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CARRION
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
REGULARIZACIN DE EDIFICACIONES Y
PRESCRIPCIN ADQUISITIVA NOTARIAL
DOCENTE:
MG. MILAN MATTA, BARTOLOME EDUARDO
INTEGRANTES:
DOMNGUEZ CARDENAS, MERLY
LUCHO SAMANAMUD, ADIS
RIOJA BRAVO, EDSON
CURSO:
DERECHO REGISTRAL Y NOTARIAL
CICLO
IX
Huacho
2014
INDICE
DEDICATORIA:
El presente trabajo est dedicado al esfuerzo de mis
padres por apoyarme y hacer de m una persona de bien y
colaborar con mi formacin acadmica.
INTRODUCCIN
TITULO I
REGULARIZACION DE EDIFICACIONES
CAPITULO I
FINALIDAD DE LA LEY
los
atributos que la propiedad otorga, esto es, usar, disfrutar, vender, dar en herencia a los
descendientes y especialmente usar su propiedad inmobiliaria como garanta para acceder
al crdito".
No sera equivocado sostener, por tanto, que la regularizacin de la Ley 27157 sea
bsicamente un saneamiento en la historia registral de las fincas, esto es, una
REGULARIZACIN DE LAS INSCRIPCIONES. No se olvide que el Registro defiende y
protege la adquisicin del titular, asegura el trfico jurdico y sirve de base para el crdito
territorial. Sin embargo, en los casos que el registro se aleja de la realidad jurdica, aqul
pierde su utilidad, originndose mltiples conflictos con la posesin que ejercen los
propietarios no inscritos.
CAPITULO II
MBITOS DE LA REGULARIZACIN DE PREDIOS
1. mbito Material
La ley 27157 contempla los siguientes tipos de regularizacin (mbito material de
aplicacin):
a. En primer lugar, se posibilita regularizar la propiedad de los predios, de forma que los
titulares que solo cuentan con documento privado, o con posesin, tienen la
posibilidad de acudir a un procedimiento notarial breve, a efecto de acceder a la
inscripcin registral. Dentro de esta lnea, el art. 7 de la Ley establece que: "Para la
inscripcin del derecho de propiedad de los departamentos se debe presentar el
formulario registral, acompaado de ttulo de propiedad que puede ser escritura
pblica, minuta, adjudicacin o cualquier otro documento pblico o privado de fecha
cierta que lo pruebe. A falta de ttulo de propiedad, o cuando el terreno est inscrito a
nombre de personas diferentes al vendedor, el poseedor debe mostrar posesin
continua, pacfica y pblica como propietario durante 10 (diez) aos". Idntica
regulacin se encuentra en los arts. 9, 14 y 17 de la Ley. Cuando se trata de predio
no inscrito, entonces el notario podr declarar la propiedad mediante el procedimiento
de formacin de ttulo supletorio (art. 8). El Reglamento ha denominado a esta
modalidad de regularizacin como SANEAMIENTO DE TITULACIN: "Es el trmite
destinado a obtener la titulacin o acreditacin de la propiedad del terreno sobre el
que se levanta la edificacin a regularizar, a fin de hacerla idnea para su acceso al
registro. Comprende los trmites de declaracin de prescripcin adquisitiva de
dominio o formacin de ttulos supletorios" (art. 2.2, definicin de "saneamiento de
titulacin"). Aqu, se incluyen los asuntos no contenciosos de prescripcin adquisitiva y
ttulos supletorios, en los que el notario comprueba hechos y concluye con una
declaracin jurdica que reconoce derechos.
b. En segundo lugar, el objeto de la regularizacin comprende tambin las
construcciones sin licencia municipal, ni conformidad de obra; para lo que basta que el
2. MBITO TEMPORAL
En el caso de construcciones clandestinas o irregulares, la ley estableci
expresamente que el procedimiento de regularizacin de fbrica solo abarca las
edificaciones levantadas antes de la vigencia de la ley (hasta el 20 de julio de 1999), lo
que significa que si la construccin o demolicin se concluy hasta el 20 de julio de 1999,
entonces ser posible la regularizacin en cualquier momento posterior, mientras se
encuentre en vigor la Ley 27157 y sus complementarias (art. 3 Reglamento). Por tanto, la
amnista no tiene plazo de vigencia en cuanto a la fecha de acogimiento, siempre que se
cumpla el supuesto de hecho antes indicado (fecha de culminacin de la construccin).
Sin embargo, qu ocurre con la regularizacin de la propiedad o de las dimensiones
fsicas de los predios (rea, linderos, medidas perimtricas)? En estos casos, el tema es
irrelevante, pues los terrenos sin construir pueden ser objeto de regularizacin de la
propiedad o de las dimensiones fsicas del predio (arts. 5-k, 13 Ley 27333), sin que en
ellos, obviamente, exista ninguna construccin. Siendo as, no hay lmite temporal que
mediatice la aplicacin de la Ley, por lo que estas modalidades de regularizacin podrn
realizarse en forma indefinida y sin restricciones de temporalidad.
Por otro lado, la dcimo cuarta disposicin complementaria de la Ley 27972, Orgnica
de Municipalidades (LOM), modificada por la Ley 28437 (publicada el 28 de diciembre de
2004) estableci una amnista para la construcciones realizadas sin licencia de
construccin o sin habilitacin urbana, llevadas a cabo hasta el 31 de diciembre del 2003,
pero la regularizacin solamente poda realizarse hasta el 31 de diciembre del 2005. Es
CAPITULO III
2 Art 5.1 de la directiva: "Para efectos regstrales, las edificaciones construidas o demolidas desde el 21 de
julio de 1999 hasta el 31 de diciembre de 2002 (lase: 31 de diciembre del 2003) sin licencia de obra,
respecto de las cuales se cuente con el respectivo formulario registral (FOR) llenado y suscrito con fecha
cierta mxima hasta el 30 de junio de 2003 (lase: 30 de diciembre del 2005), se encuentran comprendidas
dentro de los alcances de la dcimo cuarta disposicin complementaria de la Ley Orgnica de
Municipalidades". La modificacin de las fechas debe entenderse producida en virtud de la Ley 28437.
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El art. 1 de la Ley 27333 -posterior que la Ley 27157, y de mayor jerarqua que el
Reglamento, establece que todos los procedimientos de regularizacin se rigen por
la Ley 27157, la Ley 27333, el Reglamento de la Ley 27157, y subsidiariamente, por
la Ley del Notariado y Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos. En
tal sentido, una interpretacin sistemtica de los arts. 1 y 13.1 de la Ley 27333
obliga a sostener que el procedimiento de regularizacin (saneamiento) de rea,
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linderos y medidas perimtricas se regula por este complejo normativo. Por tanto, la
referencia que se hace en el 13-b de la Ley 27333 respecto de que : "este
procedimiento se tramita de conformidad con lo establecido en el Reglamento de la
Ley 27157", debe entenderse en cuanto esa normativa reglamentaria no haya sido
modificada por la Ley 27333 -posterior en el tiempo y de mayor jerarqua-, y en
cuanto no altere la Ley matriz 27157 -de mayor jerarqua.
-
Queda la duda sobre la remisin que hace el art. 13.1-b) de la Ley 27333 respecto
del procedimiento notarial, que se rige "segn los procedimientos a que se refieren
los artculos 504 y siguientes del Cdigo Procesal Civil, en lo que sea aplicable". En
nuestro criterio, esta remisin es simplemente analgica en la prelacin de fuentes
normativas prevista en el art. 1 de la Ley 27333 (interpretacin lgica); por tanto, el
Cdigo Procesal Civil solo podr ser aplicable luego de la Ley 27157, Ley 27333,
Reglamento de la Ley 27157, Ley del Notariado y Ley de Competencia Notarial de
Asuntos No Contenciosos. En suma, la referencia del Cdigo adjetivo se explica
cmo aplicacin por va de analoga -realmente, de escasa aplicacin prctica-, o
como remisin a otra norma de la Ley 27333 (art. 5-b); pero, en cualquiera de los dos
casos, la relacin de fuentes privilegiada es la del art. 1 de la Ley 27333.
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de
Edificaciones
la
verificacin
del
terreno
de
las
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de prescripcin adquisitiva.
Copia legalizada de los planos de ubicacin y localizacin, y de distribucin.
Una vez presentada la solicitud autorizada por letrado (art. 14 Ley 26662, art. 39
Reglamento), y acompaada por los documentos antes mencionados, el notario
emplazar fundamentalmente a los propietarios u ocupantes de los predios colindantes, y
a toda otra persona que el interesado indique en su solicitud (art. 40 Reglamento; art. 5-d
Ley 27333).
Si se trata de predios no registrados, y segn la modificatoria introducida por el
Decreto
Supremo
001-2009-VIVIENDA,
el
notario
deber
notificar
la
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la Ley 27333, en el cual se establece que el procedimiento se regula por las Leyes 27157
y 27333, y subsidiariamente por las Leyes de Competencia Notarial de Asuntos No
Contenciosos y del Notariado, eliminndose la remisin al Cdigo Procesal Civil 3). Sin
embargo, el Decreto Supremo N 001-2009-VIVIENDA ha repetido textualmente el ltimo
prrafo del art. 40 del reglamento, por el cual se remite la regulacin de las notificaciones
al Cdigo Procesal Civil; olvidando que ese prrafo se encontraba derogado por efecto del
art. 1 de la Ley 27333. En tal sentido, debe considerarse que se trata de una simple
errata legislativa que ha reproducido el texto formal de una norma, pero no el texto
vigente. Por tanto, la notificacin y circunstancias del diligenciamiento se rigen por la
legislacin notarial, y no por la procesal 4.
Por lo dems, las formalidades de la actuacin notarial, y el principio de diligencia que
lo preside, hace que las notificaciones cuenten con iguales, o mayores, garantas de
fehaciencia y seguridad que las reguladas por el orden procesal.
Las notificaciones personales debern realizarse solamente cuando las direcciones de
los destinatarios sean conocidas, salvo de los colindantes, que se reputa imperativa por la
importancia que tiene dotarles de audiencia (art. 5, inciso d, Ley 27333); en caso
contrario, y si no se trata de colindantes, entonces deber efectuarse la notificacin por
edicto. Sin embargo, esta modalidad se reputa excepcional y solo debe aplicarse cuando
no haya posibilidad alguna de ubicar al sujeto, lo que en la actualidad es poco usual en
atencin a las consultas de RENIEC, RUC, telfonos, entre otros. El notario es un
profesional del derecho que realiza una actividad jurdica, lo cual le impone actuar con la
mayor diligencia. Por tanto, no basta que el interesado manifieste "desconocer el domicilio
de una de las partes" para que el notario disponga la notificacin por edicto, ya que su
3 En el sentido, debe entenderse derogado el segundo prrafo del artculo 40 del Reglamento: "Las
notificaciones se regirn supletoriamente por las normas establecidas para ellas en el Cdigo Procesal Civil".
4 Incurre en ese espejismo GALVEZ ALIAGA, Ivn Leonardo ("Prescripcin adquisitiva de dominio de
inmuebles en la va notarial". En VVAA. Manual de actualizacin civil y procesal civil, Gaceta Jurdica, Lima
2010, p. 342), cuando seala que las notificaciones del procedimiento notarial se rige "bajo las formalidades
que exige el Cdigo Procesal Civil, incluyndose la posibilidad de notificacin por ceduln, de ser el caso";
pues el art. Io de la Ley 27333 descarta la remisin al Cdigo Procesal Civil.
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faccin del acta de presencia, pues basta la manifestacin escrita que hagan los testigos
en la solicitud5.
El aspecto medular del procedimiento se centra en la llamada acta de presencia, la
misma que se inspira en los principios de inmediacin y concentracin. Es decir, el notario
ser necesariamente quien realice in situ la verificacin, no pudiendo delegar esta funcin
en persona o funcionario alguno (inmediacin). En esa misma diligencia se llevar a cabo
la actuacin de algunos medios probatorios destinados a la acreditacin del derecho del
solicitante, lo que incluye una inspeccin al predio, y la toma de manifestaciones y
declaraciones de los colindantes.
En la diligencia mencionada, el notario proceder a describir el inmueble y sus
caractersticas, con lo cual apreciar y evaluar la posesin de la que goza el solicitante
sobre la integridad del predio materia de la rectificacin. La misma finalidad cumple la
toma de dicho de los poseedores o propietarios colindantes.
El Reglamento no indica el momento en que el notario debe redactar el acta; siendo
que en estos casos la doctrina admite que la redaccin pueda: "hacerse en el lugar en que
se desarrolla el hecho (en cuyo caso el notario dar lectura del texto redactado a los
presentes, invitndolos a firmar) o posteriormente en el estudio notarial con arreglo a las
notas tomadas sobre el terreno y con referencia expresa a ellas 6. Sin embargo, ser
recomendable que la redaccin del acta se realice en el mismo lugar de los hechos -sea a
manuscrito o por medio informtico- a fin que la narracin guarde mayor fidelidad, sin
perjuicio de la ventaja que significa la firma de algunos o de todos los participantes en la
diligencia.
5 Ntese que la declaracin de los testigos no se hace ante notario, sino que viene realizada ya en la
solicitud que presenta el interesado. Por tanto, no se trata de las conocidas "actas de referencia", ya que
stas son declaraciones que una persona efecta ante el notario, de motu propio o ante el interrogatorio del
oficial pblico. Dems est decir que por la seriedad y correccin del acto notarial hubiera sido preferible que
se imponga las actas de referencia. Sin embargo, nada impide que el notario las exija como parte del deber
de diligencia que inspira su actuacin.
6 VILA LVAREZ, Pedro. Derecho Notarial, Bosch Casa Editorial, Barcelona 1990, p. 133.
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deca que, una vez concluido el proceso judicial y agotadas todas las instancias, el juez
notificar al notario con la resolucin que pone fin al proceso, para que ste prosiga segn
el sentido de la misma (art. 43.3 Reglamento). Esta norma, hoy, no tiene aplicacin.
El notario debe formarse la conviccin favorable respecto de la rectificacin de rea,
linderos y/o medidas perimtricas; y en tal sentido al tratarse de una estimacin o juicio, el
notario deber valorar los medios probatorios en forma conjunta, utilizando su apreciacin
razonada (art. 197 del CPC, por analoga). Aqu la labor notarial se asemeja a la del juez,
pues realiza un juicio jurdico, por el cual aprecia una situacin de hecho, la misma que
debe estar comprobada dentro de los mrgenes de racionalidad y probabilidad -nunca,
con certeza absoluta-, y luego subsume el hecho dentro de una norma jurdica, la cual
aplica al caso concreto.
Por lo tanto, la actuacin notarial EN ESTE CASO no implica el ejercicio de fe pblica,
pues no estamos en presencia de la comprobacin de un hecho que le consta al notario
por medio de sus sentidos, sino ante una apreciacin o juicio.
Siendo ello as, y al no existir fe pblica de por medio, si el notario se equivoca o yerra
en su juicio, no podr cometer delito contra la fe pblica, pero s podr ser objeto de
responsabilidad civil si es que actu con culpa. Esa misma situacin es la que ocurre con
los juicios que realizan los magistrados al momento de dictar sentencias, pues en estos
casos nunca hay delito contra la fe pblica (por no existir comprobacin de un hecho a
travs de los sentidos), pero s puede haber prevaricacin, que es un DELITO DISTINTO y
que protege otro bien jurdico.
El art. 12 de la Ley 26662 establece una presuncin juris tantum de legitimidad del
acto notarial (errneamente llamada de "presuncin de autenticidad"), por lo que el
documento notarial slo puede ser objeto de rectificacin o nulidad en la va judicial. No se
ha establecido un plazo preclusivo para impugnar judicialmente la rectificacin de rea,
por lo que debe suponerse que el dominus puede en cualquier momento cuestionar la
declaracin notarial a travs de un proceso de nulidad del procedimiento, reivindicatoria,
prescripcin adquisitiva de dominio, reconocimiento de accesin o deslinde.
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Por otro lado, tambin es procedente la accin de nulidad del procedimiento notarial,
especficamente por haberse incumplido alguna de las formalidades esenciales, sea del
proceso notarial no contencioso, o de la emisin del instrumento pblico. As ocurre por
ejemplo si se incumple las notificaciones requeridas por ley o si el acta de declaracin se
documenta con anterioridad al plazo de oposicin.
El acta de comprobacin de hechos y declaracin de derechos debe incorporarse al
registro de asuntos no contenciosos, en atencin a la naturaleza jurdica del trmite
notarial de rectificacin de rea. El Reglamento ha recogido este criterio: "el acta notarial y
todos sus antecedentes, sern incorporados al Registro Notarial de Asuntos No
Contenciosos, del cual se podr expedir todos los traslados instrumentales previstos por la
ley del notariado" (art. 41.3).
A pesar de la claridad de la norma reglamentaria, la Ley 27333 complic sin ninguna
necesidad el tema a travs del artculo 5-f) de dicha ley. En efecto, este precepto ratifica
que la declaracin se incorpora al registro de asuntos no contenciosos; sin embargo, el
documento que alberga la rectificacin de rea, podr ser alternativamente una escritura
pblica, un acta, e incluso la certificacin que consigne el notario en el propio formulario
registral (FOR)7. Esta norma es aplicable a la rectificacin de rea.
Si se trata de escritura, entonces no se elevar a forma pblica una minuta, sino la
solicitud de rectificacin de rea. En tal supuesto, se insertarn los avisos, el acta de
presencia, y adems instrumentos que el notario o el solicitante consideren necesarios.
Por su parte, en caso que el notario no opte por la elevacin a escritura pblica, entonces
proceder a declarar la rectificacin de rea mediante acta, con la subsiguiente
protocolizacin del expediente en el registro o protocolo de asuntos no contenciosos (art.
5-f, in fine, Ley 27333; art. 41.3 Reglamento).
7 La posibilidad de inscribir un derecho en mrito de una certificacin notarial sobre el hecho jurdico, pero
sin que se constate ese hecho, resulta francamente ABSURDA. Debe ser el nico caso en que el registro no
exige la prueba del suceso jurdico que produce la constitucin o modificacin del derecho, en este caso la
declaracin de rectificacin de rea, sino un acto notarial intermedio: la certificacin de que el suceso ha
ocurrido. Eso es tan inslito como que no se inscriba un contrato de compraventa, sino la certificacin del
notario respecto a que dicho contrato se ha celebrado.
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TITULO II
PRESCRIPCIN ADQUISITIVA NOTARIAL
1. ANTECEDENTES
La Ley N. 27157 fue emitida con la finalidad de regularizar las edificaciones,
declaratorias de fbrica, independizaciones y reglamentos internos, que por diferentes
razones no haban logrado ingresar al Registro Pblico, principalmente por no haber
obtenido la licencia de construccin y/o el certificado de conformidad de obra, que se
exiga por parte de las municipalidades. Se trataba entonces de edificaciones nuevas,
modificaciones, remodelaciones o ampliaciones de fbrica realizadas de manera informal
y, por lo tanto, sin un control respecto de la seguridad de la obra o del cumplimiento de los
parmetros urbansticos y edificatorios, que deben respetarse en estos casos.
La Ley 27157 es una Ley de excepcin, de las que surgen cada cierto tiempo como
una manera de regularizar la informalidad en la que crece el campo inmobiliario,
especficamente en el mbito de predios urbanos; para que, de esta manera, puedan
acceder a los beneficios que otorga la formalidad, como pueden ser el acceso al crdito o
la revalorizacin de las propiedades, al contar con el saneamiento correspondiente. Dicha
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CAPITULO I
FUNCIN NOTARIAL - ALCANCES DE LA COMPETENCIA DEL NOTARIO
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CAPITULO II
PRESCRIPCIN ADQUISITIVA DE INMUEBLES EN VA NOTARIAL
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12 Se trata del dcimo precedente aprobado en el Pleno XII, criterio sustentado en la Resolucin
N." 077-2005-SUNARP-TR-L del 16 de febrero de 2005.
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quiere decir que los dems reconozcan al poseedor como propietario, lo que Diez Picazo
llama "posesin en concepto de dueo" 14, y que, a su vez, el poseedor no reconozca en
otro la propiedad del bien que pretende prescribir; de esta manera queda descartado
entonces que el arrendatario o el guardin de un inmueble puedan prescribir un bien
porque reconocen en otro la propiedad del mismo.
LOS TTULOS SUPLETORIOS
Los ttulos supletorios son el mecanismo que utiliza el propietario de un inmueble NO
INSCRITO que carece de ttulos comprobadores de dominio y, en consecuencia, requiere
de un ttulo documental subsidiario que reemplace lo que no tuvo o lo que tenindolo se le
extravi15. Recurdese que esta figura se encuadra dentro del mbito de la propiedad
inmobiliaria que nunca ha accedido al Registro y, por tanto, no resulta extrao que las
transferencias dominicales sobre este tipo de bienes se hayan realizado clandestinamente,
sin intervencin de notarios, a travs de simples documentos privados o mediante
acuerdos verbales amparados con la posesin. En estas difciles condiciones, resulta
entendible que el propietario del inmueble no cuente con los documentos originales, y ante
la falta de intervencin notarial queda descartada la posibilidad de obtener traslados o
copias autenticadas.
En realidad, la figura de los ttulos supletorios viene a ser un rezago histrico de un
momento en donde el legislador, tambin como ahora, pretendi facilitar la regularizacin
de la propiedad inmobiliaria mediante un mecanismo subsidiario de titulacin. En su
momento (fines del siglo XIX), fue un medio simplificado para obtener un ttulo autntico
de propiedad, sin descuidar las seguridades que tericamente son imprescindibles para
permitir el acceso de una finca al Registro. Cules deben ser esas seguridades? Si el
solicitante carece de ttulo respecto a la propiedad invocada sobre el inmueble no inscrito,
el nico elemento que juega a su favor es la posesin 16. Por ello, el nico plazo posible - a
falta de ttulo - que resulta exigible es el de la prescripcin extraordinaria. El art. 2018 CC
no incurre en error cuando omite sealarlo, sino que el tema se resuelve fcilmente con un
14 DIEZ PICAZO, Luis. Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial. Tomo III, p. 564.
15 RAMREZ CRUZ, Eugenio. Tratado de Derechos Reales, Tomo II, pg. 288.
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20 Es tan cierta la identidad sustancial existente entre ambas figuras que la-jurisprudencia
registral ha admitido, con buen criterio, que la sentencia judicial declarativa de prescripcin
adquisitiva de dominio es ttulo suficiente para la inmatriculacin de una finca. Lo ocurrido en este
caso es que la sentencia de usucapin y la sentencia de ttulos supletorios producen los mismos
efectos (entre ellos, la inmatriculacin) por tratarse de una institucin jurdica unitaria.
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llamada "prescripcin del propietario", es decir, aquella figura por la cual un domino resulta
invocando la usucapin.
La prescripcin del propietario no constituye "prueba de la propiedad" (que en todo
caso es la funcin social y econmica del instituto, pero no su consecuencia jurdica), sino
busca que el titular cuente con una nueva causa legal de adquisicin que reafirma y
consolida su posicin jurdica, y que entre otros aspectos beneficiosos, por ejemplo, le
permite inscribir en el registro. Siendo ello as, la usucapin siempre se constituye, incluso
en el caso de la prescripcin del propietario, en un modo de adquisicin del dominio. Ello
no quita, por supuesto, que dicha funcin jurdica permita regularizar situaciones dudosas,
inciertas o defectuosas, y que en esa medida, solo en el mbito sociolgico, la usucapin
permita contar con una prueba decisiva de la propiedad.
La denominada "prescripcin del propietario" es exactamente lo mismo que los ttulos
supletorios del art. 2018 CC, por el cual un sujeto se presenta ante el juez o notario
invocando su calidad de domino, pero como sus ttulos documentales son imperfectos, se
han extraviado o nunca existieron, y entonces exhibe la posesin ad usucapin en por el
plazo legal. La Corte Suprema lo ha establecido en una sentencia: "El propietario de un
bien con ttulo extraviado, perdido o deteriorado, no est obligado a interponer nica y
exclusivamente la pretensin de ttulo supletorio, toda vez que, siendo el fin defender,
cautelar o preservar el derecho de propiedad, el titular del derecho puede hacer uso de
todos los mecanismos que le franquee la Constitucin (sic) y la ley para la obtencin de
dicho fin " (Casacin No. 2750-2003-La Libertad).
En tal medida, los ttulos supletorios tienen sinonimia con la usucapin, pero con la
precisin de que ello se circunscribe a la modalidad de prescripcin del propietario. Siendo
ello as, el notario s puede conocer de la solicitud de formacin de ttulos supletorios, ya
que su naturaleza es no-contenciosa22.
22 Hace poco el Tribunal Registral de Trujillo emiti una resolucin por la cual consider
que la prescripcin adquisitiva y los ttulos supletorios son lo mismo. Esa opinin debe
rechazarse por su generalidad, ya que la identidad solo abarca la hiptesis de
prescripcin del propietario. Adems, mientras la primera puede ser contenciosa o nocontenciosa, de acuerdo a la situacin que la configure; la segunda, por definicin, carece
de conflictividad.
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artculo
2018
del
Cdigo
Civil
contempla
los
DOS
MECANISMOS
II.
III.
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Ley 27333; art. 39-e Reglamento). Puede ser reemplazado por la constancia de
pago del impuesto predial, pues all se indica el mismo dato.
e) Certificado registral negativo de inmatriculacin, aunque en la prctica se le
denomina "certificado de bsqueda catastral" (art. 505-3 CPC, aplicable por el art.
5-b Ley 27333; art. 39-f Reglamento).
f) Se ofrecer necesariamente como prueba la declaracin testimonial de no menos
de tres ni ms de seis personas, mayores de veinticinco aos. La Ley 27333 ha
precisado que estas testimoniales NO IMPLICAN una declaracin directa ante el
notario, sino, simplemente, una manifestacin escrita que se realiza en la propia
solicitud, la que debe venir firmada por los testigos (art. 5-b). La declaracin de
estos versa sobre el conocimiento que tengan de la persona del solicitante y de la
posesin que ejerce.
g) El interesado podr ofrecer cualquier otro medio probatorio que considere
conveniente para acreditar su derecho.
Presentada la solicitud (art. 14 Ley 26662, art. 39 Reglamento), y acompaada por los
documentos antes mencionados, el notario citar a los causantes del derecho adquirido
por el peticionante, as como a los propietarios u ocupantes de los predios colindantes, y a
toda otra persona que el interesado indique en su solicitud (art. 40 Reglamento). La Ley
27333 (art 5-d) aclara que debe notificarse a todos los sujetos que se indican en el art. 40,
a quienes llama "interesados", pero con la condicin de que sus domicilios sean
conocidos. Esa misma regla se aplica a los colindantes. En caso se desconozca el
domicilio de los interesados y/o colindantes, la notificacin se realizar en la va edictal,
sea que se trate de persona natural o jurdica.
Segn la modificatoria introducida por el Decreto Supremo N 001-2009-VIVIENDA, el
notario deber notificar a la Superintendencia Nacional de Bienes Estatales, o a los
Gobiernos Regionales con competencia para administrar bienes estatales, pues existe el
principio por el cual todos los bienes sin dueo, corresponden a la Nacin (doctrina del
dominio eminente). Sin embargo, aqu el principio se ha entendido errneamente, ya que
este opera sobre los bienes vacantes, y no en los bienes no inscritos, salvo que se
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25 En tal sentido, debe entenderse derogado el segundo prrafo del art. 40 del Reglamento: "Las
notificaciones se regirn supletoriamente por las normas establecidas para ellas en el Cdigo Procesal Civil".
26 incurre en ese espejismo GALVEZ ALIAGA, Ivn Leonardo ("Prescripcin adquisitiva de dominio de
inmuebles en la va notarial". EN: VVAA. Manual de actualizacin civil y procesal civil, Gaceta Jurdica, Lima
2010, p. 342), cuando seala que las notificaciones del procedimiento notarial se rige "bajo las formalidades
que exige el Cdigo Procesal Civil, incluyndose la posibilidad de notificacin por ceduln, de ser el caso";
pues el art. 1 de la Ley 27333 (norma de mayor jerarqua que el reglamento), descarta la remisin al Cdigo
Procesal Civil.
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declaracin. Ante esta situacin, el notario deber comunicar este hecho al solicitante, al
Colegio de Notarios y a la oficina registral correspondiente mediante oficio.
El notario slo podr emitir pronunciamiento definitivo transcurrido veinticinco das
hbiles desde la fecha de la ltima publicacin sin que se hubiera interpuesto oposicin
(art. 5-e Ley 27333). En tal caso, se declara la prescripcin adquisitiva de dominio a favor
del solicitante, para lo cual se extiende el acta de notoriedad correspondiente, en la que
deber constar la evaluacin de la prueba actuada (art. 41.2 Reglamento). No se regula la
posibilidad de que el notario estime insuficiente la prueba posesoria y, en consecuencia,
pretenda rechazar el petitorio. Se podra pensar que esta situacin no es admisible, ya que
al no haberse formulado oposicin, se habra consolidado la pretensin del solicitante. Sin
embargo, la norma genrica contenida en el artculo 30 del texto reglamentario obliga a
reconocer que el notario puede rechazar el trmite si las comprobaciones que realice le
demuestren la falta del derecho invocado; en tal caso, excepcional dicho sea de paso, NO
PODR EXTENDER el acta o escritura pblica, pues dichos instrumentos no tendran
contenido. Por tal motivo, de rechazarse la solicitud de prescripcin, el notario deber
comunicarlo al interesado, al Colegio de Notarios y al Registro (por analoga con lo que
sucede en los casos de oposicin) mediante un oficio debidamente fundamentado.
Para llegar a la declaracin de notoriedad, el notario debe formarse previamente una
conviccin favorable respecto de la posesin que ejerce el interesado sobre el inmueble, y,
en tal sentido, al tratarse de una estimacin o juicio, el notario deber valorar los medios
probatorios en forma conjunta, utilizando su apreciacin razonada (art. 197 CPC, por
analoga). Aqu, la labor notarial se asemeja a la del juez, pues realiza un juicio jurdico,
por el cual aprecia una situacin de hecho, la misma que debe estar comprobada dentro
de los mrgenes de racionalidad y probabilidad -nunca, con certeza absoluta-, y luego
subsume el hecho dentro de una norma jurdica. Por tanto, la actuacin notarial, EN ESTE
CASO, no implica el ejercicio de fe pblica, pues no estamos en presencia de la
comprobacin de un hecho que le consta al notario por medio de sus sentidos, sino, ante
una apreciacin o juicio.
La declaracin de ttulo supletorio constara en acta, por ser este el instrumento idneo
para la comprobacin de hechos, a diferencia de la escritura pblica, cuya conformacin
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agrega
que:
el
documento
que
alberga
la
prescripcin
podr
ser
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respectiva declaracin. Sin embargo, la norma no es superflua, pues con ella se termina la
prctica notarial anterior, sin duda anmala, de extender una escritura pblica con la
declaracin del solicitante, insertar los actuados, y nada ms. Es decir, el notario pretenda
liberarse de responsabilidad mediante el fcil expediente de "no declarar ni comprobar
nada en la escritura", lo cual motiv la tacha justificada de algunos registradores frente a
un acto inocuo que no poda acceder al registro.
Por ltimo, para efectos del registro, no solo puede utilizarse el traslado de la escritura
pblica o acta, sino adems el formulario registral en donde el notario certifica la
rectificacin de rea, conforme lo seala expresamente la Ley 27157 (En tal sentido:
Acuerdo adoptado en el 50 Pleno del Tribunal Registral realizado los das 3, 4 y 5 de
agosto de 2009). Ntese la irrelevancia del acuerdo pues se limita a repetir la ley, sin ms.
Una prueba adicional de la inutilidad de los precedentes registrales.
4. PROCEDIMIENTO NOTARIAL
En el procedimiento notarial, de acuerdo con las normas citadas, encontramos las
siguientes etapas: presentacin de la solicitud con los anexos correspondientes;
calificacin de la solicitud por el notario; publicacin de avisos; anotacin preventiva en
Registros Pblicos; notificacin al titular, inmediato transferente, colindantes e interesados;
colocacin de carteles en el inmueble; constatacin notarial del inmueble y extensin de la
escritura pblica. Debemos tomar en cuenta que no existen plazos ni orden de prelacin
en cada una de las etapas dentro del procedimiento de prescripcin. A continuacin,
desarrollaremos brevemente cada una las etapas indicadas.
- En relacin con la solicitud, debemos sealar que tal denominacin no resulta
apropiada (artculo 5, inciso a, Ley 27333), se trata ms bien de una minuta, documento
idneo para generar una escritura pblica, que es el instrumento final que emitir el notario
una vez concluido el procedimiento (artculo 5, inciso f, Ley 27333). En el mbito notarial
se utiliza el trmino solicitud para los casos de extensiones de actas que sern
incorporadas en el protocolo notarial.
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Esta solicitud, al ser tramitada como asunto no contencioso debe contar con la
autorizacin de abogado (artculo 14, Ley 26662), con la firma del solicitante y, como
mnimo, tres, y como mximo seis testigos, mayores de veinticinco aos, quienes
declararn bajo juramento que conocen al solicitante y especificarn el tiempo que poseen
el inmueble. En aplicacin supletoria del Cdigo Procesal Civil (artculo 229), no pueden
ser testigos los parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o tercero de afinidad,
el cnyuge o concubino del solicitante ni aquel que tiene inters directo o indirecto en el
resultado del procedimiento. Aunque las normas no lo prohban, creemos que no puede
ser testigo en el trmite de prescripcin adquisitiva, el dependiente del notario porque no
sera un testigo idneo y porque afectara la imparcialidad del procedimiento. Deben
acompaarse las copias del documento nacional de identidad de los testigos, para verificar
que cumplan con el requisito de edad mnima que exige la norma.
De conformidad con el artculo 505 del CPC, la solicitud debe contener, adems, el
tiempo de posesin, la fecha y forma de adquisicin, el nombre de la persona que tenga
inscritos derechos sobre el bien, as como el nombre y lugar de notificacin de los
propietarios u ocupantes de los predios colindantes.
A esta solicitud, se debe acompaar el plano perimtrico y de ubicacin visado por la
municipalidad correspondiente, as como la certificacin municipal de quien aparece como
poseedora o propietaria del bien.
Una vez recibida la solicitud, el notario debe verificar que se cumplan los requisitos
antes mencionados; no se ha establecido un plazo para dicha calificacin.
-
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del 2000.
Ley N. 27333, publicada el 30 de julio del 2000.
D. S. N. 011-2005-VIVIENDA, publicado el 13 de mayo del 2005.
D. S. N. 003-2006-VIVIENDA (sobre restricciones a la regularizacin de
edificaciones
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sobre
bienes
integrantes
del
patrimonio
cultural,
zonas
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