuevamente, en su caso, en el momento de conclusin del concurso.
D) Cmputo dinerario. Todos los crditos se computarn en dinero y se expresarn en moneda de curso
legal, aunque slo a efectos de la cuantificacin del pasivo. El vencimiento anticipado y la conversin de
los crditos en dinero slo se producirn, en su caso, si se abre la fase de liquidacin.
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Se tendrn por no puestas las clusulas que establezcan la facultad de resolucin del contrato o su
extincin por el mero hecho del concurso.
Cada una de las partes del contrato conservar su facultad de resolver el contrato en caso de
incumplimiento, si bien el juez podr acordar su cumplimiento en inters del concurso.
La rehabilitacin de contratos.
La administracin concursal, podr, en inters del concurso, rehabilitar los contratos de crdito a favor
del concursado cuyo vencimiento anticipado por impago de cuotas se hubiera producido dentro de los
tres meses precedentes a la declaracin del concurso, as como los contratos de adquisicin de bienes
con precio aplazado que se hubieran resuelto dentro de ese mismo perodo, siempre que satisfaga las
cantidades debidas y asuma los pagos futuros con cargo a la masa.
La administracin concursal podr enervar la accin de desahucio ejercitada contra el deudor antes de
la declaracin de concurso y rehabilitar el contrato de arrendamiento hasta el momento mismo de
practicarse el efectivo lanzamiento, asumiendo la masa el pago de las rentas pendientes y de las
futuras y las costas causadas
LA MASA ACTIVA.
Concepto y delimitacin.
A) Concepto. Como consecuencia de la declaracin de concurso, los bienes del deudor pasan a formar
parte de un conjunto unitario denominado masa activa, destinado a satisfacer a los acreedores (masa
pasiva). La masa activa del concurso se integra por todos los bienes presentes y futuros que sean
titularidad del deudor, salvo aquellos bienes y derechos legalmente inembargables.
B) La masa activa y el matrimonio. Cuando el concursado fuese una persona fsica casada:
Si el rgimen econmico del matrimonio es el de sociedad de gananciales, integrarn tambin la masa
los bienes gananciales. El cnyuge del concursado podr pedir la disolucin de la sociedad o
comunidad conyugal, cuya liquidacin se acomodar al concurso.
En caso de separacin de bienes, se presume, que el concursado don a su cnyuge la
contraprestacin satisfecha por ste para la adquisicin de bienes a ttulo oneroso, cuando dicha
contraprestacin proceda del patrimonio del concursado. Si no se pudiera probar la procedencia de la
contraprestacin, se presume, que la mitad de ella fue donada por el concursado, pero slo cuando la
adquisicin del bien se hubiera realizado en el ao anterior a la declaracin de concurso.
C) La delimitacin de la masa activa. Para la correcta delimitacin de la masa activa, es necesario,
adems proceder a dos tipos de operaciones de sentido opuesto:
Las tendentes a llevar a la masa los bienes que salieron indebidamente del patrimonio del concursado:
reintegracin de la masa.
Las dirigidas a excluir de la misma aquellos bienes que sean de titularidad ajena: reduccin de la
masa.
La reintegracin de la masa.
A) Concepto. La reintegracin de la masa tiene su razn de ser en la normal falta de coincidencia entre el
momento en que comienza la crisis de un deudor y aquel otro en que se produce la declaracin judicial de
concurso, a fin de evitar las consecuencias de una irregular actuacin del deudor con anterioridad al
pronunciamiento del rgano jurisdiccional. La reintegracin de la masa puede completarse con la
sentencia de calificacin del concurso como culpable que condene a la devolucin de los bienes o
derechos que hubieran obtenido indebidamente del patrimonio.
B) Caractersticas del sistema legal de reintegracin. El sistema de reintegracin se basa en la tcnica de
la accin rescisoria por fraude de acreedores del derecho comn pero con importantes especialidades. Se
establece que sern rescindibles los actos perjudiciales para la masa activa realizados por el deudor dentro
de los dos aos anteriores a la fecha de la declaracin, aunque no hubiere existido intencin fraudulenta:
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En ese sistema, el elemento subjetivo del fraude propio de la accin rescisoria se sustituye, pues,
por el elemento temporal de realizacin del acto: dentro de los 2 anteriores a la declaracin de
concurso.
Para que el acto sea rescindible, s es necesario, que concurra el elemento objetivo propio de la
accin rescisoria, es decir, el perjuicio, si bien en algunos casos se presume su existencia (los actos de
disposicin a ttulo gratuito y los pago anticipados). Fuera de estos casos especiales, el perjuicio
patrimonial deber ser probado por quien ejercite la accin rescisoria.
C) Legitimacin. La legitimacin activa para el ejercicio de las acciones rescisorias se atribuye no slo a
la administracin concursal, sino tambin, de forma subsidiaria, a aquellos acreedores que previamente se
hubieran dirigido por escrito a la administracin concursal solicitando el ejercicio de alguna accin. La
legitimacin pasiva corresponde al deudor y a quienes hayan sido parte en el acto impugnado, pudiendo
extenderse a terceros adquirientes de los bienes.
D) Efectos. El efecto de la sentencia que acoja la accin rescisoria es la restitucin de las
correspondientes prestaciones. Si los bienes y derechos salidos del patrimonio del deudor ni pudieran
reintegrarse a la masa por pertenecer a terceros de buena fe, se condenar a quien hubiera sido parte en el
acto rescindido a entregar el valor que tuvieran cuando salieron del patrimonio, ms el inters legal. El
derecho a la prestacin que resulte a favor de cualquiera de los demandantes como consecuencia de la
rescisin tendr la consideracin de crdito contra la masa.
La reduccin de la masa.
A) Concepto: la separacin de bienes. La reduccin de la masa es el reverso de la reintegracin. Es aquel
conjunto de operaciones dirigidas a extraer de la masa bienes de propiedad ajena que se encuentran
en poder del deudor y sobre los cuales no exista un derecho de retencin, de uso o de garanta que
justifique su posesin por el concursado.
B) Requisitos de la separacin. Para la separacin de los bienes, el propietario deber dirigir una solicitud
a la administracin concursal, que proceder a su entrega a los legtimos titulares. Puede ocurrir que los
bienes susceptibles de separacin hubieran sido transmitidos a un tercero de quien no puedan
reivindicarse. En ese caso, el titular del derecho de separacin se convierte automticamente en acreedor
concursal por el valor que tuviera el bien ms el inters legal.
Los crditos contra la masa.
Con el trmino de crditos contra la masa se designa la compleja gama de gastos y obligaciones que
genera el concurso de acreedores, que han de satisfacerse con preferencia (en prededuccin) sobre los
crditos concursales. El rgimen jurdico de los crditos contra la masa se basa en su carcter
extraconcursal. As, los crditos contra la masa no necesitan ser comunicados, no sufren los efectos
previstos para los singulares crditos del concursado y deben ser satisfechos a su vencimiento.
LA MASA PASIVA.
La comunicacin y el reconocimiento de crditos.
Constituyen la masa pasiva los crditos contra el concursado existentes a la fecha de la
declaracin de concurso. Dichos crditos reciben el nombre de crditos concursales, que se
convertirn en concurrentes cuando sean reconocidos dentro del concurso.
La comunicacin de crditos es la solicitud de los acreedores del reconocimiento de sus derechos,
que debe realizarse presentando los originales o copias autnticas de los documentos relativos al
crdito, de modo que su falta implica la prdida de derechos en el procedimiento.
El reconocimiento de crditos es la determinacin de los acreedores que tienen derechos en el
concurso. Los acreedores reconocidos se convierten en acreedores concurrentes.
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La clasificacin de crditos.
Los crditos concursales se clasifican en tres categoras: privilegiados, ordinarios y subordinados. A
su vez, los crditos privilegiados pueden serlo con privilegio especial, si el privilegio afecta a
determinados bienes o derechos, y con privilegio general, si el privilegio afecta a la totalidad del
patrimonio del deudor.
Son crditos ordinarios todos aquellos que no merezcan calificarse de privilegiados o subordinados.
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En caso de persona jurdica, tienen esa consideracin los socios ilimitadamente responsables de las
deudas sociales; los socios titulares de un 5% o 10% del capital social, segn cotice o no la sociedad;
los administradores, liquidadores y apoderados generales, actuales o que lo hubieran sido en los dos
aos anteriores, y las sociedades de formen parte del mismo grupo as como sus socios.
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TEMA 23, LECCION 36: LA SOLUCIN DEL CONCURSO DE ACREEDORES
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EL CONVENIO.
XLIX.
Concepto, naturaleza y contenido.
A) Concepto. El convenio puede definirse como aquel acuerdo de voluntades entre el deudor y la
colectividad de sus acreedores, que, sancionado por la autoridad judicial, tiene por objeto la satisfaccin
de los acreedores. Se distingue la tramitacin del convenio (incluye tanto la conclusin del acuerdo entre
el deudor y la mayora de los acreedores como su aprobacin judicial) y la ejecucin del mismo
(determinacin de sus efectos y de su cumplimiento o incumplimiento).
B) Naturaleza. A la hora de calificar jurdicamente el convenio, se contraponen tradicionalmente las
teoras contractualistas y procesalistas; pero la solucin ha de ser intermedia: el convenio comprende
tanto un contrato entre el deudor y sus acreedores como un acto procesal de aprobacin judicial. Se
acerca, pues, a la figura de la transaccin, con la particularidad de que la decisin se adopta por mayora y
no por unanimidad.
C) Contenido. La LC establece importante lmites al contenido del convenio:
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XXXVIII. Se prohben los convenios de liquidacin global y de cesin de bienes en pago o para pago de
deudas, aunque no aquellos que incluyan enajenaciones de bienes concretos y determinados ni de
enajenacin de la empresa.
XXXIX. La mxima quita admisible es el 50% de los crditos ordinarios.
XL.
La mxima espera admitida es de 5 aos.
La eficacia del convenio exige la concurrencia sucesiva de dos elementos: la conclusin entre deudor y
acreedores y la aprobacin por el juez del concurso. A su vez, la conclusin del convenio exige, como
cualquier contrato, una oferta o propuesta y una aceptacin.
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L.
La propuesta de convenio.
La propuesta de convenio deber ser realizada por escrito y firmada por todos los proponentes; podr
contener proposiciones alternativas; deber acompaarse de un plan de pagos; no podr ser condicionada;
y podr ir acompaada de adhesiones previas de acreedores.
A) La propuesta anticipada. La LC permite en determinadas circunstancias que el convenio se tramite de
forma simultnea a la fase comn, y por tanto, de una manera anticipada. Este convenio anticipado slo
es aplicable a aquellos deudores que cumplan una serie de requisitos de merecimiento:
XLI.
No haber sido condenado por determinados delitos econmicos.
XLII.
Haber cumplido sus obligaciones contables en los 3 ltimos ejercicios.
XLIII.
Estar inscrito en el Registro Mercantil.
XLIV.
No haber sido declarado en concurso en los 3 aos anteriores.
XLV.
No haber realizado en los ltimos 3 aos ningn acto considerado rescindible por la propia
Ley.
XLVI.
No haber incumplido el deber de solicitar su concurso.
Para su admisin a trmite por el juez la propuesta de convenio anticipada debe ir acompaada de las
adhesiones (iniciales) del 20% del pasivo.
Corresponde a la administracin concursal y al juez del concurso controlar el cumplimiento de esos dos
requisitos, as como el de los establecidos con carcter general para el contenido de cualquier convenio.
B) La propuesta ordinaria. Si el concursado no hubiera optado por la liquidacin ni se hubiese aprobado
un convenio anticipado, el juez dictar auto poniendo fin a la fase comn del concurso y abriendo la fase
de convenio, auto en el que, adems, se ordenar la convocatoria de junta de acreedores. La regulacin de
la propuesta ordinaria de convenio es verdaderamente compleja:
XLVII. Desde el punto de vista subjetivo, la propuesta podr ser presentada tanto por el deudor como
por acreedores que superen el 20% del total pasivo.
XLVIII. Desde el punto de vista temporal, la propuesta podr ser presentada en dos perodos distintos.
El primer perodo se extiende desde la finalizacin del plazo de comunicacin de crditos hasta la
finalizacin del plazo de impugnacin del inventario y de la lista de acreedores. El segundo perodo
tiene carcter subsidiario: si no se hubiera presentado ninguna propuesta de convenio con anterioridad
ni tampoco hubiera el deudor solicitado la apertura de la fase de liquidacin, el juez abrir la fase de
convenio y podrn presentarse propuestas desde el momento de la convocatoria de la Junta hasta 40
das antes de la fecha sealada para su celebracin. Si tampoco se presentase propuesta, se abrir de
oficio la fase de liquidacin.
LI.
La aceptacin del convenio.
A) El derecho de voto. La propuesta de convenio debe ser aceptada por una mayora de los acreedores. En
caso de propuesta anticipada, la aceptacin es escrita, por adhesiones; y en caso de propuesta ordinaria,
mediante votacin en la junta de acreedores.
Tienen derecho de voto los acreedores concursales. Carecen de ese derecho, por tanto, los
crditos contra la masa, que debern ser satisfechos a su vencimiento en cualquier estado del
concurso.
Pero no todos los acreedores concursales tienen derecho de voto. Carecen de derecho de voto
los titulares de crditos subordinados, a pesar de que el convenio les afecta, y aquellos acreedores
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ordinarios o privilegiados que hubieran adquirido su crdito por actos entre vivos despus de la
declaracin del concurso.
Los acreedores privilegiados tienen una posicin especial, denominada derecho de abstencin,
consistente en que slo quedarn sometidos al contenido del convenio (quitas y/o esperas) si votan a
su favor. Pueden incluso asistir a la junta de acreedores e intervenir en los debates sin que ello
suponga sometimiento al convenio.
B) Mayoras exigidas. Con carcter general, una propuesta de convenio se entender aceptada cuando
vote a su favor, al menos, la mitad del pasivo ordinario del concurso.
Cuando se trate de tramitacin ordinaria y la propuesta consista en el pago ntegro de los crditos
ordinarios en un plazo no superior a 3 aos o en el pago inmediato de los crditos ordinarios vencidos con
quita inferior al 20%, ser suficiente que vote a su favor una porcin del pasivo ordinario superior a la
que vote en contra.
LII.
La aprobacin judicial del convenio.
El convenio aceptado por los acreedores no est completo hasta que no se apruebe judicialmente:
XLIX.
El juez podr, de oficio, rechazar el convenio aceptado si apreciare infraccin formal o en el
contenido del convenio.
L.
La administracin concursal y los acreedores no asistentes y los que hubiesen votado en contra
(o no se hubiesen adherido, en caso de convenio anticipado) podrn formular oposicin a la
aprobacin judicial del convenio.
LI.
Si el convenio es aprobado judicialmente, el concurso entra en la fase de ejecucin del
convenio, que es comn a las dos formas de tramitacin (anticipada u ordinaria).
LIII.
La ejecucin del convenio.
A) Efectos del convenio. Los efectos del convenio se producen con la sentencia de aprobacin judicial. A
partir de ese momento, las facultades de actuacin del deudor y los derechos de los acreedores vendrn
determinados por el propio convenio, si bien el concurso no finalizar hasta su cumplimiento ntegro:
LII.
Respecto del deudor, cesarn los efectos de la declaracin de concurso, que podrn ser
sustituidos por las medidas prohibitivas o limitativas del ejercicio de las facultades de administracin
y disposicin que pueda fijar el convenio. Cesarn en su cargo los administradores concursales, sin
perjuicio de las funciones que el convenio pudiese encomendar a todos o a algunos de ellos.
LIII.
Respecto a los acreedores, se establece la obligatoriedad del convenio respecto de los crditos
ordinarios y subordinados anteriores a la declaracin del concurso. El convenio no afecta, pues, a los
crditos contra la masa, que son posteriores a la apertura del concurso, ni afecta tampoco a los
crditos concursales privilegiados, a menos que renuncien a su privilegio.
El convenio ser obligatorio, para los crditos concursales subordinados, quienes, adems, se
sometern a una espera mayor, respecto de los ordinarios.
Un tratamiento especial merecen los crditos con garanta personal, que se aproximan a los
privilegiados, en el sentido de que si sus titulares no votan a favor del convenio mantendrn ntegros
sus derechos frente a fiadores y avalistas del concursado.
B) Cumplimiento e incumplimientos del convenio. El deudor deber informar semestralmente del grado
de cumplimiento del convenio. Y cuando lo considere ntegramente cumplido, presentar un completo
informe y solicitar la declaracin judicial de cumplimiento. Si, por el contrario, el convenio fuese
incumplido, hemos de recordar que constituye una de las causas de apertura de la fase de liquidacin, de
modo, que el procedimiento de concurso continuar adelante, aunque por una va distinta. A tal fin,
cualquier acreedor podr solicitar del juez del concurso la declaracin de incumplimiento.
LA LIQUIDACIN.
Efectos de la liquidacin.
La apertura de la fase de liquidacin produce importantes efectos sobre el concursado y sobre los
crditos concursales. La situacin del concursado ser necesariamente la de suspensin del ejercicio
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