N

470
.BSUFT

EF
BHPTUP
EF

t
"P


Aportes para una comprensin cabal

de la funcin jurisdiccional.
3, 4 y 5

Adrin Simons Pino

2 | Imparticin de justicia. Conanza ciudadana

exige libre criterio y buen juicio en jueces

6-7 | La justicia real y formal. El

mundo sigue siendo ancho y ajeno

8 | Ahorro para el futuro. Trabajadores

independientes acceden a pensiones

Rolando Martel Chang

Fernando Murillo Flores

Sara Campos Torres

Suplemento de
anlisis legal

MAGISTRADOS

MARTES 27 DE AGOSTO DE 2013

OCONFIANZA CIUDADANA EXIGE LIBRE CRITERIO Y BUEN JUICIO EN JUECES

Imparticin de justicia
Independencia

ROLANDO MARTEL
CHANG
Abogado por la UPSMP. Magster
en Derecho Civil y Comercial por
la UNMSM. Juez superior titular
de la Corte de Lima. Catedrtico
universitario.

En defensa de esa independencia

judicial que garantiza la Constitucin
es que en los ltimos aos y meses
todos los jueces de las diversas
instancias de la Corte de Lima, la ms
importante del pas, han venido
movilizndose contra toda intencin
de reforma legal orientada a modicar
o a suprimir derechos laborales que
conforme a la Carta Magna les han
sido asignados en la Ley Orgnica del
Poder Judicial desde hace ms de 20
aos, sin que a la fecha se haya
cumplido a plenitud. Derechos que en
la actualidad han sido consolidados en
dos sentencias con calidad de cosa
juzgada, dictadas en dos procesos
constitucionales de cumplimiento, uno
por una sala superior civil de la Corte
de Lima y otro por el Tribunal
Constitucional (1).
Por ello, los jueces hemos decidido,
por un lado, seguir insistiendo en la
ejecucin de las sentencias
constitucionales que tienen la calidad
de cosa juzgada, y por otro, acudir a
organismos supranacionales en
defensa de la independencia judicial, y
del estado constitucional de derecho.

n la literatura jurdica actual es comn

que el juez sea el genuino protector
de los derechos fundamentales de la
persona. Tambin, el verdadero garante de la
vigencia de la Constitucin. Esto es as porque
vivimos en un estado constitucional de derecho,
donde la Constitucin es la fuente normativa
ms importante que vincula a todos, sean
funcionarios que ejercen poder o simplemente
ciudadanos. Pero adems, en el estado constitucional de derecho los jueces nos comportamos
como un contrapoder, al tener como funcin
controlar la legalidad de los actos de los otros
poderes del Estado.
De manera ineludible, todos los jueces debemos coincidir en la defensa de los derechos
fundamentales, en la vigencia plena de la Constitucin y en el control de la legalidad de los
actos de los poderes pblicos. Este es el rol que
le corresponde a todo juez en un estado constitucional de derecho. As lo han entendido tambin
los tribunales de justicia de la mxima jerarqua,
como la Corte Interamericana, y en nuestro caso,
el Tribunal Constitucional. Tambin lo entiende la
sociedad entera.
Pero no basta que la literatura jurdica o los
tribunales de justicia lo digan, o que la sociedad
lo haya entendido, sino que lo fundamental es
que eso se practique, es decir, que hayamos internalizado esas funciones y, sobre todo, que los
ciudadanos sientan que efectivamente eso se
hace en los tribunales. Esta es, entonces, la tarea
concreta. Debemos hacer que los tribunales, en
todos los casos, sin excepcin y cuando corresponda, hagan prevalecer los derechos fundamentales
y la vigencia de la Constitucin, y controlen la
legalidad de los actos de los poderes pblicos.
Pero, qu debemos hacer para poner en
prctica todo esto? An admitiendo que la tarea
no es sencilla y que en ocasiones no depende de
la sola y exclusiva voluntad del juez, sino de otros

jurdica

elementos necesarios para la funcin judicial, podemos decir que la manera adecuada de practicar
lo dicho es elevando nuestra cultura jurdica. Ello
supone mejorar, actualizar y profundizar nuestros
conocimientos jurdicos, desarrollar nuestras habilidades y destrezas en la solucin de controversias,
y adoptar decisiones en sintona con los valores
que acepta nuestra sociedad. No perdamos de
vista el verdadero signicado de la mxima Iura
Novit Curia, de modo tal que todo ciudadano
sienta que ms all del resultado del proceso en

el que estaba involucrado, el juez que all resolvi

s conoca de derecho. Si la poblacin advierte y
siente que somos verdaderos profesionales del
derecho, nicamente sujetos a la Constitucin y
a la ley, es posible que puedan creer en un Poder
Judicial slido y capaz de proteger los derechos
de los ciudadanos, de velar por la vigencia de la
Constitucin y de controlar la legalidad de los
actos de los otros poderes del Estado.
Todo esto depende de los jueces y de nadie
ms. No se requiere para ello de ms leyes

Director (e): Jos Luis Bravo Russo | Editora: Mara valos Cisneros | Jefe de Edicin Grca: Daniel Chang Llerena
Jefe de diagramacin: Julio Rivadeneyra Usurn | Ilustracin: Tito Piqu

o de cambios en la organizacin judicial. Se

requiere de un cambio de actitud y de comprometerse a ser un juez en el mejor sentido
de la palabra, conocedor del derecho, con lo
cual se recuperar, adems, la autoridad que
tanta falta hace, porque la autoridad no deriva
del nombramiento sino del correcto ejercicio
del cargo. Bien se ha dicho que la verdadera
reforma judicial no depende solo de ms leyes
sustantivas o procesales, ni de cambios en la
estructura de la organizacin judicial, sino de
que los jueces eleven su calidad profesional y
que ejerzan su funcin sujetndose solo a la
Constitucin y a la ley.
[1] Nos referimos al Expediente N 3919-2010PC/TC y al Exp. N 6582-2009, tramitndose en
ejecucin ante el Quinto Juzgado Constitucional
de la Corte Superior de Lima.

Las opiniones vertidas son de exclusiva

responsabilidad de los autores.
Sugerencias y comentarios:
mavalos@editoraperu.com.pe

Jurdica es una publicacin de

El Peruano

2008 Todos los derechos reservados

MAGISTRADOS

MARTES 27 DE AGOSTO DE 2013

Suplemento de
anlisis legal

O APORTES PARA UNA COMPRENSIN

CABAL DE LA FUNCIN JURISDICCIONAL

EL ROL
DE LOS
JUECES
ADRIN SIMONS PINO
Abogado, profesor de derecho
procesal y arbitraje en la
Universidad de Piura. Miembro
del Instituto Iberoamericano de
Derecho Procesal. Miembro de la
Asociacin Internacional de Derecho
Procesal. Miembro de la Asociacin
Latinoamericana de Arbitraje.
Miembro del Tribunal de tica de
la Sociedad Nacional de Radio y
Televisin-SNRTV.

l profesor Ronald Dworkin comienza la

introduccin de su interesante libro La
justicia con toga con una muy signicativa
ancdota, con la cual quiero empezar para estas
breves reexiones:
"Siendo Oliver Wendell Holmes magistrado
del Tribunal Supremo, en una ocasin de camino
al tribunal llev a un joven Learned Hand en su
carruaje. Al llegar a su destino, Hand se baj, salud en direccin al carruaje que se alejaba y dijo
alegremente: 'Haga justicia, magistrado'. Holmes
par el carruaje, hizo que el conductor girara, se
dirigi hacia el asombrado Hand y sacando la cabeza por la ventana le dijo: 'Ese no es mi trabajo'.A
continuacin el carruaje dio la vuelta y se march,
llevndose a Holmes a su trabajo, supuestamente
consistente en no hacer justicia" (1).
Eso de "hacer justicia" pertenece a Dios, pero
no a los hombres, el juez solo debe limitarse a
aplicar la ley al caso concreto, respetando las reglas
establecidas para cada procedimiento y punto.
Hacer justicia no es trabajo de los jueces.
En pleno siglo XXI, muchos siguen pensando
como Holmes, teniendo una "visin deportiva del
proceso", o como el profesor Peyrano ha llamado
"teora deportiva de la justicia", en la que el juez
"desempea el papel de un mero rbitro que
asegura que se observen las reglas de juego"(2).
El juez de nuestros das posee poderes que
antes eran inimaginables. El juez puede inaplicar

4-5

Suplemento de
anlisis legal

una ley por inconstitucional (control difuso); el juez

puede derogar (abrogar) va accin popular un
decreto supremo emitido por el Poder Ejecutivo;
el juez puede crear derecho o nuevas instituciones
frente a los vacos normativos (juez legislador);
adems de decidir, da a da, sobre la libertad y
los bienes de las personas.
Los jueces al menos en teora son los nicos
que pueden emitir decisiones que afecten a los otros
poderes del Estado, y sus decisiones no pueden
ser revisadas o cuestionadas. Son los nicos que
controlan el ejercicio del poder. El problema radica
en lo siguiente: si los jueces estn dispuestos a
ejercer tales poderes musculados o, por el contrario,
reducir su actividad o funcin a su mnima expresin.

TIPOS Y ESTEREOTIPOS
El tema es cmo los propios jueces se ven a s
mismos, y cmo el sistema los ve a ellos. Teniendo
en cuenta ello, el profesor Alejandro Nieto (3) ha
desarrollado los siguientes tipos y estereotipos.
Veamos:
1. El juez funcionario. Quienes se habitan aqu
consideran que el ejercicio de la judicatura es un
ocio y modo digno de ganarse la vida. Llegar a
tiempo e irse a tiempo es seal de cumplimiento
del deber. Llenar las cuotas de rendimiento o "produccin jurisdiccional" (lase cuntas sentencias
dicta al ao sin ningn control de calidad, solo
importa el nmero), es un buen sntoma, tambin,
de que est haciendo bien su trabajo. Lo que le
ensearon en la universidad (no importa en qu
poca) es suciente para ejercer su cargo hasta
que se jubile o quiz repasar algunas cosas para
cuando sea evaluado por el Consejo Nacional de
la Magistratura (CNM).
Al igual que Oliver Wendell Holmes, su trabajo
no consiste en "hacer justicia", eso es tarea de la
metafsica con la que no quiere comprometerse. Para
l solo existe la justicia procedimental o tambin
llamada "procedural justice".
El juez funcionario solo opera con doxa (conocimiento ordinario sin rigurosa reexin), no
desea ser un juez que aplique epistemologa (el
conocimiento reexivo, con rigor) cuando ejerce
su funcin.
"Por convencimiento propio y por deformacin
educacional (...) tiende a practicar un positivismo
legalista exacerbado. Ahora bien, el positivismo
legalista que convierte al juez en un mero instrumento de aplicacin de la ley termina castrndole
intelectual y socialmente. El juzgar se achica en
una operacin automtica y, sobre todo, acrtica.
El juzgador no atiende a las peculiaridades del
caso ni a valores sociales como la justicia o la
equidad, igualdad o solidaridad y nicamente
tiene ojos para la ley, que considera un mandato
intocable, as consagre injusticias y aun horrores.
Pero de eso se trata cabalmente: de desestimular
la crtica y el pensamiento individual, porque es
sabido que quien empieza sospechando de la ley
termina perdiendo el respeto a sus autores y, lo que
es peor, al mismo gobierno. De aqu la imposicin
ocial de esta ideologa"(4).
La ventaja de asumir esta forma de "juzgar"
es que no se asume riesgo alguno y vive tranquilo:
solo se limita a aplicar la ley, al caso concreto,
respetando su letra.
El juez "funcionario" es bien visto por el poder,
ya que no crea problemas y es un aliado del estatus

MARTES 27 DE AGOSTO DE 2013

poltico y normativo.Tiene una visin conservadora,

ya que no contribuye al desarrollo del derecho, sino
a la consolidacin del que ya existe.
El profesor Peyrano, quien tambin es juez,
cataloga esta forma de ver la funcin jurisdiccional
como la del juez "cmodo" "circunscrito a dictar
sentencia a modo de orculo que 'deca el derecho' sin experimentar preocupacin alguna por
determinar 'dnde est el derecho'"(5).

2. El juez estrella. Hay jueces que se empean

en ser noticia frecuente ante los medios de comunicacin gracias a sus decisiones. Es importante
advertir que hay decisiones que por su contenido
pueden tener una inevitable repercusin ante los
medios; por ejemplo, una declaracin de inocencia
o culpabilidad ante un caso de connotacin pblica,
o cuando algn juez valiente decide enfrentarse el
Poder Legislativo y declara que este al hacer uso

de su potestad de investigar viol el derecho al

debido proceso del investigado. O cuando frente
a un caso de gran notoriedad pblica (corrupcin,
narcotrco, terrorismo, derechos humanos, etctera) debe informar o mantener una comunicacin
estrecha con los medios.
En cambio, hay jueces que con decisiones
singulares solo pretenden llamar la atencin de
la noticia; como el caso de un juez norteamericano que admiti a trmite una demanda que un
congresista demcrata interpuso contra Dios, por
supuestamente ser el causante de las desgracias
de la humanidad; despus archiv el caso porque
no haba manera de emplazar vlidamente al
demandado.

ESTRELLAS Y ESTRELLADOS
Nuestro pas tampoco es ajeno a ello, y como
ejemplo reciente se puede citar la sentencia del
caso 'La Parada', en la que el juez a cargo del
proceso redact una decisin que fue objeto de

MAGISTRADOS

No hay que confundir

al juez justo con el juez
justiciero. Este ltimo
es una caricatura del
primero. Como refiere
el profesor Nieto, el
juez justiciero es un
personaje inmaduro,
alguien que no
guarda sintona con
la realidad, que no
tiene conciencia de las
consecuencias de sus
errores, que se mueve
en un escenario en
el que necesita el
aplauso del pblico.

Teora de la decisin justa

Cmo nos acercarnos al ideal de justicia? A travs de la justicia de la
decisin. Sobre ello, el profesor Michele Taruffo ha desarrollado la Teora de
la Decisin Justa, que consiste en lo siguiente:
La apreciacin de tres criterios, que solo a
partir de su aplicacin conjunta podr
resultar en un esquema de valoracin, que
nos puede permitir determinar cundo una
decisin judicial es justa o no. Se trata de la
creacin de estndares generales mnimos,
cuya debida aplicacin llevar a una mejor
conabilidad del sistema de justicia.
Los tres criterios para la justicia de la
decisin son los siguientes: a) "La correccin
de la eleccin y la interpretacin de la regla
jurdica aplicable al caso; b) Comprobacin
able de los hechos relevantes del caso; y c)
Empleo de un procedimiento vlido y justo
para llegar a la decisin"(12).
En qu consisten cada uno de esos
criterios? a) "La eleccin y la interpretacin
correcta de la regla jurdica aplicable al caso
resulta obviamente necesaria: ninguna
decisin puede denirse como justa, en
ningn sentido de la palabra, si se
fundamenta sobre la eleccin errnea de la
norma aplicable, o sobre una interpretacin
errada, invlida o incorrecta de la norma.
Luego, b) Una comprobacin verdica de los
hechos de la causa es a su vez necesaria en
cuanto que ninguna decisin puede
considerarse justa, si se funda sobre hechos
equivocados, o sea sobre una reconstruccin
errnea o falsa de las circunstancias en las
que se basa la controversia. Si los hechos no
son comprobados de modo racional y
verdico, cualquier aplicacin de cualquier
norma en aquel caso particular devendra
carente de fundamento y, por tanto,
arbitraria. Consecuentemente, la decisin
muchas sonrisas, debido a que en ella realiz un
juzgamiento poltico de la gestin de la alcaldesa
de Lima, citando para ello prrafos de El Quijote
o encumbrando a un respetable lsofo peruano
como el hombre ms inteligente del mundo, incluso
que Isaac Newton y Leonardo da Vinci.
Otro caso de juez estrella que termin estrellado
es el de Baltazar Garzn.Tuve oportunidad de verlo
en las Jornadas Iberoamericanas de Derecho Procesal en Mlaga, en 2006. Garzn apareci como
un rock star, rodeado de periodistas, se sent, dijo
cuatro cosas intrascendentes y se fue como vino,
rodeado de periodistas. Me di cuenta de que haba
sucumbido a su ego. Finalmente fue destituido del
cargo, porque crea que su funcin no tena lmites y
que su voluntad inclusive poda estar por encima de
los derechos humanos ms esenciales. La causa de
su desafuero del sistema judicial espaol se debi
a que en una investigacin que l conduca dispuso
la intervencin de las conversaciones entre unos
reos y sus abogados defensores; es decir, grabar al
preso cuando este conferenciaba con su abogado
defensor. Si ya no hay espacio para que un sujeto
privado de su libertad prepare su defensa con el
abogado de su eleccin, entonces el derecho a

as obtenida no podr ms que ser injusta.

Finalmente, c) tambin resulta necesario el
empleo vlido de un procedimiento justo, ya
que es a travs del procedimiento que se
forma la decisin nal, y un "buen"
procedimiento es cuanto se necesita para
preparar del mejor modo la decisin. Un
procedimiento que no sea vlido y correcto
no corresponde a esta funcin: por ejemplo,
si la contraparte no tiene garantas, resulta
imposible la completa formulacin de las
hiptesis de decisin, porque las partes no
pueden hacer valer las razones propias con
apoyo en las respectivas hiptesis y
requerimientos de decisin; si las pruebas
necesarias no son obtenidas, resulta errneo
y poco conable el juicio sobre los
hechos..."(13).
En sntesis, el trabajo de un juez s consiste
en hacer justicia. Ese es el rol del "juez justo
activista". Asumir tal condicin y actitud
requiere una dosis de valenta y una real
comprensin de los poderes jurisdiccionales
de los cuales est investido. No es sencillo,
implica una actividad de riesgo porque
podr ser aislado por sus propios pares,
porque podr ser presionado por los
poderes polticos y/o econmicos, o porque
podr ser denunciado. La otra opcin es
estar tranquilo como el "juez cmodo", al
decir del profesor Peyrano, y sentirse como
un funcionario pblico, con facultades
regladas y sometido al texto expreso de la
ley. El juez es ms que un simple
funcionario, es juez, ejerce funcin
jurisdiccional.
la defensa carecer de contenido. Garzn no lo
entendi as y le cost el puesto.
3. Justos y justicieros. Como indica el profesor
Nieto, el juez justo es aquel que comprende que
su tarea no solo consiste en aplicar la ley, sino que
adems hay que hacer justicia de acuerdo con la ley
e incluso a pesar de la ley y hasta a falta de la ley.
"La judicatura no se entiende, por tanto, como
un ocio sino como una vocacin a la que no se
regatean esfuerzos y sacricios laborales y, sobre
todo ticos, puesto que su actitud supone que no
trasladan al legislador la responsabilidad de la
justicia sino que la asumen ellos en cada uno de
sus actos"(6).
El juez justo termina siendo un personaje incmodo, tanto desde las entraas del propio Poder
Judicial como para los dems poderes polticos y
econmicos.A veces es considerado por sus propios
compaeros (los jueces funcionarios) como un
creador de inseguridades o un provocador social
porque con sus decisiones pone en tela de juicio
el statu quo normativo.
El juez justo es un personaje que comprende
las urgencias de esta sociedad posmoderna, no
espera al legislador, pretende cubrir ese vaco; est

atento a las necesidades del caso concreto y lleva

en su sangre la moderna concepcin del derecho
a la tutela judicial efectiva, entendida esta como
una prestacin fundamental para "...la propia
efectividad de los derechos, toda vez que estos
ltimos, frente a situaciones de amenaza o agresin,
siempre dependen de su plena realizacin. No es
por otro motivo que el derecho a la prestacin
jurisdiccional efectiva ya fue proclamado como
el ms importante de los derechos, precisamente
por constituir el derecho a hacer valer los propios
derechos"(7).
No hay que confundir al juez justo con el juez
justiciero. Este ltimo es una caricatura del primero.
Como reere el profesor Nieto(8), el juez justiciero
es un personaje inmaduro, alguien que no guarda
sintona con la realidad, que no tiene conciencia
de las consecuencias de sus errores, que se mueve
en un escenario en el que necesita el aplauso del
pblico. "El juez justo se distingue del justiciero
como el original de la caricatura, el modesto del
arrogante, el responsable del temerario, el agresor
a su pesar del que busca la agresin y, en n, el
sano del psicpata"(9).
Soy de la opinin que el juez justo es una
versin responsable de lo que hoy se conoce como
el activismo judicial. Incluso, en 1992, la Corte
Suprema de los Estados Unidos se declar a s
misma como "activista".
El juez justo o activista es un innovador nato,
gracias a l se vio nacer a grandes creaciones
pretorianas como el amparo, la medida cautelar
innovativa, la carga dinmica de la prueba, la medida conminatoria, la tutela anticipada, la medida
autosatisfactiva, las atreintes, la tutela inhibitoria,
etctera. Este juez ha generado lo que se llama un
derecho procesal de excepcin(10), pensado para
dar soluciones diferentes frente a situaciones en
las que las formas regulares de tutela no ofrecen
la esperada y necesaria satisfaccin que busca el
justiciable.
Puedo armar que el propio Couture fue un
partcipe del activismo judicial al decir que: "...el juez
no puede ser boca que pronuncia las palabras de
la ley, porque la ley no tiene la posibilidad material
de pronunciar todas las palabras del derecho; la ley
procede sobre la base de ciertas simplicaciones
esquemticas y la vida presenta diariamente problemas que no han podido entrar en la imaginacin
del legislador"(11).
[1] DWORKIN, Ronald. La Justicia con Toga.
Marcial Pons, Barcelona, 2007, p. 11. [2]

PEYRANO. Jorge W. Sobre el Activismo

Judicial. En: Nuevas Tcticas Procesales. Nova
Tesis Editorial Jurdica, Argentina, 2010, p.38.
[3] NIETO, Alejandro. El Desgobierno Judicial.
Editorial Trotta, Madrid, 2005, pginas
85-94. [4] NIETO, Alejandro. Pgina 86. [5]
PEYRANO, Jorge W. Eficiencia del Sistema de
Justicia. En: Nuevas Tcticas Procesales. Nova
Tesis, Editorial Jurdica, Argentina, 2010,
pgina 14. [6] NIETO, Alejandro. Pgina 88.
[7] MARINONI, Luiz Guilherme. El Derecho
a la Tutela Jurisdiccional Efectiva. Palestra,
Lima, 2007, pginas 226 y 227. [8] Ob, Cit.
Pgina 89. [9] NIETO, Alejandro. Pgina 89.
[10] PEYRANO, Jorge W. Sobre el Activismo
Judicial. En: Nuevas Tcticas Procesales. Nova
Tesis Editorial Jurdica, Argentina, 2010, p.30.
[11] Ob. Cit. Pgina 32. [12] TARUFFO,
Michele. Ideas para una teora de la decisin
justa. En: Proceso y Decisin. Lecciones
Mexicanas de Derecho Procesal. Marcial
Pons. Barcelona, 2012, pgina 237. [13]
TARUFFO, Michele. Ob cit. pgina 237.

Suplemento de
anlisis legal

MAGISTRADOS

MARTES 27 DE AGOSTO DE 2013

OEL MUNDO CONTINA SIENDO ANCHO Y AJENO

Justicia real y formal

Familia y
violencia

FERNANDO
MURILLO FLORES
Juez superior titular de la Corte
de Cusco. Abogado por la
Universidad Andina del Cusco.
Magster en Derecho Civil y
Procesal Civil por la Universidad
Nacional de San Antonio Abad
del Cusco.

De seguro existen
muchas provincias,
que con matices,
estn en la misma
situacin que
La Convencin,
que deben
ser atendidas
adecuadamente.

La justicia en materia de familia, que

tal vez sea la que ms debe cuidarse
por lo expuestos que se encuentran
los menores en abandono y vctimas
de la violencia familiar, as como
los menores infractores, no tiene un
respaldo adecuado del Estado; la
aldea infantil que existe solo recibe a
menores en abandono hasta la edad
de doce aos; no existe un centro
para los menores infractores, que
tienen que ser trasladados hasta el
Cusco, con el riesgo que ello implica
Si bien existen comunidades nativas
en lo extenso de la provincia de La
Convencin en que las uniones de
hombre y mujer se dan a temprana
edad, no menos cierto es que tambin
bajo esa costumbre se presentan casos
reales de violacin de menores, que en
la mayora de las veces, y por diversos
motivos, quedan sin ser denunciados
ni investigados; existen tambin otros
en que la violacin de menores se
produce en entornos familiares que
marcan de por vida a sus miembros.
Esta realidad se torna muy difcil a
la hora de ser investigada y juzgada,
es decir, determinar cundo es que
estamos ante un hecho real de violacin
de la libertad sexual y cundo ante
uniones de hecho ancestralmente
aceptadas. Esta realidad es un reto
al momento de juzgar, pero antes, un
reto en las labores de investigacin
a cargo de la Fiscala. Empero, hace
necesario igualmente mayor presencia
del Estado en su responsabilidad de
brindar posibilidades y condiciones
reales de educacin, instruccin y
salud a la poblacin de La Convencin
en toda su extensin geogrca.

existe, por muchas causas y razones, un alto

ndice de delitos contra la libertad sexual de
menores de edad, y es complicado muchas
veces identicar y distinguirlas de aquellas
uniones culturalmente aceptadas entre jvenes
de comunidades nativas.
Esta realidad impone retos para la justicia
formal en la provincia de La Convencin. Los
delitos que se cometen en las municipalidades
de parte de los servidores pblicos suceden a lo
largo de una gestin municipal y si bien los pasos

delictivos dejan huellas, cuando son denunciados, la capacidad y esfuerzo de la Fiscala son
superados por lo complejo de la administracin
municipal y los conocimientos especializados
que se requieren para hallar las huellas del
delito; esto se explica debido a que la Fiscala,
de manera clsica, por decirlo as, ha estado
acostumbrada a investigar delitos comunes
(robo, hurto, violaciones), mas no especiales que
se suceden en el interior de las municipalidades
y que requieren de conocimientos especializados

cabamos de conmemorar nuestra emancipacin, hace 192 aos

que somos libres; desde entonces
el Poder Judicial, como parte del
Estado peruano, tiene sobre sus hombros la
responsabilidad histrica de hacer justicia en
nuestro pas. El Per, con su compleja extensin
geogrca, su diversidad cultural y social, es
un pas singular, pero esa, su complejidad,
importa, por otro lado, una adversidad para la
misin del Poder Judicial. Nuestra historia an
registra la existencia de un Per real y un Per
formal; en el caso de la justicia existen tambin
formas de composicin ancestrales que residen
en las comunidades campesinas y nativas,
rondas campesinas y en los juzgados de paz,
basadas en su realidad cultural y social, que
por su complejidad no es tan fcil incorporar
ante los ojos de la justicia formal, tal vez por
ello nuestra Constitucin, reconociendo su
existencia, impone tambin su respeto.
Una es aquella justicia formal que se brinda
en las capitales de departamento y ciudades
importantes del Per y otra muy diferente es
aquella que se brinda en ciudades y pueblos
distantes de la capital de departamento. Durante
el ao judicial 2012 presid la Sala Mixta Descentralizada de la provincia de La Convencin,
que en adicin a sus funciones era Sala de
Apelaciones, con sede en Quillabamba, capital
de dicha provincia, a la que se llega despus
de cinco horas de viaje por una va asfaltada
tras ascender a 4,316 m s.n.m., para luego
descender a ceja de selva. Esta provincia y su
capital estn al norte del Cusco.

ALTO NDICE DE DELITOS

Su realidad es complicada; en su mbito existen
municipalidades que poseen ingentes ingresos
por la explotacin del gas de Camisea; personas
que antes se dedicaban a actividades agrcolas
preeren ahora emplearse en una municipalidad, abandonando el campo; el bajo nivel
de instruccin de la mayora de su poblacin
hace que la maternidad sea temprana y que la
violencia familiar impere en muchos hogares;

para el acopio de medios de prueba, sobre todo

en el plano de las contrataciones administrativas. Las deciencias en la investigacin son un
ambiente propicio para la impunidad, y el Poder
Judicial se halla en un escenario complicado,
pues su credibilidad se debilita.
Hasta 2008, en la provincia de La Convencin
los delitos contra el patrimonio (hurto y robo)
y contra la libertad sexual eran los de mayor
incidencia, superados siempre en nmero por
este ltimo. Al ao 2012, ese panorama cambi
radicalmente; cifras del penal de Quillabamba
nos indican que el delito de narcotrco (transporte de droga) supera, en conjunto, a los delitos
comunes citados, en una relacin de tres a uno.
Muy a menudo caen en manos de la Polica y la
Fiscala: los burriers, que como se sabe son un
eslabn de una curiosa cadena invisible, pues
a partir de ellos es imposible que la Fiscala y
la Polica lleguen a descubrir a alguien ms
en esa organizacin invisible, estos burriers
capturados con pocas cantidades de droga
son los que pueblan el penal, dejando detrs
de s una pregunta sobre la real dimensin de
las organizaciones dedicadas al narcotrco,
en que nadie sabe nada o no se dice nada.

PRESENCIA DEL ESTADO

Otra sombra amenaza la provincia de La Convencin, una sombra que muchos negaron y que
an est all: la subversin; cada vez son ms las
evidencias de su alianza con el narcotrco. Su
existencia pone a prueba no solo a las denominadas fuerzas combinadas del Estado para su
efectiva represin, sino la credibilidad de este.
Una vez ms esa complicada realidad estar en
manos de la justicia formal, en un caso en el que
existir un entredicho de versiones y posiciones
entre pobladores y autoridades policiales y militares en un escenario de informacin pblica
cuyo saldo no ser positivo para el Estado formal,
pero s para que la subversin y el narcotrco
sigan actuando como lo hacen ante un Estado
que no termina de coordinar sus acciones.
Ante esa realidad, la capacidad instalada
del Poder Judicial en una provincia como La
Convencin es dbil. En una de las puertas de
uno de los corredores del transporte de droga,
como es el distrito de Echarate, existen un
juzgado mixto y un juzgado de paz letrado; el
primero, adems, es de juzgamiento en materia
penal (juzgado unipersonal), y el segundo "en
adicin a sus funciones", juzgado de investigacin preparatoria, cuando la realidad descrita
impone que existan rganos jurisdiccionales
especializados, como un juzgado penal de
juzgamiento y un juzgado penal de investigacin preparatoria como mnimo, sin dejar de

MAGISTRADOS

MARTES 27 DE AGOSTO DE 2013

Suplemento de
anlisis legal

lado toda la infraestructura necesaria para su

labor, pues no se cuenta con locales propios
para su funcionamiento. Esta realidad convierte a nuestra justicia formal en una justicia
meramente represiva o retributiva; es cierto
que la justicia distributiva debe estar en manos
del Estado y el Gobierno, pero estos, con una
dbil presencia en una zona geogrca donde
paradjicamente se encuentra la explotacin
exitosa de un recurso econmico nacional como
es el gas de Camisea, complica la misin del
Poder Judicial, que de por s tiene sus propios
problemas internos de administracin.

LABOR JURISDICCIONAL
En La Convencin, tanto el juzgado penal de
investigacin preparatoria como el unipersonal
de juzgamiento estn en manos de jueces no
titulares; lo propio sucede en el juzgado mixto
de Echarate (juzgado penal unipersonal) y en el
juzgado de paz letrado, que en adicin a sus funciones es de investigacin preparatoria. Durante
el ao judicial 2012 fui testigo de la angustia
mensual o bimensual del personal de no saber
si sus contratos se iban a renovar, y cuando lo iba
a ser, reciban una llamada de ltimo momento
para viajar a Cusco a suscribir sus contratos; fui
testigo de la ausencia total del mnimo esfuerzo
por brindar capacitacin y actualizacin a los
trabajadores del Poder Judicial en la provincia de
La Convencin; el servicio de internet no existe y el
SPIJ se actualiza con demora. Fui tambin testigo
de una falta total de planicacin en el diseo de
rganos jurisdiccionales en funcin de la realidad
con vistas al acceso a la tutela jurisdiccional
efectiva, para brindar a la poblacin la tutela que
realmente necesita y un sistema multidisciplinario
para atender las urgencias de tutela de menores.
De seguro existen muchas provincias "del
interior del pas" que con matices estn en la
misma situacin que La Convencin, a las que el
Estado y el Poder Judicial deben atender adecuadamente y conscientes de las adversidades que
nos impone la realidad, pues sus pobladores se lo
merecen. An siento que para muchos peruanos
las palabras que Ciro Alegra puso en boca de
uno de sus personajes ante la sugerencia de que
el mundo es ancho: "Pero yo, comuneros", dice
el personaje, "conozco el mundo ancho donde
nosotros, los pobres, solemos vivir. Y yo les digo
con toda verdad que para nosotros, los pobres,
el mundo es ancho pero ajeno". X

XIII - EDICIN OFICIAL

Cdigo Civil
Decreto Legislativo N 295

Adems:
Ley de Competencia Notarial en Asuntos no
contenciosos.
Ley que regula el procedimiento de reposicin de
partidas de nacimiento, matrimonio y defuncin
destruidas o desaparecidas por negligencia,
hechos fortuitos o actos delictivos.

Hemeroteca:-U4XLOFD1|/LPD$QH[RLocal principal:$Y$OIRQVR8JDUWH1|/LPD$QH[RV\Lima:$Y$EDQFD\VQ3ULPHUSLVR3-Comas:$Y&DUORV,]DJXLUUH1|3ULPHUSLVR3-Miraflores:

 Lima: $Y $EDQFD\ VQ 3ULP
Av. Domingo Elas
1|3-&DOODR$YGH0D\RFGUDVQ3ULPHUSLVR3-INDECOPI:&DOOH/D3URVD1|6DQ%RUMDProvincia: Adquiralo con nuestros Distribuidores Oficiales a nivel nacional y Operadores en el Poder Judicial de su localidad
976282

Suplemento de
anlisis legal

PENSIONES

MARTES 27 DE AGOSTO DE 2013

OTRABAJADORES INDEPENDIENTES ACCEDERN A PENSIONES

Ahorro para el futuro

SARA CAMPOS
TORRES

aliarlo a la AFP Hbitat, debiendo

permanecer obligatoriamente por el
plazo de 24 meses contados desde
la fecha de su incorporacin al SPP.
La afiliacin a un sistema
pensionario, sea SPP o SNP, puede
llevarse a cabo de forma virtual o
presencial, ingresando a la pgina
web de la entidad correspondiente
o acercndose a la misma entidad
o al Banco de la Nacin.

Gerente del rea Laboral

del Estudio Jurdico
Glvez, Risso& Asociados.
Especialista de temas
de Derecho Laboral
y Seguridad Social.

on la reforma del sistema privado de

pensiones, aprobada por la Ley N 29903,
se estableci que los trabajadores independientes (en adelante, TI) menores de 40 aos
deban aportar obligatoriamente a un sistema
pensionario, sea el sistema nacional de pensiones
(SNP) o el sistema privado de pensiones (SPP), bajo
ciertos requisitos establecidos en la misma norma.
Se entiende como TI a los que perciben ingresos por rentas consideradas de cuarta (denominados tambin locadores) y que prestan sus
servicios de forma autnoma sin subordinacin
alguna para la empresa que presta el servicio, y/o
cuarta quinta categora, regulados por el inciso e)
del artculo 34 de la Ley del Impuesto a la Renta.
La nalidad de esta norma es tal y como
sucede con los trabajadores dependientes: que
los TI puedan percibir una pensin cuando dejen
de prestar servicios como TI. Esta pensin les
permitir asegurar una vida digna que satisfaga
sus principales necesidades.

NUEVOS AFILIADOS
Los trabajadores independientes que no se hayan
aliado a ningn sistema pensionario debern
elegir entre el SPP o el SNP e informarlo a la
empresa o empresas para las cuales brinda uno o
ms servicios. En el caso que a la fecha de pago de
sus honorarios no se encuentre aliado a ningn
sistema pensionario, su agente de retencin deber

Comisin
mixta
Q La comisin mixta es un mecanismo
de migracin progresiva creado para
permitir el pase gradual de la comisin
por ujo a la comisin sobre el saldo.
Este tipo de comisin ser aplicado a
todos los nuevos aliados al SPP, as
como a los antiguos aliados que
manifestaron su voluntad de ingresar a
este nuevo sistema.

RETENCIN DE LOS APORTES

Para efectuar la retencin de los
aportes es obligatorio que el TI entregue a su agente retenedor, antes
de la fecha de pago, el documento
que acredite su aliacin (DRSPP
independiente o el contrato de aliacin, segn el caso) y sus recibos
de honorarios correspondientes.
Para realizar la retencin, el agente encargado deber considerar como
monto computable todos los ingresos
que perciba el TI en el mes (cuarta y/o
cuarta quinta categora). En el caso
que perciba adems rentas de quinta categora,
esta ltima estar afecta a la retencin segn sus
propias reglas.
AGENTES OBLIGADOS
Son agentes de retencin las personas, empresas
o entidades obligadas a llevar contabilidad de
acuerdo con el primer y segundo prrafo del
artculo 65 de la Ley del Impuesto a la Renta, que
paguen o acrediten los ingresos que son considerados rentas de cuarta y/o cuarta-quinta categora
regulada en el literal e) del artculo 34 de la misma
ley. Tambin se consideran agentes de retencin a
todas las entidades de la administracin pblica
que paguen o acrediten tales ingresos.

El agente de retencin est obligado a retener

el aporte obligatorio que corresponda en funcin al
monto que paguen, considerando los porcentajes
destinados a la cuenta individual de capitalizacin;
as como la comisin por la administracin de
los fondos y la prima por el seguro de invalidez,
sobrevivencia y gastos de sepelio (si el aporte se
destina a una AFP).
Para realizar la retencin deber consignar
en los recibos por honorarios el monto discriminado del aporte obligatorio indicando la tasa
respectiva. En el caso del recibo por honorario
electrnico deber registrar el rgimen pensionario del TI; de lo contrario, deber elegir la opcin
sin rgimen pensionario. En el supuesto que
en el mes existan varios agentes de retencin,
cada uno de ellos deber realizar la retencin
de acuerdo con el monto pagado y con base en
la tasa que corresponda.

DECLARACIN Y PAGO
En el caso del SPP, el aporte deber ser declarado en el portal de AFPnet, haciendo uso de las
planillas de pago. Dicho portal emitir un tique,
que podr ser pagado en cualquiera de los bancos
aliados al sistema. En el caso del SNP, el aporte
deber ser declarado en el PDT Planilla Electrnica
Plame. El total de aportes que resulte en el mes
ser cancelado en la Superintendencia Nacional
de Administracin Tributaria (Sunat) segn el
calendario de pago de dicha entidad.
REGULARIZACIN
Los TI que tengan o no agente de retencin y que
sus aportes no hayan sido retenidos, declarados
o pagados y/o exista una retencin en defecto
debern regularizar los aportes en el mes siguiente
de haberse efectuado el pago sus honorarios, bajo
su cargo y responsabilidad, siendo la empresa
responsable solidario por los aportes no retenidos
adecuadamente en su oportunidad. X

I EDICIN OFICIAL

Compendio de Legislacin sobre

Promocin de la Transparencia y
Lucha contra la Corrupcin
Ley N 29497

/DFRUUXSFLQYXOQHUDGHUHFKRVIXQGDPHQWDOHV
Dr. Julio Arbizu Gonzlez

Hemeroteca: -U 4XLOFD 1|   /LPD $QH[R  Locall pri

Hemeroteca:-U4XLOFD1|/LPD$QH[RLocal
princip
principal:$Y$OIRQVR8JDUWH1|/LPD$QH[RV\Lima:$Y$EDQFD\VQ3ULPHUSLVR3-Comas:$Y&DUORV,]DJXLUUH1|3ULPHUSLVR3-Miraflores: Av. Domingo Elas
1|3-&DOODR$YGH0D\RFGUDVQ3ULPHUSLVR3-INDECOPI:&DOOH/D3URVD1|6DQ%RUMDProvincia:$GTXLUDORFRQQXHVWURV'LVWULEXLGRUHV2FLDOHVDQLYHOQDFLRQDO\2SHUDGRUHVHQHO3RGHU-XGLFLDOGHVXORFDOLGDG
973124