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2.1.- CLASIFICACIN.
Como el Derecho eclesistico espaol es, ante todo, Derecho espaol, el sistema de
fuentes de ste es obviamente el de aqul. As, el art. 1.1 del Cdigo Civil, establece
que son fuentes del ordenamiento jurdico espaol la ley, la costumbre y los
principios
generales del derecho. _
Con la ley no hay problemas, sea la Constitucin o sea cualquier modesta norma
reglamentaria de carcter administrativo.
La costumbre es ms delicada, ya que debe ser una costumbre conforme a la
Constitucin, y todava no ha habido tiempo de que se hayan decantado en sentido
constante y uniforme los usos sociales en nuestra materia.
Los principios generales del derecho mantienen toda su vigencia, pero habr que
referirlos, en todo caso, a las normas constitucionales.
_Encontramos distintos tipos de fuentes, que se pueden clasificar en funcin de
diversos
criterios: _
A) Por su origen o procedencia: _
1) Fuentes unilaterales: Constitucin, leyes, Reales Decretos, rdenes. _
2) Fuentes pacticias: Tratados internacionales y Acuerdos con las confesiones
religiosas. _
3) Ordenamientos jurdicos religiosos: aquellas normas que tengan eficacia jurdica
en
el ordenamiento del Estado porque ste se la haya concedido. _
_B) Por su jerarqua normativa: _
1) Constitucin. _
2) Acuerdos o Tratados internacionales.
_3) Leyes Orgnicas. _
4) Leyes ordinarias, etc. _
2.2.- LA CONSTITUCIN DE 1978. _
La Constitucin es la Norma Suprema del ordenamiento jurdico espaol y, por lo
tanto, es aplicable a la totalidad de sus ramas, entre ellas, la del Derecho eclesistico.
Al
ser la Norma Fundamental, o sper-ley, de ella derivan y traen legitimidad todas las
dems normas; de este modo, el art. 9.1 de dicho texto reza: Los ciudadanos y los
poderes pblicos estn sujetos a la Constitucin y al resto del ordenamiento. _La
Constitucin, como es de sobra sabido, es fuente de fuentes, es norma directamente
aplicable para los derechos y libertades y es criterio prevalente de interpretacin de
las
dems normas; pero hay que tener en cuenta que la Constitucin es fuente del
Derecho
eclesistico espaol en su conjunto y, por lo tanto, no slo lo son los preceptos que
tienen una directa incidencia en esta rama del derecho (como por ejemplo el art.
16.1:
libertad religiosa y de culto; o el art. 14: igualdad y no discriminacin por razn de
religin; o el art. 16.3: laicidad o aconfesionalidad y principio de cooperacin). _En
este
sentido, cobra especial importancia el art. 1 de la misma, al definir al Estado como
social (que promociona todos los derechos sociales), democrtico (plena participacin
de
los ciudadanos en los asuntos pblicos) y de Derecho (sujecin a la ley de los
ciudadanos
y poderes pblicos). _Igualmente hay que incidir en los llamados valores superiores
del
ordenamiento jurdico: el Estado propugna como valores superiores de su
ordenamiento jurdico la libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo poltico (art.
1.1 Constitucin espaola), cosa que se completa con la proteccin de la dignidad de
la
persona y su desarrollo del art. 10 de la Constitucin espaola. _Desde la perspectiva
poltica, la Constitucin, que es fruto del consenso poltico, ha tenido la gran virtud
de
establecer un equilibrio que aunque no exento de tensiones ha supuesto, por fin, la
superacin de la llamada cuestin religiosa, tan candente en el pasado ms
reciente
de este pas. La solucin a la misma ha venido dada a partir de la adopcin, por parte
del Estado, de una postura de tutela de la libertad religiosa sobre la base de la
igualdad,
la no discriminacin, la no confesionalidad y la cooperacin. _Aunque la posicin del
Estado es de no confesionalidad, eso no supone que desconozca el fenmeno
religioso,
sino que, por el contrario, lo tiene en consideracin. No hay indiferentismo o
ignorancia
del fenmeno religioso (lo cual hubiera sido tomar postura, aunque slo sea para
desconocerlo, a travs de una suerte de confesionalismo laicista o de militancia
laicista): el Estado, por contra, tutela y promociona efectivamente el factor religioso,
a
partir de la valoracin positiva del mismo a entender de gran parte de la doctrina o,
simplemente, de su reconocimiento como importante fenmeno social. _Ahora bien,
los
derechos y libertades constitucionales, captados slo desde la perspectiva que ofrece
el
texto constitucional, corren el riesgo de quedarse en una enftica declaracin vaca
de
contenido. De hecho, dichos derechos y libertades constitucionales se hacen
verdaderamente eficaces en la medida en que su configuracin constitucional influye
en
sectores menos solemnes y ms concretos de la normativa: en el Derecho civil, en
disposiciones administrativas de rango reglamentario, etc. _
a) La jurisprudencia del Tribunal Constitucional: junto a la Constitucin hay
que colocar a la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, y eso, por dos motivos: en
primer lugar, porque controla la constitucionalidad de las leyes, tanto a travs del
recurso o de la cuestin de inconstitucionalidad, como por medio del recurso de
amparo, en tanto en cuanto puede eliminar del ordenamiento jurdico la ley
inconstitucional (es legislador negativo); en segundo lugar, porque el Tribunal
Constitucional interpreta la Constitucin para uniformar su aplicacin y, tal
interpretacin, prima sobre cualquier otra, incluso sobre la del propio legislador. De
esta forma, la doctrina del Tribunal Constitucional viene a equipararse a la
Constitucin en lo que se refiere a un valor normativo para la jurisdiccin ordinaria.
_b) La jurisprudencia del Tribunal Supremo: aunque formalmente no cabra
en este apartado, no est de ms situar a continuacin la doctrina del Tribunal
Supremo, que unifica la aplicacin de la legalidad por los jueces a travs de la
jurisprudencia elaborada cuando resuelve recursos de casacin. _
2.3.- LOS CONVENIOS INTERNACIONALES DE PROTECCIN DE LOS
DERECHOS SUSCRITOS POR EL ESTADO.
_En general, los Tratados internacionales son fuente del Derecho interno, son
directamente aplicables (art. 1.5 del Cdigo Civil) y forman parte del ordenamiento
las autoridades pblicas, siempre que cumplan las normas mnimas que el Estado
apruebe en materia de enseanza. _
f) Convencin de las Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio:
aprobada el 20 de Noviembre de 1989. Se reconoce al nio la libertad de
pensamiento,
de conciencia y de religin y el derecho-deber de los padres de guiar al nio en el
ejercicio de un derecho de modo conforme a la evolucin de sus facultades. _
2.4.- LOS ACUERDOS CON LAS CONFESIONES RELIGIOSAS.
GENERALIDADES.
_Constituyen la ms caracterstica fuente de Derecho eclesistico; por un lado resulta
una
fuente de gran tradicin, en funcin de los numerosos Concordatos firmados por la
Santa Sede con los diferentes Estados y, por el otro, se trata de un instrumento muy
moderno y expresivo del fenmeno contemporneo de la normativa pactada, en el
sentido de que el sistema moderno de legislar tiende, cada vez en mayor medida, a
contar con la opinin y postura de los grupos sociales organizados (sindicatos,
organizaciones ecologistas, Organizaciones no gubernamentales, profesionales) o
afectados (determinados sectores econmicos). _Aunque en nuestro entorno, la
tradicin
ms corriente proviene de los Concordatos con la Iglesia, existen numerosos ejemplos
durante la historia del derecho comparado de acuerdos de los Estados con
confesiones
religiosas distintas de la Catlica. _La Constitucin Espaola no impone a los poderes
pblicos la exigencia de llegar a Acuerdos con las confesiones (como los artculos 7 y
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de la Constitucin italiana), pero apoya claramente esta opcin a partir de la
instauracin del principio de cooperacin del art. 16.3 de la misma: los poderes
pblicos tendrn en cuenta las creencias religiosas de la sociedad espaola y
mantendrn las consiguientes relaciones de cooperacin con la Iglesia Catlica y las
dems confesiones. En realidad, los Acuerdos con la Santa Sede y las otras
confesiones
son algunos de los ejemplos ms clsicos de relaciones de cooperacin. _
2.5.- LOS ACUERDOS CONCORDATARIOS CON LA SANTA SEDE.
_Para entender las caractersticas de los Concordatos con la Santa Sede, hay que
partir
de ciertas premisas: _
a) Autoconsideracin de la Santa Sede como el nico interlocutor vlido de la Iglesia
Catlica ante los Estados; a pesar de que hoy da hay tendencias doctrinales que
propugnan una mayor competencia en la materia por parte de las Conferencias
Episcopales y de las Iglesias locales (hay diversos ejemplos de pactos en tal sentido,
incluso a nivel general, como el Acuerdo entre el Episcopado polaco y el Gobierno de
Varsovia). _
b) Independencia de la Santa Sede frente al poder temporal (personalidad
internacional
de la Santa Sede): desde los tiempos de Pipino el Breve (siglo VIII), la Santa Sede goza
de soberana internacional por tener la de un Estado (los Estados pontificios), cosa
que
hoy tiene continuidad en la simblica soberana sobre el Estado de la Ciudad del
Vaticano cuyas bases jurdicas fueron establecidas por los Pactos de Letrn firmados
al
11 de Febrero de 1929 entre Po IX y Mussolini, que ponen fin a la cuestin
romana. _Incluso hasta 1929, poda sostenerse la personalidad internacional de la
Santa
Sede, en virtud de la praxis internacional que as lo reconoca (mantenimiento de
nuncios por parte de la Santa Sede y de embajadores por parte de los Estados), tanto
como por el hecho de que el propio Reino de Italia, por ley de 13 de Mayo de 1871,
estableca unilateralmente una serie de garantas jurdicas en favor del Papa al que,
sin
reconocerle soberana territorial, se le reconocan prerrogativas reservadas a los
soberanos. _Los Concordatos con la Santa Sede tratan del estatuto jurdico de la
Iglesia
en el Estado de que se trate y de los derechos y deberes de los catlicos en ese
territorio,
en relacin al ejercicio de los derechos civiles en materia religiosa. Tienen forma de
negocios bilaterales entre entes soberanos, es decir, de solemnes convenciones
diplomticas entre la Santa Sede y el Estado. _Aunque convencionalmente, el trmino
Concordato se suele reservar para aquellos Acuerdos que contemplan todo el
conjunto de las relaciones de la Santa _Sede con un Estado con clusulas que
afectan a
un elevado nmero de materias, el trmino Convenio o Acuerdo se reserva para
aquellos que se limitan a tratar de materias especficas. _
a) Naturaleza jurdica: es la de los Tratados Internacionales, por celebrarse entre
dos Estados soberanos, y como se desprende del art. 94 c) de la Constitucin (que
establece los requisitos para la conclusin de tratados internacionales), cuando exige
la
autorizacin de las Cortes Generales para aquellos tratados o convenios que
afecten ...
a los derechos y deberes fundamentales. Tambin se dice que son tratados
internacionales en la STC 66/1982 de 12 de noviembre (que se refiere al Acuerdo
entre
Espaa y la Santa Sede sobre Asuntos Jurdicos) y las SSTS de 12 de noviembre de
1980 y 2 de diciembre de 1981 (en relacin al Convenio del Estado con la Santa Sede
de 5 de Abril de 1962). _
b) Eficacia de los Acuerdos con la Santa Sede: en Espaa, se produce desde su
publicacin, pues as lo establece el art. 96 de la Constitucin: los tratados
internacionales vlidamente celebrados, una vez publicados en Espaa, formarn
parte
del ordenamiento interno del Estado. Tambin lo reconoce la aludida STC 66/1982
de 12 de noviembre. _ Dentro de un Concordato hay normas directas e
inmediatamente
aplicables, es decir, que de su tenor (contenido, mbito de aplicacin, tipo,
destinatario,
etc.) resulta claro a quien tenga que aplicarse; si es as, estas normas concordatarias
prevalecen sobre las normas de derecho interno dictadas con anterioridad. Hay otras
normas que, al carecer de tal inteligibilidad, requieren normas internas de desarrollo
dictadas por el Estado. Incluso, en muchas ocasiones, las partes se obligan a dictar,
en
sus respectivos ordenamientos, las disposiciones necesarias para el desarrollo
normativo
de lo estipulado. _Cuando no se sabe si una norma concordataria es o no directa e
inmediatamente aplicable, se debera efectuar una interpretacin bilateral del texto
concordatario, a partir del pacto contenido en los cuatro Acuerdos: la Santa Sede y el
Gobierno espaol procedern de comn acuerdo en la resolucin de las dudas o
dificultades que pudieran surgir en la interpretacin o aplicacin de cualquier clusula
del presente Acuerdo, inspirndose para ello en los principios que lo informan. _
c) Causas de extincin de estos Concordatos: el mutuo acuerdo (como sucedi
con el de 1953), las previstas en el propio Concordato (transcurso del tiempo, si es
que
hay plazo de vigencia), la violacin por una de las partes (con lo que la otra no estara
obligada a seguir respetndolo, en funcin del aforismo fragenti fidem, fides non est
servanda),
la conocida clusula rebus sic stantibus (que acta como criterio flexibilizador del
principio
pacta sunt servanda), y el cambio en las partes contratantes (de la Iglesia o del
Estado, a
partir de un cambio constitucional o del cambio de rgimen poltico; aunque la
doctrina
internacionalista es concorde en afirmar la irrelevancia de los cambios de rgimen en
relacin con la permanencia de las obligaciones asumidas en los tratados, en la
prctica
ha sucedido as en diversas ocasiones). _
d) Textos concordatarios vigentes en Espaa:
1) El Convenio de 5 de abril de 1962, sobre reconocimiento de efectos civiles a
estudios
no eclesisticos realizados en Universidades de la Iglesia.
2) El Acuerdo de 28 de julio de 1976 sobre renuncia a la presentacin de Obispos y al
privilegio del fuero.
3) Cuatro Acuerdos de cooperacin parciales de 3 de Enero de 1979: sobre Asuntos
Jurdicos, sobre Enseanza y Asuntos Culturales, sobre Asistencia Religiosa a las
Fuerzas Armadas y servicio militar de clrigos y religiosos y sobre Asuntos
Econmicos.
4) El Acuerdo de 21 de diciembre de 1994 sobre asuntos de inters comn en Tierra
Santa. _En conjunto, y especialmente los cuatro de 1979, forman un nuevo
Concordato
(y derogan al de 1953), tienen remisiones internas entre s y poseen un mismo
Prembulo o Exposicin de Motivos, sin perjuicio que pudiera ser denunciado
formalmente uno slo de ellos, con independencia de los dems. _
e) Posicin de los Acuerdos en el sistema de jerarqua de las fuentes: es
indiscutido que estn por debajo de la Constitucin; en relacin a las leyes orgnicas,
parte de la doctrina los sita por encima (por su categora de tratados internacionales
y
en virtud del complejo sistema de elaboracin y modificacin de los mismos arts.
94.1
y 96 CE) y, otra parte de la doctrina, dice que estn por debajo, de las leyes orgnicas
en general, y de la Ley Orgnica de Libertad Religiosa en particular, habida cuenta de
que estas forman parte del bloque de constitucionalidad y que son jerrquicamente
superiores a las leyes ordinarias, cuando es precisamente una ley ordinaria la que
aprueba los tratados internacionales.
_2.6.- LOS ACUERDOS DEL ESTADO ESPAOL CON OTRAS
CONFESIONES RELIGIOSAS.
_Tales Acuerdos encuentran su fundamentacin remota en el principio de cooperacin
entre el Estado y las confesiones religiosas del art. 16.3 de la Constitucin, aunque se
puede hallar un referente ms prximo en el art. 7 de la LOLR, que dice: el Estado,
teniendo en cuenta las creencias religiosas existentes en la sociedad espaola,
establecer
en su caso acuerdos o convenios de cooperacin con las Iglesia, confesiones y
comunidades religiosas. Adems, el propio artculo seala los requisitos que para ello
se precisan (inscripcin en el Registro de Entidades Religiosas o R.E.R. y notorio
arraigo), as como el procedimiento para su formalizacin (aprobacin del Acuerdo
por
las Cortes mediante ley). _
a) Los acuerdos firmados por el Estado Espaol: por el momento son tres,
estatutos aprobados por la Santa Sede, o bien del art. VI.1 del propio Acuerdo,
cuando
reconoce los efectos civiles del matrimonio celebrado segn las normas del derecho
cannico o lo mismo respecto de los matrimonios celebrados en otras formas
religiosas
art. 60 del Cdigo civil-).
_C. El presupuesto: consideracin de la norma cannica como supuesto previo o
supuesto de hecho de la norma estatal. Se utilizan categoras y nociones elaboradas
por
el ordenamiento religioso en cuestin. Si el ordenamiento estatal habla de Dicesis,
Parroquia, Obispo, bienes eclesisticos, persona jurdica cannica, institutos de vida
consagrada, etc., es obvio que est considerando como tales a aquellas entidades que
el
Derecho cannico regula en su propia esfera.
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