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INTRODUCCIN
Hesse sostiene que toda constitucin es esencialmente historia. No es un texto que se explique por
s mismo, tiene antecedentes que se proyectan de manera temporal.
Si entendemos como sistema jurdico, un conjunto de instituciones que funcionan en un lugar y
tiempo determinado, debemos concluir que los sistemas no se dan aislados, sino que responden a un perfil
dado por la tradicin jurdica a la que responde. De esta manera pueden reconocerse familias de sistemas
jurdicos.
Podemos entender tradicin como un conjunto arraigado de normas e ideas sobre el rol del
Derecho, el Gobierno y las personas.
Toda constitucin funciona dentro de un sistema, y stos, dentro de determinadas tradiciones.
Nuestra constitucin funciona en el sistema jurdico chileno y dentro de la tradicin jurdica continental y
de la tradicin constitucional chilena que en su vertiente ms importante es democrtica liberal.
Existen tambin tradiciones anti-constitucionalistas; incluso dentro de las tradiciones
constitucionalistas existen diferentes maneras de ver el rol del Derecho. Entre ellas la tradicin pontificia
tiene facetas que no necesariamente son democrticas (aunque puede llegar a serlo) ni mucho menos
liberales. Por ejemplo, se ve la influencia de la vertiente pontificia no-democrtica y no-liberal, en la
doctrina de la democracia protegida que se estableca en el Art. 8, hoy derogado. Adems hay de manera
incipiente una tradicin constitucionalista de izquierda, pero que no ha tenido un desarrollo completo.
Incluso hoy da no podramos decir que exista un profesor que explique esta tradicin constitucional.
La tradicin ms poderosa y que ms influencia ha tenido hasta 1973 es la democrtica liberal.
Entendemos el concepto de democracia como un conjunto de principios entre los cuales se
destaca la regla de mayora. De las definiciones que se han dado la que nos parece ms adecuada es aquella
que define la democracia como gobierno del pueblo. Existen diversas clases de democracias, donde el rasgo
distintivo de la democracia liberal es la ampliacin de la libertad de las personas. Viene a concretarse como
contrapartida de la regla de la mayora, es decir, no hay democracia liberal sin respeto de las minoras.
Esta nocin de democracia liberal tiene que ver con dos nociones fundamentales del liberalismo:
-
Desconfianza del poder: constituye su elemento escptico. El poder es siempre una amenaza de la
libertad. Se expresa esta nocin en los frenos y contrapesos, la limitacin al periodo de gobierno,
etc.
La igualdad como objetivo del Estado: El Estado justifica su accin en la medida que ampla el
sistema de igualdades y libertades.
Desde este punto de vista podemos diferenciar esta tradicin democrtica constitucional liberal, de
otras formas legtimas y actuales, como la pontificia en sus vertientes ms o menos democrticas o la
socialista/socialdemcrata.
El propsito de este curso es desarrollar un esfuerzo dogmtico de conectar nuestro Derecho Constitucional vigente con
la tradicin democrtica liberal.
Una de las tesis que se sostienen en este curso es que la constitucin chilena vigente es un producto
de una transaccin ideolgica de tres tradiciones, la iusnaturalista pontificia, la liberal y la socialista;
expresada en el plebiscito que reform el proyecto de 1980 el ao 1989. Por esto, en este curso se
prescinde del originalismo constitucional, es decir, ver la constitucin por los ojos de la Comisin
Ortzar y como su fuera un producto ex nihilo de sus miembros.
EL ORIGEN DE LA CTEDRA DE DERECHO CONSTITUCIONAL
Van Caengen en La Tradicin Occidental de Derecho Constitucional sostiene que esta tradicin
es bastante reciente, propia del movimiento del Constitucionalismo. Las constituciones como las
entendemos ahora aparecen en USA en 1776. Se trata de textos que limitan el poder sealando todo
aquello que el poder poltico puede hacer, es decir, tienen un carcter positivo. En otras palabras, el
Gobierno no puede hacer ms de lo que dice la Constitucin. No se puede hablar entonces de una ctedra
de Derecho Constitucional antes del s. XVIII. Por eso se dice que el Derecho Constitucional es una tcnica
particular de comprender el Derecho Pblico.
Las universidades medievales contemplaban el estudio del Derecho Pblico a partir del Corpus
Iuris y el Derecho Cannico.
La ctedra de Derecho Pblico surge en 1733 influida por los ideales de la ilustracin. Se propona
explicar racionalmente el ejercicio del poder poltico, bajo el influjo de las ideas ilustradas, pero la creacin
de las primeras ctedras de Derecho Constitucional propiamente tal ocurre en Alemania a fines del s. XX.
Favoreau comparte la explicacin de Van Caengen, pero cree que la ctedra se inicia en Francia. La
ctedra de Derecho Pblico evoluciona all hacia una ctedra de Derecho Constitucional propiamente tal.
Esta misma evolucin que tiene Europa la tiene Amrica, y ms rpidamente en USA.
Los primeros profesores chilenos los tiene el Liceo de Chile y fueron Jos Joaqun de Mora y Jos
Victorino Lastarria.
Todava no est claro la enseanza bajo el prisma del Derecho Constitucional, an se mantiene bajo
la modorra del Derecho Pblico-Administrativo. Pero tenemos la suerte de que Europa pas hace poco
por los mismos procesos de democratizacin que Chile est viviendo ahora y podemos aprender de eso.
El profesor Mario Verdugo en su manual de Derecho Constitucional, que en el medio chileno es el
ms famoso y ms usado por acadmicos y estudiantes; sobre el origen del Derecho Constitucional afirma
que comienza en Italia, en las Universidades de Ferrara y Pavia. No vincula el curso de Derecho
Constitucional al fenmeno poltico del constitucionalismo. Italia es un pas donde la unificacin ocurre de
una manera tarda y que cuenta con un sistema constitucional altamente complejo. Verdugo s habla de
Mora y Lastarria como los primeros profesores de Derecho Constitucional en Chile.
MAPA DE DERECHO COMPARADO CONSTITUCIONAL
El Derecho comparado Constitucional es distinto en su tradicin que el de Derecho Comn. En
sta ltima clase podemos distinguir tres familias de tradiciones:
-
Anglosajn o del Common Law, presente en pases como USA, UK, y sus respectivas ex-colonias
en frica, el Caribe y Asia.
Romano Cannico de Derecho Civil o Continental, presenta en pases de Europa contiental, los exsocialistas, sudamrica y Centroamrica.
Resto del mundo, principalmente los pases de la esfera rabe y algunos asiticos.
3.- Ingls
a.- Nocin de supremaca parlamentaria sin lmites a su poder normativo pblico.
b.- No existe una constitucin escrita que limite lo que puede hacer el gobierno.
EL CONCEPTO DE CONSTITUCIN
Hay que distinguir usos descriptivos y usos normativos de Constitucin. Los usos descriptivos de la
palabra generalmente identificaron constitucin con el establecimiento y organizacin de una comunidad
poltica, tal es el caso de Aristteles.
Maquiavelo en el s. XII habla de constitucional como lo relativo a la Repblica, es decir, relaciona la
constitucin con una forma poltica determinada.
El constitucionalismo surge en el s. XVIII como un esfuerzo por una serie de autores por distinguir
lo constitucional del despotismo. Si el despotismo es el abuso sin lmites, sin explicacin racional, no puede
ser constitucional. Mediante el constitucionalismo nace el uso normativo de constitucin.
Bajo el uso descriptivo es constitucional cualquier clase de organizacin poltica.
Entonces:
1.- La nocin descriptiva de constitucin se refiere a una forma de organizacin poltica sin adscribir a
ningn valor o principio.
2.- La nocin normativa de constitucin se refiera a una forma de organizar el poder poltico segn cierto
sistema de valores o principios.
Una constitucin en la concepcin democrtico liberal supone los valores de libertad e igualdad. La
idea central de la teora democrtica liberal es que el Derecho est por encima del poder.
Distintas Etapas del Constitucionalismo.
1 Etapa Institucional (1773 a 1875)1
Se asume el estudio del Derecho Constitucional con un objetivo intelectual y poltico, el de
encontrar una forma alternativa de gobierno al despotismo, diferente y adecuado en cada pas.
1 PR-T sugiere una periodificacin distinta para el caso chileno: Etapa Institucional de 1776 a 1860; Etapa Sociolgica de 1860 a
1989; Etapa Dogmtica desde 1989. Las fechas originales son de Favoreau.
Esta etapa tambin se vive en Chile, desde fines del s. XVII existen precursores que buscan una
alternativa al despotismo colonial. Hay varios ensayos que tienen ese objetivo. En la dcada de 1860 viene
el cambio que permite desactivar el autoritarismo que tena inserto el sistema.
El contenido de las reglas ms generales que sirven para regular a los rganos del Estado.
Las constituciones de esta etapa tienen un carcter abierto y vinculante. Abierto porque tiene una
carga ideolgica que debe permitir el desarrollo en el tiempo de las principales ideas polticas que deben
estar presentes en una sociedad democrtica. Vinculante porque obliga a todo el ordenamiento, a todos
los rganos del Estado y a todas las personas.
La constitucin debe configurarse como una garanta inmanente del resto del sistema. Si la
constitucin no funciona, el resto del sistema se cae. Sin embargo, la constitucin, a diferencia del resto de
las normas, no tiene asegurada su efectividad, requiere de la aceptacin consensual de los rganos del
Estado para funcionar.
TRADICIN CHILENA CONSTITUCIONAL2
Andrs Bello
Hispanoamrica
Habla de las dificultades que nos impiden tener un gobierno constitucional completo:
1. No hemos gozado de derechos polticos. Nos cuesta la tolerancia poltica, hemos sido poco
abiertos en cuanto a inmigracin, lo cual nos impide tener una sociedad ms plural.
2. La propiedad est acumulada en pocas manos. Hay una parte de la poblacin que tiene ms
recursos materiales y humanos que se impone al resto de la sociedad.
Las Constituciones
La constitucin no necesariamente es expresin de los profundos sentimientos de los pueblos, sino
que puede ser fruto de un grupo aislado. Slo ser esa expresin de democracia si se tiene en cuenta los
usos y costumbres de los pueblos.
2 BELLO, Andrs (1979) ESCRITOS JURDICOS, POLTICOS Y UNIVERSITARIOS. Editorial Edeval; MORA, Jos
(1830) CURSO DE DERECHOS. Tomo I. Liceo de Chile; LASTARRIA, Jos V. (1865) ELEMENTOS DE DERECHO
PBLICO CONSTITUCIONAL. Imprenta Chilena; HUNEEUS, Jorge (1890-1891) OBRAS DE DON JORGE HUNEEUS.
Tomo I y III. Imprenta Cervantes; CARRASCO ALBANO, Manuel (1874) COMENTARIOS SOBRE LA CONSTITUCION
POLITICA DE 1833. Imprenta de la Librera del Mercurio; ROLDAN, Alcibades (1913) ELEMENTOS DE DERECHO
CONSTITUCIONAL DE CHILE. Encuadernacin Barcelona, Santiago; BERNASCHINA, Mario (1957) GNESIS DE LA
CONSTITUCION DE 1925. Santiago; AMUNTEGUI, Gabriel (1953) PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
CONSTITUCIONAL. Editorial Jurdica de Chile; CEA Jos L. (1988) TRATADO DE LA CONSTITUCIN DE 1980.
Editorial Jurdica de Chile; INFORME RETTIG (1991) Ministerio SEGGOB.
3. Sufragio: el sufragio universal no traer el caos, ms bien es la nica forma de asegurar que los
ciudadanos se comprometan con su pas.
4. Qu nos dificulta lograr la igualdad? La tradicin colonial:
a. La esclavitud.
b. Los ttulos de nobleza
c. Los privilegios de la Iglesia.
d. La divisin en cartas.
Una bien entendida historia constitucional chilena no puede olvidar que la mayor inversin de
recursos intelectuales no fue tanto en torno a materias orgnicas de gobierno, sino respecto de materias
dogmticas.
1. La disputa Iglesia Estado (s. XIX).
2. El derecho de propiedad, el acceso a ella y su funcin social (s. XX).
3. El derecho de sufragio.
4. Las garantas constitucionales.
Alcibades Roldan
1. Nocin contradictoria a la existencia de derechos superiores y anteriores a la potestad del Estado.
2. Distingue el Derecho Constitucional del Administrativo.
3. Fuentes del Derecho Constitucional: Texto de la C.Pol., las leyes interpretativas, las prcticas
constitucionales, la jurisprudencia, la doctrina. *Las leyes polticas.
Bernaschina
La explicacin de la Constitucin se transforma en una explicacin de una prctica constituyente.
Abandonan el esfuerzo conceptual, comparado y jurisprudencial.
Analiza las causas del presidencialismo:
1. Desgaste poltico.
2. Crisis econmica
3. Exceso de las prcticas parlamentarias.
La matriz de Amuntegui
Entrega conceptos que no estaban necesariamente presentes en la C.Pol.25 pero que nos permiten
realizar el esfuerzo dogmtico de conectar nuestro Derecho Constitucional vigente con la tradicin
democrtica liberal. Esto nos plantea un conflicto con las tesis originalistas.
1. Concepcin acerca de las fuentes
a. Genricas: Poder Constituyente, legislativo, judicial, ejecutivo, colectividad nacional y
supranacional.
b. De expresin: Constitucin; leyes interpretativas y reglamentarias; decretos, reglamentos e
instrucciones; sentencias y autoacordados; costumbre jurdica, prcticas, precedentes.
2. Relaciones con las dems ramas del derecho: plantea la constitucionalizacin del derecho privado y
un ncleo constitucional del derecho penal. La constitucin regula la actuacin del Estado como
entre normativo en el Derecho internacional. Distingue el Derecho Administrativo del
Constitucional. Relaciona el derecho de peticin con el ncleo del derecho Procesal.
3. Relacin entre gobernantes y gobernados: problema fundamental del derecho constitucional. Es
contrario a las tesis pactistas.
4. Supremaca Constitucional: plantea la jurisdiccin constitucional especializada.
5. Recursos y acciones constitucionales
Jos Luis Cea
La C.Pol. que comenta Cea no es la misma que comentamos hoy, para l la Constitucin no surge
el 89 con el plebiscito sino el 80 y sus disposiciones transitorias.
Est influenciado por le perodo que vive (preconstitucional), la tradicin pontificia y una confusin
conceptual. Por ejemplo, antes de 1989 trata al pluralismo poltico restringido como esencial para todo
rgimen que plantea una constitucin de contenido valrico, posteriormente no lo comenta siquiera.
Informe Rettig
Plantea una visin oficial de la poca vivida desde 1970 a 1990. Temas controvertidos:
1. Hace aparecer dos grupos militares que sistemticamente violan los DDHH como unos que
escapan al control del poder principal (lo cual actualmente se descarta debido a las investigaciones
judiciales que se han seguido).
2. El tema de la tortura es pasado por alto (quizs el mayor atropello a la dignidad).
Molina agrega un tipo de fuente no considerada por Amuntegui: los tratados internacionales que
reconocen derechos que emanan de la naturaleza humana.
2.
Molina habla del dominio legal mximo que supone que la norma de clausura en el Derecho
chileno es la potestad reglamentaria autnoma.
3.
Molina considera todo el grupo de leyes que suponen mayoras legislativas extraordinarias.
4.
Molina le asigna una gran importancia a los dictmenes de la Contralora General de la Repblica.
Gabriel Amuntegui habla de fuentes genricas y de expresin:
a.- Genricas: poder constituyente, legislativo, judicial, ejecutivo, colectividad nacional y supranacional.
b.- De Expresin: Constitucin; leyes interpretativas y reglamentarias; decretos, reglamentos e
instrucciones; sentencias judiciales y autoacordados; costumbre jurdica, prcticas y precedentes.
Hernn Molina habla por su parte de fuentes positivas o directas y de fuentes racionales o
indirectas. En esta clasificacin se ve un mayor apego al Derecho positivo.
a.- Positivas o directas: Constitucin, leyes interpretativas, tratados internacionales vinculados al Art. 5 inc.
2, legislacin complementaria, reglamentos de las cmaras, autoacordados, potestad reglamentaria.
b.- Racionales o indirectas: costumbre, jurisprudencia, dictmenes de la Contralora General de la
Repblica, doctrina.
Podemos concluir entonces que el Derecho Constitucional no es ni lo encontramos slo en el texto
constitucional ni en los comentarios de sus autores, sino que el sistema de fuentes es mucho ms complejo.
El sistema que se expone no es conservador, sino que pretende ser democrtico-compatible.
Sin embargo, existen grandes diferencias al explicar las fuentes dependiendo de la disciplina
dogmtica y del profesor. Por qu?
1. Debemos tener en cuenta que la jerarqua de los tratados internacionales es un tema no resuelto.
3 AMUNTEGUI, Gabriel, Op. Cit.; MOLINA, Hernn (1993) DERECHO CONSTITUCIONAL. Universidad de
Concepcin.
2. Hay un conflicto en cmo se clasifica la jerarqua de los distintos tipos de leyes. Algunos asimilan
estas formas legales a un mismo nivel, mientras otros le asignan diferentes niveles dependiendo no
slo de los qurums, sino tambin de la materia.
3. El dominio legal mximo an se mantiene como una cuestin controvertida.
4. Existe un problema con la existencia de los autoacordados y la el derecho constitucional al racional
y justo procedimiento determinado en la ley (Art. 19 N 3).
Molina no le reconoce valor a la costumbre en silencio de ley ni contra ley, en cambio, Amuntegui
se fija esencialmente en ella como un mtodo de adaptacin en la costumbre en silencio de ley, la
explicacin se encontrara en que est presente el fenmeno que condujo a Chile al parlamentarismo en la
segunda mitad del s. XIX.
El profesor Mario Verdugo adopta una concepcin de las fuentes parecida a la de Molina, pero es
una concepcin menos clara. Distingue entre fuentes directas e indirectas. Las directas son esencialmente
normas jurdicas, mientras las indirectas nos permiten aclarar o interpretar el Derecho vigente.
a.- Directas: Constitucin y leyes interpretativas; leyes complementarias; decretos, reglamentos e
instrucciones; reglamentos de las cmaras; autoacordados.
b. Indirectas o mediatas: costumbre y prcticas polticas; jurisprudencia; opinin de los tratadistas;
dictmenes de la Contralora General de la Repblica y otros rganos constitucionales; fuerzas polticas,
grupos polticas y el establecimiento fidedigno de la ley.
Puede observrsele a esta clasificacin que mezclar la costumbre con la historia fidedigna de la ley
es hacer una mezcla bastante sospechosa. Molina es ms coherente, asignndole ms importancia a los
tratados que se refieren a derechos esenciales emanados de la naturaleza humana.
INNOVACIONES DE LA CONSTITUCIN DE 1989 4
Cambios de forma
1. Hay ms captulos.
2. Hay cambios de ttulos que resultan ms ajustados tcnicamente.
3. Se introducen disposiciones transitorias.
4. Se altera el orden de los captulos.
5. Se fusionan captulos.
Cambios de Fondo
1. Cambia la concepcin de pluralismo poltico
a. Originalmente es muy restringido, reflejndose en el hoy derogado Art. 8.
b. Despus de las reformas de 1989 en el Art. 19 N 15 se mantiene el pluralismo poltico
restringido frente a ciertas prcticas antidemocrticas.
2. Carcter de presidencialismo reforzado.
3. Se suprimen algunos rganos constitucionales
a. Asambleas provinciales.
b. Cargos de regidores.
c. Existe una nueva divisin poltico administrativa.
4. Se crean rganos constitucionales.
a. COSENA
b. Tribunales electorales regionales.
c. Consejo de Desarrollo regional.
d. Consejo de Desarrollo comunal.
e. Consejo econmico
f. Se incluye en la Constitucin al Banco Central.
5. En cuanto a congreso nacional
a. No todos los miembros del senado son elegidos.
b. Existe un nmero fijado en la constitucin de diputados.
c. Aumentan los requisitos para ser parlamentario.
d. Aumentan las inhabilidades.
e. Aumentan las atribuciones exclusivas del Senado.
f. Se eliminan las elecciones complementarias.
g. Se establecen en la constitucin los qurums para sesionar.
h. Se modifica el trmite legislativo.
6. Presidente de la Repblica.
a. Aumenta la edad mnima para ser presidente.
b. Aumentan los aos de duracin del cargo.
c. Se crea la segunda vuelta presidencial.
d. Se regula detalladamente la vacancia del cargo.
7. Poder Judicial
Estos tres incisos finales del Art. 1 fijan las tareas del Estado, sus verbos son: reconocer, amparar,
garantizar, promover, contribuir, respetar, resguardar, proteger, propender, asegurar.
El Estado es una institucin que debe realizar una serie de tareas definidas previamente respecto
de la sociedad como conjunto.
Existe una clara concepcin socialista/socialdemcrata en el inciso tercero, cuando se habla de la
igualdad de oportunidades.
Es comn en la doctrina la afirmacin de que el Art. 1 responde al principio de subsidiariedad, es
decir, una actitud mnima del Estado. En este curso se llega a la conclusin de que lo que hace el Art. 1 en
verdad es establecer las tareas del Estado. El problema es que muchos autores lo que hacen es definir un
contenido a palabras que la constitucin no define, muchos buscan darle la interpretacin que tuvieron en
mente los autores.
Por qu los constituyentes no dieron explcitamente el significado que queran darle (y que le han
dado en sus clases), definiendo los trminos abiertos y usando palabras que ideolgicamente deseaban?
Porque la constitucin no surge de la nada, en Chile exista desde el siglo XIX una tradicin constitucional
fuerte.
La seguridad nacional
Es una zona errnea de la constitucin desde el punto de vista democrtico. Su interpretacin
democrtico-compatible es difcil pues tiene un origen determinado en la Escuela de las Amricas donde se
postul durante la guerra fra que las amenazas al Estado y su soberana no slo vienen del exterior, sino
tambin desde dentro en la forma del marxismo revolucionario. Esto form parte de una tctica por parte
de USA, una forma de controlar a Latinoamrica fue controlar las fuerzas armadas que estaban preparadas
para una lucha exterior para luchar contra amenazas internas.
Sin embargo, puede interpretarse el concepto de seguridad nacional de manera democrticocompatible dndole el sentido de la defensa de los enemigos exteriores6.
EMBLEMAS NACIONALES
Son emblemas nacionales la bandera nacional, el escudo de armas de la Repblica y el himno
nacional (Art. 2, rr Art. 22, rr Art. 60 N 6).
6 PRT con posterioridad a los eventos de la candidatura Senatorial del Almirante Arancibia el ao 2001, y los sucesos de 911,
termina por sostener que el concepto de seguridad nacional debe ser totalmente erradicado de la Constitucin y ser reemplazado
por el de seguridad exterior, una idea ms democrtico compatible.
Obedece la inclusin de esta materia a la naturaleza del gobierno militar. Se ha querido ver una
extensin en la imagen de los padres de la patria, debido a ciertos problemas de algunos sectores
polticos y ciertas expresiones artsticas, lo que ha sido descartado por la jurisprudencia.
FORMA DEL ESTADO
El Estado de Chile es unitario, su territorio de divide en regiones. Su administracin ser funcional
y territorialmente descentralizada, o desconcentrada en su caso, en conformidad con la ley (Art. 3).
Esta disposicin importa desde el punto de vista de la estructura poltica definir una determinada
forma del Estado.
Un Estado unitario cuenta con un centro de poder poltico en todo el territorio. La autoridad
poltica es unitaria, pero la administrativa se divide en regiones, y esta administracin es descentralizada
(funcionalmente y territorialmente) o desconcentrada. La diferencia entre descentralizacin y
desconcentracin radica en si se han transferido o no competencias de manera exclusiva.
FORMA DE GOBIERNO
Chile es una Repblica Democrtica (Art. 4).
El que sea una repblica democrtica implica que los gobernantes son elegidos por el pueblo, hay
algn control, los gobernantes permanecen en sus cargos slo por un tiempo. Supone que hay algn
control del pueblo o sus representantes sobre los rganos estatales.
La idea de representatividad est an pendiente. En la constitucin de 1925 el Art. 1 deca que
el Estado de Chile es unitario. Su gobierno es republicano y democrtico representativo. Al parecer de
este curso, se excluye la palabra representativo, porque existen en la constitucin vigente que no son
representativos.
LA SOBERANA7
La soberana reside esencialmente en la Nacin (Art. 5 inc. 1, primera parte). Al parecer se
acepta la tesis de la soberana nacional (opuesta a la de la soberana nacional). No reconoce al pueblo
como depositario de la soberana, sino ciertos rganos ficticios que seran la nacin.
Sin embargo, es posible interpretar este artculo como consignando la soberana popular. En este
sentido, seguimos a Hernn Molina quien sostiene que existe un cruzamiento conceptual, pues predomina
el argumento del voto universal, la soberana popular y un rgimen democrtico representativo.
7 MOLINA, Hernn, Op. Cit.; VILLAVICENCIO, Luis (1998) LA CONSTITUCIN Y LOS DERECHOS HUMANOS,
Editorial Jurdica Conosur.
Su ejercicio se realiza por el pueblo a travs del plebiscito y de elecciones peridicas y, tambin,
por las autoridades que esta Constitucin establece. Ningn sector del pueblo ni individuo alguno puede
atribuirse su ejercicio (Art. 5 inc. 1 parte final).
Limitacin a la soberana
Como se sabe, el proyecto de la Comisin Ortzar fue modificado en muchas de sus partes por el
Consejo de Estado. En la parte que nos preocupa se agreg la palabra esenciales a los derechos que
limitan la soberana. El objeto era impedir el recurso de inaplicabilidad pues se pens que se abusara en
los derechos susceptibles de reclamarse.
Entre las reformas de 1989 se recepciona el Derecho Internacional al extender la fuente de los
derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana a aquellos reconocidos por tratados
internacionales en la materia.
El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que
emanan de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y promover tales derechos,
garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se
encuentren vigentes (Art. 5 inc. 2).
Esta es actualmente la materia ms controvertida de la Constitucin. La interpretacin del Art. 5
tiene problemas de fondo y de forma
Problemas de Forma
1 Qu debe entenderse por tratado? En general debemos remitirnos a la Convencin de Viena de 1969
sobre Derecho de los Tratados.
2 Qu debe entenderse por derechos esenciales?
Han existido varias maneras de abordar el concepto.
a.- Como una tcnica procesal. Nace de manos del iusnaturalismo. Los derechos esenciales son los
que emanan de la naturaleza humana.
b.- Como derechos humanos. Esta nocin tiene una historia particular, son fruto de una
transaccin poltica en el seno de la ONU.
c.- La idea de las generaciones
i.- En el mbito constitucional. En los textos constitucionales existen derechos que no
importan una obligacin para el Estado, sino que son ms bien disposiciones programticas.
Problemas de fondo
1 No son los tratados los que obligan sino los derechos esenciales que en ellos se reconocen. Las tesis de
las generaciones pues va implcita en ellas el afirmar que existen algunos derechos ms importantes que
otros, todos tienen la misma jerarqua. La tesis de contacto de lo que trata es que cada vez que nos
encontremos con derechos fundamentales en un tratado y stos tengan un punto de contacto con cualquier
disposicin constitucional chilena, debemos integrarlos de acuerdo don el Art. 5. El Estado puede obligarse
mediante tratados internacionales donde se reconozcan derechos para las personas, pero si no se contactan
con el bloque constitucional (Art. 1, 5, 13 y 19), no se integran segn el Art. 5, aunque entren al
ordenamiento jurdico como normas simplemente legales.
2 Hay que distinguir este proceso de integracin mediante el Art. 5 de la reforma constitucional. No hay
reforma constitucional cada vez que se adopta un tratado, lo que se hace es especificar, desarrollar el
bloque constitucional existente, para lo cual es necesario distinguir cada uno de los preceptos de los
tratados para asignarles la jerarqua formal que tienen materialmente, pues puede que el tratado tenga
jerarqua legal, pero que reconozca derechos que se transformen en lmite a la soberana.
LOS PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL DERECHO PBLICO CHILENO
Primaca Constitucional
Los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las normas dictadas
conforme a ella (Art. 6 inc. 1).
Esto significa que todos los rganos del Estado deben someterse a la Constitucin y que todo el
ordenamiento jurdico debe someterse tambin a la Constitucin.
Vinculacin Directa
Los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos rganos
como a toda persona, institucin o grupo (Art. 6 inc. 2).
La Constitucin es un texto que sirve para resolver toda clase de cuestiones jurdicas que afecta a
todos los individuos en sus relaciones privadas y no slo a los rganos del Estado en su interrelacin y
respecto de sus actos respecto de particulares.
Principio de Responsabilidad
La infraccin de esta norma generar las responsabilidades y sanciones que determine la ley (Art.
6 inc. 3).
No establece ninguna sancin pero est enunciando de manera general que no cumplir con el
principio de primaca origina responsabilidad y sanciones.
Requisitos de validez de los actos del Estado
Los rganos del Estado actan vlidamente previa investidura regular de sus integrantes, dentro
de su competencia y en la forma que prescriba la ley (Art. 7 inc. 1)
Los requisitos seran tres:
1 Investidura previa y regular de los integrantes de los rganos estatales.
2 Que acten dentro de su competencia.
3 Que acten de la manera prescrita en la ley. Sobre este punto la palabra ley debe entenderse en sentido
i) Son chilenos Los nacidos en el territorio de Chile, con excepcin de los hijos de extranjeros que
se encuentren en Chile en servicio de su Gobierno, y de los hijos de extranjeros transentes,
todos los que, sin embargo, podrn optar por la nacionalidad chilena.
b) Ius Sanguinis
i) Son chilenos Los hijos de padre o madre chilenos nacidos en territorio extranjero, hallndose
cualquiera de stos en actual servicio de la Repblica, quienes se considerarn para todos los
efectos como nacidos en el territorio chileno;
ii) Son chilenos Los hijos de padre o madre chilenos, nacidos en territorio extranjero, por el solo
hecho de avecindarse por ms de un ao en Chile;
2) Fuentes Derivadas
a) Nacionalizacin por Carta
i) Son chilenos Los extranjeros que obtuvieren carta de nacionalizacin en conformidad a la ley,
renunciando expresamente a su nacionalidad anterior.
(1) Excepcin a la renuncia: No se exigir esta renuncia a los nacidos en pas extranjero que, en
virtud de un tratado internacional, conceda este mismo beneficio a los chilenos (principio
de la reciprocidad).
(2) Opcin a cargos pblicos: Los nacionalizados en conformidad a este nmero tendrn
opcin a cargos pblicos de eleccin popular slo despus de cinco aos de estar en
posesin de sus cartas de nacionalizacin
b) Nacionalizacin por gracia mediante ley especial
i) Los que obtuvieren especial gracia de nacionalizacin por ley.
La ley reglamentar los procedimientos de opcin por la nacionalidad chilena; de otorgamiento,
negativa y cancelacin de las cartas de nacionalizacin, y la formacin de un registro de todos estos actos.
Prdida de la nacionalidad
1) Nacionalizacin en pas extranjero
a) Por nacionalizacin en pas extranjero, salvo en el caso de aquellos chilenos comprendidos en los
nmeros 1., 2. y 3. del artculo 10 que hubieren obtenido otra nacionalidad sin renunciar a su
nacionalidad chilena y de acuerdo con lo establecido en el No. 4 del mismo artculo.
i) Excepcin: La causal de prdida de la nacionalidad chilena sealada precedentemente no regir
respecto de los chilenos que, en virtud de disposiciones constitucionales, legales o
administrativas del Estado en cuyo territorio residan, adopten la nacionalidad extranjera como
condicin de su permanencia en l o de igualdad jurdica en el ejercicio de los derechos civiles
con los nacionales del respectivo pas.
2) Servicios prestados durante una guerra a pas enemigo
a) Por decreto supremo, en caso de prestacin de servicios durante una guerra exterior a enemigos de
Chile o de sus aliados;
3) Delitos contra la patria
a) Por sentencia judicial condenatoria por delitos contra la dignidad de la patria o los intereses
esenciales y permanentes del Estado, as considerados por ley aprobada con qurum calificado. En
estos procesos, los hechos se apreciarn siempre en conciencia.
4) Por cancelacin de la carta de nacionalizacin
5) Por ley que revoque la nacionalizacin concedida por gracia
Los que hubieren perdido la nacionalidad chilena por cualquiera de las causales establecidas en este
artculo, slo podrn ser rehabilitados por ley.
Recurso de reclamacin de nacionalidad
1) Se trata ms bien de una accin.
2) Se dirige contra un rgano judicial que tiene la misin tutelar de los derechos de las personas.
3) No obsta a la presentacin de otro tipo de recursos.
La persona afectada puede interponer la accin por s o cualquiera puede hacerlo a su nombre,
previendo la posibilidad de que no se encuentre en el pas.
El acto puede ser tanto una accin u omisin. Tanto ste como la resolucin deben haber emanado
de autoridad administrativa. Este recurso no procede respecto de sentencia judicial que prive de la
nacionalidad.
El plazo para interponerlo es de 30 das.
El Tribunal Competente es la C.Sup. quien conocer en Pleno y como jurado (situacin sumamente
excepcional), en nica instancia lo que hace a la sentencia inapelable.
La mera interposicin de la accin suspende los efectos del acto o resolucin en espera del
pronunciamiento de la Corte.
Art. 12. La persona afectada por acto o resolucin de autoridad administrativa que la prive de su
nacionalidad chilena o se la desconozca, podr recurrir, por s o por cualquiera a su nombre, dentro del
plazo de treinta das, ante la Corte Suprema, la que conocer como jurado y en tribunal pleno. La
interposicin del recurso suspender los efectos del acto o resolucin recurridos.
La Ciudadana
Requisitos de la Ciudadana
1) Ser Chileno.
2) Haber cumplido 18 aos de edad.
3) No haber sido condenado a pena aflictiva.
Derechos que otorga la ciudadana
1) Derecho de sufragio.
2) Derecho de optar a cargos de eleccin popular.
3) Otros que seale la C.Pol. o la ley.
Ejercicio del derecho de sufragio por parte de extranjeros. Requisitos:
1) Haber cumplido 18 aos de edad.
2) No haber sido condenado a pena aflictiva.
3) Avecindarse por ms de cinco aos en Chile.
4) Slo pueden ejercer este derecho en los casos y formas que determine la ley.
Caractersticas del sufragio en las votaciones populares
1) Personal.
2) Igualitario
3) Secreto
4) Obligatorio (slo para los ciudadanos)
Las votaciones populares se establecen taxativamente en la C.Pol.
1) Elecciones Presidenciales (art. 26).
2) Elecciones Parlamentarias (art. 43, 45)
3) Elecciones Municipales
4) Plebiscitos
a. Reforma Constitucional (art. 117 inc. 4)
b. Municipales (art. 103 inc. 5 y art. 108 inc. 1).
Suspensin del derecho de sufragio:
1. Por interdiccin en caso de demencia;
2. Por hallarse la persona procesada por delito que merezca pena aflictiva o por delito que la ley
califique como conducta terrorista, y
3. Por haber sido sancionado por el Tribunal Constitucional en conformidad al inciso sptimo del
nmero 15 del artculo 19 de esta Constitucin. Los que por esta causa se hallaren privados del ejercicio
del derecho de sufragio lo recuperarn al trmino de cinco aos, contado desde la declaracin del Tribunal.
Esta suspensin no producir otro efecto legal, sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso sptimo del
nmero 15 del artculo 19.
Prdida de la ciudadana
1) Por prdida de la nacionalidad chilena;
2) Por condena a pena aflictiva.
a. Rehabilitacin. podrn solicitar su rehabilitacin al Senado, una vez extinguida su
responsabilidad penal.
3) Por condena por delitos que la ley califique como conducta terrorista.
a. Rehabilitacin: Slo podrn ser rehabilitados en virtud de una ley de qurum calificado, una
vez cumplida la condena.