Materiales para el estudio de la Leccin 6 (Vigencia especial de la Ley penal): TEMA

VII del nuevo programa de grado en Derecho y ADE. (autores F. Molina y P. Gurez).

TEMA VII. VIGENCIA ESPACIAL DE LA LEY PENAL 1.

Doble grado en Derecho y ADE. Grupos 2711 y 2712. Curso 2010-2011.
Introduccin al Derecho penal.
PROF. FERNANDO MOLINA FERNNDEZ.

(Este texto se facilita a efectos de la preparacin del Seminario V de Introduccin al

Derecho penal. Desarrolla pormenorizadamente las tres primeras preguntas del Tema 7 del
programa, y permite encontrar soluciones para las 8 primeras cuestiones planteadas en el
seminario. Para resolver las preguntas 9 y 10 es necesario acudir a otras fuentes, como las que
se citan en el propio documento del seminario. De cara al examen final, se facilitar un texto
completo del tema VII, aunque ms reducido en extensin).

SUMARIO: I. PRINCIPIOS QUE DELIMITAN LA APLICACIN ESPACIAL DE LA LEY PENAL: A. Principio de

territorialidad; B. Principio de personalidad; C. principio real o de proteccin de intereses; D. Principio
de justicia penal universal. II. LUGAR DE COMISIN DEL DELITO.

Las leyes penales espaolas, igual que las del resto de pases de la comunidad
internacional, tienen una vigencia espacial limitada. Inicialmente es cada pas quien
determina a qu hechos extiende su jurisdiccin, pero a la vez tal delimitacin est
condicionada por dos factores: su capacidad de actuacin eficaz, y la posibilidad de que
existan jurisdicciones concurrentes, y por ello conflictos de competencia. Ello ha
llevado a los diferentes ordenamientos a fijar principios de aplicacin de la ley en el
espacio que sean a la vez efectivos e internacionalmente reconocidos, as como a
arbitrar mecanismos que favorezcan la cooperacin internacional en la lucha contra el
delito.
A continuacin se desarrollan los principios que determinan la vigencia espacial
de la ley penal en nuestro Derecho, recogidos en el art. 23 LOPJ. Son, el principio de
territorialidad, que es el bsico, y los tres principios complementarios que permiten una

El documento, con algunas modificaciones, ha sido publicado dentro de la obra colectiva Memento

penal 2011. Los autores son Fernando Molina Fernndez (apartados I.C y D; y II) y Pablo Gurez
Tricarico (apartados I.A y B).

aplicacin extraterritorial de la ley penal: principio de personalidad (activa), real o de

proteccin, y de justicia penal universal.
Precisin. A las reglas comunes del art. 23 LOPJ hay que sumar las que delimitan la
vigencia espacial de los delitos militares, especialmente el art. 7 del CPMilitar y los arts. 12 y 13
de la LO 4/1987, de 15 de julio, de Competencia y Organizacin de la Jurisdiccin Militar (infra,
principio real).

La ubicacin de estos principios en una ley procesal no debe hacer olvidar su

carcter sustantivo, ya que su contenido constituye condicin de aplicacin de la ley
penal. No se trata slo de precisar la jurisdiccin competente, sino de definir la propia
vigencia de la ley penal en el espacio. Ello tiene importancia a efectos de aplicacin de
las garantas vinculadas al principio de legalidad: as, por ejemplo, una modificacin de
tales principios posterior al hecho no puede aplicarse retroactivamente si es
desfavorable, y tampoco cabe una aplicacin analgica contra reo.
A favor de este carcter sustantivo se pronunci claramente el Tribunal
Constitucional en su sentencia TC 75/1984, de 27 de junio (RTC/1984/75) (caso del
aborto cometido en el extranjero), referida a la antigua LOPJ, pero que es por completo
aplicable a la actual. El Tribunal estim, como no poda ser de otra manera, que las
garantas del principio de legalidad, en particular el principio de tipicidad y la
prohibicin de analoga, se aplican a las normas que definen la vigencia espacial. (Igual,
TS 5-12-1986 (RJ/1986/7853); tambin TS 1/2008 de 23 de enero (RJ/2008/43): una
norma slo puede ser infringida en el lugar donde rige.
Un hecho es punible conforme a una ley penal espaola slo cuando esta ley
est vigente y slo donde lo est, y esto ltimo se define por los principios del art. 23
LOPJ.

I. PRINCIPIOS QUE DELIMITAN LA APLICACIN ESPACIAL DE LA LEY

PENAL.

A. PRINCIPIO DE TERRITORIALIDAD.

De acuerdo con el art. 6 del Cdigo Civil, las leyes penales, las de polica y las
de seguridad pblica obligan a todos los que se hallen en territorio espaol. A su vez,
el art. 23.1 de la LOPJ establece que En el orden penal, corresponder a la jurisdiccin
espaola el conocimiento de las causas por delitos y faltas cometidos en territorio

espaol [...], sin perjuicio de lo previsto en los tratados internacionales en los que
Espaa sea parte.

Estos preceptos fijan el llamado principio de territorialidad de las normas

penales, principio bsico y fundamental de su aplicacin, por razn del lugar de
comisin de los hechos. Adems, el principio de territorialidad, de acuerdo con el
Derecho internacional general, constituye una de los principios fundamentales por los
que el Estado puede ejercer su jurisdiccin en materia penal, derivacin tpica del ius
puniendi y manifestacin suprema de la soberana estatal.
Las razones que tradicionalmente se han esgrimido para fundamentar este
principio han sido la defensa del orden pblico en el territorio, as como, en los Estados
ms modernos, la defensa de los principios y valores constitucionales propios de stos,
reflejados en los bienes jurdicos protegidos en los tipos penales recogidos en sus
respectivos ordenamientos. Tambin razones de ndole procesal, como la facilidad para
apresar a los presuntos delincuentes o para obtener las pruebas presuntamente
relacionados con el hecho delictivo, juegan un papel importante en la defensa del
principio de territorialidad como principio prioritario a la hora de atribuir competencia a
los Estados para el enjuiciamiento de los delitos cometidos en su territorio. Por ltimo,
tambin consideraciones relativas a la defensa de la paz pblica y de los valores ticosociales de la comunidad en la que se han producido los hechos delictivos, y a la
conmocin social generada por los mismos, han constituido poderosas razones para
fundamentar la importancia de este principio (CEREZO, 1976).

La defensa del principio de territorialidad como principio fundamental de

atribucin de la competencia estatal para el enjuiciamiento de los delitos cometidos en
el territorio de un Estado adquiri especial importancia a partir de la Revolucin
francesa, con el consiguiente fortalecimiento de las fronteras estatales en Europa y la
consolidacin de los Estados modernos con competencias juzgadoras tambin
relativamente modernas.

Concepto jurdico de territorio.

La Constitucin Espaola a diferencia de otras- no contiene una mencin

especfica de las tierras que componen el territorio espaol, que ha sido delimitado con
3

los Estados circundantes sobre la base de Tratados fronterizos y de la costumbre

internacional.
1. El territorio espaol est integrado ante todo por la tierra firme, esto es por la
parte espaola del territorio peninsular de la Pennsula Ibrica, as como ms all del
mar territorial generado por el territorio peninsular-, por el archipilago de las Islas
Baleares; el archipilago de las Islas Canarias; las Islas Columbretes pertenecientes al
trmino municipal de Castelln de la Plana-; la Isla de Alborn, perteneciente al trmino
municipal de Almera; las ciudades autnomas de Ceuta y Melilla; y las llamadas plazas
menores de soberana espaola en el Norte de frica: las Islas Chafarinas, las Islas
Alhucemas y el Pen de Vlez de la Gomera, fronterizas con el Reino de Marruecos,
as como la Isla de Perejil, de soberana disputada entre Espaa y el Reino de
Marruecos, todas ellas directamente regidas por el Gobierno Central.
Peculiaridades: Especial consideracin presentan los enclaves de Llvia, la Isla de los
Faisanes, los ros fronterizos y las situaciones jurdicas del Pen de Gibraltar y de la Isla de
Perejil.
Por lo que se refiere a la villa de Llvia, se trata de un enclave de soberana espaola
rodeado completamente de territorio francs. En virtud del Tratado de los Pirineos, de 1659, por
el que se cedieron a Francia los pueblos de la Cerdanya pertenecientes a la Corona de Aragn, la
poblacin de Llvia continu perteneciendo a Espaa, al ostentar sta la condicin jurdica de
villa y no de pueblo, no afectndole por tanto la cesin prevista en dicho Tratado. Por su parte, el
Tratado de Llvia, de 1660, complementario del anterior, consolid la condicin jurdica de la
villa, confirmando la soberana espaola sobre la misma, a condicin de que no fuese fortificada,
y que se permitiese el paso libre de los sbditos tanto franceses como espaoles por el camino
que conectaba esta villa con el resto de los pueblos circundantes. Desde finales del siglo XIX,
tras la delimitacin en la zona de la frontera franco-espaola, la carretera que une Llvia con
Puigcerd (Girona), de apenas 10 kms., fue considerada como un camino neutral. Sin embargo,
tanto de acuerdo con el Tratado de Llvia como de los sucesivos tratados y acuerdos francoespaoles de delimitacin de fronteras, la neutralidad de dicho camino fue concebida ms bien
como sinnima de libertad de circulacin y de prohibicin de establecer controles aduaneros y
fiscales en el mismo, y nunca se entendi como equivalente a una tierra de nadie con ausencia
de jurisdiccin; as se desprende ya del propio Tratado de Llvia, en el que se establece que sern
competentes para castigar y juzgar los delitos cometidos a lo largo de los caminos y passatges
que discurren de Llvia a Puigcerd y de Puigcerd a Llvia, los Ministros de la parte de cuyo
fuere el territorio de dixos Passatges; es decir, en la actualidad, la competencia ser ejercida por
la jurisdiccin francesa. En cualquier caso, si dicho camino se entendiera estrictamente como
camino neutral por costumbre internacional a partir de la Guerra Civil espaola, debera
entenderse que la competencia penal es compartida, por costumbre internacional (HIGUERA
GUIMER, 1982).
La isla de los Faisanes, (tambin llamada isla de la Conferencia) situada en medio del
ro Bidasoa, fronterizo con Francia, pertenece pro indiviso a Espaa y Francia. En virtud del
Tratado de Bayona de 27 de mayo de 1901, ratificado por Espaa el 12 de agosto de 1902
(Gaceta de Madrid de 17-10-1902), cada pas ejerce el derecho de vigilancia por turno durante
seis meses (art. I). El rgimen de jurisdiccin penal se establece en los arts. II y III del Tratado,
que distingue segn la nacionalidad del delincuente. As, Los espaoles y franceses son
justiciables de sus Tribunales nacionales respectivos por las infracciones que cometan en la isla
de los Faisanes (art. II), mientras que Los delincuentes de otra nacionalidad son justiciables de
los Tribunales del Pas que ejerza el derecho de vigilancia en la isla de los Faisanes cuando la
infraccin se cometa. Sin embargo, si se hallan juntamente complicados en una misma causa en

unin de espaoles o de franceses, sern justiciables de los mismos Tribunales que stos (art
III). Nada se dice del caso en que los terceros intervengan en el delito en unin de espaoles y de
franceses. Parece razonable entender que en estos casos los terceros deben ser juzgados por el
pas que tenga el derecho de vigilancia en el momento de cometerse el delito. Por ltimo, el art.
IV establece un rgimen de entrega sin formalidades entre Espaa y Francia de los
delincuentes que respectivamente les competa juzgar segn las disposiciones anteriores.
Con respecto a la situacin de los ros fronterizos (Mio, Guadiana y Bidasoa) y
diversos arroyos, la jurisdiccin penal es compartida de acuerdo con el Derecho internacional
general; lo mismo debe predicarse de la llamada tierra de nadie situada entre las verjas que
separan las Ciudades de Ceuta y Melilla del Reino de Marruecos.
Mencin especial merece la situacin jurdica de Gibraltar, no slo por su anmala
condicin jurdica, sino sobre todo por los importantes problemas de ndole prctico y
diplomtico que plantean varios aspectos de la soberana sobre el Pen, y especialmente el
control de sus aguas. El Pen est sometido a la soberana del Reino Unido en virtud del art. X.
del Tratado de Utrecht. La situacin actual de Gibraltar representa ciertamente una anomala
jurdico-internacional, fruto de la pervivencia de una situacin colonial actualmente velada por
su condicin jurdica de territorio de Ultramar especial dependiente de la Corona britnica, de
acuerdo con el Derecho britnico, y de territorio excluido de la Unin aduanera, cuyas
relaciones exteriores lleva un Estado miembro, de acuerdo con el Derecho comunitario, y es
fuente de frecuentes controversias que afectan tanto a la delimitacin territorial entre Espaa y el
Reino Unido, como al ejercicio de la jurisdiccin por parte de ambas potencias, y que en no
pocas ocasiones dan lugar a lamentables incidentes entre patrullas de la Guardia Civil y de la
Royal Navy en aguas de soberana espaola.
En cualquier caso, con respecto al problema que nos ocupa, en el territorio de Gibraltar
se aplica el Derecho penal britnico, tanto el common law como el Derecho estatutario
promulgado por el Parlamento de Gibraltar, as como el Derecho martimo britnico. Deben
entenderse comprendidas dentro del concepto territorio britnico, a estos efectos, las aguas
interiores del puerto, ya que conforme al art. X del Tratado de Utrecht, Espaa cede a la Corona
de Gran Bretaa la plena y entera propiedad de la ciudad y de los castillos de Gibraltar,
juntamente con su puerto, sus fortalezas y sus defensas, pero no el mar territorial supuestamente
adyacente a las aguas interiores del puerto, puesto que nada se dice al respecto en dicho Tratado,
sobre todo teniendo en cuenta que el concepto de mar territorial ya exista segn los
comentaristas iusinternacionalistas de la poca, y equivala al espacio de mar cuya longitud
mxima pudiese ser alcanzada por una bala de can (no descarta incluso la posibilidad de que la
cesin fuera slo de tierra seca, IZQUIERDO SANS, 1996; tambin BROTNS et. alii, 1997); y
frente a la posicin britnica, que reclama un mar territorial de 3 millas de acuerdo con las
Convenciones sobre mar territorial, de 1958, y de Derecho del Mar 1982, cabe admitir las
declaraciones formuladas por Espaa a ambas convenciones, ya que en ambas figura el texto que
expresa nada de lo establecido en esta Convencin afecta a la situacin jurdica de las aguas de
Gibraltar conforme a lo establecido en el Tratado de Utrecht. Por tanto, Espaa, como opositor
persistente a una posible ampliacin por el Derecho internacional general de los espacios
martimos presuntamente generados por el territorio britnico de Gibraltar, tiene salvaguardada
su pretensin a la soberana sobre el mar territorial que rodea el Pen, ms all de las aguas
propias del puerto, aguas cuya soberana britnica, por lo dems, nunca ha sido contestada por
Espaa. De lo que se sigue que Espaa ostenta soberana sobre el mar territorial que rodea el
Penn de Gibraltar, y el consiguiente ejercicio de la jurisdiccin penal. Tampoco el istmo que
une el Pen con el resto de la Pennsula Ibrica, ocupado ilegalmente por el Reino Unido, debe
ser considerado territorio britnico, ya que tampoco fue objeto de cesin, y el argumento
britnico que basa su ttulo de adquisicin de soberana en la prescripcin adquisitiva presenta
escasa consistencia (vid. a este respecto, entre otros, IZQUIERDO SANS, 1996; BROTONS et
alii., 1997, con ms referencias en este sentido). En consecuencia, en el istmo de Gibraltar, en
cuanto territorio espaol, se aplica la ley penal espaola.
Por lo que se refiere a la situacin de Perejil, su soberana se encuentra disputada entre
Espaa y el Reino de Marruecos. Avalan la soberana espaola del islote signos de su ocupacin,
tanto civil como militar, aunque discontinua, s mantenida en el tiempo al menos desde el siglo
XVII, con presencia constante de tropas espaolas hasta finales de los aos 60 y, de forma
ocasional, tambin con posterioridad a la cesin del Protectorado espaol a Marruecos, con

exclusin expresa de las plazas de soberana espaola anteriores al inicio del Protectorado;
tambin debe tenerse en cuenta la estrecha relacin histrica del islote con la vecina ciudad de
Ceuta, hasta el punto de haberse previsto la inclusin de Perejil dentro del proyecto de
autonoma de Ceuta de 1991, y siendo retirada la inclusin con posterioridad por presiones del
Gobierno marroqu. El incidente producido por la ocupacin de Perejil por tropas marroques en
2002, fue resuelto por un canje de notas entre los Gobiernos de Espaa y Marruecos, que no
zanj la cuestin de la soberana del islote, aunque confirm la vuelta al status quo anterior.
Dicho acuerdo proscribe la ocupacin militar del islote y la presencia en el mismo de signos
estables de soberana banderas, etc.-, pero no cualquier accin que implique el ejercicio de
soberana espaola-, como el ejercicio de la jurisdiccin penal, que puede ser ejercida por tanto
en la Isla de Perejil incluso frente a ciudadanos marroques, sobre todo si la detencin de los
mismos se realiza fuera del islote. En cualquier caso, admitida la soberana espaola sobre la Isla
de Perejil, no resulta admisible que sta, as como el exiguo mar territorial y zona contigua
generadas por la misma, resulte encerrada por las lneas de base rectas trazadas por Marruecos en
esa zona de su costa, ya que esta situacin es contraria a lo dispuesto en el art. 57 de la
Convencin de Derecho del Mar de 1982, debiendo reservarse una acceso desde el mar territorial
de Perejil a la alta mar.

2. Los edificios y terrenos de las Embajadas y dems Misiones diplomticas

y Oficinas consulares extranjeras en Espaa forman parte del territorio espaol. La
concepcin tradicional, segn la cual estos edificios pertenecan al territorio de la
nacin representada, es ahora minoritaria en el Derecho internacional diplomtico, que
solamente reconoce inmunidad en diferente grado tanto a dichos organismos como al
personal al servicio de los mismos. El ordenamiento espaol, en consonancia con esta
situacin, prev distintos privilegios procesales para los edificios citados. As, en la Ley
de Enjuiciamiento Criminal se establece que los jueces no pueden ordenar la entrada en
la residencia o en los edificios de los representantes diplomticos extranjeros sin su
autorizacin o la del Ministerio de Justicia espaol (arts. 559, 560 y 562). Por otra parte,
el art. 21.2 LOPJ excepta de la jurisdiccin de los Tribunales espaoles los supuestos
de inmunidad de jurisdiccin y de ejecucin establecidos por las normas del Derecho
internacional pblico, entre los que habr que observar, muy especialmente, los
contenidos en la Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas de 18 de abril de
1961 (BOE n 21, de 24-1-1968).
En cuanto a las oficinas espaolas de control aduanero, en el caso de que
alguna se encontrase fsicamente situada en el territorio de otro Estado, por su propia
naturaleza, se extiende la jurisdiccin a los hechos en ellas cometidos (TS de 13-5-1987
(RJ/1987/3063); TS 21-3-1988 (RJ/1988/2054); 28-6-1988 (RJ/1988/5375); y, en
general, sentencias citadas a continuacin).
Precisin. El problema se planteaba histricamente con varias oficinas situadas en
territorio francs y portugus, y particularmente en relacin con los delitos de contrabando. La
cuestin ms debatida, que dio lugar a abundante jurisprudencia con dos lneas contrapuestas, era
si el hecho se consumaba ya con la introduccin de las mercancas en la oficina aduanera,
entendida como parte del territorio jurdico, o si haca falta que pasara el control y entrara en el

propio territorio aduanero (sobre la polmica y la vacilante posicin jurisprudencial pueden

verse, entre otras muchas las sentencias TS 4-12-1989 (RJ/1989/9417); TS 15-10-1990
(RJ/1990/8088); TS 78/1994, de 24 de enero (RJ/1994/95); TS 434/1997 de 21 de marzo
(RJ/1997/2524); muy detalladamente, TS 180/1996, de 18 de julio (RJ/1996/5961). La
implantacin del territorio aduanero de la Unin Europea ha modificado la situacin por lo que
se refiere al delito de contrabando, como ponen de relieve las ltimas sentencias citadas.

3. Las bases militares de utilizacin conjunta hispano-americanas forman

parte del territorio espaol de acuerdo con el art. 2.2 del Convenio entre el Reino de
Espaa y los Estados Unidos de Amrica sobre cooperacin para la defensa, firmado el
1 de diciembre de 1988 (y que entr en vigor el 4 de mayo de 1989). En dicho Convenio
se dispone nicamente que A tal fin, Espaa concede a los Estados Unidos de Amrica
el uso de instalaciones de apoyo y otorga autorizaciones de uso en el territorio, mar
territorial y espacio areo espaoles para objetivos dentro del mbito bilateral o
multilateral de este Convenio. Igualmente, el art. 24.1 dispone que Las Partes
reafirman que este Convenio de Cooperacin para la Defensa ha sido concertado
reconociendo la plena soberana y control de Espaa sobre su territorio y espacio areo.
En consecuencia, las autorizaciones establecidas en este captulo se aplicarn de
conformidad con estos principios de soberana y control.
No obstante, en virtud de lo dispuesto en el artculo 39 del Convenio, que se
remite a su vez al artculo VII del Convenio entre las Partes del Atlntico Norte relativo
al uso de sus Fuerzas, de 19 de junio de 1981-, Espaa puede, a peticin de los Estados
Unidos, renunciar a la jurisdiccin criminal que le corresponde. En concreto se
establece: 1. El Gobierno de Espaa reconoce la particular importancia del control
disciplinario por las Autoridades militares de los Estados Unidos de Amrica sobre los
miembros de la fuerza y sus efectos sobre su eficacia operativa. De acuerdo con el
artculo VII del Convenio sobre el Estatuto de Fuerzas, las Autoridades espaolas
competentes darn rpida y benvola consideracin a las peticiones sobre renuncia de
jurisdiccin criminal formuladas por las Autoridades de los Estados Unidos de
Amrica. El mismo artculo 39 establece a continuacin el procedimiento para solicitar
tal renuncia.
Si llegara a ejercerse la jurisdiccin espaola, los arts. 40 y ss. fijan reglas de
colaboracin entre ambos Estados, incluyendo el rgimen de custodia, prisin
provisional y cumplimiento de las penas que pudieran imponerse.
Precisin. Se regula tambin en el Convenio la situacin recproca de posibles delitos
cometidos por militares espaoles en Estados Unidos (arts. 55 y ss.).

4. Al territorio espaol en sentido jurdico pertenece, adems de las aguas

interiores -aquellas aguas que se encuentran ms adentro de las lneas de base que
definen el mar territorial-, el llamado mar territorial. Segn la Ley 10/1977, de 4 de
enero, sobre Mar Territorial, la soberana espaola se extiende al mar territorial
adyacente a sus costas y se ejerce, de conformidad con el Derecho Internacional,
sobre la columna de agua, el lecho, subsuelo y los recursos de ese mar, as como sobre
el espacio areo suprayacente(art. 1 LMT), delimitndose dicho mar territorial,
interiormente, con arreglo a la lnea de bajamar escorada o, en su caso, por las lneas de
base rectas establecidas por el Gobierno, y exteriormente, por una lnea de puntos
equidistantes de la primera, y situada a una distancia de 12 millas nuticas de las lneas
anteriormente definidas (arts. 2 y 3 LMT). El lmite establecido por la Ley citada
coincide con el lmite mximo permitido por la Convencin de las Naciones Unidas
sobre el Derecho del Mar, hecha en Montego Bay (Jamaica) el 10 de diciembre de 1982
(entrada en vigor para Espaa el 14 de febrero de 1997; BOE n 39 de 14 de febrero de
1997), en sus arts. 3 y ss.

5. No forma parte del territorio, en sentido jurdico, la zona contigua a que se

refiere el art. 33 de la Convencin de Derecho del Mar, ni los espacios de la zona
econmica exclusiva a la que se refieren los artculos 55 y ss. de la citada Convencin y
el art. 132.2 de la Constitucin Espaola.
Con respecto a la zona contigua, Espaa ostenta soberana y derechos soberanos
sobre los recursos vivos y no vivos existentes en la zona, y jurisdiccin para prevenir o
reprimir las infracciones a sus leyes y reglamentos aduaneros, fiscales, de inmigracin y
sanitarios, cometidas en su territorio o en su mar territorial, as como para sancionar las
infracciones en dichas materias cometidas en su territorio o mar territorial, por lo que la
jurisdiccin penal slo podr ejercerse por hechos cometidos en estos espacios (vid. art.
33 Convencin de Derecho del Mar).
Por lo que se refiere a la competencia de Espaa sobre las zonas econmicas
exclusivas actualmente slo ha procedido a la proclamacin de una zona de tal
naturaleza en la costa atlntica por Ley 15/1978, de 20 de febrero, facultando al
Gobierno para acordar su explotacin a otras zonas, y a la creacin, de acuerdo con
dicha facultad, de una zona de proteccin pesquera en el Mediterrneo, que fue
establecida por el Real Decreto 1315/1997, de 1 de agosto- que pudiera proclamar de

conformidad con la Convencin hasta las 200 millas de la costa, Espaa ostenta
derechos de soberana sobre los recursos presentes en ella bancos de peces, p. ej.-, y
jurisdiccin para determinadas cuestiones que se detallan en el texto del art. 56 de la
citada Convencin, entre las que figuran la proteccin del medio marino (art. 56 b) iii.).
No obstante, al no poder considerar la zona econmica exclusiva como
territorio a efectos penales sin desbordar el tenor literal del art. 23.1 LOPJ e incurrir
en analoga prohibida ex art. 4 CP, debe entenderse que no es posible extender la
jurisdiccin para conocer, en general, de los hechos constitutivos de delito (con la
excepcin de los actos de contaminacin procedentes de buques en trnsito, que se
aplica no slo en la zona econmica exclusiva sino tambin en general, en la alta mar;
sobre ello, vase RD 394/2007, de 31 de marzo, art. 2.2, y, ms detalladamente, infra,
principio de justicia penal universal) con la sola base del art. 56 b de la Convencin
antes citado aunque s es posible la aplicacin de sanciones administrativas-, salvo que
los hechos se produzcan en, desde o tengan efecto en las islas artificiales, instalaciones
o dems establecimientos construidos en la zona econmica exclusiva (sobre el lugar de
comisin del delito vid. infra); en este caso, el ttulo que fundamentara la competencia
penal del Estado sera el art. 60 de la Convencin de Derecho del Mar, por cuanto ste
otorga al Estado de construccin competencia exclusiva en estos lugares, de lo cual
puede entenderse que se deriva la obligacin por parte de dicho Estado de ejercer su
jurisdiccin de acuerdo con el Derecho internacional general, en la medida en que queda
proscrita cualquier accin relativa a tales hechos a otro Estado.
Tambin parece razonable entender que Espaa tiene jurisdiccin para conocer
de los delitos cometidos en, desde o que tengan efectos en la plataforma continental definida sta de acuerdo con el artculo 76 de la Convencin del Derecho del Mar, y con
los lmites mximos previstos en el mismo, variables en funcin de las condiciones
geogrficas de las lneas isobticas y con un mximo de hasta 200 o 350 millas desde la
costa-, sin entender en este caso que la consideracin de la plataforma continental como
territorio desborda el tenor literal del trmino de lo que el art. 23.1 LOPJ considera
como territorio. Ello es as al menos por tres grupos de razones; en primer lugar, el art.
132.2 de la Constitucin Espaola se refiere expresamente a la plataforma continental
como bien de dominio pblico, pudiendo afirmarse su reconocimiento implcito de la
soberana espaola sobre la misma de acuerdo con el Derecho internacional vigente y su
carcter de territorio; en segundo lugar, el propio art. 77 de la Convencin atribuye al
Estado ribereo soberana en orden a la exploracin y explotacin de los recursos de la
9

plataforma continental y sobre los propios recursos que se detallan en su apartado IV, y
ello, en la medida en la que conlleva la exclusin de cualquier otra jurisdiccin, puede
ser considerado como una obligacin del Estado ribereo de ejercer su jurisdiccin de
acuerdo con el Derecho internacional general (vid. supra); y, por ltimo, una
interpretacin del art. 23 LOPJ, de acuerdo con los tratados y convenios
internacionales de los que Espaa sea Parte parece otorgar ttulo suficiente para ejercer
la competencia por hechos delictivos cometidos o con efecto en la plataforma
continental ex art. 23 y relativos a la proteccin del medio ambiente. Ello tiene especial
importancia para fundamentar la competencia espaola por los delitos cometidos contra
el medio ambiente marino (arts. 325 y ss. CP), en la medida en que stos, bien se
produzcan en o desde la plataforma continental tal y como resulta definida en el art. 76
de la Convencin del Derecho del Mar, bien produzcan sus efectos en la misma o en los
recursos a los que se refiere el artculo 77 de la citada Convencin; de acuerdo con este
artculo, dichos recursos, sobre los que el Estado ribereo ostenta soberana, son tanto
los recursos minerales como otros recursos naturales no vivos presentes en el lecho y en
el subsuelo, as como los recursos vivos, es decir, aquellas especies sedentarias,
entendiendo como tales aquellas que, en perodo de explotacin, no pueden moverse
sino en contacto fsico con el lecho o el subsuelo (77.IV in fine). Los delitos cometidos
contra estos recursos o especies podrn por tanto ser castigados con arreglo a los
artculos 325 y ss. CP (vid. infra). Por ltimo, hay que tener en cuenta que el artculo 80
de la citada Convencin establece que lo dispuesto en el art. 60 de la misma, es
aplicable mutatis mutandis a las islas artificiales, instalaciones y establecimientos
construidos sobre la plataforma continental por el Estado ribereo, por lo que son de
aplicacin a esta cuestin las consideraciones expuestas supra a este respecto, y lo
mismo debe afirmarse con respecto a los hechos cometidos en, desde o con efecto en los
cables y tuberas subterrneos tendidos en la plataforma continental (art. 79).

6. Por ltimo, cabe sealar que Espaa, conforme solamente al principio de

territorialidad, no tiene jurisdiccin para conocer de los delitos cometidos en la alta
mar (salvo que se cometan en buques con su pabelln), ni en la Zona Internacional de
los Fondos Marinos, ni en otros espacios no sometidos a la jurisdiccin de ningn
Estado, como el rtico, la Antrtida o el espacio ultraterrestre.
Precisin. Salvo, claro est, que tengan efectos directos en zonas sometidas a soberana
espaola, en cuyo caso, por aplicacin del principio de ubicuidad infra- el lugar de ejecucin

10

del delito es tambin Espaa. Ello puede tener importancia, por ejemplo, en ciertos actos de
contaminacin marina, como los vertidos de petrleo, que acaban daando nuestras costas.

Algunos delitos podrn ser perseguidos por aplicacin del principio de justicia
penal universal, como los de piratera, trfico de drogas, contaminacin martima, etc.
(infra), o el principio real (infra), pero ello sigue siendo muchas veces insuficiente, si
se tiene en cuenta, adems, que tampoco cabe normalmente acudir al principio de
personalidad debido al requisito de la doble incriminacin. Ello provoca una laguna en
la persecucin penal de estos hechos que se ha propuesto salvar acudiendo al
denominado principio de justicia supletoria, principio que adems cumplira otras
funciones, evitando la impunidad de hechos que no caben bajo ninguno de los cuatro
principios hoy vigentes. Como tal principio no est previsto en el art. 23, slo cabe
proponer su incorporacin de lege ferenda (hacen referencia a este principio,
conectndolo con el principio aut dedere aut punire, entre otras las sentencias TS
561/2007, de 15 de junio (RJ/2007/3463); TS 582/2007, de 21 de junio (RJ/2007/3330);
TS 628/2007, de 21 de junio (RJ/2007/3729); TS 554/2007, de 25 de junio
(RJ/2007/4751); TS 618/2007, de 26 de junio (RJ/2007/3730); 788/2007, de 8 de
octubre (RJ/2007/6293); TS 1092/2007, de 27 de diciembre (RJ/2008/49).
Precisin. Para los delitos cometidos por espaoles, en algunos casos hay convenios
internacionales que permiten superar el inconveniente de la doble incriminacin. Esto sucede en
los delitos que puedan cometerse en la Estacin Espacial Internacional (infra, prximo apartado)
o en las bases espaolas en la Antrtida (infra, principio de personalidad). Una solucin general
podra ser renunciar al principio de doble incriminacin en los hechos cometidos en espacios no
sometidos a soberana.

7. Pertenece tambin al territorio espaol, en sentido jurdico, el espacio areo

situado sobre el territorio en sentido geogrfico y sobre el mar territorial. De acuerdo
con el principio establecido por la Convencin de aviacin civil de Chicago de 7 de
diciembre de 1944, el art. 1 de la Ley de Navegacin Area de 1960 dispone que El
espacio areo situado sobre el territorio espaol y su mar territorial est sujeto a la
soberana del Estado espaol.
En cuanto al denominado espacio ultraterrestre, el Tratado de Naciones
Unidas sobre los principios que deben regir las actividades de los Estados en la
exploracin y utilizacin del espacio ultraterrestre, incluso la Luna y otros cuerpos
celestes, de 27 de enero de 1967 (al que Espaa se adhiri el 27-11-1968, BOE n 30,
de 4-2-1969), establece en su art. II que El espacio ultraterrestre, incluso la Luna y
otros cuerpos celestes, no podr ser objeto de apropiacin nacional por reivindicacin

11

de soberana, uso u ocupacin, ni de ninguna otra manera. Cabe entender, por ello, que
su rgimen de jurisdiccin, en el difcil caso de que pudiera cometerse un delito en
dicho espacio, es el mismo que el de las zonas no sometidas a soberana de algn
Estado. En concreto, por lo que se refiere a los posibles delitos cometidos en naves u
otros objetos lanzados al espacio, el art. VIII del Tratado establece que el Estado en
cuyo registro figura el objeto () retendr su jurisdiccin y control sobre tal objeto, as
como sobre todo el personal que vaya en l, mientras se encuentre en el espacio
ultraterrestre o en un cuerpo celeste.
Un caso especial de lo anterior, expresamente previsto, es el de los posibles delitos cometidos en
la Estacin Espacial Internacional. El Acuerdo entre el Gobierno de Canad, los Gobiernos de los
Estados miembros de la Agencia Espacial Europea, el Gobierno de Japn, el Gobierno de la Federacin
de Rusia y el Gobierno de los Estados Unidos de Amrica relativo a la Cooperacin sobre la Estacin
Espacial Civil Internacional, de 29-1-1998 (BOE de 6-1-1999; entr en vigor provisionalmente el 29-11998, y definitivamente en general y para Espaa el 27-3-2001) establece en su art. 22 la competencia
penal Teniendo en cuenta el carcter nico y sin precedentes de esta forma especfica de cooperacin
internacional en el espacio. Conforme al apartado 1, los Estados parte podrn ejercer jurisdiccin penal
sobre el personal que se encuentre dentro o sobre cualquier elemento de vuelo que sea nacional del pas
respectivo. Aadiendo despus: 2. En los casos de conducta indebida en rbita que: a) Afecte a la vida
o a la seguridad de un nacional de otro Estado asociado, o b) se produzca dentro o sobre el elemento de
vuelo de otro Estado asociado o cause daos a dicho elemento, el Estado asociado del que sea nacional el
presunto autor, a solicitud de cualquier Estado asociado afectado, celebrar consultas con este ltimo en
relacin con sus respectivos intereses en iniciar una accin penal. Tras dichas consultas, cualquier Estado
asociado afectado podr ejercer jurisdiccin penal sobre el presunto autor siempre que, dentro del plazo
de noventa das a partir de la fecha de dichas consultas o dentro de cualquier otro plazo establecido de
mutuo acuerdo, el Estado asociado del que sea nacional el presunto autor material: 1) Consienta en el
ejercicio de dicha jurisdiccin penal; o bien 2) No presente garantas de que someter el caso a sus
autoridades competentes a los fines de entablar una accin penal.

No est definido, sin embargo, el lmite entre el espacio areo, sometido a

soberana, y el ultraterrestre, no sometido. La cuestin podra tener importancia prctica
debido al uso de naves -como los aviones espa impulsados por cohetes-, o artefactos como los satlites-, que orbitan la tierra pasando por la vertical de los diferentes pases,
y desde los que se pueden realizar acciones eventualmente delictivas, como
descubrimiento de secretos, etc.. Ninguna de las propuestas que se han sugerido como
atender a la altura mxima posible de vuelo de un avin o fijarla convencionalmente en
un nmero determinado de millas-, ha obtenido hasta la fecha el consenso necesario en
Derecho internacional, aunque la primera se correspondera bien con lo dispuesto en la
Convencin de Chicago de 1944 y en el art. 1 de la Ley de Navegacin Area. Por otra
parte, en la medida en que el hecho delictivo cometido en el espacio tenga efectos en
Espaa, puede considerarse tambin cometido aqu, sobre la base del principio de
ubicuidad (infra).

12

8. Pertenece tambin al territorio espaol el llamado territorio flotante, trmino

con el que con frecuencia se alude a la jurisdiccin sobre los hechos cometidos a bordo
de buques o aeronaves, y cuyo enjuiciamiento se fundamenta tambin tradicionalmente
en el llamado principio del pabelln.
A. Buques espaoles. El artculo 23.1 de la LOPJ dispone que corresponde a la
jurisdiccin espaola el conocimiento de las causas por delitos y faltas cometidos a
bordo de buques espaoles sin perjuicio de lo previsto en los tratados internacionales
en los que Espaa sea Parte. En el concepto de buque deben ser incluidos, a este
respecto, todas las embarcaciones susceptibles de registro de acuerdo a la legislacin
espaola, entre las que se encuentran, sin duda, las embarcaciones deportivas o de
recreo y las cientficas, de carcter privado (DEZ SNCHEZ, 1990; CEREZO, 1994).
Salvo los que pueda preverse en tratados internacionales, la jurisdiccin espaola se
extiende a cualquier delito cometido en buques espaoles tanto si est en aguas de otro
Estado, como en la alta mar o en aguas espaolas.
B. Buques extranjeros.
A estos efectos, y de acuerdo a la Convencin de Derecho del Mar de 1982,
habra que distinguir entre buques de guerra y oficiales, por un lado, y buques
mercantes, tanto privados como estatales.
a. Buques de guerra y buques pertenecientes a los Estados, o explotados por
ellos, para un servicio oficial no comercial.
Conforme a los artculos 95 y 96 de la Convencin, cuando navegan por alta
mar, gozan de completa inmunidad de jurisdiccin respecto de cualquier estado que no
sea el de su pabelln. Del mismo modo, aunque a efectos de Derecho Internacional
Privado, el Cdigo Civil reconoce la extraterritorialidad de los buques y aeronaves de
guerra, disponiendo en su art. 11.II in fine que Los navos o las aeronaves militares se
consideran como parte del territorio del Estado al que pertenezcan.
Si estos buques navegan por aguas territoriales espaolas gozan tambin de
inmunidad, salvo que no respeten el derecho de paso inocente tal y como resulta
definido en los artculos 17 y ss. de la Convencin (art. 32). En caso de que infrinjan las
leyes o reglamentos sobre seguridad martima del Estado ribereo, ste podr exigirles
que salgan inmediatamente de su mar territorial (art. 30).
Por ltimo, la entrada de estos buques en aguas interiores de un Estado ribereo
distinto al del pabelln supone una renuncia a sus inmunidades de jurisdiccin y

13

ejecucin, aunque ello no impide el ejercicio de la jurisdiccin penal concurrente por

parte del Estado del pabelln (BROTONS et. alii, 1997).
b. Buques mercantes y buques de Estado destinados a fines comerciales.
Nada se dice en la Convencin sobre su rgimen jurdico cuando naveguen por
alta mar, salvo en casos de abordaje u otro incidente de navegacin que pueda entraar
responsabilidad penal para el capitn o cualquier otra persona al servicio del buque.
Conforme al art. 97, en estos casos slo podr incoarse procedimiento ante las
autoridades judiciales del Estado de pabelln o ante las del estado de que dichas
personas sean nacionales (apart. 1). Tampoco podr ser ordenado el apresamiento o
retencin del buque, ni siquiera como medida de instruccin, por otras autoridades que
las del Estado de pabelln (apart. 3).
Hay, sin embargo, una serie de delitos previstos en la Convencin cuya comisin
autoriza a cualquier Estado a intervenir un buque en alta mar, lo que en realidad no es
ms que una aplicacin singular del principio de justicia penal universal (infra) respecto
del cual la definicin de territorio no tiene trascendencia. En concreto, son los delitos de
trata de esclavos (art. 99 en relacin con el art. 110.1.b); piratera (arts. 100 y ss.,
especialmente art. 105); trfico de drogas (art. 108); y trasmisiones no autorizadas desde
alta mar (art. 109).
Cuando naveguen por el mar territorial, y no provengan de aguas interiores,
conforme al art. 27.1 de la Convencin, el Estado ribereo no debera ejercer la
jurisdiccin penal sobre los delitos cometidos a bordo de estos buques durante su paso
salvo en los casos siguientes:
-

Cuando el delito tenga consecuencias en el Estado ribereo.

Cuando el delito sea de tal naturaleza que pueda perturbar la paz del pas o el
buen orden en el mar territorial.

Cuando el capitn del buque o un agente diplomtico o funcionario consular

del estado del pabelln hayan solicitado la asistencia de las autoridades
locales; o

Cuando tales medidas sean necesarias para la represin del trfico ilcito de
estupefacientes o de sustancias psicotrpicas.

Precisin. La manera en que se redacta el artculo parece apuntar ms a una, razonable,

recomendacin que a una norma imperativa. En principio nada impide que el Estado ribereo
ejerza de forma plena su jurisdiccin, si as lo prev, ya que los delitos se han cometido en el
territorio nacional.

14

Si el buque procede de aguas interiores, el estado ribereo podr tomar

cualesquiera medidas autorizadas por sus leyes para proceder a detenciones e
investigaciones (art. 27.2).
Por ltimo, en el apartado 5 del art. 27 de la Convencin se establece que Salvo
lo dispuesto en la Parte XII o en caso de violacin de leyes y reglamentos dictados de
conformidad con la Parte V, el Estado ribereo no podr tomar medida alguna, a bordo
de un buque extranjero que pase por su mar territorial, para detener a ninguna persona ni
para practicar diligencias con motivo de un delito cometido antes de que el buque haya
entrado en su mar territorial, si tal buque procede de un puerto extranjero y se encuentra
nicamente de paso por el mar territorial, sin entrar en las aguas interiores.

Sin embargo, a pesar de estas disposiciones de carcter internacional, ha de

entenderse que la Convencin de Derecho del Mar no impide que el Estado ejerza su
jurisdiccin en los supuestos en que su ejercicio no suponga perturbar la navegacin del
buque por ejemplo, reclamando la extradicin de los presuntos delincuentes al Estado
ribereo del primer puerto de arribada (en sentido similar, sobre todo con respecto a la
Convencin sobre mar territorial y zona contigua de 1958, cfr. ANTN ONECA, 1958,
JIMNEZ DE ASA, 1976 y CEREZO MIR, 1985)-. En los casos de jurisdiccin
concurrente, deber tenerse en cuenta el resultado del ejercicio de la jurisdiccin del
Estado que primero la ejerza, bien para no volver a enjuiciar el delito por la ley
espaola, bien para reconocer efectos de acuerdo, en su caso, con los tratados
internacionales suscritos y ratificados por Espaa en la materia- a las sentencias dictadas
por los tribunales del Estado que haya enjuiciado los hechos en primer lugar, ya que de
lo contrario se contravendra el principio constitucional de non bis in idem, derivado del
art. 25 CE y cuya eficacia en relacin con esta materia ha sido reconocida al respecto
por consolidada jurisprudencia constitucional (vid. STC 156/2002 [RTC 2002\156];
STC 229/2003 [RTC 2003\229]).
Con respecto a los buques que enarbolen el pabelln exclusivo de Gibraltar, no
reconocido por el Derecho internacional pblico, en lugar del pabelln del Reino Unido,
debe considerarse aplicable y ejercible la ley penal espaola cuando stos naveguen por
el mar territorial espaol incluidas las aguas reclamadas por Gibraltar vid. supra-,
adems de cuando se encuentren en puertos o aguas interiores espaolas, ya que
aqullos pueden ser considerados buques sin nacionalidad (vid. art. 92 de la
Convencin), y no aplicarse por ello el art. 27.1 de la Convencin.
15

8. En cuanto a las aeronaves, al igual que en los buques, hay que distinguir entre
las espaolas y las extranjeras.
A. Aeronaves espaolas. El artculo 23.1 de la Ley Orgnica del Poder Judicial
establece que corresponder a la jurisdiccin espaola el conocimiento de los delitos y
faltas cometidos a bordo de aeronaves espaolas sin perjuicio de lo dispuesto en los
tratados internacionales en los que Espaa sea parte. A estos efectos, deben tenerse en
cuenta el Convenio de Aviacin civil internacional, firmado en Chicago el 7 de
diciembre de 1944; el Convenio sobre infracciones y ciertos otros actos cometidos a
bordo de aeronaves, hecho en Tokio el 14 de septiembre de 1963, suscrito y ratificado
por Espaa y en vigor para nuestro pas desde el 30 de diciembre de 1969; el Convenio
para la represin del apoderamiento ilcito de aeronaves, hecho en la Haya el 16 de
diciembre de 1970, en vigor para Espaa desde el 29 de noviembre de 1972); y el
Convenio para la represin de actos ilcitos contra la seguridad de la Aviacin Civil,
hecho en Montreal el 23 de septiembre de 1971 (en vigor para Espaa desde el 26 de
enero de 1973).
Por su parte, la Ley 48/1960, de 21 de julio de Navegacin Area distingue,
dentro de las aeronaves espaolas, las particulares y las de Estado. stas ltimas, se
considerarn territorio espaol cualquiera que sea el lugar o espacio donde se
encuentren (art. 6.1 LNA). En cuanto a las privadas, estarn sometidas a las leyes
espaolas cuando vuelen por espacio libre o se hallen en territorio extranjero, o lo
sobrevuelen, si a ello no se opusieren las leyes de polica y seguridad del pas
subyacente. Sin embargo, esta previsin debe entenderse parcialmente derogada por el
art. 23.1 LOPJ, ya que supone una restriccin indebida del artculo 23.1 LOPJ y, por
consiguiente, una vulneracin del art. 24 CE en su vertiente de derecho fundamental de
acceso a la jurisdiccin. Por otra parte, de acuerdo con los tratados internacionales de
navegacin area suscritos por Espaa, la restriccin jurisdiccional a que se refiere el
art. 6 de la LNA puede afectar en su caso al ejercicio inmediato de la jurisdiccin a los
efectos de no perturbar el vuelo, pero no al ejercicio de la misma con posterioridad por
los hechos cometidos a bordo de la aeronave.
B. Aeronaves extranjeras. La LOPJ guarda silencio sobre ellas, pero la LNA
establece en su art. 7 que A las aeronaves extranjeras, mientras se encuentren en
territorio de soberana espaola, o en espacio areo a ellas sujeto, les sern aplicadas las

16

disposiciones de esta Ley, as como las penales, de polica y seguridad pblica vigentes
en Espaa.
Precisin. Aunque no se hace distincin entre aeronaves de Estado y privadas, el Derecho
internacional parece subrayar esta distincin en la medida en que diversos instrumentos internacionales,
como los Convenios de Chicago de 1944, La Haya de 1972 y Montreal de 1973, se aplican slo a las
ltimas. La costumbre internacional suele atribuir a las aeronaves de Estado el mismo rgimen que a los
buques de Estado, la inmunidad de jurisdiccin.
El Convenio de Chicago, en su art. 3.b, considera aeronaves de Estado las militares, de aduana y
de polica.

A efectos del ejercicio de la jurisdiccin espaola sobre aeronaves extranjeras

deben tenerse en cuenta tambin las normas de Derecho internacional. En concreto, el
art. 3 del citado Convenio de Tokio establece que: 1. El Estado de matrcula de la
aeronave ser competente para conocer de las infracciones y actos cometidos a bordo. 2.
Cada Estado contratante deber tomar las medidas necesarias a fin de establecer su
jurisdiccin como Estado de matrcula sobre las infracciones cometidas a bordo de las
aeronaves matriculadas en tal Estado. 3. El presente Convenio no excluye ninguna
jurisdiccin penal ejercida de acuerdo con las leyes nacionales.
Asimismo, el art. 4 del mentado Convenio establece: El Estado contratante que
no sea el de la matrcula no podr perturbar el vuelo de una aeronave a fin de ejercer su
jurisdiccin penal sobre una infraccin cometida a bordo ms que en los casos
siguientes: a) la infraccin produce efectos en el territorio de tal Estado; b) la infraccin
ha sido cometida por o contra un nacional de tal Estado o una persona que tenga su
residencia permanente en el mismo; c) la infraccin afecta a la seguridad de tal Estado;
d) la infraccin constituye una violacin de los reglamentos sobre vuelo o maniobra de
las aeronaves vigentes en tal Estado; e) cuando sea necesario ejercer la jurisdiccin para
cumplir las obligaciones de tal Estado de conformidad con un acuerdo internacional
multilateral.
A los efectos de ejercer la jurisdiccin penal, tambin deben tenerse en cuenta
las disposiciones del captulo III del citado convenio (arts. 5 a 9) relativas a las
facultades del Comandante en orden a la prevencin y manejo de las situaciones que
afecten a la seguridad de la aeronave, incluidas la adopcin de medidas relacionadas con
la comisin de hechos delictivos. Ello incluye la exencin de responsabilidad en
cualquier procedimiento por razn de cualquier trato sufrido por la persona objeto de
tales medidas (art. 10).
Precisin. En el art. 1.3 del Convenio se considera que una aeronave se encuentra en
vuelo desde que se aplica la fuerza motriz para despegar.

17

Por ltimo, otras disposiciones relevantes se contienen en los citados Convenios

de la Haya de 1970, especialmente su art. 4; y de Montreal de 1971, especialmente su
art. 5.

B. PRINCIPIO DE PERSONALIDAD.

Con arreglo al principio de personalidad (activa) la ley penal de un pas se

aplica a sus ciudadanos cualquiera que sea el lugar donde realicen los hechos delictivos,
aunque stos se hubieran cometido en un pas extranjero, de acuerdo con el principio
clsico del Derecho internacional general en materia de nacionalidad, en virtud del cual
la ley sigue a la persona. Se suele distinguir entre principio de personalidad activa, en
virtud del cual se aplica la ley penal del pas de nacionalidad del sujeto activo del delito,
del de personalidad pasiva, que atrae la competencia de la ley del pas de nacionalidad
de la vctima, y que desapareci de nuestro ordenamiento penal en la Ley Orgnica del
Poder Judicial de 1985, y que algunos consideran una forma extrema del principio de
proteccin (vid. infra).

En la legislacin espaola se establece el principio de personalidad activa, con

carcter complementario al de territorialidad, para el enjuiciamiento de los delitos
cometidos por espaoles en el extranjero. En el artculo 23.2 LOPJ se establece que la
jurisdiccin espaola conocer tambin de los hechos previstos en las leyes penales
espaolas como delitos, aunque hubieren sido cometidos fuera del territorio nacional,
siempre que los criminalmente responsables fueran espaoles o extranjeros que
hubieran adquirido la nacionalidad con posterioridad a la comisin del hecho y
concurrieran los siguientes requisitos:

a) Doble incriminacin. Que el hecho sea punible en el lugar de ejecucin,

salvo que, en virtud de un Tratado internacional o de un acto normativo de una
Organizacin internacional de la que Espaa sea parte, no resulte necesario dicho
requisito.
La aplicacin de la ley penal espaola tiene pues en estos casos un carcter
supletorio o subsidiario, tenindose en cuenta la ley penal extranjera, as como las
sentencias extranjeras en la determinacin de la competencia de los tribunales espaoles
en funcin del principio de personalidad (JIMNEZ DE ASA, 1980; CEREZO, 1994;
18

plantea un caso de ausencia de doble incriminacin por un delito contra los derechos de
los trabajadores cometido por un ciudadano espaol contra otro ciudadano espaol en
China, el Auto AP de Ciudad Real (seccin 2) 196/2006, de 9 de noviembre
(JUR/2006/284727).
La exigencia de doble incriminacin resulta coherente con el fundamento
principal del principio de personalidad, consecuencia en cierto sentido de la mxima aut
dedere aut iuidicare, es decir: evitar la impunidad de los delitos cometidos por los
nacionales en el extranjero, al oponerse los Estados por regla general a la extradicin de
sus nacionales, por ver en ello un menoscabo de su soberana. Sin embargo, esta
consideracin debe matizarse notablemente en el mbito de la Unin Europea, de
acuerdo con la progresiva aproximacin de las legislaciones y, sobre todo, de la puesta
en marcha de la Orden Europea de Detencin y Entrega, que ha supuesto en muchos
casos la quiebra del tradicional principio garantista de no extradicin de nacionales en
aras de la eficacia del llamado espacio de seguridad y justicia europeos previsto en los
Tratados comunitarios de msterdam y de Lisboa.

b) Procedibilidad. Que el agraviado o el Ministerio Fiscal denuncien o

interpongan querella ante los Tribunales espaoles.

c) Non bis in idem. Que el delincuente no haya sido absuelto, indultado o

penado en el extranjero o, en este ltimo caso, no haya cumplido la condena. Si slo la
hubiera cumplido en parte, se le tendr en cuenta para rebajarle proporcionalmente la
que le corresponda.
En este ltimo caso, el requisito de la absolucin o del no cumplimiento de la
condena, as como la previsin del descuento de pena en caso de cumplimiento
parcial, resulta una exigencia constitucional del principio non bis in idem, derivado del
art. 25 CE, tanto por lo que se refiere a su vertiente procesal (derecho a no ser juzgado
dos veces por el mismo delito), como a su vertiente material (derecho a no ser
condenado dos veces por el mismo delito). Ms discutibles sin embargo son los
supuestos de indulto, cuya inclusin parece obedecer ms bien al respeto a la soberana
del pas del territorio que a razones vinculadas con el respeto al non bis in idem, aunque
la idea que se encuentra detrs del non bis in idem sigue siendo en cierta medida en este
caso tambin la misma, es decir, la garanta de que el justiciable no ser sometido
nuevamente a un juicio por los mismos hechos (bis in idem en su vertiente procesal),
19

aunque la razn del levantamiento de la pena durante o tras el primer proceso en el pas
del territorio haya sido una razn poltica o extrapenal.

Especiales problemas plantea la aplicacin del principio de personalidad, y

particularmente el requisito de la doble incriminacin, cuando el delito se haya
cometido en lugares no sometidos a la jurisdiccin de ningn Estado, o sujetos a
regmenes internacionales especiales, como los espacios sometidos a control provisional
de las Naciones Unidas en virtud de la Carta de la Organizacin de las Naciones Unidas,
la Antrtida, la Zona Internacional de los Fondos Marinos o el espacio ultraterrestre
(supra ).
Peculiaridades: Por lo que se refiere a los delitos cometidos por personas embarcadas en
buques no pertenecientes a ningn Estado, pero con derecho a enarbolar pabelln propio de
acuerdo con el Derecho internacional pblico (p. ej., los buques que enarbolen el pabelln de las
Naciones Unidas, sus organismos especializados o del Organismo Internacional de la Energa
Atmica, de acuerdo con el art. 93 de la Convencin sobre el Derecho del Mar de 1982), no hay
jurisdiccin sobre la base del principio de personalidad, al no regir en dichos buques ninguna ley
penal, salvo quiz, en relacin con los buques de Naciones Unidas, por delitos contra la
Comunidad Internacional, de acuerdo con una interpretacin amplia del artculo 23.2 LOPJ y
entendiendo como delito en el lugar de ejecucin el ius gentium poenale o el Derecho penal
internacional humanitario, para los supuestos que no encajen dentro del art. 23.4 LOPJ
(jurisdiccin penal universal, vid. infra). En una gran parte de estos casos, sin embargo, el
personal embarcado en estos buques, si ostenta la condicin de militar, responder
personalmente ex art. 7 LOPM, que consagra un principio de personalidad sin restricciones (vid.
infra). Por ltimo, con respecto a los delitos cometidos por espaoles a bordo de buques que
enarbolen el pabelln de la Soberana y Militar Orden de Malta (orden con personalidad
jurdica internacional sui generis), la jurisdiccin espaola podr conocer de dichos delitos
siempre y cuando sean punibles conforme al Derecho melitense, y su aplicacin al caso concreto
no se base simplemente en la equidad, pues ello contravendra el art. 25.1 CE por lo que se
refiere al respeto al principio de legalidad.
Especial consideracin, que apenas ha encontrado tratamiento en nuestra literatura y
jurisprudencia aunque s en las de otros Estados, como los Estados Unidos-, merece el estudio
de la competencia por los delitos cometidos por espaoles en las bases o instalaciones de
investigacin cientfica que nuestro pas mantiene fuera de su territorio, especialmente al
amparo de Tratados internacionales, como en la Antrtida. Entre estas instalaciones la ms
importante es la Base Antrtica Espaola Juan Carlos Primero, situada en Pennsula Hurd de
Isla Livingston (archipilago de las Shetland del Sur), a unas 20 millas de navegacin de la base
espaola Gabriel de Castilla, situada en Isla Decepcin, as como otras instalaciones menores
mviles o provisionales. En principio, conforme al art. 23.1 LOPJ, no habra competencia de los
Tribunales espaoles cometidos en dichas instalaciones, as como en el resto del territorio
antrtico, sobre la base del principio de territorialidad.
Sin embargo, de acuerdo con el art. 23.2 LOPJ puede encontrarse un fundamento para la
competencia de los Tribunales espaoles de acuerdo con las previsiones del Tratado Antrtico
de 1959. Dicho Tratado, suscrito y ratificado por Espaa, y en vigor para nuestro pas desde el
31 de marzo de 1982, establece en su art. VIII que el personal cientfico e investigador a que se
refiere el Tratado estar sometido exclusivamente a la jurisdiccin del pas del cual sean
nacionales. Dicha exclusividad, establecida en tales trminos, y en la medida en la que proscribe
la promocin de acciones penales basadas en el principio de territorialidad por el resto de los
Estados de la comunidad internacional pues ello implicara un ejercicio de soberana territorial
implcitamente prohibido por el art. III del Tratado- conlleva la obligacin del Estado del cual
sean nacionales las personas a las que se refiere el art. VIII de ejercer su jurisdiccin para evitar

20

la impunidad por tales hechos y contribuir con ello a garantizar la pacfica consecucin de los
objetivos previstos en el Tratado (PETERSON, 1980; en contra de la obligacin del Estado de
ejercer su jurisdiccin penal incluso en estos casos, SEGANISH, 2003). En cualquier caso, por
lo que se refiere al personal militar destinado en la Antrtida, ste es en cualquier caso
responsable conforme a la ley penal militar espaola ex art. 7 LOPM (vid. infra).
Harto complicado es el tratamiento de los casos en los que el responsable de los delitos
cometidos en la Antrtida, de nacionalidad espaola, no es ninguna de las personas a las que
especialmente se refiere el art. VIII del Tratado Antrtico. Para estos casos, adems de para la
prevencin y represin de ilcitos no penales, parece ser de aplicacin el artculo IX.1 e) del
Tratado, que establece, entre otras, la consulta de los Estados Parte cuyo carcter obligatorio ya
resulta ab initio problemtico- a los efectos de resolver las controversias derivadas del ejercicio
de la jurisdiccin en la Antrtida. Sin embargo, es muy difcil que dicha previsin sirva de base
suficiente para exceptuar estos casos de la necesidad de doble incriminacin ex art. 23.2 LOPJ.
Y ello porque, en la resolucin de controversias de jurisdiccin, aplicando el art. IX.1 e) del
Tratado antes citado, o bien los Estados Parte en el Tratado Antrtico otorgan validez a algunas
de las leyes penales relativas al lugar de comisin de los hechos vigentes en algunos de dichos
Estados (por ejemplo, en Argentina o Australia con respecto a los delitos cometidos en los
sectores antrticos respectivamente reclamados por los dos pases), lo que sera contrario a la
letra y al espritu del artculo IV del Tratado -en la medida en que dicho reconocimiento
constituira indudablemente un ejercicio de soberana-, o bien la otra solucin posible,
consistente en un acuerdo ex post sobre la competencia, al que se llegase de mutuo acuerdo o
como resultado de un arbitraje por parte del Comit Polar o cualquier otro organismo competente
a este respecto de acuerdo con el Sistema del Tratado Antrtico o con el Derecho internacional
general, sera contraria al principio de legalidad en su vertiente de lege certa et previa
proclamado en el artculo 25.1 de la Constitucin Espaola, en la medida en que los elementos
fundamentales de la competencia no podran ser previstos por el justiciable.

C. PRINCIPIO REAL O DE PROTECCIN DE INTERESES (art. 23.3 LOPJ).

La ley penal espaola se aplica tambin de forma excepcional a hechos

cometidos fuera del territorio nacional, tanto si los comete un nacional como un
extranjero, siempre que afecten a intereses bsicos del Estado, lo que se conoce como
principio real o de proteccin de intereses.
Precisin. Muy vinculado al principio real estaba el antes vigente principio de
personalidad pasiva, por el que se extenda la competencia de los tribunales tambin a hechos
cometidos en el extranjero cuando la vctima fuera espaola. Aunque estaba previsto en nuestro
Derecho en la antigua LOPJ, la actual legislacin no lo recoge, si bien, de manera indirecta e
incompleta, ha reaparecido en la ltima reforma del art. 23 LOPJ como un posible punto de
conexin que justifique la aplicacin del principio de justicia penal universal (infra, ).

La lista de delitos a los que afecta el principio real es cerrada, y se recoge en el

apartado tercero del art. 23 LOPJ (a lo que hay que sumar lo previsto en el CPMilitar
infra):
Precisin. La LOPJ es anterior al actual CP, y ello plantea problemas de coordinacin
entre ambas, y dificulta la interpretacin del contenido del art. 23 LOPJ. Es una lstima que no
se hayan aprovechado las diversas reformas de este artculo para acompasar ambos textos.

A. Traicin y contra la paz o independencia del Estado.

21

Comprende los delitos de los captulos I (Delitos de traicin, arts. 581 a 588) y II
(Delitos que comprometen la paz o la independencia del Estado, arts. 589 a 597), del
Ttulo XXIII del Libro II, CP, pero no los del captulo III (Descubrimiento y revelacin
de secretos e informaciones relativas a la Defensa Nacional), que slo quedarn
abarcados cuando puedan incluirse entre los supuestos previstos en la letra H (que los
cometa un funcionario espaol en el extranjero). Se trata de una omisin difcilmente
justificable, que debera ser subsanada.
Precisin. La explicacin de esta ausencia se encuentra, seguramente, en las fechas
respectivas de promulgacin de la reforma que introdujo en el Cdigo estos delitos (LO 14/1985,
de 9 de diciembre) y la LOPJ (el 1 de julio de 1985). Al ser sta anterior a aqulla, no se pudo
incluir en su articulado la referencia a los delitos relativos a la defensa nacional. Pero ello no
explica que no se incluyeran en posteriores reformas de la LOPJ.

Muchos de los delitos previstos como traicin son delitos especiales propios, que
slo pueden ser cometidos por espaoles (o, en ocasiones, extranjeros residentes). En
estos casos, adems del principio real podra aplicarse el de personalidad (art. 23.2
LOPJ), siempre que se den sus requisitos, ms estrictos que en aqul.
La competencia se extiende tambin a los actos de traicin contra potencias
aliadas de Espaa, en caso de hallarse en campaa contra el enemigo comn (art. 587
CP).
Si se trata de delitos militares, cabe tambin la extraterritorialidad (infra ).

B. Contra el titular de la Corona, su Consorte, su Sucesor o el Regente.

Abarca los Delitos contra la Corona ( Captulo II, Ttulo XXI, Libro II, CP: arts.
485 a 491), pero slo cuando afecten a la persona, morada o imagen de Rey, su
consorte, el Prncipe heredero o el regente. Quedan excluidos los delitos contra los
dems ascendientes o descendientes del Rey o contra otros miembros de la Regencia.

C. Rebelin y sedicin.
Comprende los delitos del captulo I del ttulo XXI (arts. 472 a 484) y captulo I
del ttulo XXII CP (arts. 544 a 549).

D. Falsificacin de la firma o estampilla reales, del sello del Estado, de las

firmas de los Ministros y de los sellos pblicos u oficiales.
Abarca slo la falsificacin, y no otras conductas como la introduccin en
Espaa o la expendicin, ya que cuando la ley quiere abarcarlas lo dice expresamente,

22

como sucede en la falsificacin de moneda y otras falsificaciones que afectan al crdito

del Estado (letras e) y f)).
A diferencia del Cdigo penal anterior, estas falsedades no aparecen recogidas
en un apartado propio, as que habr que acudir a las falsedades documentales de los
artculos 390 y ss., en la medida en que los hechos queden adems comprendidos en el
tenor literal de este apartado. El problema es que slo afecta a la falsificacin de la
firma, la estampilla o el sello, pero no del texto del documento, que podra encuadrase,
en su caso, en el apartado f), lo que hace an ms incomprensible la diferente extensin
de ambos apartados (ya que el d) abarca slo la falsificacin, y el f) tambin la
introduccin y expendicin).

E. Falsificacin de moneda espaola y su expedicin.

La referencia de la LOPJ a la falsificacin de moneda plantea algunos problemas
de interpretacin:
a. Conductas incluidas.
La falsedad a que se refiere el art. 23.3 LOPJ tiene un alcance menor que los
delitos de falsificacin de moneda del artculo 388 CP. ste abarca la falsificacin en
sentido estricto, que comprende la alteracin de moneda o la fabricacin de moneda
falsa, junto a otras conductas como la importacin, exportacin, transporte,
expendicin, distribucin e incluso mera tenencia o adquisicin para ponerla en
circulacin. Aunque todos ellos caben bajo el rtulo genrico del captulo, falsificacin
de moneda, lo cierto es que la LOPJ se refiere slo a la falsificacin en sentido estricto
y a la expendicin (no otra interpretacin se desprende de la referencia expresa a esta
ltima). Otras conductas no quedan afectadas por el principio real, salvo en la medida
en que sean actos de participacin en las anteriores por ejemplo, el transporte o
distribucin en connivencia con el falsificador o expendedor-, o que queden abarcados
por el apartado siguiente, como pasa con la introduccin de moneda.
Conforme al artculo 387 CP, es moneda tanto la metlica como el papel
moneda, las tarjetas de crdito y dbito o cualquier otra que sirva como medio de pago,
y los cheques de viaje.
b. Falsificacin de moneda extranjera?
Un segundo problema es determinar si el principio real abarca tambin la
falsificacin o expendicin de moneda extranjera, tanto de otros pases de la Unin
Europea que no hayan adoptado el euro, como de terceros pases. Aunque el art. 387 CP
23

da el mismo trato a todas ellas, la LOPJ se refiere exclusivamente a la moneda espaola,

por lo que debe entenderse que ello abarca exclusivamente al euro.
Hasta la ltima reforma de la LOPJ, la falsificacin del resto de monedas daba
lugar a la aplicacin del principio de justicia penal universal, pero la referencia se ha
suprimido en la reforma. Ahora podra, en su caso, encuadrarse en el siguiente apartado.

F. Cualquier otra falsificacin que perjudique directamente al crdito o

intereses del Estado, e introduccin o expedicin de lo falsificado.
Este apartado obliga a hacer una valoracin material de la conducta falsaria, para
determinar si afecta al crdito o intereses del Estado.
Precisin. Sorprendentemente, en este apartado, junto a la falsificacin y expendicin,
se incluye tambin como hecho afectado la introduccin del documento u objeto falsificado, lo
que contrasta con el apartado anterior. Este trato desigual resulta injustificado, pero es en ltimo
extremo irrelevante: como la falsedad de moneda espaola perjudica el crdito del Estado, la
introduccin de moneda falsa debe considerarse tambin abarcada por el principio real a la luz de
este apartado.

El caso ms polmico es el de la utilizacin en Espaa de pasaportes,

documentos de identidad o permisos de conducir falsificados en el extranjero. La
jurisprudencia ha sido vacilante. La orientacin mayoritaria, que adems fue la original
y que ha vuelto a ser hoy la defendida, entiende que la falsificacin de estos documentos
afecta a los intereses del Estado, en la medida en que las autoridades estn
legtimamente interesadas en conocer la identidad de quienes se encuentran en territorio
espaol, especialmente a fin de poder combatir ms eficazmente la delincuencia
organizada en este sentido, entre otras, TS de 12 de marzo de 1991 (RJ/1991/2120);
TS 32/1995 de 19 de enero (RJ/1995/569); TS Auto de 20 de marzo de 2003
(JUR/2003/88113) ; TS Auto de 25 de marzo de 2003 (JUR/2003/88196); TS
1089/2004 de 10 de noviembre (RJ/2004/7531); TS 1004/2005, de 14 de septiembre
(RJ/2005/6791)TS 602/2009 de 9 de junio (RJ/2009/4215).
Sin embargo, otra lnea jurisprudencial, en boga durante un tiempo, entendi que
la falsedad cometida en el extranjero no es punible en Espaa, por no caber en el art. 23
LOPJ, salvo que el documento falsificado se use en juicio o para defraudar a otro as,
entre otras, TS 170/1998 de 6 de febrero (RJ/1998/650); TS 742/1998 de 14 de mayo
(RJ/1998/4421); TS 217/2000 de 10 de febrero (RJ/2000/1133), TS 1867/2000 de 29 de
diciembre (RJ/2001/505), apoyadas, adems en un Acuerdo de Pleno no Jurisdiccional

24

de la Sala 2 del TS de 27-3-1998 que expresamente resolvi la cuestin en contra de la

extraterritorialidad.
Modernamente, el propio TS se hace eco de la inseguridad que provoca esta
doble jurisprudencia, apuntando que, tras el cambio de criterio, favorable ahora a la
extraterritorialidad, lo correcto hubiera sido dejar sin efecto el acuerdo plenario (as,
detalladamente, TS 602/2009 de 9 de junio (RJ/2009/4215), fdo. jur. primero).

G. Atentado contra autoridades o funcionarios pblicos espaoles.

Comprende las conductas de atentado previstas en el captulo II del ttulo XXII
del libro II CP (arts. 550 ss.). De ellas, las recogidas en los artculos 550 a 554 no
ofrecen dudas, ya que se trata de atentados en sentido estricto, a los que se extiende el
principio real. Ms dificultades plantean las conductas previstas en los artculos 555 y
556.
El art. 555 sanciona los acometimientos o intimidaciones contra las personas
que acudan en auxilio de la autoridad, sus agentes o funcionarios. Se trata, en
realidad, de la tipificacin expresa de una interrupcin de un curso causal salvador,
cuyo efecto lesivo es similar al del atentado, salvo en la parte simblica propia del
acometimiento directo contra la persona del funcionario o autoridad, que en este caso no
se da, y que explica su menor pena. Al estar incluido entre los atentados, debe
extenderse a este hecho la extraterritorialidad.
Distinto es el caso de la conducta prevista en el art. 556, a la que el Cdigo se
refiere no como atentado, sino como resistencia y desobediencia a la autoridad o sus
agentes, por lo que queda excluida de la aplicacin del principio real.

H. Los perpetrados en el ejercicio de sus funciones por funcionarios

pblicos espaoles residentes en el extranjero y los delitos contra la
Administracin Pblica espaola.
Comprende dos grupos de hechos distintos: los que cometan los funcionarios
pblicos espaoles, y los que se cometan contra la Administracin Pblica espaola:
a. La mayor parte de los delitos que puedan cometer los funcionarios pblicos
en el extranjero quedarn abarcados tambin por el principio personal. Slo quedarn
fuera, pero dentro del principio real, los que cometan funcionarios que no tengan
nacionalidad espaola, o aquellos en los que no se den los requisitos adicionales del
principio personal, como la denuncia o querella del agraviado o del Ministerio Fiscal, o
25

la doble incriminacin (salvo que, por un Tratado internacional o un acto normativo de

una Organizacin internacional, tal requisito no haga falta).
b. En cuanto a los delitos contra la Administracin Pblica, esta expresin
debe entenderse en un sentido material, por lo que abarcara no slo los comprendidos
en el ttulo XIX del libro II, CP Delitos contra la Administracin Pblica-, sino
tambin en los captulos I a VIII del ttulo XX Delitos contra la Administracin de
Justicia.
Precisin. No se extendera el principio real a los hechos tipificados en el captulo IX
del ttulo XX -Delitos contra la Administracin de Justicia de la Corte Penal Internacional-, que
no afectan a la administracin espaola, ni tampoco la conducta del titulo XIX bis, -Delitos de
corrupcin en las transacciones comerciales internacionales (art. 445 bis.).

En resumen, la extraterritorialidad alcanzara a las conductas previstas en los

artculos 404 a 445 (pero no en el 445 bis), y 446 a 471 CP. Todas ellas atentan contra
la Administracin Pblica espaola.

I. Los relativos al control de cambios.

Se trata, en principio, de los delitos previstos en los artculos 6 a 9 de la Ley
40/1979, de 10 de diciembre, sobre Rgimen jurdico del Control de cambios
(modificada por LO 10/1983, de 16 de agosto; el propio art. 9.1 de dicha ley hace
referencia a su aplicacin extraterritorial), nicos artculos hoy vigentes de una ley que,
en lo dems, fue derogada por L 19/2003, de 4 de julio, sobre Rgimen Jurdico de los
Movimientos de Capitales y de las Transacciones Econmicas con el Exterior y sobre
determinadas Medidas de Prevencin del Blanqueo de Capitales. Pero incluso la
vigencia real de estos tipos es dudosa infra ).

Otros supuestos: Delitos militares o cometidos por militares.

En el caso de delitos militares o cometidos por militares o personas vinculadas en misiones en el
extranjero, el rgimen es parcialmente distinto al ordinario, y viene regulado en el art. 7 del CP Militar y
en los arts. 12 y 13 de la LO 4/1987, de 15 de julio, de Competencia y Organizacin de la Jurisdiccin
Militar.
1. Delitos del Cdigo penal militar. El art. 7 del CPMilitar establece con carcter general la
aplicacin extraterritorial de los delitos militares: Los preceptos de esta Ley son aplicables a todos los
hechos previstos en la misma, con independencia del lugar de comisin, salvo lo establecido por Tratados
y Convenios internacionales. Se trata de una aplicacin singular y generosa del principio real, adecuada
por razn de la materia.
2. Delitos militares previstos en acuerdos internacionales. El art. 12 de la LO 4/1987,
establece a su vez la competencia para conocer de los delitos y faltas que sealen los tratados, acuerdos o
convenios internacionales en que Espaa sea parte, en los casos de presencia permanente o temporal fuera
del territorio nacional de Fuerzas o Unidades espaolas de cualquier ejrcito (art. 12.2, inciso segundo).
3. Delitos comunes cometidos por militares o en instalaciones militares. En los mismos casos
del apartado anterior, si no hay tratados, acuerdos o convenios, la jurisdiccin militar ser competente
para enjuiciar todos los delitos y faltas tipificados en la legislacin espaola, siempre que el inculpado
sea espaol y se cometan en acto de servicio o en los lugares o sitios que ocupan Fuerzas o Unidades
espaolas. En este supuesto, si el inculpado regresare a territorio nacional y no hubiere recado sentencia,

26

los rganos de la jurisdiccin militar se inhibirn a favor de la ordinaria, salvo en los supuestos
contemplados en los nmeros 1 y 2 de este artculo (art. 12.3).
4. Delitos cometidos en tiempo de guerra. Adems de todos los casos anteriores, En tiempo
de guerra, y en el mbito que determine el Gobierno () la jurisdiccin militar se extender a los
siguientes delitos y faltas: 1. Los que se determinen en tratados con potencia u organizacin aliadas. ().
3. Todos los tipificados en la legislacin espaola, si se cometen fuera del suelo nacional, y el inculpado
es militar espaol o persona que siga a las Fuerzas o Unidades espaolas. 4. Todos los cometidos por
prisioneros de guerra.

Non bis in idem.

Al igual que en los dems principios de extraterritorialidad, tambin en ste la
extensin de la ley penal espaola se supedita a que el delincuente no haya sido
absuelto, indultado o penado en el extranjero, o en este ltimo caso no haya cumplido la
condena (art. 23.5 en relacin con el 23.2.c. LOPJ).
Precisin. La inclusin del indulto puede provocar efectos inadecuados en algunos
casos: por ejemplo, si quien realiza una traicin contra Espaa en el extranjero es indultado por
el propio pas que se encuentra detrs de la traicin.
La antigua LOPJ de 1870, en su art. 337 pfo. 2, estableca para estos casos una
excepcin, de manera que el indulto concedido en el extranjero no exclua la responsabilidad por
delitos de traicin y lesa Majestad, pero la actual LOPJ no contempla esta salvedad.

D. PRINCIPIO DE JUSTICIA PENAL UNIVERSAL.

El ltimo principio de extraterritorialidad de la ley penal espaola es el de

justicia penal universal o mundial, tambin llamado en ocasiones de comunidad de
intereses, recogido en el art. 23.4 LOPJ y apoyado en mltiples tratados internacionales.
Este principio ha sido objeto de una reciente e importante reforma por LO 1/2009, de 3
de noviembre-, que ha venido a zanjar una larga polmica doctrinal y jurisprudencial
sobre su alcance infra) .
La finalidad del principio universal es suprimir las barreras fronterizas para
ciertos delitos que afectan a la comunidad internacional, que podrn ser perseguidos por
cualquier pas con independencia de quin los cometi y dnde se cometieron.
Precisin. Esta idea la anticip ya con inusual claridad Hugo Grocio en 1625, al afirmar
que Debe tambin reconocerse que los reyes, y cualquier otro con derechos similares a stos,
pueden exigir que un castigo sea impuesto no slo por los males perpetrados contra ellos o
contra sus asuntos, sino tambin en contra de todos los males que no se dirijan especficamente
contra ellos, pero que violan de forma extrema a cualquier persona, al Derecho natural o al
Derecho de las Naciones (De iure belli ac pacis).

Si se observa el catlogo de delitos afectados por este principio en el art. 23.4

LOPJ, se percibe que pueden agruparse en dos categoras:
Precisin. Al margen de esta doble categora se situara el delito de mutilacin genital
femenina, cuya reciente inclusin en el art. 23.4 LOPJ responde a la necesidad de evitar el vaco

27

de proteccin que se deriva en ciertos casos de la ausencia del principio de personalidad pasiva
en nuestro derecho (sobre ello, infra).

1. En primer lugar, un grupo reducido de delitos de extraordinaria gravedad que

atentan contra la dignidad del ser humano en su expresin ms bsica, como el
genocidio o los delitos de lesa humanidad (tambin podra incluirse los crmenes de
guerra y, ms discutible, la tortura, aunque no aparecen expresamente mencionados), y
que adems se caracterizan por ser normalmente cometidos por personas que ostentan el
poder ejecutivo en los diferentes pases, lo que dificulta extraordinariamente su efectiva
sancin.
Es a este primer grupo al que normalmente se hace referencia cuando se habla en
Derecho penal internacional de crmenes internacionales, y evitar su habitual
impunidad se ha convertido en inters prioritario de la comunidad de naciones. Para ello
se han vertebrado bsicamente dos soluciones: la creacin de tribunales internacionales,
ya sean de mbito local, como los de la antigua Yugoslavia o Ruanda, o general, como
la Corte Penal Internacional, que asumen la competencia para enjuiciar estos hechos; o
la extensin de la jurisdiccin de los distintos estados mediante el principio de justicia
penal universal. Es ste ltimo procedimiento el que consagra el art. 23.4 LOPJ.
2. En segundo lugar, un amplio grupo de delitos tambin graves, aunque no ms
que otros no afectados por la extraterritorialidad, cuya caracterstica principal es que son
delitos de comisin transfronteriza -delitos transnacionales-, o cometidos en espacios
no sometidos a la soberana de ningn estado, lo que aconseja abrir las fronteras a su
persecucin para impedir que la parcelacin de procedimientos o la ausencia de un foro
territorial pueda favorecer su impunidad o condicionar la proporcionalidad de la pena:
as, delitos como trfico de drogas, falsificacin de moneda, piratera, trfico de
personas para la prostitucin, etc.
La Convencin de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada
Transnacional, adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 15 de
noviembre de 2000 mediante Resolucin A/RES/55/25 (entrada en vigor general y para
Espaa el 29 de septiembre de 2003; BOE n 233, de 29 de septiembre de 2003), da una
definicin de delito transnacional que, aunque en principio va dirigida slo a los
hechos regulados por ella, puede generalizarse. Conforme al art. 3, el delito ser de
carcter transnacional si:
a) Se comete en ms de un Estado;
28

b) Se comete dentro de un solo Estado pero una parte sustancial de su

preparacin, planificacin, direccin o control se realiza en otro Estado;
c) Se comete dentro de un solo Estado pero entraa la participacin de un grupo
delictivo organizado que realiza actividades delictivas en ms de un Estado; o
d) Se comete en un solo Estado pero tiene efectos sustanciales en otro Estado.

Requisitos: la polmica en torno al punto de conexin con intereses

espaoles.
Hasta fecha muy reciente la ley no contemplaba como requisito para la
extraterritorialidad ms que la exigencia de que se tratara de uno de los delitos incluidos
en el catlogo del 23.4 LOPJ, y que no se incurriera en bis in idem (art. 23.5 LOPJ).
Slo en el caso singular de la mutilacin genital femenina se exiga como requisito
aadido que los responsables se encontrasen en Espaa. Durante muchos aos, tal
amplitud en la formulacin del principio, que se ajusta bien a lo que debera ser un
principio de justicia universal, no plante especiales problemas, pero a raz del
denominado caso Pinochet, comenzaron a presentarse ante los tribunales espaoles
mltiples denuncias o querellas para la persecucin de los responsables de delitos de
genocidio, torturas y otros cometidos en cualquier lugar del mundo:
As, los casos Chile AN, seccin 1, Auto de 5-11-1998 (ARP/1998/5944), y TS 319/2004, de 8
de marzo (RJ/2004/2670); Argentina (AN, seccin 3, Auto de 4-11-1998 (ARP/1998/5943), y caso
Scilingo, AN, seccin 3, sentencia 16/2005, de 19 de abril (RJ/2005/132318), TS 1362/2004 de 15 de
noviembre (RJ/2004/6783) y TS 798/2007, de 1 de octubre (RJ/2009/4711); Guatemala (TS 327/2003,
de 25 de febrero (RJ/2003/2147); El Per (TS 712/2003 de 20 de mayo (RJ/2003/3910); Tibet (AN,
Auto de 10-1-2006); Irak caso Couso- (TS 1240/2006, de 11 de diciembre (RJ/2006/8241); China
caso Falung Gong (TS 645/2006, de 20 de junio (RJ/2006/5184)-; Alemania nazi (AN, Auto de 17-72009); Ruanda (AN, Auto del Juzgado central de instruccin 4, de 6-2-2008); Sahara occidental (AN,
Auto del Juzgado central de Instruccin 5, de diciembre de 2007); El Salvador (caso de los jesuitas de la
UCA, AN, Auto del Juzgado central de Instruccin 6, de 13-1-2009); Israel Gaza- (AN, Auto del
Juzgado central de Instruccin 4 de 29-1-2009); y Guantnamo (Auto del Juzgado central de
Instruccin 5 de la AN de 27-1-2010).

Ello enfrent a nuestro sistema jurdico con un difcil reto, ante los problemas de
todo tipo para llevar a cabo la investigacin y enjuiciamiento de esos hechos, y motiv
una lnea jurisprudencial marcadamente restrictiva del principio universal, en la que se
exiga que el hecho denunciado tuviera al menos un punto de conexin con Espaa,
bien porque hubiera vctimas espaolas, bien porque los responsables se encontrasen en
Espaa. As, de manera contundente TS 327/2003, de 25 de febrero (RJ/2003/2147); TS

29

319/2004, de 8 de marzo (RJ/2004/2670); TS 1362/2004 de 15 de noviembre

(RJ/2004/6783).
Con no menos contundencia, el Tribunal Constitucional en su sentencia
237/2005, de 26 de septiembre (RTC 2005/237) estim que tal interpretacin restrictiva
era contraria a la legalidad por exigir requisitos que no estaban en la ley, y que slo
correspondera, en su caso, al legislador imponer. Dicha sentencia, muy objetada a su
vez desde el TS en su fundamento terico TS 645/2006, de 20 de junio
(RJ/2006/5184), aunque cont con votos particulares en contra- volvi a dotar al
principio universal de la extensin con la que inicialmente fue concebido, y motiv un
cambio en la jurisprudencia que pas a admitir la jurisdiccin espaola en asuntos antes
rechazados: as, por ejemplo, en el caso del genocidio en el Tibet (Auto AN de 10-12006 (ARP/2005/771), o en el caso Falung Gong TS 645/2006, recin citada, que acata
resignadamente la doctrina del TC.
El ltimo acto de la polmica nace con la aprobacin de la reforma de la LOPJ
de 2009 (LO 1/2009, de 3 de noviembre) en la que, ahora s legalmente y de manera
expresa, se acoge el criterio restrictivo que el TS haba propugnado. Pese a que pueden
comprenderse y compartirse algunas de las preocupaciones que han llevado a esta
restriccin, lo cierto es que el espritu que animaba al principio de justicia universal se
ha visto inevitablemente afectado por ella. Al margen del xito real que pudiera tener el
procesamiento de personas de otros pases que hubieran cometido delitos contra la
humanidad, haba algo simblico en el procesamiento, e incluso algn efecto material,
como la restriccin de movimientos ante la posibilidad de ser detenido por una orden
internacional, que ahora se ha perdido. Los responsables de esos delitos pueden estar
hoy algo ms tranquilos de lo que normalmente lo estn, y esta es una mala noticia.
En realidad, el punto de conexin en el principio universal que el TS reclamaba
es precisamente la dimensin internacional del hecho, que afecta a toda la humanidad.
No debera hacer falta otra cosa para su persecucin, al menos en dos grupos de delitos:
los que afectan de una manera insoportable a la dignidad ms bsica del ser humano,
como el genocidio o los delitos de lesa humanidad; y los que tienen lugar en espacios no
sometidos a la soberana de ningn estado.

Tras la reforma de 2009, son requisitos del principio universal:

30

1. Comisin de un delito universal. Entendiendo por tal, los incluidos en el

catlogo del art. 23.4 LOPJ o en convenios o tratados internacionales suscritos por
Espaa (infra,).
2. Conexin con intereses espaoles. Salvo que los tratados y convenios
internacionales suscritos por Espaa dispongan otra cosa, es necesario que exista un
punto de conexin con intereses espaoles, que, alternativamente, puede ser:
a. Que los presuntos responsables se encuentren en Espaa (en el caso de
la mutilacin genital, ste es un requisito necesario siempre).
b. Que existan vctimas de nacionalidad espaola.
Precisin. Este discutible requisito reintroduce parcialmente el principio de
personalidad pasiva en nuestro Derecho, contradiciendo el sentido original del principio
universal, que no es la proteccin de los propios intereses, sino de los de la comunidad
internacional.

c. O que se constate algn otro vnculo de conexin relevante con

Espaa.
Se trata de una clusula abierta, que deber ser definida por la jurisprudencia, y
que introduce un factor notable de inseguridad en la perseguibilidad de delitos que, por
su gravedad y dimensin internacional, requieren un escrupuloso respeto del mandato
de certeza.
3. Subsidiariedad. Que otro pas competente o un Tribunal internacional no
hayan iniciado un procedimiento que suponga una investigacin y una persecucin
efectiva, en su caso, de tales hechos. Una vez conste la iniciacin de tal proceso, se
cierra el paso a la actuacin de los tribunales espaoles, o debe procederse al
sobreseimiento provisional del proceso que ya se hubiera iniciado en Espaa (art. 23.4
prrafo 3 LOPJ; en este sentido ya se haba pronunciado alguna jurisprudencia: TS
712/2003 de 20 de mayo (RJ/2003/3910), aunque bajo el rtulo de necesidad de la
intervencin).
La subsidiariedad es una caracterstica habitual de la jurisdiccin universal.
Incluso el Estatuto de la Corte Penal Internacional la contempla: en el prrafo dcimo
del prembulo y en los artculos 1 y 17 se hace referencia al carcter complementario de
la Corte respecto de las jurisdicciones penales nacionales.
Bien entendida, es sin duda una limitacin razonable. El principio universal
surge para evitar la impunidad de delitos muy graves, favoreciendo una persecucin que
podra verse limitada por la existencia de fronteras. Cumple, por ello, una funcin
residual, de cierre del sistema de lucha contra el delito, no de vanguardia. Por ello, debe

31

ceder frente a otros principios, especialmente el de territorialidad. Por idnticas razones,

declinar la jurisdiccin universal a favor de un Tribunal Internacional est tambin
plenamente justificado. Si el hecho afecta a la comunidad de pases, es razonable que
sea ella la que actu con preferencia a terceros estados.
Pero lo que no tiene sentido es una subsidiariedad absoluta, respecto de
cualquier otra jurisdiccin, sea o no preferente, y esto es lo que ha establecido el art. 23.
4 LOPJ tras la reforma, pasando de un extremo al otro en la aplicacin del principio
universal. Que no se inicie un procedimiento en Espaa cuando ya se haya iniciado en
otro foro es razonable: los recursos procesales son escasos y no hay que despilfarrarlos.
Que si se ha iniciado el proceso en Espaa deba sobreseerse provisionalmente si se
inicia otro en un foro preferente el del lugar donde se cometi el hecho o un Tribunal
internacional-, es tambin aceptable por razones materiales. Pero que tal sobreseimiento
sea obligatorio cuando se inicia un procedimiento en cualquier otro foro que tenga una
posicin similar o incluso ms alejada que Espaa respecto del hecho enjuiciado, es una
solucin inaceptable desde cualquier punto de vista. Conforme a la nueva redaccin del
art. 23.4 LOPJ, si Espaa inicia un procedimiento, por ejemplo por genocidio cometido
en otro pas y habiendo vctimas espaolas, hecho que no ha sido perseguido donde se
cometi ni tampoco est sometido a la competencia de un Tribunal internacional, y,
despus de iniciado el procedimiento, un tercer pas cuya regulacin sea similar a la
nuestra antes de la ltima reforma, inicia un procedimiento, habra necesariamente que
sobreseer el proceso ante los tribunales espaoles, sin que se alcance a ver qu razn
material puede haber para tal declinacin de competencia.
Precisin. En el caso de que la convergencia fuera con la Corte Penal Internacional, se
puede adems producir un efecto paradjico debido a la subsidiariedad recproca que se
desprende del 23.4 y de las previsiones del Estatuto (infra, ).

4. Non bis in idem. Como en los dems principios de extraterritorialidad, es

necesario que el delincuente no haya sido absuelto, indultado o penado en el extranjero,
o en este ltimo caso no haya cumplido la condena (art. 23.5 en relacin con el 23.2.c.
LOPJ).

Delitos afectados por el principio universal.

A. Genocidio y lesa humanidad.

32

Incluye los delitos de los captulos II y II bis, y del captulo IV en relacin con los
anteriores, todos ellos del ttulo XXIV del libro II CP. La reforma de 2009 ha
incorporado a la lista los delitos de lesa humanidad, ampliacin que haba sido
reclamada por la doctrina.
Precisin. La reforma viene a resolver las dudas sobre la aplicacin del principio universal a los
delitos de lesa humanidad. La polmica se plante especialmente en relacin con el caso Scilingo, en
el que se acept tal aplicacin, pese a la ausencia de convenio o tratado que la amparara, basndose
en el carcter de ius cogens de estos delitos, y en otros argumentos (como la analoga con el
genocidio), menos claros de lo que reclama el principio de legalidad -AN, seccin 3, sentencia
16/2005, de 19 de abril (RJ/2005/132318) y TS 798/2007, de 1 de octubre (RJ/2009/4711).

La aplicacin del principio universal en el caso del genocidio procede del Convenio
para la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio, aprobado por la Asamblea
General de las Naciones Unidas el 9 de diciembre de 1948, a la que se adhiri Espaa el
13 de septiembre de 1968 (BOE n 34, de 8 de febrero de 1969). En su artculo 1
establece que el genocidio en tiempo de paz o en tiempo de guerra, es un delito de
derecho internacional que las partes del convenio se comprometen a prevenir y a
sancionar. El art. 6 hace referencia a la jurisdiccin, y establece que las personas
acusadas de genocidio sern juzgadas por un tribunal competente del Estado en cuyo
territorio el acto fue cometido, o ante la corte penal internacional que sea competente.
Esta disposicin destaca dos foros de competencia, pero no excluye otros, como el
que se deriva del principio universal, adoptado por el art. 23.4 LOPJ, que adems
concuerda con la definicin del genocidio como delito internacional por el art. 1 del
propio Convenio (as, Auto AN de 5-11-1998, que acept la competencia de Espaa
para juzgar a Augusto Pinochet por delito de genocidio cometido en Chile; tambin TS
327/2003, de 25 de febrero (RJ/2003/2147).
Tanto el genocidio como los delitos de lesa humanidad son, adems, competencia de
la Corte Penal Internacional (arts. 6 y 7 del Estatuto de Roma, de 17 de julio de
1998), que, aparentemente, tiene preferencia en el enjuiciamiento, segn lo establecido
en la ltima reforma del art. 23.4 LOPJ. El problema es que el Estatuto de Roma
establece a su vez el carcter subsidiario de la Corte respecto de las jurisdicciones
nacionales competentes (art. 17.1.a), con lo cual, si Espaa iniciara el procedimiento, ya
no podra actuar la Corte Internacional, y viceversa, si fuera sta la que lo empezara,
Espaa no sera competente, con lo que el efecto combinado de ambas clusulas de
subsidiariedad provoca la preferencia del que tome la iniciativa. sta no es una buena
solucin. Por la naturaleza del delito, es la Corte la que debera tener preferencia
respecto de otros foros competentes slo por el principio universal, y en este sentido la
33

subsidiariedad del art. 23.4 LOPJ es correcta. El problema parte de la subsidiariedad

establecida en el Estatuto de Roma, que no debera darse respecto de cualquier foro
nacional, sino slo respecto del pas del lugar de comisin del delito.
Precisin. Adems de la competencia de la Corte Penal Internacional, el enjuiciamiento de los
delitos de genocidio y de lesa humanidad es competencia tambin de varios Tribunales
Internacionales especiales, de mbito territorial restringido, creados por las Naciones Unidas.
Destacan los de la antigua Yugoslavia -Resolucin 827 (1993), de 25 de mayo, del Consejo de
Seguridad de las Naciones Unidas creando un Tribunal Internacional para el castigo de los crmenes
internacionales perpetrados en la antigua Yugoslavia, que en Espaa dio lugar a la LO 15/1994, de
1 de junio, para la cooperacin con el Tribunal Internacional para el enjuiciamiento de los presuntos
responsables de violaciones graves del derecho internacional humanitario cometidos en el territorio
de la ex-Yugoslavia (BOE n 131, de 2 de junio de 1994); y de Ruanda Resolucin 955 (1994),
de 8 de noviembre, del Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas creando un Tribunal Penal
Internacional para el enjuiciamiento de los presuntos responsables del genocidio y otras violaciones
graves del derecho internacional humanitario cometidas en el territorio de Rwanda y de los
ciudadanos rwandeses presuntamente responsables de genocidio y otras violaciones de esa naturaleza
cometidas en el territorio de Estados vecinos entre el 1 de enero y el 31 de diciembre de 1994, que
dio lugar a la LO 4/1998, de 1 de julio, para la Cooperacin con el Tribunal internacional para
Ruanda (BOE 157/1998, de 2 de julio). En ambos casos se establece la competencia prioritaria del
Tribunal Internacional respecto de la jurisdiccin espaola (art. 4 de las respectivas Leyes
Orgnicas).

B. Terrorismo.
Alcanza a los delitos de terrorismo incluidos en la seccin 2 del captulo V del
ttulo XXII del libro II CP, con la excepcin del art. 578 (apologa del terrorismo), que,
segn la interpretacin de la jurisprudencia, no es propiamente de terrorismo: TC
199/1987; TS, Auto de 23 de mayo de 2002 (RJ/2002/4727); TS, Auto de 14 de junio de
2002 (RJ/2002/4744).
La extensin del principio universal a estos hechos est justificada tanto por su
gravedad, al afectar de forma masiva a bienes jurdicos bsicos, como por su habitual
comisin transfronteriza: con mucha frecuencia los actos terroristas se planean y
preparan en un pas para ejecutarse en otro, y las redes de terrorismo no suelen conocer
fronteras.
Son mltiples los Convenios internacionales en materia de terrorismo que hacen
referencia a la competencia espacial para juzgar estos delitos. Al igual que sucede en
otros casos, se establecen varios foros posibles, pero no se excluye ninguno que puedan
prever las legislaciones nacionales, como es el caso de la jurisdiccin universal que
establece el art. 23.4.B LOPJ.
A nivel mundial, destacan el Convenio para la represin del apoderamiento ilcito de aeronaves,
firmado en La Haya el 16 de diciembre de 1970 (entrada en vigor para Espaa el 29 de noviembre de
1972; BOE n 13, de 15 de enero de 1973); el Convenio para la represin de actos ilcitos contra la
seguridad de la aviacin civil, hecho en Montreal el 23 de septiembre de 1971 (entrada en vigor para
Espaa el 26 de enero de 1973; BOE n 9, de 10 de enero de 1974); la Convencin sobre la prevencin y
el castigo de delitos contra personas internacionalmente protegidas, inclusive los agentes diplomticos,

34

hecha en Nueva York el 14 de diciembre de 1973 (entrada en vigor para Espaa el 7 de septiembre de
1985; BOE n 33, de 7 de febrero de 1986); la Convencin internacional contra la toma de rehenes, hecha
en Nueva York el 17 de diciembre de 1979 (entrada en vigor para Espaa el 25 de abril de 1984; BOE n
162, de 7 de julio de 1984); la Convencin sobre proteccin fsica de los materiales nucleares, hecha en
Viena y Nueva York el 3 de marzo de 1980 (entrada en vigor para Espaa el 6 de octubre de 1991; BOE
n 256, de 25 de octubre de 1991); el Protocolo para la represin de actos ilcitos de violencia en los
aeropuertos que presten servicio a la aviacin civil internacional, complementario del Convenio para la
represin de actos ilcitos contra la seguridad de la aviacin civil (hecho en Montreal el 23 de septiembre
de 1971), hecho en Montreal el 24 de febrero de 1988 (entrada en vigor para Espaa el 7 de junio de
1991; BOE n 56, de 5 de marzo de 1992; correccin de errores en BOE n 134, de 4 de junio de 1992); el
Convenio para la represin de actos ilcitos contra la seguridad de la navegacin martima, hecho en
Roma el 10 de marzo de 1988 (entrada en vigor para Espaa el 1 de marzo de 1992; BOE n 99, de 24 de
abril de 1992); el Protocolo para la represin de actos ilcitos contra la seguridad de las plataformas fijas
emplazadas en la plataforma continental, hecho en Roma el 10 de marzo de 1988 (entrada en vigor para
Espaa el 1 de marzo de 1992; BOE n 99, de 24 de abril de 1992); (aunque en su denominacin no hacen
referencia al terrorismo, todos los Convenios anteriores tratan de conductas que modernamente se
califican como delitos de terrorismo, como pone de relieve el Anexo I del Convenio del Consejo de
Europa para la represin del terrorismo (Convenio n 196 del Consejo de Europa), hecho en Varsovia el
16 de mayo de 2005 (entrada en vigor para Espaa el 1 de junio de 2009; BOE n 250, de 16 de octubre
de 2009); el Convenio Internacional para la represin de los atentados terroristas cometidos con bombas,
hecho en Nueva York el 15 de diciembre de 1977 (entrada en vigor para Espaa el 23 de mayo de 2001;
BOE n140, de 12 de junio de 2001; correccin del texto en BOE 137 de 8 de junio de 2002); el Convenio
Internacional para la represin de la financiacin del terrorismo, hecho en Nueva York el 9 de diciembre
de 1999 (entrada en vigor para Espaa el 9 de mayo de 2002; BOE n 123, de 23 de mayo de 2002;
correccin de errores en BOE n 141, de 13 de junio de 2002); el Convenio relativo a la profundizacin de
la cooperacin transfronteriza, en particular en materia de lucha contra el terrorismo, la delincuencia
transfronteriza y la migracin ilegal, hecho en Prm el 27 de mayo de 2005 (entrada en vigor para Espaa
el 1 de noviembre de 2006; BOE n 307 de 25 de diciembre de 2006); y el Convenio Internacional para la
represin de los actos de terrorismo nuclear, hecho en Nueva York el 13 de abril del 2005 (entrada en
vigor para Espaa el 7 de julio de 2007; BOE n 146, de 19 de junio de 2007)..
Igualmente, pueden citarse mltiples Resoluciones de las Naciones Unidas, tanto del Consejo de
Seguridad as, 1373 (2001), de 28 de noviembre; 1452 (2002); 1456 (2003), de 20 de enero; 1526
(2004), de 30 de enero; 1535 (2004), de 26 de marzo; 1566 (2004), de 8 de octubre; 1617 (2005), de 29 de
julio; 1735 (2006), de 22 de diciembre; 1822 (2008) de 30 de junio- como de la Asamblea General 51/210, de 16 de enero de 1997; 52/165, de 19 de enero de 1998; 53/108, de 26 de enero de 1999; 60/73,
de 11 de enero de 2006; 60/288, de 20 de septiembre de 2006; 61/40, de 18 de diciembre de 2006; 62/71,
de 8 de enero de 2008; 62/159, de 11 de marzo de 2008; 62/272, de 15 de septiembre de 2008; 63/129, de
15 de enero de 2009; 63/185, de 3 de marzo de 2009-.
A nivel europeo deben destacarse el Convenio europeo para la represin del terrorismo, hecho en
Estrasburgo el 27 de enero de 1977 (entrada en vigor para Espaa el 21 de agosto de 1980; BOE n 242,
de 8 de octubre de 1980); el Convenio del Consejo de Europa para la represin del terrorismo (Convenio
n 196 del Consejo de Europa), hecho en Varsovia el 16 de mayo de 2005 (entrada en vigor para Espaa
el 1 de junio de 2009; BOE n 250, de 16 de octubre de 2009); y la Decisin marco del Consejo, de 13 de
junio de 2002, sobre la lucha contra el terrorismo (Diario Oficial n L 164 de 22/06/2002).

Por otra parte, el art. 580 CP establece el reconocimiento de las condenas

extranjeras a efectos de la apreciacin de la agravante de reincidencia.

C. Piratera y apoderamiento ilcito de aeronaves.

La piratera y el apoderamiento ilcito de aeronaves son clsicos delitos de inters
para toda la comunidad internacional. En concreto, la piratera es el primer delito en el
que se consider necesario establecer una jurisdiccin universal, lo que tena entonces
tanto que ver con la gravedad especfica del hecho para el comercio martimo as, en el
muy conocido caso Lotus, resuelto por la Corte Permanente de Justicia, se calificaba al
35

pirata como un enemigo de toda la humanidad hostis humani generis- a quien

cualquier Nacin, en el inters de todos, puede capturar y castigar (P.C.I.J. series A, n
10 (1927), S.S. Lotus (France v. Turkey, Judgement, 7-9-1927, 2)., como con la
circunstancia de que habitualmente se cometa en espacios no sometidos a soberana.
Hoy es el segundo aspecto el ms relevante.
a. Piratera. El problema principal que plantean estos delitos es determinar qu
conductas abarcan, ya que es el nico caso del art. 23.4 LOPJ cuya referencia nominal
no se corresponde con ningn apartado del Cdigo o las Leyes penales especiales.
Tradicionalmente estos delitos se contemplaban en la ya derogada Ley Penal y
Disciplinaria de la Marina Mercante, de 22 de diciembre de 1955, que contena una
seccin dedicada a la piratera dentro del captulo dedicado a los delitos contra el
Derecho de gentes, y en el propio Cdigo penal TR 1973, cuyos arts. 138 y 139
sancionaban conductas de piratera tanto contra buques como contra aeronaves. El
problema es que el nuevo Cdigo penal nada dice de estos hechos, y tampoco hay una
ley penal especial que haya sustituido a la derogada de 1955. Ello suscita la cuestin de
cmo interpretar la referencia del art. 23.4.c LOPJ. Hay dos opciones:
- La primera es entender que la disposicin ha quedado vaciada de contenido, por
ausencia de una figura tpica a la que referirse. Esta solucin no puede, sin embargo,
defenderse tras la reforma del art. 23.4 LOPJ de 2009. En esta reforma se introdujeron
nuevos supuestos de jurisdiccin universal por ejemplo, los delitos de lesa majestad- y
se suprimieron otros por ejemplo, la falsificacin de moneda extranjera-, pero la
piratera y el apoderamiento se mantuvieron en sus mismos trminos, lo que indica que
la voluntad del legislador fue que siguieran aplicndose. Por otra parte, esta primera
opcin prcticamente presupondra aceptar la atipicidad de los hechos de piratera, lo
que no es el caso.
- Y de aqu arranca la segunda opcin. La piratera sigue siendo delito, aunque no
con esa denominacin. La ausencia de un nomen iuris propio para estos hechos no les
priva de su entidad; tan solo significa que el tratamiento que se le debe dar hoy es el
comn para el tipo de conductas en el que se incluyen. Y ello cuadra bien con la
evolucin histrica de estas prcticas, que tuvo un significado social y econmico muy
importante en el pasado, que podra justificar un tratamiento especfico, pero que hoy ya
no lo tiene, con lo que la aplicacin de los tipos comunes contra la libertad o el
patrimonio es suficiente. Sin embargo, hay una peculiaridad de estos hechos que s se
mantiene: que se cometan en espacios transfronterizos o directamente en la alta mar, lo
36

que sigue justificando el nombre usual de piratera y un tratamiento diferenciado, pero

exclusivamente a efectos de vigencia espacial. Esto es precisamente lo que quiere
destacar el art. 23.4.c LOPJ.
Precisin. La TS 798/2007, de 1 de octubre (RJ/2009/4711) (caso Scilingo) se sirvi de una
argumentacin similar para condenar al imputado por delitos comunes de asesinato y detencin
ilegal, ante la imposibilidad de hacerlo por lesa humanidad (algo que, errneamente s haba hecho la
AN), al no estar este delito tipificado cuando se cometieron los hechos. El problema de esta sentencia
del TS, que ha sido objeto de muchas crticas y que tuvo cuatro votos particulares en contra) no es
esta argumentacin, sino la extensin de la extraterritorialidad a estos delitos comunes sin que en el
art. 23.4 se encuentre base para ello, ya que tampoco estaban previstos all los delitos de lesa
humanidad, y ello marca una diferencia relevante con la piratera, que s est prevista, y que por ello
hace esta argumentacin admisible. (sobre esta sentencia, vase tambin supra, )

Por exigencias del principio de legalidad, esta interpretacin obliga, sin embargo, a
precisar ms qu conductas recogidas en tipos genricos son a la vez piratera. Y ello
debe hacerse con ayuda de los convenios internacionales de los que Espaa es parte.
Una definicin de piratera se contiene en la Convencin sobre la Alta Mar, hecha
en Ginebra el 29 de abril de 1958 (entrada en vigor para Espaa el 27 de marzo de 1971;
BOE n 309, de 27-12-1971), y en su consecuente, la ya citada Convencin de las
Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar, de 1982 (que, segn su artculo 311,
prevalecer sobre la anterior).
Ambas establecen un mandato a las Naciones para reprimir la piratera en la alta
mar o en cualquier otro lugar que no se halle bajo la jurisdiccin de ningn Estado (art.
100 Convencin Derecho del Mar y art. 14 Convencin sobre la Alta Mar), y ambas
utilizan definiciones similares de piratera, que se describen respectivamente en los arts.
15 y ss. de la C. Alta Mar y arts. 101 y ss. C. Derecho del Mar, conforme a los cuales
constituye piratera:
a) Todo acto ilegal de violencia o de detencin o todo acto de depredacin
cometidos con un propsito personal por la tripulacin o los pasajeros de un buque
privado o de una aeronave privada y dirigidos:
i) Contra un buque o una aeronave en la alta mar o contra personas o bienes a bordo
de ellos;
ii) Contra un buque o una aeronave, personas o bienes que se encuentren en un lugar
no sometido a la jurisdiccin de ningn Estado;
b) Todo acto de participacin voluntaria en la utilizacin de un buque o una
aeronave, cuando el que lo realice tenga conocimiento de hechos que den a dicho buque
o aeronave el carcter de buque o aeronave pirata;

37

c) Todo acto que tenga por objeto incitar a los actos definidos en el apartado a) o en
el apartado b) o facilitarlos intencionalmente.
A los actos de piratera por buques o aeronaves privadas se equiparan los
perpetrados por un buque de guerra, un buque de Estado o una aeronave de Estado
cuya tripulacin se haya amotinado y apoderado del buque o de la aeronave (art. 102
Convencin Derechos del Mar; igual, art. 16 Convencin Alta Mar). Por ltimo,
conforme al art. 103 Convencin Derechos del Mar, Se consideran buque o aeronave
pirata los destinados por las personas bajo cuyo mando efectivo se encuentren a cometer
cualquiera de los actos a que se refiere el art. 101. Se consideran tambin piratas los
buques o aeronaves que hayan servido para cometer dichos actos mientras se encuentran
bajo el mando de las personas culpables de esos actos (igual, art. 17 Convencin Alta
Mar).
Por su parte, el Convenio para la represin de actos ilcitos contra la seguridad de la Navegacin
Martima, hecho en Roma el 10 de marzo de 1988 (entrada en vigor para Espaa el 1 de marzo de 1992;
BOE n 99, de 24 de abril de 1992) no emplea la palabra piratera, pero si define actos ilcitos en esta
materia en su art. 3.

b. Apoderamiento ilcito de aeronaves.

Menos problemas de interpretacin plantea el apoderamiento ilcito de
aeronaves. La Ley 209/1964, de 24 de diciembre, Penal y Procesal de la Navegacin
Area recoge en su Ttulo II, Captulo III los delitos aeronuticos contra el derecho de
gentes, entre los que se encuentran los de apoderamiento con violencia o intimidacin
de una aeronave, o de personas o cosas que se hallaren a bordo, en circunstancias de
lugar y tiempo que imposibiliten la proteccin de un Estado (art. 39 y 40.1), y los de
provocacin desde el aire, tierra o mar, y por cualquier medio, de cada, prdida,
incendio, aterrizaje o amaraje de una aeronave, con el propsito de apoderarse de ella o
de atentar contra las personas o cosas que se encuentren a bordo (art. 40.2).
Estas conductas deben ponerse a su vez en relacin lo previsto en los diversos
convenios y tratados internacionales de los que Espaa es parte, entre los que destacan
los ya citados: Convenio de Aviacin civil internacional (Chicago, 1944); Convenio
sobre infracciones y ciertos otros actos cometidos a bordo de aeronaves (Tokio, 1963)
art. 11-; Convenio para la represin del apoderamiento ilcito de aeronaves (la Haya,
1970) arts. 1, 4 y 7-; y Convenio para la represin de actos ilcitos contra la
seguridad de la Aviacin Civil (Montreal, 1971) art. 1, 5 y 7-.
Precisin. No quedaran abarcados por la extraterritorialidad, por no caber en el tenor literal del
art. 23.4.c) LOPJ, los actos de violencia en los aeropuertos a que se refiere el Protocolo para la

38

represin de actos ilcitos de violencia en los aeropuertos que presten servicio a la aviacin civil
internacional, -complementario del Convenio de Montreal de 1971-, hecho en Montreal el 24 de
febrero de 1988 (BOE n 56, de 5-3-1992; correccin de errores en BOE n134, de 4-6-1992; entr en
vigor para Espaa el 7-6-1991).

D. Delitos relativos a la prostitucin y corrupcin de menores e incapaces.

Afecta a los delitos del captulo V del ttulo VIII del libro II CP, arts. 187 a 190.
Entre los Convenios internacionales en la materia hay que citar el Protocolo Facultativo de la
Convencin sobre los Derechos del Nio, relativo a la venta de nios, la prostitucin infantil y la
utilizacin de nios en la pornografa, hecho en Nueva York el 25 de mayo de 2000 (Asamblea General Resolucin A/RES/54/263), (entrada en vigor en general y para Espaa el 18 de enero de 2002; BOE n
27, de 31 de enero de 2002); y el Protocolo para prevenir, reprimir y sancionar la trata de personas,
especialmente mujeres y nios, que complementa la Convencin de las Naciones Unidas contra la
delincuencia organizada transnacional, hecho en Nueva York el 15 de noviembre de 2000 (entrada en
vigor general y para Espaa el 25 de diciembre de 2003; BOE n 296 de 11 de diciembre de 2006). En el
mbito europeo, la Accin Comn 97/154/JAI, de 24 de febrero de 1997, adoptada por el Consejo sobre
la base del artculo K.3 del Tratado de la Unin Europea, relativa a la lucha contra la trata de seres
humanos y la explotacin sexual de los nios (DOCE L 63, de 4 de marzo de 1997); la Decisin
2000/375/JAI del Consejo, de 29 de mayo de 2000, relativa a la lucha contra la pornografa infantil en
Internet (DOCE L 138, de 09 de junio de 2000); la Decisin Marco 2004/68/JAI del Consejo, de 22 de
diciembre de 2003, Relativa a la lucha contra la explotacin sexual de los nios y la pornografa infantil
(DOCE L 13/44 de 20 de enero de 2004); y el Convenio del Consejo de Europa sobre la lucha contra la
trata de seres humanos (Convenio n 197), hecho en Varsovia el 16 de mayo de 2005 (BOE n219 de 10
de septiembre de 2009).

Por ltimo, el art. 190 CP establece el reconocimiento de las condenas extranjeras

por delitos de prostitucin y corrupcin de menores e incapaces a efectos de la
apreciacin de la agravante de reincidencia.

E. Trfico ilegal de drogas psicotrpicas, txicas y estupefacientes.

Los delitos relacionados con el trfico de drogas arts. 368 y ss. CP- forman parte
del ncleo tradicional de delitos a los que se aplica el principio universal. Ello es
consecuencia de su gravedad y de su habitual carcter transnacional, que ha motivado la
elaboracin de mltiples acuerdos internacionales destinados a lograr una mejor
cooperacin internacional en la materia.
Entre los convenios internacionales ms relevantes pueden citarse: el Convenio para la Supresin
del Trfico Ilcito de Drogas Nocivas, Protocolo y Acta final, hecho en Ginebra el 26 de junio de 1936
(entrada en vigor para Espaa el 3 de septiembre de 1970; BOE n 233, de 29 de septiembre de 1970); la
Convencin nica sobre Estupefacientes, hecha en Nueva York el 27 de julio de 1961 (entrada en vigor
para Espaa el 31 de marzo de 1966; BOE n 96, de 22 de abril de 1966), as como su Protocolo de
modificacin, hecho en Ginebra el 25 de marzo de 1972 (entrada en vigor para Espaa el 3 de febrero de
1977; BOE n 39, de 15 de febrero de 1977; el texto refundido de la Convencin tras las reformas del
Protocolo se public en BOE n 264, de 4 de noviembre de 1981); el Convenio sobre Sustancias
Psicotrpicas, hecho en Viena el 21 de febrero de 1971 (entrada en vigor en general y para Espaa el 16
de agosto de 1976; BOE n 218, de 10 de septiembre de 1976); y la Convencin de las Naciones Unidas
contra el Trfico Ilcito de Estupefacientes y Sustancias Psicotrpicas, hecha en Viena el 20 de diciembre
de 1988 (entrada en vigor para Espaa el 11 de noviembre de 1990; BOE n 270, de 10 de noviembre de
1990).

39

El art. 375 CP establece el reconocimiento de las condenas extranjeras en esta

materia a efectos de la apreciacin de la agravante de reincidencia.

F. Trfico ilegal o inmigracin clandestina de personas, sean o no

trabajadores.
Este apartado procede de la reforma de 2009. Antes de dicha reforma ya vena
aceptndose por la jurisprudencia la extraterritorialidad, invocando la clusula final de
este artculo (infra) en casos como el transporte de inmigrantes ilegales a Espaa en
cayucos: as, TS 561/2007, de 15 de junio (RJ/2007/3463); TS 582/2007, de 21 de junio
(RJ/2007/3330); TS 628/2007, de 21 de junio (RJ/2007/3729); TS 554/2007, de 25 de
junio (RJ/2007/4751); TS 618/2007, de 26 de junio (RJ/2007/3730); TS 622/2007 de 5
de julio (RJ/2007/7421); TS 788/2007, de 8 de octubre (RJ/2007/6293); TS 1092/2007,
de 27 de diciembre (RJ/2008/49). Tal solucin es correcta ahora, por la referencia
expresa del apartado f), pero no entonces, ya que los convenios internacionales no
obligaban a tal extensin de la jurisdiccin.

Afecta a los delitos de trfico ilegal o inmigracin clandestina de personas, tanto si

son nacionales como extranjeros. En el Cdigo penal estos delitos se incluyen
principalmente en los Ttulos XV y XV bis (especialmente las conductas tipificadas en
los artculos 312, 313 y 318 bis, cuando sean cometidas en el extranjero). Sin embargo,
los convenios internacionales abarcan tambin otras conductas relacionadas. En
particular, el Protocolo contra el trfico ilcito de migrantes por tierra, mar y aire, que
complementa la Convencin de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada
Trasnacional, hecho en Nueva York el 15 de noviembre de 2000 (BOE de 10 de
diciembre de 2003), establece en su art. 3 las siguientes definiciones:
a) Por "trfico ilcito de migrantes" se entender la facilitacin de la entrada ilegal
de una persona en un Estado Parte del cual dicha persona no sea nacional o residente
permanente con el fin de obtener, directa o indirectamente, un beneficio financiero u
otro beneficio de orden material;
b) Por "entrada ilegal" se entender el paso de fronteras sin haber cumplido los
requisitos necesarios para entrar legalmente en el Estado receptor.
Y a continuacin, incluye en su art. 6 como conductas punibles:
a) El trfico ilcito de migrantes;
b) Cuando se cometan con el fin de posibilitar el trfico ilcito de migrantes:
40

i) La creacin de un documento de viaje o de identidad falso.

ii) La facilitacin, el suministro o la posesin de tal documento.
c) La habilitacin de una persona que no sea nacional o residente permanente
para permanecer en el Estado interesado sin haber cumplido los requisitos para
permanecer legalmente en ese Estado, recurriendo a los medios mencionados en el
apartado b) del presente prrafo o a cualquier otro medio ilegal.
Aunque el art. 23.4.f habla slo de trfico ilegal o inmigracin clandestina, al ser
Espaa parte del Convenio citado, debe interpretarse que todas las conductas
anteriormente mencionadas quedaran abarcadas por la jurisdiccin universal.

Entre los convenios internacionales en la materia, adems del citado Protocolo, deben destacarse el
Convenio relativo a la profundizacin de la cooperacin transfronteriza, en particular en materia de lucha
contra el terrorismo, la delincuencia transfronteriza y la migracin ilegal, hecho en Prm el 27 de mayo
de 2005 (entrada en vigor para Espaa el 1 de noviembre de 2006; BOE n 307 de 25 de diciembre de
2006). A ellos pueden aadirse los convenios citados en el apartado d), cuando el trfico tenga por
finalidad la trata de personas, en particular el Protocolo para prevenir, reprimir y sancionar la trata de
personas, especialmente mujeres y nios, que complementa la Convencin de las Naciones Unidas contra
la delincuencia organizada transnacional, hecho en Nueva York el 15 de noviembre de 2000 (entrada en
vigor general y para Espaa el 25 de diciembre de 2003; BOE n 296 de 11 de diciembre de 2006) y el
Convenio del Consejo de Europa sobre la lucha contra la trata de seres humanos (Convenio n 197),
hecho en Varsovia el 16 de mayo de 2005 (BOE n219 de 10 de septiembre de 2009).

G. Los relativos a la mutilacin genital femenina, siempre que los responsables

se encuentren en Espaa.
Afecta al delito de mutilacin genital recogido en el art. 149.2 CP, pero slo cuando
la vctima sea una mujer.
La inclusin de la mutilacin genital femenina entre los delitos universales procede
de la reforma de la LOPJ operada por LO 3/2005, de 8 de julio. Con ella se quiso cubrir
una laguna ampliamente denunciada que llevaba a la impunidad de estos hechos cuando
eran cometidos por extranjeros residentes en Espaa contra sus propias hijas o
descendientes, de nacionalidad espaola o residentes en nuestro pas, aprovechando
viajes a sus pases de origen en los que esta prctica es en ocasiones lcita y en otras
tolerada y ampliamente extendida. La ausencia del principio de personalidad pasiva
impeda proteger a mujeres nacionales frente a atentados de una extraordinaria
gravedad.
La reforma supedit la aplicacin del principio universal a la presencia de los
responsables en Espaa, limitacin que slo se da en este supuesto, aunque tras la
reforma de 2009 es uno de los posibles puntos de conexin que permite la aplicacin del
principio a cualquier delito del art. 23.4 LOPJ. No se ven bien las razones para haber
41

mantenido este requisito despus de la ltima reforma, habida cuenta de los problemas
que plantea, como la imposibilidad de solicitar la extradicin o emitir una orden europea
de detencin y entrega cuando los responsables no hayan regresado a Espaa.
Las resoluciones internacionales ms relevantes en esta materia son la Convencin para la
eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer, hecho en Nueva York el de 1973,
(ratificado por Espaa el 5 de enero de 1984; BOE n 64 de 21 de marzo de 1984), as como diversas
Resoluciones de la Asamblea General de las Naciones Unidas como las 36/1955, de 25 de noviembre de
1981 sobre la Eliminacin de todas las Formas de Intolerancia y Discriminacin fundadas en la Religin
o las convicciones; la 48/104, de 20 de diciembre de 1993, Sobre la Eliminacin de la Violencia contra la
Mujer (especialmente, artculo 2); o las 52/1999, de 9 de febrero de 1998, 54/133, de 7 de febrero de 2000
y 56/128, de 30 de enero de 2002, todas ellas sobre Prcticas Tradicionales o Consuetudinarias que
afectan a la Salud de la Mujer y de la Nia. En el caso de las nias, debe aadirse la Convencin sobre los
Derechos del Nio, en cuyo artculo 24.3 se establece la obligacin de los estados de adoptar las medidas
eficaces y apropiadas para abolir las prcticas tradicionales que sean perjudiciales para la salud de los
nios.
A nivel europeo, deben citarse las Resoluciones del Parlamento Europeo de 11 de junio de 1986,
sobre Agresiones a la Mujer, en cuyo artculo 47 se condena esta prctica (DOCE, serie C, n 176); de 10
de julio de 1997, sobre Mutilacin genital femenina en Egipto (DOCE, serie B 4-0655/1997); de 20 de
septiembre de 2001, sobre Mutilaciones Genitales Femeninas (DOCE, serie A5-0285/200); o de 25 de
octubre de 2001, sobre las Mujeres y el Fundamentalismo (2000/2174/INI).

H. Cualquier otro que, segn los tratados y convenios internacionales, en

particular los Convenios de derecho internacional humanitario y de
proteccin de los derechos humanos, deba ser perseguido en Espaa.
El apartado final del art. 23.4 LOPJ contienen una clusula residual que permite
extender la aplicacin del principio universal a otros delitos, siempre que as lo
prevean los tratados o convenios internacionales.
El problema principal que plantea es determinar a qu delitos afecta. La
referencia legal a que el delito deba ser perseguido en Espaa obliga a restringir su
aplicacin a aquellos casos en los que el convenio o tratado impone a los Estados el
deber de perseguir el delito sea cual sea el lugar de comisin, y esto es ms bien
excepcional. Normalmente los convenios establecen recomendaciones a los Estados,
o presentan distintas alternativas de jurisdiccin, ms que genuinas obligaciones de
aplicacin universal de ley penal.
Entre los casos que podran incluirse, estaran:
1. Crmenes de guerra, segn los Convenios de Ginebra de 12 de agosto de
1949 (Convenios I a IV; BOE de 23 y de agosto, y 2 y 5 de septiembre, de 1952) y
el Protocolo I, adicional a dichos Convenios, de 8 de junio de 1977 (BOE de 26 de
julio de 1989). En este sentido, TS 1240/2006, de 11 de diciembre (RJ/2006/8241)
caso Couso-; tambin, obiter dicta, TS 798/2007, de 1 de octubre (RJ/2009/4711)
caso Scilingo.

42

2. Apartheid. Segn la Convencin Internacional sobre la Represin y el

Castigo del Crimen de Apartheid adoptada y abierta a la firma y ratificacin por la
Asamblea General en su resolucin 3068 (XXVIII), de 30 de noviembre de 1973.
(Entrada en vigor en general: 18 de julio de 1976, de conformidad con el artculo
XV). En su art. IV.b) se establece la obligacin de los Estados Parte de adoptar
medidas legislativas, judiciales y administrativas para perseguir, enjuiciar y castigar
conforme a su jurisdiccin a las personas responsables o acusadas de los actos
enumerados en el artculo II de la presente Convencin, independientemente de que
tales personas residan en el territorio del Estado en que se han cometido los actos o
sean nacionales de ese Estado o de algn otro Estado o sean personas aptridas.
Sin embargo, Espaa no es parte en esta Convencin, as que la eventual
extensin extraterritorial de la ley espaola a los delitos de esta naturaleza slo
podra justificarse sobre la base, siempre problemtica para el principio de legalidad
penal, de su carcter de ius cogens.

3. Torturas. ste es seguramente el caso ms polmico de aplicacin del art.

23.4.h), ya que los diversos convenios internacionales sobre la materia de los que
Espaa es parte no establecen una obligacin taxativa de extender la jurisdiccin,
sino ms bien la posibilidad de hacerlo si la legislacin interna as lo prev. As,
claramente, en el art. 5 de la Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas
Crueles, Inhumanas o Degradantes, hecha en Nueva York el 10 de diciembre de
1984 (entr en vigor para Espaa el 20-11-1987; BOE n 268, de 9-11-1987).
Tampoco contiene ninguna previsin al respecto el Convenio Europeo para la
Prevencin de la Tortura y de las Penas o Tratos Inhumanos o Degradantes, hecho
en Estrasburgo el 26 de noviembre de 1987 (entr en vigor para Espaa el 1-9-1989;
BOE n 159, de 5-7-1989).
El hecho de que el legislador no haya incluido de manera expresa la tortura en la
reciente reforma de 2009 de la LOPJ, a pesar de ser un supuesto frecuentemente
esgrimido ante los tribunales (vase, supra, la jurisprudencia citada en relacin con
los casos de extraterritorialidad que instruye la Audiencia nacional, y especialmente
los casos de las dictaduras Chilena y Argentina), puede ser un argumento a favor de
la no extraterritorialidad, salvo en los casos especialmente graves que pudieran
constituir delitos de genocidio, lesa humanidad o crmenes de guerra. Se trata, sin
43

embargo, de una opcin poltico-criminal discutible, dada la trascendencia de estos

delitos para la dignidad humana, especialmente cuando se practican de modo
sistemtico.

4. Contaminacin martima procedente de buques. Los delitos ambientales de

los arts. 325 y ss. CP no dan lugar, con carcter general, a extraterritorialidad por el
principio de justicia universal. Sin embargo, las conductas de contaminacin
procedente de buques han merecido un tratamiento especial por parte de la Directiva
2005/35/CE del Parlamento europeo y del Consejo de 7 de septiembre de 2005,
relativa a la contaminacin procedente de buques y a la introduccin de sanciones,
incluidas las sanciones penales, para las infracciones de contaminacin (de acuerdo
a la redaccin y el ttulo dada a la misma por la Directiva 2009/123/CE del
Parlamento Europeo y del Consejo de 21 de octubre de 2009). Esta Directiva ha sido
traspuesta al Derecho espaol por RD 394/2007, de 31 de marzo, sobre medidas
aplicables a los buques en trnsito que realicen descargas contaminantes en aguas
martimas espaolas, aunque, como se ver, afecta no slo a las aguas espaolas,
sino tambin a los actos realizados en alta mar.
Conforme al art. 2.2 del citado RD, sus disposiciones se aplican, a las descargas
de sustancias contaminantes realizadas en las aguas territoriales espaolas, en los
estrechos utilizados para navegacin internacional sujetos al rgimen de paso en
trnsito sobre los que Espaa ejerza jurisdiccin, en la zona econmica exclusiva
espaola y en alta mar, procedentes de todo buque, con independencia del pabelln
que enarbole, excepto si se trata de buques de guerra, unidades navales auxiliares u
otros buques que, siendo propiedad de un Estado o estando a su servicio, presten
nicamente servicios oficiales de carcter no comercial (este artculo traspone el
art. 3 de la Directiva).
Las conductas de contaminacin de los arts. 325 y ss. CP que se correspondan a
su vez con las descritas en los arts. 4, 5, 5 bis y 5 ter de la Directiva 2005/35/CE, en
su redaccin dada por la Directiva 2009/123/CE, podrn ser perseguidas
extraterritorialmente dentro de los lmites marcados por las citadas directivas y el
RD 394/2007. En concreto, se tipifican determinadas descargas de sustancias
contaminantes procedentes de buques, incluidas algunas de menor importancia por
ejemplo, cuando mediante actos repetidos de este tipo pueda producirse, por

44

acumulacin, un deterioro de la calidad del agua (art. 5bis.3 de la Directiva)-, al

mismo tiempo que se establecen ciertas excepciones en el art. 5 de la Directiva.
Precisin. Sobre otros actos de contaminacin, que pudieran tener cabida en los arts. 325 y
ss. CP, y cometidos en la zona contigua, en la zona econmica exclusiva y en la plataforma
continental, ver supra).

5. Otros delitos, cuando el responsable se encuentre en Espaa y los respectivos

convenios o tratados internacionales establezcan la obligacin de juzgarlo si no se
concede la extradicin solicitada por un tercer pas (principio aut dedere aut
iudicare).

II. LUGAR DE COMISIN DEL DELITO.

Bajo este rtulo se examinan habitualmente los problemas que surgen cuando el
delito se compone de varios actos o partes (por ejemplo, la accin y el resultado en los
delitos de resultado) que se desarrollan en distintos pases, y es necesario determinar
dnde se considera cometido a efectos de aplicacin de la ley penal en el espacio, y
particularmente del principio de territorialidad.
Pero esta cuestin no es ms que una manifestacin singular de un problema
ms amplio, que debe ser abordado en su totalidad y resuelto uniformemente: el
problema surge siempre que haya una diferencia relevante entre la respuesta punitiva
que correspondera aplicar a un sujeto si todos los hechos, propios o ajenos, que
condicionan la pena hubieran tenido lugar en Espaa, y la que resultara si alguno o
algunos de esos hechos tuvieran lugar en el extranjero. Y ello se produce siempre que
las distintas partes de un nico hecho delictivo o los distintos delitos de un fenmeno
delictivo complejo tienen lugar en distintos pases, siendo uno de ellos Espaa.
Por ello, no se trata meramente de determinar el lugar de comisin del delito,
aunque ste sea el rtulo bajo el que suele examinarse, sino de un problema general de
aplicacin de la ley penal en el espacio, y, ms concretamente, de extraterritorialidad:
determinar si la ley penal espaola puede extenderse a hechos que han tenido lugar en el
extranjero cuando, a efectos de la responsabilidad penal, estn relacionados con otros
que han sucedido en Espaa.
Precisin. En los pases que no tienen una nica ley penal para todo el territorio, como
sucede en los Estados federales, se plantea de forma similar este problema material, aunque a
una escala ms reducida, cuando el hecho tiene lugar en diferentes Estados (Derecho penal
interlocal). En Espaa, tericamente, la competencia en materia penal corresponde en exclusiva
al Estado a travs de las Cortes Generales (art. 149.6 CE), sin embargo, al aceptar el Tribunal

45

Constitucional que las leyes penales en blanco puedan ser completadas tambin con legislacin
procedente de los Parlamentos de las Comunidades Autnomas, podra llegarse a situaciones
en las que se plantearan algunos problemas similares a los examinados, que deberan resolverse
con las mismas reglas materiales que se examinan a continuacin.

Casos.
El problema se plantea al menos en los siguientes grupos de casos:
1. Varias partes de un nico delito cometidas por una misma persona tienen lugar en
distintos pases. Admite las siguientes variantes:
a. La accin del delito (tanto si es de mera actividad como de resultado) se
desarrolla en varios territorios: por ejemplo, persona que conduce borracha de un
pas a otro.
b. En los delitos de resultado, la accin tienen lugar en un pas y el resultado en
otro (delitos a distancia): como mandar desde Espaa una carta bomba que
explota en Francia; matar disparando de un lado a otro de la frontera; o publicar
en una pgina Web un texto injurioso que se ve en todo el mundo).
c. El hecho tpico se desarrolla en diferentes actos que se valoran conjuntamente
(delito continuado), y los hechos se desarrollan en diferentes lugares; por
ejemplo, una estafa continuada con acciones parciales de estafa en varios pases.
d. El periodo de consumacin del delito se prolonga a lo largo del tiempo (delito
permanente), y tiene lugar en varios territorios: por ejemplo, un secuestro cuyo
encierro comienza en un pas y termina en otro.
e. En un delito caracterizado por la habitualidad, unos actos se desarrollan en
Espaa y otros en el extranjero.
2. Varias personas intervienen en un mismo hecho, pero sus respectivas contribuciones
se desarrollan en distintos lugares (participacin a distancia): por ejemplo, un sujeto
desde Espaa induce a otro que est en el extranjero a cometer all un delito, o, como
cmplice, le suministra medios para cometerlo; a ello podra aadirse con carcter
general los casos de delincuencia organizada transfronteriza.
3. Varios delitos, con algn tipo de conexin que condiciona la responsabilidad, se
cometen en distintos pases.
a. Delitos en relacin de concurso de leyes o de delitos, sea ideal, medial o real:
por ejemplo, robo de explosivos en Francia para cometer un asesinato en Espaa.
b. Delitos cuya existencia o inexistencia es presupuesto de la comisin de
otros, como sucede en el encubrimiento, la receptacin, el blanqueo de capitales,
la calumnia o la acusacin y denuncia falsa.
46

c. Delitos cuya existencia condiciona la aplicacin de la agravante de

reincidencia.
d. Reiteracin de faltas en un periodo de tiempo, que es juzgada como delito
(arts. 147.1 pfo. 2, 234. pfo. 2 y 244.1 pfo. 2 CP).
Nada impide que las anteriores situaciones se den cumulativamente: por
ejemplo, varios delitos conexos, constituidos cada uno por varios actos y cometidos por
diferentes personas, que tienen lugar en distintos pases.

Un ejemplo especialmente claro de la actualidad del problema son los delitos

cometidos a travs de Internet, cuyos efectos son estrictamente globales (tienen lugar
en lo que se ha denominado ciberespacio) y son el fruto de acciones complejas de
distintos sujetos que operan en diferentes espacios territoriales. El Convenio del
Consejo de Europa sobre Cibercriminalidad, hecho en Budapest el 23 de noviembre de
2001, es un primer instrumento internacional en la lucha contra estos delitos, por ms
que no contenga una respuesta especfica para el problema del lugar de comisin de
estos delitos. El art. 22 se limita a establecer los criterios de jurisdiccin territorial y
extraterritorial ms comunes, pero sin mencionar el problema previo del lugar de
comisin. El principio de ubicuidad ampliado que a continuacin se desarrolla puede
servir para dar una respuesta adecuada tambin a estos problemas.
Precisin. Una respuesta singular a este problema, limitada a los delitos relacionados
con el racismo y la xenofobia, la ofrece la Decisin Marco 2008/913/JAI del Consejo, de 28 de
noviembre de 2008, relativa a la lucha contra determinadas formas y manifestaciones de racismo
y xenofobia mediante el Derecho penal, cuyo art. 9, tras fijar la competencia entre otros
principios por la comisin total o parcial del hecho en el territorio de un Estado miembro, precisa
en el apartado 2 que a estos efectos la competencia incluir los casos en los que la conducta se
haya cometido por medio de un sistema de informacin y: a) el autor haya realizado la conducta
estando fsicamente presente en su territorio, independientemente de que en la realizacin de la
conducta se utilizara o no material albergado en un sistema de informacin en su territorio; b) en
la conducta se haya empleado material albergado en un sistema de informacin situado en su
territorio, independientemente de que el autor realizara o no la conducta estando fsicamente
presente en su territorio.

Solucin: la valoracin conjunta del hecho.

A diferencia de lo que sucede con el problema paralelo de la determinacin del
momento de comisin del delito, al que el art. 7 CP da, al menos, una solucin parcial,
la ley penal no prev una solucin expresa para la determinacin del lugar de comisin
del delito ni para el resto de problemas conexos que se estn examinando.
Precisin. Las reglas sobre competencia de los tribunales en caso de delitos conexos, a
que hacen referencia los artculos 16 a 18 LECrim, resuelven un problema meramente procesal,
de competencia, y adems limitado al orden interno, por lo que no sirven para solucionar el

47

problema material de concurrencia de diferentes legislaciones que prevn consecuencias

jurdicas distintas, y adems en el plano internacional.

Doctrina y jurisprudencia han propuesto distintas teoras, inicialmente dirigidas

a resolver el problema de las acciones a distancia, en las que la accin y el resultado
tienen lugar en diferentes pases. Bsicamente se distinguen la teora de la actividad o
la accin el delito se considera cometido en el lugar donde tiene lugar la accin u
omisin tpica-; teora del resultado el delito se considera cometido donde se produce
o hubiera debido producirse ste-; y teora de la ubicuidad el delito se considera
cometido en ambos lugares, por lo que cualquiera de los pases afectados podra ejercer
su jurisdiccin-.
Las dos primeras no dan una respuesta adecuada a los problemas, por varios
motivos. En primer lugar, llevaran a la efectiva impunidad del delito si los dos pases
afectados optan por criterios contrapuestos: si el pas en el que se desarrolla la accin ha
optado por la teora del resultado y el del resultado por la de la accin, el hecho no
podr ser perseguido. En segundo lugar, ambas teoras desconocen que tanto el
desvalor de accin como el de resultado son integrantes del hecho delictivo, as que su
solucin supone renunciar de facto al ejercicio de la soberana sobre hechos delictivos
cometidos dentro del propio territorio Auto del Juzgado de lo penal de Barcelona n 18
de 5 de mayo de 2003 (ARP/2003/430). Por ltimo, ofrecen una solucin parcial, slo
para el problema de los delitos a distancia, pero no para los dems casos examinados, en
los que es la propia accin la que tiene lugar en varios pases, o intervienen varios
sujetos o hay varios delitos conexos. Por eso, ambas teoras deben ser rechazadas.
Frente a ello, la teora de la ubicuidad ofrece una solucin aceptable al
problema de los delitos a distancia, y por eso ha sido mayoritariamente asumida por la
doctrina y la jurisprudencia. As, el Acuerdo del Pleno no Jurisdiccional de la Sala 2
del TS de 3 de febrero de 2005 estableci: El delito se comete en todas las
jurisdicciones en las que se haya realizado algn elemento del tipo. En consecuencia, el
juez de cualquiera de ellas que primero haya iniciado las actuaciones procesales, ser en
principio competente para la instruccin de la causa, principio que ha sido desarrollado
muy detalladamente por la TS 1/2008 de 23 de enero (RJ/2008/43): La difusin
alcanzada por esta norma entre los derechos penales nacionales permite que pueda ser
considerada como constitutiva del derecho penal internacional de los Estados europeos.
Asimismo, el consenso existente respecto de las consecuencias de la premisa bsica de
la teora de la ubicuidad justifica su aplicacin como criterio interpretativo de nuestro
48

derecho vigente, dado que nuestra Ley guarda silencio sobre un presupuesto conceptual
esencial para la aplicacin del principio territorial. Tambin, TS 36/2008, de 31 de
enero (RJ/208/1721); AP Las Palmas (seccin 1), Auto 578/2008, de 22 de septiembre
(JUR/2009/81424); AP Las Palmas (seccin 1), Auto 579/2008, de 22 de septiembre
(JUR/2009/81423)-.
Pero esta regla ha de ser convenientemente ampliada para que pueda tambin
aplicarse al resto de casos examinados.
La ampliacin consiste en extraer de tal principio la regla material subyacente,
que no es otra que permitir una valoracin conjunta del hecho o de los hechos
conexos, de manera que la responsabilidad final sea la misma (o lo ms parecida
posible) a la que resultara si el hecho o los hechos se hubieran cometido ntegramente
en Espaa. Ello se consigue de dos maneras:
1. Cuando sea posible, extendiendo la jurisdiccin al enjuiciamiento de todo
el hecho o todos los delitos conectados, siempre que una parte del hecho o los hechos
tpicos se haya cometido en Espaa. Es lo que hace la jurisprudencia y la doctrina al
aplicar la teora de la ubicuidad en los delitos a distancia (muy claras las citadas TS
1/2008 de 23 de enero (RJ/2008/43) y TS 36/2008, de 31 de enero (RJ/208/1721) que,
aplicando esta teora, consideran cometido en Espaa un delito que comienza a
ejecutarse en alta mar, en un cayuco que se dirige a aguas espaolas), y tambin es un
resultado que puede alcanzarse indirectamente por la aplicacin de principios de
extraterritorialidad, como el de justicia penal universal a hechos de habitual comisin
transfronteriza vase supra la definicin de delito transfronterizo-.
Para que el hecho global pueda enjuiciarse en Espaa es suficiente con que una
parte cualquiera del hecho o hechos delictivos tenga lugar aqu (un caso relativo a actos
de falsificacin parcialmente realizados en Espaa puede verse en la TS 944/2007, de
21 de noviembre (RJ/2007/8275). En concreto, tal evento puede ser:
- La accin u omisin o una parte de ellas.
- Alguna parte del proceso ejecutivo, como puede ser el trnsito del instrumento
lesivo.
- El resultado.
- Un acto de un delito continuado.
- Una parte del proceso consumativo de un delito permanente.
- Un acto que configure la habitualidad en un delito de hbito.

49

- En delitos con varios intervinientes, la actuacin de uno de los autores, o de los

partcipes, o del instrumento en caso de autora mediata.
- Una de las fases, expresamente tipificada, de un proceso ejecutivo global.
- Un acto principal, en un proceso donde hay otros anteriores o posteriores
impunes o copenados.
2. Cuando tal extensin no sea posible, porque alguna parte separable del hecho
ya haya sido juzgada en otro pas, o se trate de delitos independientes en concurso, o,
siendo conexos, no se extienda a ellos la extraterritorialidad, el efecto de valoracin
conjunta se puede lograr juzgando en Espaa el hecho o hechos que puedan serlo, y
teniendo en cuenta, a la hora de determinar la pena, los hechos enjuiciados fuera con
el mismo alcance que tendran si se hubieran juzgado en Espaa, siempre que la ley lo
permita.
Ahora bien, aqu se dan dos posibles situaciones: la ms habitual es que la
valoracin conjunta del hecho sea favorable al reo, que tendra que cumplir una pena
menor que si sus diferentes hechos se valoraran por separado; pero en algunos casos el
efecto de la valoracin conjunta entraa un perjuicio para el reo, cuya pena conjunta
sera superior a la suma de las penas individuales.
a. El primer caso no plantea problemas, precisamente por ser favorable al reo.
No aplicar en estos casos una valoracin conjunta sera admitir una pena
desproporcionada (por exceso) segn la vara de medir de nuestro ordenamiento. En
estos casos deben aplicarse las reglas espaolas por analoga favorable: por ejemplo, las
que resuelven los concursos de leyes (art. 8 CP) para no sancionar el delito cometido en
Espaa cuyo desvalor queda consumido por otro ya penado fuera o, en el caso inverso,
rebajar la pena por el delito ms amplio cometido en Espaa para descontar la ya
impuesta por el hecho consumido penado fuera, evitando en ambos casos un bis in
idem; o aplicar las reglas de los concursos de delitos tambin a los que se hayan
cometido fuera, si hay una relacin medial, ideal o real entre ellos y los enjuiciados en
Espaa-.
b. Esta solucin no es, sin embargo, posible cuando la conexin entrae un
perjuicio para el reo: por ejemplo, en delitos continuados patrimoniales, en los que la
acumulacin de cantidades convertira varias faltas en delito o varios delitos bsicos en
uno especialmente agravado, y un hecho aislado del continuo se haya cometido y
juzgado fuera y el otro vaya a serlo en Espaa; o en la aplicacin de la agravante de
reincidencia. En estos casos, tener en cuenta el hecho ya juzgado en el extranjero para
50

completar un delito continuado en Espaa, o computar las sentencias previas de

tribunales extranjeros a efectos de aplicar la agravante de reincidencia en un hecho
cometido en Espaa, supondra aplicar una pena superior a la que se aplicara si los
hechos se penan por separado, y en el caso primero habra, adems, un bis in idem
parcial. Pero, por otro lado, no tenerlo en cuenta supondra sancionar el hecho de una
forma insuficiente, castigando como falta lo que segn nuestra legislacin debera ser
delito, o no aplicar reincidencia a quien realmente ha delinquido con anterioridad.
Aunque, de nuevo, la respuesta ms proporcionada a la valoracin de nuestro
ordenamiento es la que se consigue con la valoracin conjunta del hecho, hay razones
de legalidad para distinguir ambos casos:
b.1. En el primero delito continuado patrimonial del art. 74.2 que entrae
pena superior- cabra valorar el hecho en su totalidad, tomando como base la teora de la
ubicuidad, pero, si ya hubiera habido sancin por una parte del hecho, habra que
descontar de la pena tericamente imponible la parte equivalente a lo ya cumplido en el
extranjero, considerndola parte ejecutada de la pena, en la lnea de lo que prev el art.
23.2.c LOPJ para la aplicacin extraterritorial de la ley penal, y tambin en una lnea
similar a la admitida por el TC en la aplicacin del principio non bis in idem a la
relacin entre Derecho penal y Derecho administrativo (supra,).
b.2. En cuanto a la reincidencia, ciertamente en un sistema de plena
cooperacin internacional para la lucha contra el delito lo razonable sera que, con
carcter general, se tuvieran en cuenta los hechos precedentes, que cumplieran con los
requisitos materiales del art. 22.8 CP, con independencia de su lugar de comisin, pero
las exigencias del principio de legalidad obligan a requerir en este caso una disposicin
expresa que lo autorice. Ello no sucede hoy con carcter general, sino slo en algunos
delitos, como los de prostitucin y corrupcin de menores o incapaces (art. 190 CP);
delitos relativos a drogas, estupefacientes o sustancias psicotrpicas (art. 375 CP);
falsificacin de moneda y efectos timbrados (art. 388 CP); o terrorismo (art. 580 CP).
Todos ellos son delitos afectados por la extraterritorialidad, y sera razonable que esta
solucin se extendiera, al menos, al resto de delitos afectados por el principio universal.
Precisin. Por las mismas razones de legalidad, no pueden tomarse en cuenta los hechos
cometidos en el extranjero a efectos de aplicacin de las figuras singulares de reincidencia de
los arts. 147.1 pfo. 2, 234. pfo. 2 y 244.1 pfo. 2 CP (acumulacin en un ao de cuatro faltas de
lesiones, de hurto, o de robo y hurto de uso de vehculos, que se enjuician como delito).

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Legalidad. La aplicacin con carcter general del principio de ubicuidad

ampliado a la solucin de todo este grupo de problemas permite darles una respuesta
uniforme y materialmente fundada. Pero entraa una extensin de la soberana a
sucesos acaecidos, total o parcialmente, fuera del territorio, que, en buena tcnica
legislativa, debera tener cobertura legal. Una reforma de la LOPJ en este sentido, o una
regulacin expresa en el propio Cdigo penal, sera muy aconsejable.
Precisin. As sucede en otros muchos pases, como Alemania, donde el 9 StGB
(Cdigo penal alemn), prev expresamente la teora de la ubicuidad, que extiende tambin a la
participacin a distancia. Recoge esta disposicin y otras muchas del Derecho comparado la TS
1/2008 de 23 de enero (RJ/2008/43).

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