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Mestrado em Direito
O novo CIRE:
Incidncias e Repercusses Jurdicas
LISBOA
MAIO - 2014
1
AGRADECIMENTOS
- minha filha, Ana Filipa, agradeo a compreenso de quo importante para mim este
trabalho e, peo desculpa pelas horas que no dediquei, no esto deslembradas.
- minha orientadora Professora Doutora Ana Cristina Ramos Gonalves Roque dos Santos,
agradeo tudo quanto me ensinou, e continuar certamente a ensinar, por todos os desafios
que me colocou e por todas as oportunidades que me concedeu, pela forma calorosa e
entusiasta como me apoiou e incentivou para que este trabalho fosse uma realidade, estou
profundamente grata.
A todos dedico o eventual mrito que deste trabalho possa advir, os erros so da minha inteira
e exclusiva responsabilidade.
RESUMO
ABSTRACT
The insolvency law is not a new law that recently erupted in the Portuguese legal
system, but it is undeniable that, the last three years, a considerable increase in the number of
insolvencies was enough to catapult the insolvency law to the agenda, making abundant the
use of the word insolvency.
The repercussions of the judicial declaration of insolvency are not manifested only in
the sphere of the insolvent debtor, but have repercussions on the legal rights of all who are
related to him, this is a current issue and that it is of huge importance for the effects produced.
In the process of collecting the studies, was found that few focus comprehensively on
the legal implications of the judgment of the declaration of insolvency, so the aim of this
thesis is the parsing of the effects of a judicial declaration of insolvency and its consequences
in the legal sphere, of the debtor insolvent, its employees and its creditors generally.
Thus, leaving the company as an organization of capital and labour allocated to
exercise any economic activity with legal subjects, whom are protect by the human rights and
equal in dignity, though with virtues and vicissitudes, our efforts will be made to establish the
causes leading to insolvency.
Enclosing the various statutes governing the matter, the study aims, among other
things, reflect on the doctrinal and jurisprudential issues raised by the granting of liens, which
contain a derogation from the principle of "par conditio creditorum", allowing some credits,
concerning the manual labour and other sources of credit are assigned with preference
concerning all the further credits.
Aiming to contribute to the study, reflection and advancement of legal science, this
dissertation seeks to answer some questions and doubts around a theme that is consistent with
the legal - and economic - concerns of our day.
RESUMEN
NDICE
LISTA DE QUADROS E DE GRFICOS .... 11
LISTA DE ABREVIATURAS ... 12
CAPTULO I
INTRODUO
1. Introduo ..... 14
1.1. O direito de insolvncia ..... 21
1.2. O processo de insolvncia ..... 22
CAPTULO II
ENQUADRAMENTO HISTRICO
2. Evoluo histrica do regime da insolvncia ............ 25
2.1. Direito Romano .. 25
2.2. Direito Medieval .... 28
2.3. A codificao ..... 29
2.4. As reformas Europeias dos finais do sc. XX ... 32
2.4.1. A reforma Francesa de 1984 .... 32
2.4.2. A reforma do Reino Unido de 1986 .... 33
2.4.3. A reforma Alem de 1994 ....... 33
2.4.4. As reformas posteriores ....... 34
CAPTULO III
DIREITO FALIMENTAR PORTUGUS
3. Direito falimentar Portugus ..... 36
3.1. Evoluo do regime da falncia/insolvncia em Portugal ..... 36
3.1.1. O sistema da falncia-liquidao .... 36
3.1.2. O sistema da falncia-saneamento .. 39
3.1.3. Retorno ao sistema falncia-liquidao .. 39
3.2. O regime atual da insolvncia revitalizao/liquidao ...... 41
3.2.1. O Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas ....... 41
3.2.2. As alteraes introduzidas pela Lei n 16/2012, de 20 de abril ... 42
3.2.3. O Processo Especial de Revitalizao (PER) .. 46
6.1.1.1.
6.1.1.1.1.
Efeitos pessoais 94
6.1.1.1.2.
Efeitos patrimoniais . 96
6.1.1.2.
6.1.1.2.1.
6.1.1.2.1.1.
6.1.1.2.1.2.
6.1.1.2.2.
6.1.1.2.2.1.
6.1.1.2.2.2.
6.1.1.2.2.3.
6.1.1.2.2.4.
10
Figura 1- Durao mdia dos processos (em meses) de falncia, insolvncia e recuperao de
empresas findos nos tribunais judiciais de 1 instncia, 3 trimestre ....................................... 24
Figura 2 - Tipo de pessoa envolvida nos processos especiais de revitalizao no 3 trimestre
de 2013 ..................................................................................................................................... 53
Figura 3 - Processos SIREVE - Distribuio por dimenso de empresa ................................ 59
Figura 4 - Distribuio dos processos concludos ................................................................... 59
Figura 5 - Rcios de endividamento das empresas privadas ................................................... 74
Figura 6 - Rcio de endividamento de particulares ................................................................. 74
Figura 7 - Tipo de pessoa envolvida nas insolvncias decretadas nos tribunais de 1 instncia,
3 trimestre ............................................................................................................................... 77
Figura 8 - Nmero de Empresas em atividade ........................................................................ 78
Figura 9 - Taxa de recuperao de crditos no 3 trimestre de 2013 (dados amostrais) ....... 111
11
LISTA DE ABREVIATURAS
Ac. Acrdo
A. Autor
AA. - Autores
ART - Artigo
BCE Banco Central Europeu
CC Cdigo Civil
CCom Cdigo Comercial
CE Comisso Europeia
Cfr. - Conforme
CIRE Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas
CP Cdigo Penal
CPC Cdigo do Processo Civil
CPEREF - Cdigo de Processos Especiais de Recuperao de Empresas e Falncia
CPP Cdigo do Processo Penal
CRCiv Cdigo do Registo Civil
CRCom Cdigo do Registo Comercial
CRP Constituio da Repblica Portuguesa
CSC Cdigo das Sociedades Comerciais
CT Cdigo do Trabalho
CVM Cdigo dos Valores Mobilirios
DGPJ Direo-Geral da Poltica de Justia
DL Decreto-Lei
FMI Fundo Monetrio Internacional
IAPMEI Instituto de Apoio s Pequenas e Mdias Empresas e Inovao
LOFTJ - Lei de Organizao e Funcionamento dos Tribunais Judiciais
12
N - Nmero
PARI Plano de Ao para o Risco de Incumprimento
PER Processo Especial de Revitalizao
PERSI Procedimento Extrajudicial de Regularizao de Situaes de Incumprimento
SIREVE Sistema de Recuperao de Empresas por Via Extrajudicial
ss. - Seguintes
STJ Supremo Tribunal de Justia
TRE Tribunal da Relao de vora
TRC Tribunal da Relao de Coimbra
TRG Tribunal da Relao de Guimares
TRL Tribunal da Relao de Lisboa
TRP Tribunal da Relao do Porto
13
CAPTULO I
INTRODUO
1. Introduo
O fenmeno da insolvncia muito mais que uma questo de direito, ou uma questo
de economia, tambm, ou sobretudo, uma questo social. Tentaremos na nossa anlise no
nos afastarmos da questo de direito, antes pelo contrrio focar-nos-emos nas questes de
direito, sendo certo que no nos podemos abstrair das questes econmicas e sociais, que so
indissociveis das questes jurdicas, desde logo pelas repercusses jurdicas que da advm.
A problemtica da insolvncia no uma questo de sociedades comerciais, nem de
comerciantes em nome individual e muito menos de consumidores, pessoas singulares,
pessoas humanas com as suas virtudes e vicissitudes, uma questo transversal a toda a
sociedade.
uma problemtica que se transmite e propaga sorrateiramente, contagiando no s o
insolvente, mas todos os que com este se relacionam. Repercutindo-se muitas vezes na esfera
jurdica de uns pelo efeito domin produzido atravs da situao de insolvncia de outros.
Da nasceu o interesse na elaborao desta dissertao, com o intuito de aprofundar as
alteraes produzidas no Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas, doravante
denominado por CIRE, operadas pela Lei n 16/2012, de 20 de abril. Mais especificamente a
incidncia dos sujeitos passivos da declarao de insolvncia e as repercusses jurdicas dessa
declarao e situao de insolvncia. Tendo em conta no s os efeitos inerentes situao de
insolvncia mas tambm, as causas que conduziram a tais efeitos e que se possam projetar no
presente e futuro de devedores e credores.
Nas ltimas quatro dcadas verificou-se um acentuado desenvolvimento econmico e
social em Portugal, esse desenvolvimento no se processou, nem se poderia processar, sem
que suscitasse problemas graves. Desde logo, o fcil acesso ao crdito que se comeou a
propagar nos anos 90 do sculo passado e quase que se democratizou em Portugal. A falta de
literacia financeira dos consumidores resultou na incapacidade de previso e avaliao dos
riscos inerentes acumulao de crditos acessveis e apetecveis, os quais nem sempre
utilizados para financiar bens necessrios, muitas vezes utilizados na aquisio de bens
suprfluos.
14
O fcil acesso ao crdito aliado a uma sociedade que se abriu ao consumo criando e
facilitando o acesso a uma abundncia por vezes desmedida de novas necessidades e desejos,
levando at adoo de novos estilos de vida, criou inevitavelmente sobreendividamento.
Mas nem s nos consumidores se verificou esta tendncia, tambm nas empresas nas
pessoas coletivas, o fcil recurso e o acumular de crditos foi igualmente uma realidade,
conduzindo do mesmo modo ao sobreendividamento. As empresas no se muniram de
capitais prprios para prosseguir os seus fins sociais, recorreram s instituies financeiras
para se financiarem e deste modo aumentarem o seu volume de negcios e expandirem a sua
atividade, se por um lado esta atitude foi geradora de emprego, avano tecnolgico e
crescimento econmico, por outro lado no permitiu criar a sustentabilidade necessria de
solidez dos agentes econmicos1 pelo elevado grau de sobreendividamento.
O sobreendividamento a consequncia de um conjunto de crditos, que se vo
acumulando, gerando um montante em dvida, em que no raras vezes produz um efeito bola
de neve que vai aumentando no decurso do tempo, e em que o devedor se v impossibilitado
de pagar as suas dvidas no momento que em elas se tornem exigveis, contraindo outros
crditos para pagar os anteriores, aumentando a sua fragilidade financeira.
Numa economia em que progressivamente foi quase anulado o setor primrio,
concentrando a sua dimenso econmica no setor tercirio, onde os bens de consumo
abundantes provinham das importaes, com uma fraca componente exportadora, a balana
comercial ressentiu-se.
O incio do sc. XXI trouxe de novo o fantasma da crise, que teve o seu incio nos
acontecimentos de 11 de setembro de 2001, agravada pelo sentimento de instabilidade e
insegurana. Com o surgimento de uma nova crise econmica, no incio do sculo, surgem
inevitavelmente um maior nmero de empresas (e pessoas) insolventes, em que muitas delas
poderiam ser recuperadas, os ordenamentos jurdicos sentiram necessidade de reformular as
suas legislaes de direito falimentar.
Embora se tenha por agentes econmicos: as pessoas singulares, individualizadas ou em famlias, que
desempenham na atividade econmica a funo de principais consumidores de bens e servios; as empresas, que
de um modo geral se destinam produo de bens e prestao de servios; o Estado, no seu papel de
redistribuidor de riqueza e prestador de servios com vista satisfao das necessidades coletivas; e o Mundo em
geral atravs das transaes realizadas entre a economia nacional e as economias estrangeiras. Doravante,
quando nos referirmos a agentes econmicos, estaremos a referir-nos s empresas produtoras de bens,
prestadoras de servios, criadoras de riqueza e geradoras de emprego. Ao referirmo-nos a empresas reportamos
noo de empresa prevista no art 5 do CIRE considera-se empresa toda a organizao de capital e de
trabalho destinado ao exerccio de qualquer atividade econmica.
15
17
18
19
20
1.1.
O Direito de Insolvncia
No ordenamento jurdico portugus a situao de mercador incapaz de assegurar os
Cfr. CORDEIRO, Antnio Menezes Manual de Direito Comercial. 2 Edio. Coimbra: Edies Almedina,
fevereiro 2007. p. 408.
3
CORDEIRO, Antnio Menezes Idem. Ibidem. p. 410 e ss.
4
Cfr. o n 1 do art 1 do REGULAMENTO (CE) N 1346/2000 DO CONSELHO, de 29 de maio de 2000.
Jornal Oficial das Comunidades Europeias. PT (30.6.2000).
5
O Regulamento. Ibidem, define Sndico qualquer pessoa ou rgo cuja funo seja administrar ou liquidar os
bens de cuja administrao ou disposio o devedor esteja inibido ou fiscalizar a gesto dos negcios do
devedor. A lista destas pessoas e rgos consta do anexo C. O anexo C determina que em Portugal essas
pessoas ou rgo so: o gestor judicial; o liquidatrio judicial e a comisso de credores.
21
1.2.
O processo de insolvncia
A Insolvncia um fenmeno dotado de uma dupla vertente: a vertente econmica e a
22
Sublinhado nosso.
Cfr. o preceituado no n 1 do art 1 do CIRE.
8
Cfr. nota 7 do relatrio do diploma preambular que aprovou o CIRE - DECRETO-LEI n 53/2004, de 18 de
maro. Dirio da Repblica. I srie-A. N 66 (18-03-2004). p. 1402-1409.
9
Nos termos da alnea b) do n 2 do art 195 do CIRE.
10
De acordo com a nota 5 do relatrio preambular que aprovou o CIRE.
11
Realizada nos termos do art 156 do CIRE.
12
Cfr. a alnea n) do n 1 do art 36 concatenado com o art 156, ambos do CIRE.
7
23
Figura 1- Durao mdia dos processos (em meses) de falncia, insolvncia e recuperao de empresas findos
nos tribunais judiciais de 1 instncia, 3 trimestre
2008
2009
2010
2011
2012
2013
13
O n 2 do art 36 do CIRE dispe que a parte final da alnea n) do n 1 do art 36 do CIRE no se aplica
nos casos em que for requerida a exonerao do passivo restante pelo devedor no momento da apresentao
insolvncia, em que for previsvel a apresentao de um plano de insolvncia ou em que se determine que a
administrao da insolvncia seja efetuada pelo devedor.
14
Nos termos da alnea j) do n 1 do art 156 do CIRE.
15
PORTUGAL. DGPJ Destaque estatstico trimestral -3 trimestre 2013. Boletim n 13 [Em linha]. Lisboa,
janeiro 2014. [Consultado em 10 mar. 2014]. Disponvel em:
http://www.dgpj.mj.pt/sections/siej_pt/destaques4485/estatisticastrimestrais8704/downloadFile/file/Insolvencias
_trimestral_20140131.pdf?nocache=1391193092.58
24
CAPTULO II
ENQUADRAMENTO HISTRICO
2. Evoluo histrica do regime da insolvncia
No so muitos os elementos referentes s regras comerciais que chegaram at ns,
dos primrdios do direito na Antiguidade.
Do Cdigo de Hamurabi (Babilnica, cerca de 1700 a.c.), surgem algumas normas
sobre contratos, nomeadamente: a sociedade, o emprstimo a juros, o depsito, a comisso.
Dos Fencios chegaram-nos apenas algumas normas rudimentares do direito martimo,
embora estes tenham sido grandes comerciantes.
Os Gregos, igualmente grandes comerciantes, no se dedicaram grandemente s
instituies jurdicas, criaram apenas, escassas regras do direito martimo a lex rhodia.
16
Cfr. CRUZ, Sebastio Direito Romano (ius romanum). Vol. I. 4 Edio revista e atualizada. Coimbra:
Dislivro, 1984. p.185 a 196.
25
A Tbua III era composta de seis leis que descrevem o faseamento do cumprimento
das obrigaes, sendo que:
1 Lei refere-se aos trmites iniciais da execuo duma dvida em que, o devedor no
cumpriu voluntariamente a obrigao, tendo sido chamado a juzo. Este primeiro trmite
corresponde a um processo declarativo da dvida. Esta lei estabelece ainda o prazo de trinta
dias de benevolncia (dies iusti) aps a confisso da dvida (confessio in iure) ou aps a
sentena condenatria. O prazo concedido corresponde a uma espcie de trguas concedidas
ao responsvel para ele conseguir dispor as suas coisas e pagar a dvida17.
2 Lei Aps o prazo de trinta dias o devedor era levado novamente a juzo, contudo a
confessio in iure das dvidas em dinheiro e a iudicatio no correspondiam ao direito do credor
da execuo imediata da dvida a executar pelas suas prprias mos. Alis a vindicta privata18
no era admitida pela Lei das XII Tbuas, pelo menos como princpio geral.
3 Lei Passado o prazo de trinta dias e caso no tenha ocorrido o cumprimento da
obrigao ou apresentado um defensor ou afianador, o juiz decreta a verdadeira manus
iniectio adjudicando o devedor ao credor, aps estabelecida a manus iniectio, o devedor fica
numa posio completamente indefesa s mos do credor (numa situao de quase
escravido), este leva-o para sua casa e encerra-o num crcere privado, podendo at conservlo atado a uma espcie de cepo ou coluna com algemas ou correias.
4 Lei O devedor durante o perodo que se mantiver no crcere do credor pode viver
custa do que seu, uma vez que no est juridicamente reduzido a escravo apenas com
limitao do uso dos seus direitos de personalidade, todavia, de facto est numa situao
similar a de escravo, sendo livre no est em liberdade. Esta situao no o privava do seu
patrimnio (pode alimentar-se dos seus prprios bens), mas quem o tinha preso era obrigado a
dar-lhe (no limite) uma libra de farinha por dia.
5 Lei Decorrido o perodo de sessenta dias em que o devedor se mantinha no
crcere do credor, era levado a trs feiras para que fosse resgatado, caso em que, algum
efetuasse o pagamento da sua dvida, no podendo nunca ser comprado.
17
26
6 Lei Decorridas essas diligncias sem que fosse cumprida a obrigao, o credor
podia exercer todas as faculdades contidas na manus iniectio, nomeadamente o devedor podia
oferecer-se em penhor ao seu credor (se nexum dare), ou ficava escravo do credor (capite
poenas debant) pelo que podia ser vendido como escravo, podendo ainda o credor mat-lo ou
at esquartej-lo se fossem vrios credores.
Para evitar este final horroroso o devedor podia sempre praticar o se nexum dare
(oferecer-se em penhor ao seu credor). Porm nenhuma fonte jurdica ou fonte literria nos
relata a ocorrncia de um nico caso19, concluindo-se que a capite poenas dabant (era o ru
condenado a pena capital, podendo o credor mat-lo20) tratava-se sobretudo de um faculdade
de intimidar de forma terrvel o devedor e fora-lo a cumprir a obrigao.
Apesar da evoluo significativa do direito pela Lei das XII Tbuas, os Romanos no
criaram contudo, regras especficas do direito comercial, inseriram somente no jus civile
normas de comrcio, resultantes das suas necessidades comerciais. At porque, o jus civile era
um
ordenamento
jurdico
criado
para
uma
sociedade
cuja
atividade
assentava
19
27
22
Cfr. nota de rodap 26, LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Direito da Insolvncia. 4 Edio.
Coimbra: Edies Almedina, maio 2012. p. 27.
28
2.3. A codificao
Com o impulso da revoluo de 1789, em Frana os ideais de Napoleo Bonaparte
arrastaram consigo muitos seguidores, muito pelo seu prestgio entre o povo. No ano de
1804, Napoleo coroado imperador. Com todo o controlo do poder, estabeleceu uma nova
forma de governo e tambm novas leis, entre elas o Code de Commerce de 180723.
23
29
24
LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Direito da Insolvncia. Ob. Cit. p. 35.
O denominado Cdigo Ferreira Borges foi o primeiro Cdigo Comercial Portugus, parcialmente ainda em
vigor, foi aprovado por Decreto de 18 de Setembro de 1833. Foi no entanto, amplamente revisto em 1888 por
uma equipa liderada por Veiga Beiro e aprovado pela Carta de Lei de 28 de Junho de 1888, publicada no Dirio
do Governo n 203, de 6 de Setembro de 1888.
26
O primeiro Cdigo Comercial Brasileiro foi aprovado pela lei n 556, de 25 de junho de 1850, fortemente
influenciado pelos Cdigos de Comrcio de Portugal, da Frana e da Espanha. O novo cdigo comercial entrou
em vigor em janeiro de 2003, revogando expressamente o Cdigo Civil de 1916 (Lei n 3.071, de 1 de janeiro de
1916) e a Parte Primeira do Cdigo Comercial (Lei n 556, de 25 de junho de 1850). Atualmente a Lei que
regulamenta a Falncia a Lei 11.101/05 e o antigo Cdigo Comercial Brasileiro de 1850 s est em vigor no
que se refere ao Direito Comercial Martimo.
25
31
27
LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Direito da Insolvncia. Ob. Cit. p. 38 e ss.
Pela Loi 84-148, du 1 de mars 1984 relative la prvention et au rglement amiable des difficults des
entreprises.
28
32
29
Pela Loi 85-98, du 25 janvier 1985 relative au redressement et liquidation judiciaire des entreprises.
33
34
33
Entre os quais a Grcia, Irlanda, Portugal, Itlia e Espanha, surgindo tambm sinais inquietantes na Blgica e
Holanda e at a Frana no foi poupada a esta crise econmica.
34
Denomina-se troika a comisso formadas por trs elementos, sendo um da Comisso Europeia (CE), um do
Banco Central Europeu (BCE) e um terceiro do Fundo Monetrio Internacional (FMI).
35
CAPTULO III
DIREITO FALIMENTAR PORTUGUS
3. O direito falimentar Portugus
O direito portugus das ordenaes no institu um verdadeiro direito falimentar,
apenas nas Ordenaes Filipinas surgem as primeiras regras. Entre elas, que os mercadores
que quebrem de seus tratos e levem bens 35 : () sero havidos por pblicos ladres,
roubadores e castigados com as mesmas penas que por nossas Ordenaes e Direito Civil, os
ladres pblicos, se castigo, e percam a nobreza, e liberdades que tiverem para no
haverem pena vil.
Contudo, segundo o autor, nas Ordenaes Filipinas, j se admitia a falncia no
fraudulenta: E os que carem em pobreza sem culpa sua, por receberem grandes perdas no
mar, ou na terra em seus tratos, e comrcios lcitos, no constando de algum dolo, ou
malcia, no incorrero em pena algum crime.
35
De acordo com CORDEIRO, Antnio Menezes Perspetivas Evolutivas do Direito da Insolvncia. Coimbra:
Edies Almedina, 2013. p. 26 e ss., referindo-se s ordenaes Filipinas. Livro V, ttulo LXVI Dos
mercadores que quebram. E dos que se levantam com fazenda alheia, promio. Edies Gulbenkian, IV-V,
1214/I e 1215/II.
36
Veja-se nota de rodap 78, LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Direito da Insolvncia. Ob. Cit. p. 50.
36
37
CDIGO COMMERCIAL. Dirio do Governo. Anno 1888. N 203 (06-09-1888). p. 1985 a 1987.
DECRETO-LEI n 21758, de 22 de outubro de 1932. Dirio do Governo. I srie. N 248 (22-10-1932). Em
que no prembulo se dizia: Daqui resultou que na Frana, Itlia, Blgica, Romnia e Portugal as legislaes
regulavam de um modo especial a situao do comerciante insolvente, criando o instituto das falncias; mas
esqueceram a situao do insolvente no-comerciante, que ficou sujeito ao regime das aces e execues
individuais, verdadeiramente prejudicial, no s para os credores, como tambm para o prprio devedor.
39
Cfr. art 24 do DECRETO-LEI n 21758. Ob. Cit. p. 2063.
40
DECRETO-LEI n 25981, de 26 de outubro de 1935. Dirio do Governo. I srie. N 248 (26-10-1935).
41
Cfr. n 1 do prembulo do DECRETO-LEI n 25981. Ob. Cit. p.1556.
38
37
42
38
43
44
39
45
Cfr. Nota 3 in fine do decreto preambular do CIRE, que a este propsito acrescenta que a determinao de
empresa vivel ou empresa invivel possa resultar apenas do facto de os credores no verem interesse na
continuao.
40
46
Sobre esta distino veja-se VIEIRA, Nuno da Costa Silva Insolvncia e Processo de Revitalizao. Lisboa:
Quid Juris, 2012. p. 16 a 17.
47
CORDEIRO, Antnio Menezes Perspetivas Evolutivas do Direito da Insolvncia. Ob. Cit. p. 20, concluindo
sobre as perspetivas evolutivas do direito da insolvncia, diz: A experincia de recuperao de empresas de
1993 no foi conseguida. Apesar dos progressos alcanados em 2004, a insolvncia mantm-se como um
cemitrio de empresas e de riqueza () A revitalizao criada, como processo especial, em 2012, s funciona se
houver dinheiro para injetar nas empresas em dificuldades. No h. E o que houvesse, no est disponvel para
tal efeito. A histria da insolvncia mantm-se, pois, num eterno oscilar entre a liquidao e a recuperao
sendo que esta em pouco ultrapassa os nveis vocabulares. Tudo perdido? Fica um ponto interessante positivo:
o da efetiva melhoria progressiva dos processos judiciais, graas, designadamente s novas tecnologias. Esta
via, embora no sendo milagrosa, interessante, porquanto reduz os custos de transao.
Cabe aos credores, donos efetivos do patrimnio em dificuldade, gerir, com eficcia, os valores inerentes, de
modo a minimizar os danos. Partindo de um patamar atual de 95% de crditos perdidos, h uma longa margem
futura para aperfeioar o direito da insolvncia. Um segundo aspeto positivo prende-se com a insolvncia das
pessoas singulares: dos seres humanos. Um processo expedito permitir encerrar uma fase menos favorvel da
vida patrimonial dos devedores singulares infelizes. A sua reabilitao, em prazos curtos, permitir novos
reincios de vida. Tambm o direito da insolvncia lida com pessoas.
48
O CIRE (Cdigo da Insolvncia e Recuperao de empresas) entrou em vigor em 14 de Setembro de 2004.
49
O CPEREF (Cdigo de Processos Especiais de Recuperao de Empresas e Falncia) foi aprovado pelo
Decreto-Lei n 132/93, de 23 de Abril e entrou em vigor em 31 de julho de 1993.
41
42
53
43
54
O Cdigo de Insolvncias foi alterado pela LEI n 16/2012, de 20 de abril, com entrada em vigor em 20 de
maio de 2012.
55
O SIREVE foi institudo pelo Decreto-Lei n 178/2012, de 3 de agosto, tendo entrado em vigor em 1 de
setembro de 2012.
44
56
A Lei da Organizao do Sistema Judicirio aprovada pela Lei n 62/2013, de 26 de agosto, regulamentada
pelo ROFTJ (Regime da Organizao e Funcionamento dos Tribunais Judiciais) aprovado pelo Decreto-Lei
49/2014, de 27 de maro, entrar em vigor no dia 1 de Setembro de 2014, exceto os arts 109, 110, 111, 112 e
116 que entraram em vigor no dia da publicao (27 de maro de 2014) e os arts 45, 48/3, 106 e 115 que
entraram em vigor no dia seguinte publicao (28 de maro de 2014).
57
O Cdigo do Processo Civil foi alterado pela LEI n 41/2013, de 26 de junho, e entrou em vigor em 1 de
setembro de 2013.
58
A este propsito veja-se CORDEIRO, Antnio Menezes Perspetivas Evolutivas do Direito da Insolvncia.
Ob. Cit. p. 20.
45
59
46
62
47
71
Catarina Serra tece duras crticas norma que estabelece esta declarao do devedor, dizendo: Apesar do que
dispem as normas dos arts. 1, n 2 e 17-C ns 1 e 2, a verdade que nada garante que as empresas
insolventes so excludas e que o PER pode acabar por se aplicar a devedores em situao de insolvncia actual
() Ora, este documento no tem aptido para comprovar a situao econmica difcil ou a insolvncia
iminente. E nem a declarao escrita e assinada pelo devedor, que se exige no n 2 do art 17-A, tem o poder
de, por si s, atestar a susceptibilidade de recuperao. Cfr. SERRA, Catarina Ob. Cit. p. 177.
72
Nos termos da alnea a) do n 3 do art 17-C do CIRE.
73
nomeao do administrador judicial provisrio aplica-se o disposto no art 32 e art 32 do CIRE com as
necessrias adaptaes, o estatuto do administrador judicial foi estabelecido pela LEI n 22/2013, de 26 de
fevereiro. Dirio da Repblica. I srie. N 40 (26-02-2013). A este propsito, EPIFNIO, Maria do Rosrio
Manual de Direito da Insolvncia. 4 Edio. Coimbra: Edies Almedina, maio 2012. Nota de rodap 852. p.
263, diz: Por fora da remisso expressa do art 17-C, n 3, al. a), aplica-se o disposto nos arts. 32-34 com
as devidas adaptaes. Ora, o art 33, n2, estabelece que o juiz fixa as competncias do administrador de
insolvncia encarregado de apenas assistir o devedor na administrao do seu patrimnio, com carcter
limitado aos atos especificados na sentena (al. a)), ou com carcter genrico (al. b)). Os atos praticados pelo
devedor sem a devida aprovao so ineficazes em relao massa insolvente (art 81, n 6, ex vido art
34), questionando: Como conciliar este preceito com o disposto no art 17-E, ns 2-5?.
74
De acordo com o n 4 do art 17-C do CIRE.
75
De acordo com o preceituado no n 1 do art 17-E do CIRE.
76
Cfr. n 3 do art 17-E do CIRE.
77
Nos termos do n 4 do art 17-E do CIRE.
48
78
49
84
50
92
51
registada101, contudo, o termo do PER por iniciativa do devedor, impede este de recorrer ao
mesmo pelo prazo de dois anos102.
Caso o devedor ou a maioria dos credores concluam antecipadamente no ser possvel
alcanar acordo, ou caso seja ultrapassado o prazo de dois meses ou at de trs meses caso
haja prorrogao, o processo negocial encerrado, devendo o administrador judicial
provisrio comunicar o facto ao processo por meios eletrnicos (preferencialmente) e publiclo no portal Citius 103 . Compete ainda ao administrador judicial provisrio, aps ouvir o
devedor e os credores, emitir o seu parecer sobre se o devedor se encontra em situao de
insolvncia, caso se encontre em situao de insolvncia atual deve requerer a insolvncia do
devedor, aplicando-se o disposto no art 28 do CIRE, com as necessrias adaptaes, sendo o
PER apenso ao processo de insolvncia104. Neste caso, e havendo lista definitiva de crditos
reclamados, e sendo o PER convertido em processo de insolvncia, o prazo de reclamao de
crditos de trinta dias 105 destina-se somente reclamao de crditos no reclamados nos
termos do n 2 do art 17-D do CIRE106.
Caso o devedor ainda no se encontre em situao de insolvncia, o encerramento do
PER acarreta a extino de todos os seus efeitos107, porm, no caso de o devedor estar j em
situao de insolvncia, o encerramento do PER acarreta a insolvncia do devedor, devendo a
mesma ser declarada pelo juiz no prazo de trs dias teis, contados a partir da comunicao do
administrador judicial provisrio ao tribunal de que no foi possvel alcanar acordo ou que o
prazo para alcanar o acordo foi ultrapassado108.
Com o acordo alcanado no mbito do PER, as garantias convencionadas entre o
devedor e os seus credores, com a finalidade de proporcionar ao devedor os necessrios meios
financeiros para o desenvolvimento da sua atividade, mantm-se mesmo que findo o PER,
venha a ser declarada no prazo de dois anos a insolvncia do devedor 109. Os credores que
financiem a atividade do devedor disponibilizando-lhe capital para a sua revitalizao gozam
de privilgio creditrio mobilirio geral, graduado mesmo antes do privilgio creditrio
101
52
mobilirio geral concedido aos trabalhadores 110 . Esta disposio constitui uma das mais
importantes consequncias do PER, ao permitir que o devedor possa convencionar livremente
garantias especiais com os seus credores, e, garantias que se mantm-se mesmo no caso de ser
declarada a insolvncia nos dois anos posteriores111.
Em consonncia com o que acima se disse, o PER aplica-se a qualquer devedor,
independentemente de ser titular ou no de uma empresa, ainda assim, e segundo as
estatsticas, recorrem ao PER maioritariamente as pessoas coletivas de direito privado.
Figura 2 - Tipo de pessoa envolvida nos processos especiais de revitalizao no 3 trimestre de 2013
11%
25%
64%
Pessoa singular
Outros
110
53
113
Cfr. introduo do guia para processos de recuperao de empresas - PORTUGAL. Governo de Portugal.
Programa revitalizar. [Em linha]. Lisboa, maio 2013. [Consultado em 18 Nov. 2013]. Disponvel em:
http://www.iapmei.pt/resources/download/GuiaSIREVE-v052013.pdf
114
Cfr. Prembulo do DECRETO-LEI n 178/2012, de 3 de agosto. Dirio da Repblica. I srie. N 150 (03-082012), que cria o SIREVE.
54
empresa e todos ou alguns dos seus credores, desde que representem no mnimo 50% do total
das dvidas da empresa, e que viabilize a recuperao da situao financeira da empresa115.
Tm legitimidade para requerer a sua recuperao atravs do SIREVE qualquer
empresa que se encontre116 em situao econmica difcil ou numa situao de insolvncia
meramente iminente ou atual. Pelo que, as empresas interessadas devem dirigir, por meios
eletrnicos, um requerimento117 nesse sentido ao IAPMEI118, contendo: os fundamentos do
recurso ao SIREVE; a identificao das partes a participar no SIREVE; a identificao do
credor ou credores que representem, pelo menos, 50% das dvidas da empresa constantes do
balancete analtico, o qual deve reportar uma situao patrimonial com a antiguidade no
superior a trs meses relativamente data da apresentao do requerimento; o contedo do
acordo que a empresa pretende obter; e, o plano de negcios 119. O requerimento deve ser
acompanhado de cpia de todos os elementos e documentos a apresentar com a petio inicial
elencados no art 24 do CIRE.
A apresentao do requerimento de utilizao do SIREVE suspende o prazo do dever
de apresentao insolvncia no art 18 do CIRE. Porm, a suspenso cessa com o decurso
do prazo de cinco dias aps ter sido proferido o despacho de recusa do requerimento ou o
despacho de extino120.
No prazo de quinze dias, a contar da data de apresentao do requerimento de
utilizao do SIREVE, o IAPMEI profere despacho, de recusa do requerimento sendo sempre
fundamentada; de convite ao aperfeioamento, ou; aceitando o requerimento121. As causas de
recusa abrangem, a falta de aplicabilidade de algum dos requisitos de utilizao do SIREVE,
entre os quais a inexistncia de situao econmica difcil, de insolvncia iminente, de
115
55
122
56
no sendo razovel penalizar a empresa por este motivo, quando se perspetiva a hiptese de
celebrar acordo129.
Durante as negociaes os intervenientes devem atuar de acordo com os Princpios
Orientadores da Recuperao Extrajudicial de Devedores, aprovado pela Resoluo de
Conselho de Ministros n 43/2011, de 25 de outubro, o despacho de aceitao do
requerimento de utilizao do SIREVE obsta instaurao contra a empresa de quaisquer
aes executivas para pagamento de quantia certa ou aes destinadas a exigir o cumprimento
de obrigaes pecunirias, e suspende este tipo de aes que j se encontrem instauradas mas
pendentes data da respetiva prolao, enquanto o procedimento do SIREVE no for extinto.
Estes efeitos cessam para os credores que comuniquem ao IAPMEI que no pretendem
participar no SIREVE, a partir da data desta comunicao, e, pela Fazenda Pblica ou pela
Segurana
Social
partir
da
data
que
estas
entidades
credoras
manifestem
fundamentadamente a sua indisponibilidade para celebrar acordo com a empresa 130. Por via
do acordo, as aes executivas para pagamento de quantia certa ou a exigir o cumprimento de
obrigaes pecunirias, instauradas contra a empresa, neste estabelecido o regime de
repartio dos encargos e das custas com os processos, sendo que, na falta de estipulao, os
mesmos so suportados, em partes iguais, pelo credor e pela empresa131.
At extino do procedimento (salvaguarda-se o caso de se tratar de atividade
constante no objeto da empresa a utilizar o SIREVE), a empresa fica impedida de ceder, locar,
alienar ou por qualquer outro modo onerar, no todo ou em parte, os bens que integram o seu
patrimnio, sob pena de impugnao e invalidade, por parte dos credores prejudicados, dos
atos que diminuam, frustrem, dificultem, ponham em perigo ou retardem a satisfao dos seus
direitos. Assim, os negcios jurdicos celebrados no mbito do SIREVE, cuja finalidade seja
prover a empresa de meios de financiamento suficientes para viabilizar a sua recuperao, so
insuscetveis de resoluo por aplicao das regras previstas no novo132 n 6 do art 120 do
CIRE133.
129
Cfr. PORTUGAL. Governo de Portugal. SIREVE Sntese Informativa. [Em linha]. Lisboa, maro 2014.
[Consultado em 27 abr. 2014]. Disponvel em:
http://www.iapmei.pt/resources/download/SinteseInformativaSIREVE_032014.pdf
130
Nos termos do preceituado nos ns 1, 2 e 3 do art 11 do SIREVE.
131
Cfr. n 3 do art 12 do SIREVE.
132
O n 6 do art 120 do CIRE foi aditado na ltima alterao ao CIRE operada pela Lei 16/2012, de 20 de abril.
133
De acordo com os ns 5 e 7 do art 11 do SIREVE.
57
O SIREVE vem permitir que seja concedido o benefcio de garantias prestadas pela
empresa, aos credores que concedam meios financeiros empresa devedora, no decurso das
negociaes deste procedimento, e que deste modo contribuam ativamente para a recuperao
da empresa134.
O acordo obtido obrigatoriamente reduzido a escrito e assinado pela empresa, pelo
IAPMEI e pelo credores que o aceitem subscrever, os quais no podem representar menos de
50% das dvidas apuradas da empresa, sempre que seja necessrio conferir eficcia a
quaisquer atos ou negcios jurdicos previstos no acordo, este deve obedecer forma
legalmente prevista para os referidos atos ou negcios jurdicos135.
No mbito do SIREVE, caso o acordo corresponda ao disposto no n 2 do art 252 do
CIRE, e, tenha sido objeto de aprovao escrita pelos credores que representem mais de dois
teros do valor total dos crditos relacionados pela empresa no procedimento do SIREVE, a
proposta de acordo pode ser submetida pela empresa, ao juiz do tribunal competente para o
processo de insolvncia, para suprimento da aprovao dos restantes credores relacionados
pela empresa no procedimento e consequente homologao, com os mesmos efeitos previstos
no CIRE para o plano de pagamentos. Para tal, dispensada a notificao dos credores cuja
aprovao escrita conste do requerimento apresentado, sendo apenas notificados, nos termos
do art 256 do CIRE, os credores cuja aprovao se requer que seja suprida pelo tribunal136.
Verificando-se o incumprimento definitivo da empresa das obrigaes assumidas no
acordo, ou, se no prazo de trinta dias no cumprir aquelas obrigaes, os credores
subscritores, podem, individualmente, resolver o acordo. Caso surjam novas dvidas
Fazenda Pblica ou Segurana Social, o acordo cessa relativamente a estas entidades, caso a
regularizao das mesmas no ocorra no prazo de noventa dias a conta da data de vencimento.
A deciso de resoluo ou de cessao do acordo de imediato comunicada por escrito ao
IAPMEI, o qual d conhecimento aos demais credores e comunica ao tribunal onde estejam
pendentes aes executivas para pagamento de quantia certa ou destinadas a exigir o
cumprimento de obrigaes pecunirias a deciso de resoluo ou de cessao do acordo137.
Desde a entrada em vigor do SIREVE, em 1 de setembro de 2012, e, at 31 de maro
de 2014, 373 empresas apresentaram o seu processo de reestruturao e revitalizao
134
58
15%
2%
45%
38%
Micro
Pequenas
Mdias
Grandes
Ainda assim, 15% dos processos apresentados foram recusados (55), do total dos
processos concludos (176), 40% (71) foram concludos com acordo celebrado e 60% (105)
no foi possvel obter acordo dos credores face ao plano de recuperao apresentado.
Figura 4 - Distribuio dos processos concludos
40%
60%
138
PORTUGAL. Governo de Portugal. SIREVE Sntese Informativa. [Em linha]. Lisboa, maro 2014.
[Consultado em 27 abr. 2014]. Disponvel em:
http://www.iapmei.pt/resources/download/SinteseInformativaSIREVE_032014.pdf
59
139
Cfr. Prembulo do DECRETO-LEI n 227/2012, de 25 de outubro. Dirio da Repblica. I srie. N 207 (2510-2012).
140
DL n 227/2012, de 25 de outubro.
141
Nos termos do estipulado no n 3 do art 11 do DL n 227/2012, de 25 de outubro.
60
142
Nas palavras de CMARA, Paulo Crdito bancrio e preveno do risco de incumprimento: uma avaliao
crtica do novo Procedimento Extrajudicial de Regularizao de Situaes de Incumprimento (PERSI). In II
Congresso de Direito da Insolvncia. Coimbra: Edies Almedina. (fev. 2014). p. 319.
61
3.2.6. Procedimento
Extrajudicial
de
Regularizao
de
Situaes
de
Incumprimento (PERSI)
O DL n 272/2012, de 25 de outubro veio instituir o Procedimento Extrajudicial de
Regularizao de Situaes de Incumprimento, doravante designado por PERSI, este regime
aplicvel a todos os clientes bancrios que se encontrem em mora no cumprimento de
obrigaes decorrentes de contratos de crdito143. A instituio de crdito deve informar o
cliente bancrio do atraso do seu cumprimento, no prazo mximo de quinze dias aps o
vencimento da obrigao em mora, e, desenvolver diligncias no sentido de apurar as razes
subjacentes ao incumprimento registado144.
O presente diploma estabelece os princpios gerais relativos s condutas a adotar quer
por parte das instituies de crdito bem assim como por parte do cliente bancrio. As
instituies de crdito devem proceder com diligncia e lealdade, adotando as medidas
adequadas preveno do incumprimento de contratos de crdito e, nos casos em que se
registe o incumprimento das obrigaes decorrentes desses contratos, envidando os esforos
necessrios para a regularizao das situaes de incumprimento em causa145.
Por seu turno, os clientes bancrios devem gerir as suas obrigaes de crdito de
forma responsvel e, com observncia do princpio da boa-f, alertar atempadamente as
instituies de crdito para o eventual risco de incumprimento de obrigaes decorrentes de
contratos de crdito e colaborar com estas na procura de solues extrajudiciais para o
cumprimento dessas obrigaes146.
O mago do PERSI a imposio s instituies de crdito dos procedimentos a
adotar nas situaes de mora por parte dos clientes bancrios. O incio do procedimento
imposto obrigatoriamente, desde que se verifique uma das trs situaes:
- A manuteno do incumprimento das obrigaes decorrentes do contrato de crdito,
entre o 31 e 60 dia subsequentes data de vencimento da obrigao em causa147;
143
62
148
63
152
64
CAPTULO IV
A SITUAO DE INSOLVNCIA
4. A situao de insolvncia
Com a entrada em vigor do CPEREF153, terminou a dicotomia falncia/insolvncia,
at ento a falncia era um instituto destinado exclusivamente a comerciantes e caraterizavase pela incapacidade do cumprimento pontual das suas obrigaes. A insolvncia por seu
turno destinava-se aos devedores no comerciantes e revelava o patrimnio do devedor
sempre que se verificava supremacia do passivo em relao ao ativo.
Aps o CPEREF a distino diferenciou-se, a insolvncia revela a situao
insuficincia patrimonial que advm da impossibilidade de cumprir pontualmente com as suas
obrigaes154, e a falncia passou a constitui um regime jurdico de liquidao patrimonial155.
Etimologicamente, falncia provm do latim fallens, que significa enganar, trair ou
dissimular, e provm do verbo latim fallere e significa fingir, induzir em erro, ou falsidade
nas promessas. Diferente o significado de insolvncia, que significa falta de solvncia,
solvncia por seu turno provm do latim solvo, que significa desatar, livrar, pagar, resolver.
Insolvncia uma expresso muito menos pejorativa que falncia156.
A questo que se coloca a determinao da situao econmica difcil, a insolvncia
meramente iminente e a insolvncia atual. O devedor encontra-se em situao econmica
difcil quando, enfrenta srias dificuldades em cumprir pontualmente com as suas
obrigaes157, por falta de liquidez. Encontra-se em insolvncia meramente iminente quando,
mas que ainda seja suscetvel de recuperao, estabelecendo negociaes e acordos com os
seus credores de modo conducente sua revitalizao 158 . E o devedor encontra-se em
insolvncia atual quando, se encontre impossibilitado de cumprir as suas obrigaes vencidas,
153
65
isto quando o seu passivo (as suas dvidas) manifestamente superior ao ativo (ao seu
patrimnio)159, a avaliao do passivo e do ativo do devedor por regra efetuada segundo as
normas contabilsticas aplicveis.
O conceito de situao de insolvncia surgiu com o CPEREF no seu art 3
considerada em situao de insolvncia a empresa que, por carncia de meios prprios e por
falta de crdito, se encontre impossibilitada de cumprir pontualmente as suas obrigaes.
Com a aprovao do CIRE em 2004, a noo de insolvncia no divergiu no seu todo embora
com outras nuances, no obstante tenham desaparecido os conceitos de carncia de meios
prprios e falta de crdito e omitiu-se pontualmente, bem como a referncia a
empresa foi substituda por o devedor, abarcando deste modo todos os devedores,
acrescentando vencidas, ainda assim, mesmo com todas as alteraes verificadas at 2012,
mantm-se a definio original de 2004 no n 1 do art 3 do CIRE: considerado em
situao de insolvncia o devedor que se encontre impossibilitado de cumprir as suas
obrigaes vencidas.
A omisso de pontualmente e o acrscimo de vencidas poder de algum modo indiciar
que o cumprimento das obrigaes s se requer aps as mesmas se encontrarem vencidas ou
invs de ser cumpridas na data do seu vencimento, dando espao ao devedor para o
cumprimento em detrimento das expetativas do credor de receber na data do vencimento.
Nesta mesma linha de raciocnio se centra a doutrina160:
() em bom rigor, inerente ideia do cumprimento a realizao atempada das
obrigaes a cumprir, visto que s dessa forma se satisfaz, na plenitude, o interesse
do credor e se concretiza integralmente o plano vinculativo a que o devedor est
adstrito. Neste sentido, no interessa somente que (ainda) se possa cumprir num
momento futuro qualquer; importa igualmente que a prestao ocorra no tempo
adequado e, por isso, pontualmente.
159
66
161
67
aplicveis, deixa de exigir o incumprimento das obrigaes vencidas a estes sujeitos, bastando
para o reconhecimento da situao de insolvncia atual que o passivo seja manifestamente
superior ao ativo164.
Assim sendo, poder colocar-se a questo quanto s pessoas coletivas e
patrimnios autnomos, quando o devedor por falta de liquidez esteja impossibilitado de
cumprir as suas obrigaes no seu vencimento mas, ainda assim, o seu ativo seja superior ao
passivo?
Desde logo, estabelece o n 3 do art 3 do CIRE as regras de avaliao da situao de
insolvncia nos casos em que o ativo seja superior ao passivo:
a)
164
Segundo SERRA, Catarina Ob. Cit. p. 36, o raciocnio do legislador discutvel: tanto nas sociedades por
quotas quanto nas sociedades annimas principais entidades a que o disposto no n2 do art 3 se aplica
existem mecanismos (legais e estatutrios) que, em detrimento da responsabilidade limitada dos scios, fazem
funcionar, de certa maneira, o crdito pessoal. Basta pensar na eventual responsabilidade direta dos scios
das sociedades por quotas (cfr. Art 198 CSC) ou nas obrigaes pessoais de garantia que qualquer scio ou
acionista (sobretudo se for gerente ou administrador da sociedade) pode dispor-se assumir relativamente s
dvidas sociais
165
O 98, alnea e) do SNC (sistema de normalizao contabilstica) que corresponde transposio para o
ordenamento jurdico portugus do regulamento CE n 1606/2002 do Parlamento Europeu e do Conselho de 19
de julho, aprovado pelo Decreto-Lei 158/2009, de 13 de julho, que entrou em vigor em 01 de janeiro de 2010.
166
Quando nos referimos a partes conhecedoras, estamo-nos a referir a avaliaes levadas a cabo por peritos que
os avaliem, e conhecedores do valor de mercado do bem.
68
senhorio167, mas a transmisso deve ser celebrada por escrito e comunicada ao senhorio, tendo
o senhorio direito de preferncia. Contudo, o senhorio pode resolver o contrato quando, aps
a transmisso seja dado outro destino ao prdio. Facilmente se compreender a excluso do
trespasse do estabelecimento da empresa devedora, verificando-se o trespasse do
estabelecimento cairia por terra desde logo a perspetiva de continuidade.
c)
167
69
nos cofres da sociedade at ao final do primeiro exerccio econmico 171. Tendo-se fixado
livremente o montante mnimo do capital social, por via desta alterao legislativa, de acordo
com o n 3 do art 219 do CSC Os valores nominais das quotas podem ser diversos, mas
nenhum pode ser inferior a 1.
Ora, a funo atribuda ao capital social como garantia dos credores, deixou de existir.
O legislador172 justifica esta livre fixao do capital social argumentando:
O capital sociedade no representa uma verdadeira garantia para os credores, e,
em geral, para quem se relaciona com a sociedade. Na maioria das situaes, o
capital afecto ao pagamento dos custos de arranque da empresa. Por esse motivo,
cada vez mais, os credores confiam que a liquidez de uma sociedade assenta em
outros aspectos, como o volume de negcios e o seu patrimnio, fazendo com que o
balano de uma sociedade seja a ferramenta indispensvel para incutir confiana nos
operadores e garantir a segurana do comrcio jurdico. Ao tornar a constituio do
173
capital social livre, tambm se refora a transparncia das contas das empresas .
171
Nos termos do n 4 do art 202 do CSC com a redao que foi dada pelo DL 33/2011, de 7 de maro.
Cfr. prembulo do DL n 33/2011, de 7 de maro.
173
Neste sentido DOMINGUES, Paulo de Tarso O novo regime do capital social nas sociedades por quotas. In
Direito das Sociedades em Revista. Coimbra: Edies Almedina. Vol. 6, ano 3 semestral (out.2011) p. 101 e
102, exemplifica brilhantemente, na nossa opinio, se determinado valor de 5.000, por exemplo pode ser
idneo a constituir o tal mnimo de garantia para terceiros no caso de uma mercearia, ser, com certeza, para
esse efeito desadequado, se se tratar de uma siderurgia, hipermercado ou de uma fbrica de automveis. Na
verdade, qual a diferena em termos substantivos, para os credores de uma sociedade com um passivo de 1
milho de euros, entre um capital de 1 ou de 5.000.
174
DOMINGUES, Paulo de Tarso. Ibidem. p. 109 e ss.
172
70
71
175
Neste sentido veja-se LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Direito da Insolvncia. Ob. Cit. p. 80 a 82.
72
CAPTULO V
INCIDNCIAS
5. Os sujeitos passivos da declarao
Como acima se disse, uma das causas da situao econmica difcil, insolvncia
meramente iminente ou insolvncia atual, prende-se certamente, com o fcil acesso ao crdito,
em que no raras as situaes, advm da falta de literacia financeira dos consumidores
resultante da incapacidade de previso e avaliao dos riscos inerentes acumulao de
crditos, tendo como consequncia imediata o sobreendividamento e a prazo a insolvncia.
O sobreendividamento poder-se- classificar em sobreendividamento ativo 176 e
sobreendividamento passivo177.
O sobreendividamento ativo, ocorre perante as dificuldades financeiras resultante de
um comportamento negligente ou doloso, em que o devedor concorreu voluntariamente para a
situao em que se encontra, quer seja por incria ou at mesmo de forma intencional, por
incria, no efetua uma gesto prudente do seu oramento de modo realista, e de forma
intencional, quando o devedor sabia que no podia ou no queria pagar, este
sobreendividamento resulta do comportamento do prprio devedor e no de causa externa que
colocou ou agravou a sua dbil condio financeira.
No sobreendividamento passivo, ocorrem fatores externos que condicionam uma
estabilidade financeira at ento verificada, decorrem de um infortnio: a morte de um dos
elementos do agregado familiar que contribua financeiramente para o rendimento do
agregado; um divrcio; um acidente incapacitante; uma diminuio de rendimentos face a um
aumento da despesa; o nascimento de mais um filho e sobretudo perante o desemprego de um
ou mais membros do agregado familiar que at ento contribuem para o rendimento do
agregado familiar.
Este desequilbrio oramental, esta impossibilidade de cumprimento, traduz-se a
maioria das vezes numa situao de insolvncia, que inevitavelmente desagua numa
declarao de insolvncia transversal e que, atinge todos os sujeitos passivos da declarao.
176
Sublinhado nosso.
Este desdobramento estabelecido e esclarecido pela Professora FRADE, Catarina Sobreendividamento e
solues extrajudiciais: a mediao de dvidas. In I Congresso de Direito Da Insolvncia. Coimbra: Edies
Almedina. (Mar. 2013) p. 12 e ss. perspetivadas a partir das causas que deram origem.
177
73
Em percentagem do PIB
Pequenas Empresas
Mdias Empresas
47,3
31
30,2
42
46,4
29,5
30,7
44,4
Dez. 11
45,7
29,3
29,2
48,6
Dez. 12
45,2
28,6
29,1
52,6
Dez. 13
43,8
27,2
28,3
54
Dez. 09
Dez. 10
Microempresas
Grandes Empresas
Em precentagem do PIB
Emprstimos para
consumo
Financiamento
atividade empresarial
Endividamento em %
do rendimento
disponivel
Dez. 13
68,7
27
2,4
114,7
Dez. 12
71,7
28,9
2,7
119,4
Dez. 11
71,8
29,6
121,1
Dez. 10
72,3
30,8
3,5
121,2
Dez. 09
72,4
33,5
3,9
124,5
178
74
179
Os nmeros a que nos referimos correspondem aos dados estatsticos em 31 de dezembro de 2012:
PORTUGAL. DGPJ Entidades inscritas no Registo Nacional de Pessoas Coletivas por natureza jurdica, em
31 de dezembro de 2012. [Em linha]. [Consultado em 10 mar. 2014]. Disponvel em:
http://www.siej.dgpj.mj.pt/webeis/index.jsp?username=Publico&pgmWindowName=pgmWindow_6353208081
74173750
180
LEI n 58/2012, de 9 de novembro. Dirio da Repblica. I srie. N 217 (09-11-2012). p. 6473-6481.
75
181
Sublinhado nosso.
Nos termos do n 1 do art 2 da LEI n 58/2012, de 9 de novembro. Dirio da Repblica. I srie. N 217 (0911-2012).
183
De acordo com o n 1 do art 3 do CIRE.
184
LABAREDA, Joo Reflexes acerca do regime extraordinrio de proteo de devedores de crdito
habitao em situao econmica muito difcil. In II Congresso de Direito da Insolvncia. Coimbra: Edies
Almedina. (fev. 2014).
185
Tendo em conta e de acordo com a LEI n 58/2012, de 9 de novembro, em que se considera em situao
econmica difcil, quando a taxa de esforo do agregado familiar com dependentes seja igual ou superior a 45%
do rendimento anual bruto, e nos casos de agregado familiar sem dependentes uma taxa de esforo igual ou
superior a 50% do rendimento anual bruto, se a taxa de endividamento dos particulares em dezembro de 2013 se
situou em 114,7%, como se acima se analisou, facilmente se conclui que o sobreendividamento uma das
principais causas da situao de insolvncia, seno a principal. Contudo, as mesmas estatsticas mostram que do
total de endividamento das pessoas singulares 68,7% (dados de dezembro de 2013) corresponde ao crdito a
habitao.
186
Sobre a noo de literacia financeira e gesto do risco de crdito veja-se: FRADE, Catarina A literacia
financeira na gesto do risco de crdito. In II Congresso de Direito da Insolvncia. Coimbra: Edies Almedina.
(fev. 2014), p. 339 e ss.
182
76
INSOLVNCIAS DECRETADAS
Pessoa Singular
0,5
0,5
0,9
0,8
Outros
1,2
43
0,2
0,1
38,1
32,9
61,7
67
60,4
78,1
81,2
71,9
55,8
38,8
21,4
2007
18,3
2008
27,3
2009
2010
2011
2012
2013
187
187
PORTUGAL. DGPJ Destaque estatstico trimestral -3 trimestre 2013. Boletim n 13 [Em linha]. Lisboa,
janeiro 2014. [Consultado em 10 mar. 2014]. Disponvel em:
http://www.dgpj.mj.pt/sections/siej_pt/destaques4485/estatisticastrimestrais8704/downloadFile/file/Insolvencias
_trimestral_20140131.pdf?nocache=1391193092.58
77
N de empresas em atividade
650000
640737
640000
630000
625452
622822
620000
609070
610000
601106
603924
606111
2012
2013
600000
590000
580000
2007
2008
2009
2010
2011
188
PORTUGAL. Governo de Portugal. Instituto de registos e notariado. [Em linha]. Lisboa, janeiro 2014.
[Consultado em 9 Jan. 2014]. Disponvel em:
http://www.irn.mj.pt/IRN/sections/irn/a_registral/estatisticas/estatisticas/
189
Cfr. FERNANDES, Lus A. Carvalho, LABAREDA, Joo Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de
Empresas, Anotado. 2013. Ob. Cit. nota 5 da anotao ao art 2, p. 77.
78
190
Neste sentido, conclui LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Direito da Insolvncia. Ob. Cit. p. 85,
o sujeito passivo da insolvncia para efeitos do art 2, n 1, b) no em rigor a herana jacente, mas pura e
simplesmente a herana.
79
191
Posio defendida por Cf. FERNANDES, Lus A. Carvalho, LABAREDA, Joo Cdigo da Insolvncia e
da Recuperao de Empresas, Anotado. 2013. Ob. Cit., anotao 2 in fine p. 77.
192
A exonerao do passivo restante encontra-se preceituada CIRE, no Ttulo XII Disposies especficas da
insolvncia de pessoas singulares, captulo I Exonerao do passivo restante, arts 235 a 248.
193
Defende ainda CONCEIO, Ana Filipa Disposies especficas da insolvncia de pessoas singulares no
Cdigo da Insolvncia e Recuperao de Empresas. In I Congresso de Direito da Insolvncia. Coimbra: Edies
Almedina. (mar. 2013), a concretizao de normas que introduzam a exonerao do passivo restante, a
conceder ao devedor de boa-f, respondero ao imperativo constitucional da defesa da dignidade humana, tal
como patente no art 26, n 2 da CRP e, em segundo lugar, da defesa do direito dos consumidores, prevista no
art 60 da CRP, particularmente no que respeita defesa dos seus interesses econmicos, no caso de
insolventes que preencham esta condio. No pode, pois, o direito abster-se da regulao de meios que evitem
que o insolvente de boa-f assuma a totalidade do risco (), durante um perodo prolongado, uma vez que os
credores continuaro, aps o processo de insolvncia, a tentar recuperar os seus crditos.
194
Nos termos do art 309 do C.C. que estabelece o prazo ordinrio da prescrio.
80
195
81
199
82
[Em linha]. [Consultado em 14 out. 2013]. Disponvel em: http://www.stj.pt/ficheiros/jurisptematica/insolvencia.pdf, No h assim, prejuzo que, automaticamente, decorra do retardamento na
apresentao, nomeadamente, pelo facto de os juros associados aos crditos em dvida se acumularem no
decurso desse atraso, pois que tais juros, no atual regime de insolvncia, se continuam a contar mesmo depois
da apresentao. Cfr. ACRDO do Supremo Tribunal de Justia, 22 de maro de 2011. Relator: Juiz
Conselheiro Martins de Sousa. In A insolvncia na jurisprudncia das seces cveis do Supremo Tribunal de
Justia. [Em linha]. [Consultado em 14 out. 2013]. Disponvel em: http://www.stj.pt/ficheiros/jurisptematica/insolvencia.pdf
203
De acordo com o preceituado no art 237 do CIRE.
204
O art 239 do CIRE determina a cesso do rendimento disponvel, em que, durante 5 anos aps o
encerramento do processo de insolvncia, o rendimento disponvel que o devedor venha a auferir se considera
cedido ao fiducirio. Integram os rendimentos disponveis, todos os rendimentos que advenham a qualquer ttulo
ao devedor, com excluso: do sustento minimamente digno do devedor e do seu agregado familiar, no devendo
exceder trs vezes o salrio mnimo nacional; o exerccio pelo devedor da sua atividade profissional. Durante o
perodo da cesso o devedor fica obrigado: no ocultar ou dissimular qualquer rendimento que aufira; exercer
uma profisso remunerada e no a abandonar sem motivo, procurar diligentemente tal profisso quando
desempregado; entregar imediatamente ao fiducirio, quando por si recebida, a parte dos seus rendimentos
objeto de cesso; informar o fiducirio e o tribunal de qualquer mudana de domiclio ou de condies de
emprego; no efetuar quaisquer pagamentos aos credores da insolvncia, a no ser atravs do fiducirio e no
criar qualquer vantagem especial para algum desses credores.
205
Cfr. art 245 do CIRE.
83
pelo devedor; os crditos por multas, coimas e outras sanes pecunirias por crimes ou
contraordenaes; e, os crditos tributrios.
206
Sobre esta matria veja-se LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Direito da Insolvncia. Ob. Cit. p. 86 a
91.
207
DECRETO-LEI n 133/2013, de 3 de outubro. Dirio da Repblica. I srie. N 191 (3-10-2013).
208
Cfr. definio atribuda por LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Direito da Insolvncia. Ibidem. p. 87.
209
FERNANDES, Lus A. Carvalho, LABAREDA, Joo Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de
Empresas, Anotado. 2013. Ob. Cit., anotao12, p. 80, diz a propsito do n 2 do art 2 do CIRE: H, porm,
duas novidades dignas de nota. A primeira est na assuno definitiva e expressa da subtrao das entidades
empresariais pblicas insolvncia, sem necessidade de indagar, em concreto, o que possa resultar do seu
regime jurdico prprio. Pe-se, assim, fim a dvidas que se legitimavam em razo do texto da lei pregressa. A
outra novidade traduz-se na admissibilidade da sujeio das entidades referidas na lnea b) a aspetos do regime
comum da insolvncia e ao prprio processo regulado no Cdigo, quando isso no seja incompatvel com os
regimes especiais previstos para elas, o que, desde logo, sucede quando os prprios regimes especiais
contemplam, com maior ou menor amplitude, o recurso disciplina geral.
84
214
210
85
217
86
222
Tratado de Amesterdo In VILAA, J.L. da Cruz; Gorjo-Henriques, Miguel Tratado de Nice. 5 Edio.
Coimbra: Edies Almedina, maio 2009. p. 262 a 263.
223
Nos termos do considerando 33 do REGULAMENTO (CE). Ob. Cit.
224
REGULAMENTO (CE). Ibidem.
225
Neste sentido EPIFNIO, Maria do Rosrio. Ob. Cit. p. 321, defende que estas limitaes determinam a
aplicabilidade de outras leis que estejam em contacto com a situao, por forma a facilitar que os processos de
insolvncia abertos num Estado-Membro sejam reconhecidos de modo automtico nos outros EstadosMembros.
87
imvel ou sob cuja autoridade mantido esse registo (no caso, dos bens mveis sujeitos a
registo e dos valores mobilirios), na lei Portuguesa estes efeitos esto previstos nos art 279
e art 281 do CIRE.
Uma outra questo a repercusso em Portugal da declarao de insolvncia em
processo estrangeiros, em princpio reconhecida nos termos do art 288 do CIRE, salvo se:
a competncia do tribunal ou autoridade estrangeira no se fundar em algum dos critrios
referidos no art 7 do CIRE ou em conexo equivalente; e se, o reconhecimento conduzir a
resultado manifestamente contrrio aos princpios fundamentais da ordem jurdica portuguesa.
O Regulamento estabelece no art 16 as regras aplicveis ao reconhecimento do processo de
insolvncia, antes de mais, estabelece que qualquer deciso que determine a abertura do
processo de insolvncia em qualquer Estado-Membro reconhecido em todos os EstadosMembros da Unio Europeia, logo que produza efeitos no Estado da abertura do processo226.
226
88
CAPTULO VI
REPERCUSSES JURDICAS
A razo de ser do processo de insolvncia a de fazer com que todos os credores do
mesmo devedor exeram os seus direitos no mbito de um nico processo e o faam
em condies de igualdade (par conditio creditorum), no tendo nenhum credor
quaisquer outros privilgios ou garantias, que no aqueles que sejam reconhecidos
pelo Direito da Insolvncia, e nos precisos termos em que este os reconhece 227
227
Cfr. LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Direito da Insolvncia. Ob. Cit., p. 175. E tambm, citado
por EPIFNIO, Maria do Rosrio. Ob. Cit. p. 164.
228
Esta sistematizao uma inovao introduzida pelo CIRE, o CPEREF dedicava o Captulo IV aos efeitos da
falncia dividindo-os unicamente em trs sees: Efeitos em relao ao falido; Efeitos em relao aos negcios
jurdicos do falido; e, Efeitos em relao aos trabalhadores do falido.
89
montante. Desde logo dispe o art 2009 do Cdigo Civil a ordem das pessoas vinculadas
prestao de alimentos, contudo, em caso de nenhuma delas os poder prestar, podem ser
pedidos massa insolvente, at presente alterao, a sua prestao dependia da autorizao
do juiz, a partir de agora, quem pretenda que lhe seja arbitrada penso de alimentar, apenas
deve alegar e provar a correspondente necessidade e a impossibilidade de a obter de outros
obrigados prioritrios229.
- Art 120 alterou o n 1 e aditou o n 6 quanto ao n1 reduziu-se de quatro para dois
anos os atos prejudiciais massa praticados que podem ser resolvidos em benefcio da massa
insolvente, o encurtamento do prazo de resoluo vem beneficiar em termos de segurana e
solidez as relaes jurdicas anteriores, embora em detrimento do interesse dos credores.
Quanto ao aditamento do n 6 vem excluir do regime de resoluo os negcios jurdicos
celebrados no processo especial de revitalizao; do processo de recuperao ou saneamento
das instituies de crdito, com a finalidade de prover o devedor com meios de
financiamento suficientes para viabilizar a sua recuperao 230 . Este preceito vai num
encalce do esprito desta ltima alterao ao CIRE que a de privilegiar a recuperao em
detrimento da liquidao.
- Art 125 a alterao operada consiste no encurtamento do prazo de caducidade do
direito de impugnar a resoluo de seis meses para trs meses.
A maioria dos efeitos da declarao de insolvncia destina-se a facilitar a satisfao
dos credores ou a obstar que algum credor obtenha uma satisfao mais eficaz em detrimento
dos outros credores.
Encontra-se subjacente aos efeitos da declarao o princpio par conditio creditorum,
ou seja o princpio do tratamento igualitrio entre todos os credores, princpio enunciado no n
1 do art 604 do CC No existindo causas legtimas de preferncia, os credores tm o
229
90
direito de ser pagos proporcionalmente pelo preo dos bens do devedor, quando ele no
chegue para integral satisfao dos dbitos.
O princpio par conditio creditorum, na sua gnese, corresponde a uma exigncia de
justia distributiva, de distribuio do sacrifcio, de comunho no risco ou de comunho
nas perdas. A sentena de declarao de insolvncia o reconhecimento de uma situao de
facto a impossibilidade de o devedor cumprir as suas obrigaes231.
231
91
232
Sobre esta classificao doutrinal, veja-se SERRA, Catarina. Ob. Cit. p. 60, classifica estes efeitos como
necessrios uma vez que a sua produo automtica e no depende seno da prolao da sentena que declara a
insolvncia do devedor. Classificao inversa tem EPIFNIO, Maria do Rosrio. Ob. Cit. p. 78 e 79,
classificando-os de automticos, porque tm carcter automtico. Decidimos classifica-los de necessrios ou
automticos, automticos porque advm da prolao da sentena declaratria da insolvncia e necessrios pelos
efeitos que produzem necessariamente na esfera jurdica do insolvente e outras pessoas e pelos efeitos que
recaem necessariamente sobre o patrimnio do devedor insolvente.
233
Nos termos do n 1 do art 81 do CIRE.
92
234
93
241
94
243
95
autorizativa do tribunal. () No direito italiano, j foi questionada pela Corte Constituzionale a legitimidade
constitucional deste preceito, que constitui uma restrio liberdade da pessoa do falido. No entanto, a
resposta foi afirmativa, por se considerar que esta limitao tem um carcter instrumental em relao s
necessidades impostas pelo processo falimentar.
248
Cfr. o n 1 do art 27 da CRP.
249
Nos termos do n 2 do art 27 da CRP.
250
De acordo com o n 1 do art 44 da CRP.
96
251
97
para agir livremente nesse domnio, outros que visam at puni-las, ou penalizam
patrimonialmente o insolvente e outras pessoas.
Advm da sentena da declarao de insolvncia a privao imediata da administrao
dos bens e direitos do devedor insolvente, e, tem como consequncia necessria que todo o
patrimnio do devedor seja afeto satisfao dos direitos dos credores. Contudo, se o devedor
carecer absolutamente de meios de subsistncia e os no puder angariar pelo seu trabalho,
pode o administrador de insolvncia 259 , com o acordo da comisso de credores, ou da
assembleia de credores, se aquela existir, arbitrar-lhe um subsdio custa dos rendimentos da
massa insolvente, a ttulo de alimentos260.
Do mesmo modo que se os trabalhadores do insolvente carecerem absolutamente de
meios de subsistncia e os no puder angariar pelo seu trabalho, e, caso sejam titulares de
crditos sobre a insolvncia emergentes de contrato de trabalho, ou da violao ou cessao
deste contrato, pode o administrador de insolvncia, arbitrar-lhe um subsdio custa dos
rendimentos da massa insolvente, a ttulo de alimentos. Mas, s at ao limite do respetivo
montante, mas, a final, deduzir-se-o os subsdios ao valor desses crditos261.
Por fora do art 84 do CIRE, ao insolvente (presumidamente ao insolvente pessoa
singular 262 ) e aos seus trabalhadores pode o administrador de insolvncia atribuir-lhe um
subsdio a ttulo de alimentos. A questo que se coloca porque no esto igualmente
abrangidos os administradores das pessoas coletivas, estando estes abrangidos de igual modo
nas privaes e nas obrigaes, por que razo o legislador no os contemplou no direito a
alimentos?
Sabendo que os administradores da pessoa coletiva se mantm em funes aps a
sentena judicial da declarao de insolvncia, no sendo os seus titulares remunerados aps a
declarao, embora estes tenham a possibilidade de renunciar ao cargo, logo que procedam ao
depsito das contas relativas data da deciso da liquidao em processo de insolvncia,
259
Ainda assim, o administrador de insolvncia ao atribuir um subsdio a ttulo de alimentos, dever ter em conta
se o insolvente est obrigado a prestar alimentos a terceiros nos termos do disposto do art 93 do CIRE, aquando
da fixao do subsdio.
260
Nos termos do n 1 do art 84 do CIRE.
261
Nos termos do disposto no n 3 do art 84 do CIRE.
262
A posio dominante da doutrina a de que esta faculdade se limita ao devedor pessoa singular, no
abrangendo os administradores das pessoas coletivas, neste sentido veja-se: LEITO, Lus Manuel Teles de
Menezes Direito da Insolvncia. Ob. Cit. p. 169; EPIFNIO, Maria do Rosrio. Ob. Cit. nota de rodap 331,
p. 111; SERRA, Catarina. Ob. Cit. p. 69 a 71; e, FERNANDES, Lus A. Carvalho, LABAREDA, Joo - Cdigo
da Insolvncia e da Recuperao de Empresas, Anotado. 2013. Ob. Cit. anotao 4 ao art 84, p. 444.
98
eventualmente estes, tambm podem ser titulares de crditos sobre a insolvncia emergentes
do contrato de trabalho263.
O n 1 do art 84 do CIRE estabelece a condio para a atribuio de um subsdio
custa dos rendimentos da massa insolvente, a ttulo de alimentos a carncia absoluta de
meios de subsistncia. O CPEREF desde a sua redao inicial previa no n 1 do art 150 com
a epigrafe Alimentos ao falido que,
Se o falido ou, no caso de sociedades ou pessoas colectivas, os seus administradores
carecerem absolutamente de meios de subsistncia, e os no puderem angariar pelo
seu trabalho, pode o liquidatrio, com o acordo da comisso de credores, arbitrarlhes um subsdio, a ttulo de alimentos e custa dos rendimentos da massa falida.
263
99
269
100
274
101
De acordo com o estatudo no art 187 do CIRE, caso o devedor insolvente tiver sido
declarado insolvente em processo anterior j encerrado, o incidente de qualificao de
insolvncia s aberto se o no tiver sido no processo anterior em virtude da aprovao de
um plano de pagamentos, ou se vier a ser provado que a situao de insolvncia no se
manteve ininterruptamente desde a data da sentena de declarao anterior, isto , caso tenha
havido suspenso desse estado, ento a qualificao de insolvncia pode ser novamente
discutida e reapreciada284.
280
102
novo processo evidencie, data da declarao de insolvncia, factos que mostrem ter havido uma interrupo da
situao de insolvncia.
285
Ou seja, o CIRE ao no concretizar nem estabelecer uma noo de insolvncia fortuita, pressupe estamos
perante uma situao de insolvncia fortuita, quando no se verifiquem os pressupostos da insolvncia culposa
ou a presuno de culpa grave, nos termos estabelecidos no art 186 do CIRE.
103
286
A insolvncia culposa verifica-se e determinada pelo preenchimento dos requisitos dos ns 2 e 3 do art 186
do CIRE.
287
Nos termos do n 1 do art 186 do CIRE.
288
Cfr. alnea a) do n 2 do art 186 do CIRE.
289
Cfr. alnea b) do n 2 do art 186 do CIRE.
290
Cfr. alnea c) do n 2 do art 186 do CIRE.
104
291
105
300
106
306
107
313
108
319
109
321
110
parte do seu patrimnio, para dessa forma intencionalmente frustrar, total ou parcialmente, a
satisfao de um crdito de outrem.
Incorre num crime de dano e resultado, caso seja instaurada ao executiva e nela no
se conseguir satisfazer inteiramente os direitos do credor, punido com pena de priso at trs
anos, ou com pena de multa.
Porm, as punies podem ser agravadas em um tero dos limites mximos e
mnimos, se em consequncia da prtica de tais crimes, resultarem frustraes de crditos de
natureza laboral, em sede de processo executivo ou processo de insolvncia, por fora do art
229-A do CP.
Segundo as estatsticas da Direo-geral de poltica da justia, a taxa de recuperao
de crditos mnima, em que a taxa de recuperao de crditos no 3 trimestre de 2013,
representa somente 8% do valor dos crditos reconhecidos que foram efetivamente pagos.
Vejamos:
92%
111
323
Cfr. ACRDO do Tribunal da Relao de vora, 26 de fevereiro de 2013. Relator: Juza Desembargadora
Maria Isabel Duarte [Em linha]. [Consultado em 12 abr. 2014]. Disponvel em: http://www.dgsi.pt
112
inteno de favorecer certos credores em prejuzo de outros, solver dvidas ainda no vencidas
ou as solver de maneira diferente do pagamento em dinheiro ou valores usuais, ou der
garantias para as suas dvidas a que no era obrigado.
Ainda assim, a jurisprudncia324 reconhece que a venda de um determinado bem pelo
seu valor real, no acarreta a diminuio do patrimnio, porque o valor do bem compensado
pelo dinheiro recebido pelo preo, bem como o pagamento de uma dvida, o passivo sofre
uma diminuio igual ao valor pago, veja-se:
I - O devedor em risco de insolvncia no est obrigado a, se pagar a um credor,
pagar a todos. Ou a, se pagar parcialmente uma dvida, pagar na mesma proporo
todas as dvidas que tiver.
II - A solvncia de dvidas de maneira diferente do pagamento em dinheiro ou
valores usuais, prevista no art. 229 n 1 do Cd. Penal, pressupe uma diminuio
do patrimnio lquido do devedor, globalmente considerado, entendendo-se este
como o conjunto de todas as situaes e posies, activas e passivas, com valor
econmico detidas por algum.
III - A venda de um bem pelo seu valor real no acarreta a diminuio do patrimnio,
globalmente considerado, do vendedor, porque o valor do bem alienado
compensado pelo dinheiro recebido pelo preo.
IV - O mesmo se passa com o pagamento de uma dvida, pois, com o pagamento, o
passivo sofre uma diminuio igual ao valor pago.
324
113
325
Cfr. a noo de empresa, preceituada no CIRE art 5 (), considera-se empresa toda a organizao de
capital e de trabalho destinada ao exerccio de qualquer atividade econmica.
326
Art 172 do CPEREF (DECRETO-LEI n 132/93, de 23 de abril. Dirio da Repblica. I srie-A. N 95 (2304-1993). p. 1998.) Aos trabalhadores do falido aplica-se, quanto manuteno dos seus contratos, aps a
declarao de falncia, o regime geral de cessaes de contrato de trabalho.
327
Regime jurdico da cessao do contrato individual de trabalho e da celebrao e caducidade do contrato de
trabalho a termo, em vigor aquando da aprovao do CPEREF, DECRETO-LEI n 64-A/89, de 27 de fevereiro.
Dirio da Repblica. I srie-A. N 48 (28-02-1989). p. 862(14). Artigo 56. - Falncia ou insolvncia da
entidade empregadora. 1 - A declarao judicial de falncia ou insolvncia da entidade empregadora no faz
cessar os contratos de trabalho, devendo o administrador da massa falida continuar a satisfazer integralmente
as obrigaes que dos referidos contratos resultem para os trabalhadores enquanto o estabelecimento no for
definitivamente encerrado. 2 - Pode, todavia, o administrador, antes do encerramento definitivo do
estabelecimento, fazer cessar os contratos de trabalho dos trabalhadores cuja colaborao no seja
indispensvel manuteno do funcionamento da empresa, com observncia do regime estabelecido nos artigos
16 a 25.
328
A este propsito FERNANDES, Antnio Monteiro Direito do Trabalho. 15 Edio. Coimbra: Edies
Almedina, abril 2010. p. 25 e ss. No Direito do Trabalho, o padro de referncia marcado pela
desigualdade originria dos sujeitos, ou seja, pela diferena de oportunidades e capacidades objectivas de
realizao de interesses prprios, e da que a finalidade compensadora seja assumida como um pressuposto
da interveno normativa. Este objectivo prosseguido, antes do mais, pela limitao da autonomia privada
individual, isto , pelo condicionamento da liberdade de estipulao no contrato de trabalho sobre as funes
114
do Direito do Trabalho e adianta o Direito do Trabalho estrutura um complexo sistema de tutela dos direitos
dos trabalhadores que tende a suprir a sua diminuda capacidade individual de exigir e reclamar.
329
Embora por via da sexta alterao ao CIRE operada pela Lei n 16/2012 de 20 de abril, institua o processo
especial de revitalizao (PER).
330
Veja-se o n 1 do art 46 do CIRE A massa insolvente destina-se satisfao dos credores da insolvncia
, neste sentido SERRA, Catarina. Ob. Cit. p. 21 e ss. Reduzida condio de finalidade possvel do
processo de insolvncia, a recuperao est, ainda para mais, dificultada. Com efeito, o nico instrumento que
pode ser utilizado para fins de recuperao de empresas insolventes o plano de insolvncia (). Isto significa
que entre a declarao de insolvncia e a deciso de recuperao pode decorrer um perodo de tempo to longo
que, na prtica, muito difcil que, no momento de aplicar as medidas de recuperao, as empresas estejam
ainda em condies de ser recuperadas.
331
MARTINEZ, Pedro Romano Apontamentos sobre a cessao do contrato de trabalho luz do Cdigo de
Trabalho. Lisboa: Associao Acadmica da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa, 2004. P. 51 e ss.
332
Cfr. N 1 do art 108 por remisso do n 1 do art 111 ambos do CIRE.
333
Artigo 347. CT - Insolvncia e recuperao de empresa - 1 A declarao judicial de insolvncia do
empregador no faz cessar o contrato de trabalho, devendo o administrador da insolvncia continuar a
satisfazer integralmente as obrigaes para com os trabalhadores enquanto o estabelecimento no for
definitivamente encerrado. 2 Antes do encerramento definitivo do estabelecimento, o administrador da
insolvncia pode fazer cessar o contrato de trabalho de trabalhador cuja colaborao no seja indispensvel ao
funcionamento da empresa. 3 A cessao de contratos de trabalho decorrente do encerramento do
estabelecimento ou realizada nos termos do n. 2 deve ser antecedida de procedimento previsto nos artigos 360.
e seguintes, com as necessrias adaptaes. 4 O disposto no nmero anterior no se aplica a microempresas.
5 Na situao referida no n. 2, o trabalhador tem direito compensao prevista no artigo 366. 6 O
disposto no n. 3 aplica-se em caso de processo de insolvncia que possa determinar o encerramento do
estabelecimento. 7 Constitui contraordenao grave a violao do disposto no n. 5. Cfr. GONALVES,
Fernando; ALVES, Manuel Joo Cdigo do Trabalho. 24 Edio. Coimbra: Edies Almedina, janeiro 2010.
Com a redao que lhe foi dada pela introduo das alteraes produzidas pela LEI n 69/2013, de 30 de agosto.
Dirio da Repblica. I srie. N 167 (30-08-2013). p. 5251-5254.
115
regime aplicvel o do atual art 347 do CT, porquanto, nessa linha de raciocnio a
compensao no poder ser calculada nos termos do preceituado pelo CIRE, logo, a
compensao ter obrigatoriamente de ser calculada nos termos do art 366 do CT334. Porque
as relaes laborais so-no neste mbito durante toda a vigncia do contrato de trabalho.
Do mesmo modo se entende que a haver liberdade de denncia dos contratos de
trabalho antecipadamente pelo administrador de insolvncia, por fora da aplicao do art
111 do CIRE, o legislador estaria a permitir que o princpio da proibio dos despedimentos
sem justa causa imposto pelo art 53 da CRP335 fosse contornado, porquanto, a aplicabilidade
do art 111 do CIRE no configura uma forma de cessao do contrato de trabalho tipificada
na lei laboral.
Carvalho Fernandes e Joo Labareda 336 criticam a posio assumida por Romano
Martinez, afirmando que, no se pode aplicar o art 111 e consequentemente o art 108 do
CIRE por entenderem que o mesmo no aplicvel ao contrato de trabalho, defendendo que
ao contrato de trabalho aplicvel o art 277 do CIRE em articulao com as normas que
se ocupam da cessao do contrato de trabalho () art 347 CT. Criticam igualmente a
posio de Menezes Leito.
334
116
337
337
LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Direito da Insolvncia. Ob. Cit. p. 199 a 201.
GOMES, Jlio Manuel Vieira Ntula sobre os efeitos da insolvncia do empregador nas relaes de
trabalho. In I Congresso de Direito Da Insolvncia. Coimbra: Edies Almedina. (mar. 2013). p. 288 a 291.
339
O autor, GOMES, Jlio Manuel Vieira. Ibidem. nota de rodap 17. p. 290. esclarece a eventual possibilidade
de por um lado reduzir os trabalhadores, por outro lado de aumentar alguns salrios. Reconhecemos que no se
tratar do caso mais normal, mas no afastamos liminarmente a possibilidade de tal ocorrer no caso concreto.
De igual modo parece-nos no haver justificao para excluir completamente a possibilidade de o
administrador de insolvncia celebrar um acordo de empresa.
340
Nos termos do n 1 do art 113 do CIRE.
341
FERNANDES, Lus A. Carvalho, LABAREDA, Joo - Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de
Empresas, Anotado. 2013. Ob. Cit. p. 514, nota 3.
338
117
os interesses, tanto do trabalhador como dos seus credores, defendendo que em relao ao
trabalhador a no suspenso do contrato de trabalho assegura-lhe uma estabilidade de vida,
pois mantm o contrato que na generalidade dos casos constitui a fonte dos rendimentos que
asseguram o seu sustento e da famlia.
Adiantam os AA., interessa aos credores a no suspenso do contrato de trabalho
porque afasta o risco de, custa da massa insolvente, terem de ser prestados alimentos ao
devedor, nos termos do art 84 do CIRE.
Outros AA. 342 acrescentam ainda que constitui o corolrio do direito do
insolvente a trabalhar consagrado ao longo do Cdigo (designadamente nos arts 84 e 239,
n 4, al. b), onde at se pode falar de um dever de trabalhar343).
Todavia, o n 1 do art 113 do CIRE, afasta desde logo, a soluo normativa do art
102 do CIRE, visto que, o contrato de trabalho tem uma natureza especfica as relaes
laborais, e como tal, ao contrato de trabalho corresponde a matria regulada especificamente
no Cdigo do Trabalho (art 347 do CT), estabelecendo desde logo, que a declarao de
insolvncia no faz cessar os contratos de trabalho, ao invs dos restantes contratos
sinalagmticos sobre negcio em curso.
O n 2 do art 113 do CIRE prev que, caso o trabalhador insolvente pratique violao
dos seus deveres laborais ou outros danos, este responde perante o empregador, e o
ressarcimento dos prejuzos que haja causado s podem ser reclamados perante o trabalhador
insolvente, sendo que o direito do empregador de ser ressarcido, nunca pode ser exercido no
processo de insolvncia, de acordo com n 4 do art 81 do CIRE o administrador de
insolvncia assume a representao do devedor para todos os efeitos de carcter patrimonial
que interessem insolvncia344.
Uma outra questo a insolvncia do prestador de servios, pessoa singular, o CIRE
consagra o art 114345 especificao desta questo, preceituando no n 1 que o disposto no
art 113 do CIRE se aplica aos contratos pelos quais o insolvente, sendo uma pessoa singular,
esteja obrigado prestao de um servio, salvo se este se integrar na atividade da empresa de
que for titular e no tiver natureza infungvel.
342
118
O n 1 do art 114 do CIRE faz uma remisso para o art 113, em que a declarao de
insolvncia do prestador de um servio no suspende o contrato, e, no caso de estar em causa
uma prestao de servios no duradoura pelo insolvente, pessoa singular.
O preceito salvaguarda contudo, a ttulo excecional, o caso em que a prestao do
servio se integrar na atividade da empresa de que for titular e no tiver a natureza infungvel,
como o caso de o insolvente ser titular de uma empresa em nome individual que se dedica,
por exemplo, fiscalizao de obras.
De acordo com o disposto no n 2 do art 114 do CIRE, aos contratos que tenham por
objeto a prestao duradoura de um servio pelo devedor, aplica-se o disposto n art 111
mutatis mutandis, mas o dever de indemnizar apenas existe se for da outra parte a iniciativa
da denncia.
Havendo denncia, afasta o disposto no n 2 do art 111, visto que prev que s h
lugar ao dever de indemnizar se a denncia for da iniciativa do outro contraente, que no o
devedor. Por fora da remisso para o art 111 qualquer das partes pode denunciar o contrato.
Porm o art 111 efetua nova remisso desta feita para o art 108, em que a denncia
deve ser feita com o pr-aviso de sessenta dias, se nos termos da lei ou do contrato no for
suficiente um pr-aviso inferior.
119
346
120
121
355
Como conclui SILVA, Ftima Reis Efeitos processuais da declarao de insolvncia. In I Congresso de
Direito da Insolvncia. Coimbra: Edies Almedina. (mar. 2013). p. 266.
356
Nos termos do n 2 do art 87 do CIRE.
357
Segundo a doutrina, veja-se FERNANDES, Lus A. Carvalho, LABAREDA, Joo - Cdigo da Insolvncia e
da Recuperao de Empresas, Anotado. 2013. Ob. Cit. p. 455, nota 4, e tambm, LEITO, Lus Manuel Teles
de Menezes Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas anotado. Ob. Cit. p. 123, anotao ao art
87.
358
Nos termos do n 1 do art 88 do CIRE.
359
Cfr. n 1 in fine do art 88 do CIRE.
360
Nos termos do n 2 do art 88 do CIRE.
361
Cfr. preceitua o novo n 3 do art 88 do CIRE.
362
Neste sentido, EPIFNIO, Maria do Rosrio. Ob. Cit. p. 159, nota de rodap 495, salienta que em
consequncia, as aes executivas passam a conhecer duas fases na pendncia da ao de insolvncia: numa
primeira fase ficam suspensas quanto ao executado insolvente; numa segunda fase, quando se preencha a alnea
a) do n 1 do art 230, as aes extinguem-se quanto ao executado insolvente. E se, aps o rateio final, e na
hiptese de todos os credores sobre a insolvncia verem os seus crditos integralmente satisfeitos, o saldo
remanescente for entregue ao devedor nos termos do art 184, n 1? Far sentido nesta hiptese a extino da
122
A jurisprudncia tem entendido de acordo com a letra da lei do novo n 3 do art 88, veja-se o
acrdo do TRC363:
I A declarao de insolvncia do Executado determina a suspenso da instncia
das execues contra este pendentes e no a extino destas por inutilidade
superveniente.
II Tal entendimento, que sempre correspondeu interpretao sistematicamente
mais adequada do artigo 88 do CIRE, tornou-se indiscutvel com a introduo nesta
disposio do n 3 pela Lei n 16/2012, de 20 de Abril.
instncia executiva relativamente a um credor cujo crdito no foi contemplado na sentena de verificao e
graduao de crditos (pois no foi reclamado no processo de insolvncia?
363
ACRDO do Tribunal da Relao de Coimbra, 25 de maro de 2014. Relator: Juiz Desembargador Teles
Pereira [Em linha]. [Consultado em 12 abr. 2014]. Disponvel em: http://www.dgsi.pt
364
Cfr. o n 4 do art 88 do CIRE.
365
Nos termos do n 1 do art 89 do CIRE.
366
De acordo com o disposto no n 2 in fine do art 89 do CIRE.
367
Cfr. LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas
anotado. Ob. Cit. p. 124, anotao ao art 89.
123
368
As obrigaes sujeitas a condio suspensiva e a condio resolutiva, esto previstas na noo contida no art
270 do CC As partes podem subordinar a um acontecimento futuro e incerto a produo dos efeitos do
negcio jurdico ou a sua resoluo; no primeiro caso, diz-se suspensiva a condio; no segundo, resolutiva, e
bem assim como resulta do n 1 do art 50 do CIRE Consideram-se crditos sob condio suspensiva e
resolutiva, respetivamente, aqueles cuja constituio ou subsistncia se encontrem sujeitos verificao ou
no verificao de um acontecimento futuro e incerto, por fora da lei, de deciso judicial ou de negcio
jurdico.
369
De acordo com o preceituado no art 94 do CIRE.
370
Cfr. ARY ELIAS DA COSTA citado por LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Direito da Insolvncia.
Ob. Cit. p. 176, nota de rodap 228.
124
371
125
6.3.5. Compensao
A declarao de insolvncia limita a possibilidade de os credores da insolvncia
compensarem os seus crditos com dvidas massa insolvente.
Com tudo a lei permite a sua compensao 381 , caso se verifique um dos seguintes
requisitos382: ser o preenchimento dos pressupostos legais da compensao, anterior data da
374
126
382
127
385
Sobre a questo do interusurium, veja-se: FERNANDES, Lus A. Carvalho, LABAREDA, Joo - Cdigo da
Insolvncia e da Recuperao de Empresas, Anotado. 2013. Ob. Cit. p. 461, nota 5 ao art 91; LEITO, Lus
Manuel Teles de Menezes Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas anotado. Ob. Cit. p. 126,
anotao 4. ao art 91, e; SERRA, Catarina. Ob. Cit., p. 89.
386
Cfr. 6.1.1.2 Efeitos eventuais
387
De acordo com o art 93 do CIRE.
388
Elenca o art 2009 do CC, pela ordem indicada, as pessoas que esto vinculadas prestao de alimentos: o
cnjuge ou ex-cnjuge; os descendentes; os ascendentes; os irmos; os tios durante a menoridade do alimentado,
e; o padrasto e a madrasta, relativamente a enteados menores que estejam, ou estivessem no momento da morte
do cnjuge, a cargo deste.
128
389
Como o mesmo entendimento sobre a letra da lei, LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Direito da
Insolvncia. Ob. Cit. p. 179, a lei estabelece genericamente um direito de opo do administrador de
insolvncia entre a execuo do contrato e a recusa do seu cumprimento. () mas que, no entanto, apenas se
aplica a contratos bilaterais. E ainda EPIFNIO, Maria do Rosrio. Ob. Cit. p. 169, Desde logo, da letra do
preceito, parece que o mbito de aplicao deste princpio no abrange os negcios jurdicos unilaterais, como,
por exemplo, a promessa pblica, a proposta simples de contrato, o negcio cambirio, os negcios em
mercados de capitais.
390
Cfr. 1 parte do n 1 do art 102 do CIRE.
391
Cfr. parte final do n 1 do art 102 do CIRE.
392
Nos termos do n 2 do art 102 do CIRE.
393
De acordo com o n 3 do art 102 do CIRE.
394
Cfr. alnea a) do n 3 do art 102 do CIRE.
395
Cfr. alnea b) do n 3 do art 102 do CIRE.
396
Cfr. alnea c) do n 3 do art 102 do CIRE.
397
Nos termos do n 4 do art 102 do CIRE.
398
Cfr. alnea e) do n 3 do art 102 do CIRE.
129
do art 102 do CIRE, sendo abatido do quantitativo a que a outra parte tenha direito, por
aplicao da alnea c) do n 3 do art 102 do CIRE, o montante apurado constitui crdito
sobre a insolvncia.
Sobre o direito de opo do administrador da insolvncia optar pela execuo ou pela
recusa do cumprimento, conclui Menezes Leito399, brilhantemente na nossa opinio:
A concesso deste direito de opo ao administrador da insolvncia resulta do facto
de a insolvncia consistir numa impossibilidade geral de cumprimento das
obrigaes, que justifica a adoo de medidas em defesa dos credores. Ora, se o
insolvente se visse forado a cumprir negcios em curso, os pagamentos que
efectuasse beneficiariam alguns credores em detrimento de outros, sendo por isso que
a lei estabelece que os credores perdem, com a declarao de insolvncia, a
possibilidade de exigir autonomamente os seus crditos. Correspondendo, no entanto,
esses negcios em curso a contratos bilaterais, o sinalagma leva a que a outra parte
no seja obrigada a cumprir, se o insolvente no o fizer. Ora, como o cumprimento
desses contratos pode ser conveniente aos interesses da massa, concede-se ao
administrador a possibilidade de optar entre o cumprimento do contrato e a sua
recusa, consoante for ou no conveniente para a massa. Assim se consegue conciliar
os interesses da massa e a tutela da igualdade dos credores com o regime
caracterstico dos contratos bilaterais.
399
LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Direito da Insolvncia. Ob. Cit. p. 180.
Neste sentido EPIFNIO, Maria do Rosrio. Ob. Cit., p. 174, No obstante a abrangncia da epgrafe do
artigo (promessa de contrato), o corpo do preceito parece referir-se apenas aos contratos promessa de
compra e venda; no mesmo sentido SERRA, Catarina O Regime Portugus da Insolvncia. Ob. Cit., p. 101,
Apesar da epgrafe ([p]romessa de contrato), depois da leitura dos seus ns 1 e 2, verifica-se que o preceito
do art 106 regula, afinal, apenas o contrato-promessa de compra e venda.
401
Sublinhado nosso.
402
Sublinhado nosso.
400
130
Desde logo, e quanto questo da eficcia real ou eficcia erga omnes, preceitua o n
1 do art 413 do CC que promessa de transmisso ou constituio de direitos reais sobre
bens imveis, ou mveis sujeitos a registo, podem as partes atribuir eficcia real, mediante
declarao expressa e inscrio no registo. Da advm, considerarmos que a norma contida
no art 106 do CIRE parece somente ter aplicao ao contrato promessa de compra e venda.
A doutrina divide-se quanto ao mbito de aplicao do n 1 do art 106 do CIRE:
Menezes Leito 403 , defende que, efectivamente o contrato-promessa com eficcia real
constitui um direito real de aquisio a favor do beneficirio da promessa, que no se v por
que deva ser afectado pela insolvncia, independentemente de o bem se encontrar ou no na
sua posse, e vai mais longe discordando do acrdo do STJ de 20 de outubro de 2011
(Salazar Casanova) que admitiu que o administrador de insolvncia poderia recusar o
cumprimento do contrato-promessa com eficcia real, em que no houve tradio da coisa,
considerando que em consequncia o promitente-comprador perdia a possibilidade de
recorrer execuo especfica.
Contrariamente, defende Catarina Serra 404 que, como sabido, a lei portuguesa
permite o registo provisrio da aquisio com base em contrato-promessa o registo do
direito antes de titulado o contrato prometido, isto , de um direito que ainda no nasceu, de
um direito futuro [cfr. art. 47, n 3, e art. 92, n 1, al. g), e n 4, do CRPr]. Pode, assim, prse o problema de saber se o registo provisrio de aquisio pode ser equiparado ao registo
definitivo do contrato-promessa, ou seja, se ele permite fazer funcionar o regime de tutela
reforada do promitente-adquirente previsto no art 106, n 1, ou se o administrador da
insolvncia pode exercer o direito de recusa do cumprimento que a norma lhe atribui, a
contrario, quando o contrato destitudo de eficcia real. No h como no dar resposta
negativa, em face dos princpios do Direito da Insolvncia, designadamente do princpio da
igualdade entre os credores. Como poderia o registo provisrio de aquisio com base em
contrato-promessa (para o qual no necessria declarao expressa nem, em ltima anlise,
reconhecimento presencial de assinaturas) fazer com que o direito do promitente-comprador
adquirisse o dom (excepcional) de prevalecer sobre os interesses dos restantes credores do
insolvente?
403
404
Cfr. LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Direito da Insolvncia. Ob. Cit. p. 188.
Cfr. SERRA, Catarina. Ob. Cit., p. 102, nota de rodap 164.
131
405
132
409
133
412
134
420
135
426
136
435
Entende EPIFNIO, Maria do Rosrio. Ob. Cit., p. 186, Parece assim, a contrario sensu, que ficam
excludas as procuraes que no respeitem a bens integrantes da massa insolvente.
436
De acordo com o n 1 do art 112 do CIRE.
437
Nos termos do n 2 do art 112 do CIRE.
438
Cfr. n 3 do art 112 do CIRE.
439
LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas anotado.
Ob. Cit. p. 145, anotao 3 ao art 112.
137
440
441
138
preceituando-o no CIRE no Captulo V do ttulo IV, nos arts 120 a 127, em que 442 , o
recurso impugnao pauliana foi quase vedado, e em contrapartida, a resoluo em
benefcio da massa insolvente aparece reforada.
Os princpios gerais da resoluo em benefcio da massa insolvente encontra-se
preceituada no art 120 do CIRE, em que a lei estabelece os seguintes:
- A realizao pelo devedor de determinados atos, os quais se consideram prejudiciais
massa, quando diminuam, frustrem, dificultem, ponham em perigo ou retardem a satisfao
dos credores da insolvncia443, presumem-se prejudiciais massa, sem admisso de prova em
contrrio, os atos praticados por m-f, ainda que praticados ou omitidos fora dos prazos
contemplados no preceito444;
- A m-f de terceiro, a qual se presume quanto a atos cuja prtica ou omisso tenha
ocorrido dentro dos dois anos anteriores ao incio do processo de insolvncia, e, em que tenha
participado ou de que tenha aproveitado, pessoa especialmente relacionada com o insolvente,
ainda que a relao especial no existisse a essa data445;
Entende-se por m-f 446 o conhecimento, data do ato: de que o devedor se
encontrava em situao de insolvncia447; do carcter prejudicial do ato e de que o devedor se
encontrava data em situao de insolvncia iminente448; ou ainda, do incio do processo de
insolvncia449.
Porm, so insuscetveis de resoluo por aplicao das regras previstas neste capitulo
os negcios jurdicos celebrados no mbito de processo especial de revitalizao, regulado no
CIRE, de providncias de recuperao ou saneamento previstas no ttulo VIII do Regime
Geral das Instituies de Crdito e Sociedades Financeiras450, cuja finalidade seja prover o
devedor com meios de financiamento suficientes para viabilizar a sua recuperao451.
442
139
452
140
457
456
LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Direito da Insolvncia. Ob. Cit. p. 220.
MORAIS, Fernando de Gravato Resoluo em Benefcio da Massa Insolvente. Coimbra: Edies Almedina,
abril 2008. p. 92.
458
A este propsito FERNANDES, Lus A. Carvalho, LABAREDA, Joo - Cdigo da Insolvncia e da
Recuperao de Empresas, Anotado. 2013. Ob. Cit. p. 537, nota 5 ao art 123, dizem os AA: Quanto ao prazo
457
141
Porm, enquanto o negcio no estiver cumprido, pode a resoluo ser declarada, sem
dependncia de prazo, logo a todo o tempo, por via de exceo460. Ainda assim, a resoluo
tem um limite intransponvel o encerramento do processo. Porquanto, com o encerramento
do processo cessam todos os efeitos da declarao de insolvncia461. Por tal, ainda que no
tenham decorridos os seis meses aps o conhecimento do ato, ou ainda que o negcio no se
encontre cumprido, fica precludida a possibilidade de resoluo do ato462.
limite de dois anos, para fazer sentido, tem de se entender que fixado no pressuposto de o processo de
insolvncia durar mais de dois anos, pois, com a sua extino, a resoluo no mais possvel, nos termos do
art 233. Dir-se-ia que o legislador tem pouca f na eficcia dos meios por ele previstos para assegurar a
celeridade do processo (cfr. art 169).
459
De acordo com o estabelecido no n 1 do art 123 do CIRE.
460
Cfr. n 2 do art 123 do CIRE. Neste sentido FERNANDES, Lus A. Carvalho, LABAREDA, Joo - Cdigo
da Insolvncia e da Recuperao de Empresas, Anotado. 2013. Ob. Cit. p. 537, nota 5 ao art 123: O n 2, ao
admitir expressamente a invocao da resolubilidade por via da exceo, recebeu clara inspirao do n 2 do
art 287 do CC., que estabelece regime paralelo para a anulao do negcio jurdico; mas no o seguiu
inteiramente.
461
Nos termos do preceituado na alnea a) do n 1 do art 233 do CIRE.
462
Cfr. EPIFNIO, Maria do Rosrio. Ob. Cit., p. 203.
463
De acordo com o previsto no n 2 do art 126 do CIRE.
464
Nos termos do n 4 do art 126 do CIRE.
142
465
143
471
144
CONCLUSES
O presente estudo incidiu nas repercusses jurdicas das pessoas coletivas e pessoas
singulares, esta delimitao visou essencialmente aprofundar as repercusses da insolvncia
nas pessoas coletivas, e, o efeito jurdico que essa insolvncia produz nas pessoas singulares,
quer sejam gerentes ou administradores de pessoas coletivas e respetivo agregado familiar que
destes dependam; credores singulares; trabalhadores da insolvente e todas as pessoas
singulares que direta ou indiretamente sejam afetados por via da declarao de insolvncia.
Analisamos, com o devido cuidado que se impe, a responsabilidade civil,
patrimonial, e penal em caso de insolvncia culposa, bem como as repercusses jurdicopenais na esfera jurdica das pessoas afetadas pela qualificao da insolvncia.
No decurso do presente estudo compreendeu-se, em termos jurdicos, o que significa
estar numa situao de insolvncia. Apesar dos termos que se podem usar e as diferentes
concees jurdicas adotadas ao longo dos tempos sobre o conceito de insolvncia, conclui-se
que este conceito consiste na impossibilidade de cumprir as obrigaes vencidas, no se
confundindo com os conceitos de incapacidade e de insolvabilidade.
Recorrendo aos critrios de fluxo de caixa (cash flow) e o critrio do balano ou do
ativo patrimonial (balance sbeet ou asset), poder-se- aferir a impossibilidade do
cumprimento, o CIRE contempla no art 3 os casos que revelam estar-mos perante uma
situao de insolvncia, e deste modo, dar-se incio ao pedido de declarao de insolvncia.
O processo de insolvncia um processo de execuo universal que, privilegia a
manuteno do devedor no giro comercial, relegando para segundo plano a liquidao do
patrimnio do devedor com a repartio do produto obtido pelos credores, sempre que se
mostre vivel a sua recuperao.
Com a prolao da sentena de declarao de insolvncia, o devedor insolvente e os
administradores de direito ou de facto (tratando-se de pessoa coletiva), ficam privados
imediatamente dos poderes de administrao e de disposio dos bens integrantes da massa
insolvente, cujos poderes passam a competir ao administrador da insolvncia, nomeado pelo
juiz de imediato (que se rege por um estatuto especfico).
Conclumos que esta medida se justifica, porque a declarao de insolvncia deixa
transparecer uma desconfiana na capacidade de administrao dos bens por parte do devedor,
145
Sendo certo que uma das causas conducentes situao econmica difcil, insolvncia
meramente iminente ou insolvncia atual, decorre do fcil acesso ao crdito, em que no raras
as situaes, advm da falta de literacia financeira dos consumidores, resultante da
incapacidade de previso e avaliao dos riscos inerentes acumulao de crditos, tendo
como consequncia imediata o sobreendividamento e a prazo a insolvncia.
Conclumos que o sobreendividamento por vezes ocorre perante as dificuldades
financeiras, resultantes de um comportamento negligente ou doloso, em que o devedor
concorreu voluntariamente para a situao em que se encontra, quer seja por incria ou at
mesmo de forma intencional, por incria, no efetua uma gesto prudente do seu oramento
de modo realista, e de forma intencional, quando o devedor sabia que no podia ou no queria
pagar, este sobreendividamento resulta do comportamento do prprio devedor e no de causa
externa que colocou ou agravou a sua dbil condio financeira, que a doutrina denomina de
sobreendividamento ativo.
O sobreendividamento tambm pode ocorrer por fatores externos ao endividado, que
condicionam uma estabilidade financeira at ento verificada, decorrem de um infortnio: a
morte de um dos elementos do agregado familiar que contribua financeiramente para o
rendimento do agregado; um divrcio; um acidente incapacitante; uma diminuio de
rendimentos face a um aumento da despesa; o nascimento de mais um filho e sobretudo
perante o desemprego de um ou mais membros do agregado familiar que at ento contribuem
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Evitando deste modo que o devedor fique vinculado a essas obrigaes at ao limite do prazo
de prescrio que pode atingir os vinte anos.
Contudo, esta medida de proteo do devedor, poder de certo modo conduzir a
abusos de exonerao480, desde logo quando insuficincia da massa, ou o devedor que por
falta de capacidade de previso e avaliao dos riscos inerentes acumulao de crditos se
colocou na situao de insolvncia ou a planeou, tendo-se antecipadamente desprovido de
bens. A Doutrina481 unnime ao afirmar que todas as pessoas singulares podem solicitar este
benefcio, sejam, consumidores, comerciantes ou profissionais liberais (mdicos, advogados,
arquitetos, etc), entende a Doutrina que a ordem jurdica visa conceder a possibilidade de
um novo comeo (fresh start).
480
149
assistncia mdica e ainda quanto aos servios sociais necessrios, e tem direito segurana
no desemprego, na doena, na invalidez, na viuvez, na velhice ou noutros casos de perda de
meios de subsistncia por circunstncias independentes da sua vontade.
O legislador no art 84 do CIRE retirou a faculdade dos administradores do insolvente
serem tambm abrangidos no mbito do direito a alimentos, como acontecia no n 1 do art
150 do CPEREF. Entendemos que o n 1 do art 150 do CPEREF no seria a soluo mais
adequada, uma vez que o direito a alimentos era consumido e consequentemente retirado dos
rendimentos da massa insolvente, e caso a posteriori viesse a ser verificada a culpabilidade do
administrador na insolvncia, no existia possibilidade de retorno dos alimentos concedidos,
prejudicando naturalmente os credores.
Perante este cenrio, e porque as leis devem ser interpretadas em conformidade com a
Constituio, nosso entendimento, que ao administrador do insolvente quando carecer
absolutamente de meios de subsistncia, deve ser-lhe arbitrado um subsdio a ttulo de
alimentos, contudo esta estipulao dever ser condicionada deciso do incidente de
qualificao de insolvncia.
Conclumos desta forma, em primeiro lugar, como se disse, o administrador no
remunerado e s pode renunciar ao cargo quando proceder ao depsito das contas relativas
data da deciso de liquidao em processo de insolvncia; em segundo lugar, porque no
tendo meios de subsistncia e porque no os pode angariar pelo seu trabalho, o que est em
causa o princpio da dignidade da pessoa humana consagrada constitucionalmente, e esta,
deve prevalecer sobre os direitos dos credores. Sobretudo, quando o incidente de qualificao
da insolvncia a determine como fortuita.
151
366 do CT. Porque as relaes laborais so-no neste mbito durante toda a vigncia do
contrato de trabalho.
Do mesmo modo se entende que a haver liberdade de denncia dos contratos de
trabalho antecipadamente pelo administrador de insolvncia, por fora da aplicao do art
111 do CIRE, o legislador estaria a permitir que o princpio da proibio dos despedimentos
sem justa causa imposto pelo art 53 da CRP fosse contornado, porquanto, a aplicabilidade do
art 111 do CIRE no configura uma forma de cessao do contrato de trabalho tipificada na
lei laboral.
Perante as divergncias da doutrina, nosso entendimento que, no caso dos contratospromessa com eficcia real, mas sem que tenha havido tradio da coisa a favor do
promitente-comprador, o administrador da insolvncia pode recusar o cumprimento, contudo,
recusa deve corresponder o pagamento do sinal em dobro (442/2 CC) ou em alternativa, a
contraparte requerer a execuo especfica do contrato-promessa (830 CC), ainda que o
contrato-promessa seja meramente obrigacional, o mesmo foi celebrado antes da declarao
de insolvncia e o promitente-comprador no pode ver goradas as suas expetativas sobre o
contrato-promessa celebrado, todavia, neste caso est afastado desde logo o direito de
reteno (755/1/f) CC) porque no havendo traditio da coisa, no h como a contraparte
exercer esse direito.
A concesso do privilgio ao credor requerente da declarao de insolvncia encontrase regulada no CIRE no art 98, o qual prev o ressarcimento do credor requente das
despesas que haja efetuado na promoo do processo de declarao de insolvncia, passando
152
a beneficiar de privilgio creditrio geral, graduado em ltimo lugar, sobre todos os bens
mveis integrantes da massa insolvente, relativamente a um quarto do seu montante, num
mximo correspondente a quinhentas unidades de conta. Sobre este privilgio creditrio
entendemos que constituir uma derrogao ao princpio par conditio creditorum, se por
um lado estimula os pedidos de insolvncia, por outro lado, poder precipitar os credores em
requerimentos de insolvncia extemporneos e sem fundamento.
Concluindo a contrrio, quando os credores que financiem a atividade do devedor
disponibilizando-lhe capital para a sua revitalizao gozam de privilgio creditrio mobilirio
geral, graduado mesmo antes do privilgio creditrio mobilirio geral concedido aos
trabalhadores. O SIREVE vem permitir que seja concedido o benefcio de garantias prestadas
pela empresa, aos credores que concedam meios financeiros empresa devedora, no decurso
das negociaes deste procedimento, e que deste modo contribuam ativamente para a
recuperao da empresa. Caso no fosse concedido qualquer benefcio, nenhum credor
financiava o devedor, e este, de modo algum conseguiria revitalizar-se.
Uma outra questo so os crditos laborais, que gozam de um privilgio mobilirio
geral, ainda que no permita a prevalncia dos crditos laborais face s garantias reais,
possibilita que estes sejam graduados com preferncia sobre os demais crditos existentes
contra o patrimnio do devedor, cedendo estes, apenas perante os crditos por despesas de
justia e crditos protegidos por garantia real.
Os crditos laborais prevalecem ainda, sobre as hipotecas e outros direitos de garantia
desde que o trabalhador cumpra o nus de invocar e provar o seu direito, bem como o
exerccio efetivo da sua atividade laboral no imvel do empregador apreendido para a massa,
porquanto este crdito no extensvel totalidade do patrimnio imobilirio do empregador.
Conclui-se que, os privilgios creditrios que gozam os crditos laborais no
constituem uma derrogao ao princpio par conditio creditorum, estamos perante crditos
de natureza distinta dos demais crditos, protegidos constitucionalmente, como acima se
referiu a outro propsito.
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483
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484
ACRDO do Tribunal da Relao do Porto, 28 de maio de 2013. Relator: Juiz Desembargador Jos Igreja
Matos [Em linha]. [Consultado em 7 out. 2013]. Disponvel em: http://www.dgsi.pt
485
ACRDO do Tribunal da Relao do Porto, 3 de fevereiro de 2014. Relator: Juiz Desembargador
Eduardo Petersen Silva [Em linha]. [Consultado em 23 mar. 2014]. Disponvel em: http://www.dgsi.pt
155
O principal objetivo prosseguido pelo novo CIRE passa essencialmente por488: (i)
privilegiando sempre que possvel a manuteno do devedor no giro comercial pelo nmero
de insolvncias decretadas nos tribunais de 1 instncia489 (2498 em 2011), (3369 em 2012) e
(3641 em 2013), conclui-se que o objetivo no foi de modo algum alcanado;
(ii) relegando para segundo plano a liquidao do seu patrimnio sempre que se
mostre vivel a sua recuperao dos processos concludos no mbito do SIREVE, 40%
foram concludos com acordo contra 60% que foram concludos sem acordo 490 , o que se
traduz na pouca eficcia desta tentativa de manuteno do devedor no giro comercial;
(iii) simplificao dos procedimentos e o ajustamento dos prazos - quanto
celeridade dos processos de insolvncia, como acima se concluiu, o objetivo no foi
alcanado.
486
Cfr. CORDEIRO, Antnio Menezes Perspetivas Evolutivas do Direito da Insolvncia. Ob. Cit. p. 28.
Cfr. SERRA, Catarina prefcio. In II Congresso de Direito da Insolvncia. Ob. Cit. p. 5.
488
Nos termos da, PORTUGAL. Presidncia do Conselho de Ministros. Proposta de Lei n 39/XII, de
30/12/2011. Ob. Cit.
489
Cfr. PORTUGAL. DGPJ Destaque estatstico trimestral -3 trimestre 2013. Ob. Cit. p. 3.
490
Cfr. Figura 4. p. 59.
487
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