EL CONTRATO DE SOCIEDAD COMERCIAL

Naturaleza Jurdica del acto constitutivo.

La naturaleza y las caractersticas de las compaas mercantiles, y en especial las
SA, pusieron en tela de juicio el carcter contractual del acto constitutivo, pues las
circunstancias de no existir prestaciones reciprocas o contrapuestas, sino yuxtapuestas y
orientadas hacia un fin comn y fundamental// que del mero acuerdo o de la inscripcin
registral pudiera surgir un nuevo sujeto con personera jurdica independiente fueron
todos elementos que llevaron a muchos tericos a considerar a la Soc como producto de
un acto de naturaleza compleja.
Estas circunstancias llevaron a muchos autores a sostener la crisis de la doctrina
contractual, surgiendo diversas teoras que intentaron explicar dicho fenmeno, la de
mayor predicamento y mayores cantidad de adeptos obtuvo fue la teora de la institucin,
nacida dentro del derecho pblico, pero adaptada al negocio societario, la cual otorga
preeminencia al inters de la empresa s/ el inters de los socios o accionistas.
Nuestra legislacin, teniendo en cuenta que la adopcin de la teora institucionalista,
condujo a otras legislaciones a la subordinacin del empresario a las directivas de
gobiernos totalitarios, se enrolo en la teora clsica, entendiendo que las diferencias que
pudieran existir e/ la Soc y los contratos de cambio, no justifican el abandono de las
nociones de la teora contractual.
Por ello, la opinin predominante dentro de la doctrina nacional y extranjera es que
el negocio jurdico por cuya virtud se crea una Soc es un contrato plurilateral de
organizacin.

Caracteres del contrato de sociedad

1- Es consensual, pues basta el consentimiento de los otorgantes.
2- Es conmutativo, pues las partes conocen las ventajas y desventajas que el negocio
ofrece.
3- Es oneroso, pues no es concebible adquirir derechos de socio si no se cumple con
la aportacin al fondo comn.
4- Es de ejecucin continua o duradero, pues no se celebra para una sola operacin
sino para realizar actividades y generar con ellas ganancias para sus socios.
5- Es plurilateral, pues es un instrumento de concentracin de capitales y alberga un
nmero ilimitado de socios.
6- Es un contrato de organizacin, pues c/ parte constituye a travs de las
prestaciones, el patrimonio de un nuevo sujeto, adems surge la necesidad de
reglamentar las relaciones e/ los socios y de estos con el nuevo sujeto, as como
su funcionamiento.
7- Las principales diferencias con el contrato de cambio son:
a) en estos ltimos la nulidad vincular determina la nulidad del contrato;
b) el incumplimiento en que incurra alguna de las partes podr justificar la
rescisin o resolucin;
c) existe un efecto retroactivo de sus falencias;
d) el incumplimiento de una de las partes justifica o autoriza el
incumplimiento de los restantes.

Elementos generales del contrato de sociedad

Estos surgen de la adhesin que hace la propia Ley 19.550 a la teora contractual.
Estn constituidos por los elementos comunes a todos los contratos.

El consentimiento
En principio rigen los principios generales en materia de actos jurdicos en general y
contratos en particular. Sin embargo, debe destacarse que nuestro ordenamiento establece
dos supuestos de Soc obligatoria, el establecido para los herederos del socio fallecido en
las Soc Colectivas y en Comandita Simple, cuando esto hubiese sido pactado en el
contrato. El otro supuesto es el establecido en el caso de Soc constituidas por el
concursado o fallido con sus acreedores, que obliga a incorporarse aun a quienes han
votado en contra de tal propuesta.

La capacidad
Se rige en principio por las normas del derecho civil, aunque se plantean algunos
supuestos particulares con respecto a los menores, los esposos, los corredores y los
martilleros, as como para algunos tipos particulares de Soc.
1- Los menores: (a) el menor de edad, mayor de 18 aos posee capacidad para
asumir una responsabilidad limitada o ilimitada si antes a sido autorizado para
ejercer el comercio; (b) el menor emancipado civil// posee capacidad plena si se
ha casado con autorizacin pero para aportar Bs recibidos a titulo gratuito debe
recibir autorizacin judicial, en cambio de haber asumido ese carcter sin previa
autorizacin carece de derechos para aportar Bs de cualquier tipo; (c) el menor
habilitado por quien ejerza s/ l la patria potestad goza de plena libertad para

asociarse; (d) los menores asociados al negocio de su padre gozan de plena

libertad respecto de los actos relativos al giro normal de dicha actividad; (e) los
menores que hayan recibido en herencia un establecimiento comercial, solo
pueden asumir responsabilidad limitada.
2- Los corredores: no pueden constituir ningn tipo de Soc, hace algn tiempo la
jurisprudencia interpreto que dicha restriccin slo era parcial, pues no abarcaba
la Soc constituida exclusiva// por corredores para el ejercicio exclusivo del
corretaje, pero actual// se ha tomado una postura ms rigurosa interpretando la
norma en literal. Como excepcin dichos auxiliares pueden integrar SA mediante
adquisiciones realizadas en operaciones burstiles de inversin.
3- Los martilleros: en principio le caban las mismas restricciones que a los
corredores, aunque luego su estatuto los autorizo a conformar Soc integradas
ntegra// con martilleros y destinadas exclusiva// a realizar actos de remate.
4- Los esposos: solo pueden integrar e/ s Soc por acciones y SRL. Esta limitacin
ha sido dispuesta a fin de evitar la superposicin de dos regmenes distintos
(conyugal y societario), lamentable// la poco feliz redaccin de la norma
permitira la integracin de SCA, pudiendo adoptar ambos cnyuges la posicin
de socios comanditados.
5- Las Soc: en principio las Soc poseen capacidad para integrar otras con excepcin
de las SA que solo pueden integrar otras Soc por acciones. Sin embargo, la
normativa a dispuesto una serie de reglas en cuanto a las participaciones, ya que:
(a) la cuanta de la participacin no puede superar el monto de las reservas libres
y a la mitad de su capital y de las reservas legales, salvo que el objeto de la Soc
fuera financiero o de inversin; (b) se prohben las participaciones reciprocas e/

Soc, o que la Soc controlada participe en la controlante o en otras controladas por

sta por un monto superior sus reservas libres excluida la legal.

El objeto
Esta constituido por las obligaciones de dar o de hacer que se comprometieron a
efectuar los socios.

La causa
Es la finalidad que han tenido los fundadores para la constitucin de la Soc.