Especialista Legal

Expediente N
Escrito N
Cuaderno
Sumilla

:
: 2015: 01
: Principal

: DEMANDA NULIDAD DE
RESOLUCION ADMINISTRATIVA Y OTRO
SEORA JUEZ DEL JUZGADO MIXTO DE NUEVA CAJAMARCA:

ALMEDO PADILLA PONGO, identificado con DNI N 01049307, con domicilio real
ubicado en el Jr. Piura N 412 del distrito de Nueva Cajamarca, provincia de Rioja y
regin San Martn, y sealando domicilio procesal en el Jr. Imperio N 774
Nueva Cajamarca; a Usted digo:

NOMBRE Y DIRECCION DE LA DEMANDADA:

MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE NUEVA CAJAMARCA, debindose emplazar al

Procurador Pblico Municipal, conforme a lo establecido por el Artculo 29 de la
Ley N 27972 Ley Orgnica de Municipalidades en caso de existir, o al
representante legal constituido por el Alcalde Distrital conforme al Artculo 20
inciso 1) del mismo cuerpo normativo, en su domicilio legal ubicado en la
Interseccin entre el Jr. Huallaga y Jr. Bolognesi N 103 del Distrito de Nueva
Cajamarca y Provincia de Rioja, Regin San Martn.

PETITORIO:

Que, en ejercicio de mis derechos de accin y a la tutela procesal efectiva, ante la

vulneracin de diversas garantas que me asisten como administrados, recurro
ante su despacho para interponer DEMANDA CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA,
con la finalidad de que en ejercicio del control de legalidad asignado por nuestra
Carta Fundamental, solicitarle se sirva disponer lo siguiente:

a) Declarar la NULIDAD de la Resolucin de Alcalda N 2-2015-A/MDNC del

05.Ene.2015, notificada a nuestra parte el 05.Ene.2015, en el extremo que
resuelve dejar sin efecto entre otras- la Resolucin de Alcalda N 654-2014A/MDNC del 10.Oct.2014 a travs de la cual se me contrat en el Cargo
Estructural de PROMOTOR SOCIAL II, con Cdigo CAP N T5-55-656-2,
Clasificacin: SP-AP, Nmero de Orden PAP: 139, Nivel Remunerativo PAP: STA
de la Seccin de Programas Sociales de la Municipalidad Distrital de Nueva
Cajamarca;
b) CESE de la actuacin material consistente en el impedimento de ingresar para
desempear mis labores habituales y la INMEDIATA REPOSICION en el mismo
cargo que vena desempeando hasta el 05.Ene.2015 u otro de la misma
jerarqua, dentro del rgimen laboral pblico regulado por el Decreto Legislativo
N 276 y su reglamento aprobado por Decreto Supremo N 005-90-PCM.
FUNDAMENTACION FACTICA:
Antecedentes:
1) Fui contratado en el Cargo Estructural de PROMOTOR SOCIAL II, con Cdigo CAP
N T5-55-656-2, Clasificacin: SP-AP, Nmero de Orden PAP: 139, Nivel
Remunerativo PAP: STA de la Seccin de Programas Sociales de la Municipalidad
Distrital de Nueva Cajamarca, mediante los actos resolutivos siguientes: a)
Resolucin de Alcalda N 58-2014-A/MDNC del 23.Ene.2014; b) Resolucin de
Alcalda N 456-2014-A/MDNC del 15.Jul.2014; y c) Resolucin de Alcalda N
654-2014-A/MDNC del 10.Oct.2014; contratacin que fue a partir del 02 de
enero de 2014 hasta el da 06 de enero de 2015 en que fui despedido
arbitrariamente

conforme

se

aprecia

de

la

copia

certificada

de

la

constatacin policial que se anexa como prueba;

2) Mediante Resolucin de Alcalda N 2-2015-A/MDNC de fecha 05.Ene.2015,
notificada a nuestra parte el 05.Ene.2015, se resuelve dejar sin efecto entre

otras- la Resolucin de Alcalda N 654-2015-A/MDNC de fecha 10.Oct.2014 a

travs de la cual se me contrat en el Cargo Estructural de PROMOTOR SOCIAL
II, con Cdigo CAP N T5-55-656-2, Clasificacin: SP-AP, Nmero de Orden PAP:
139, Nivel Remunerativo PAP: STA de la Seccin de Programas Sociales de la
Municipalidad Distrital de Nueva Cajamarca; precisando que en dicha resolucin
no se establece un plazo de vencimiento de mi relacin contractual;
3) Atendiendo a que en el acto resolutivo mencionado en el punto precedente no
estableca de manera expresa, ni se desprende de manera tcita la extincin de
mi vnculo laboral que mantena con la entidad demandada desde el
02.Ene.2014,

el da 06.Ene.2015 asist como todos los das a prestar mis

servicios, tomando conocimiento al igual que otros compaeros de trabajo- de

manera sorpresiva que haban retirado nuestras tarjetas de control de
ingreso y se haba dispuesto que el personal de seguridad nos impida
el ingreso a nuestras oficinas; por lo que, optamos en resguardo de
nuestros derechos solicitar una constatacin policial del despido arbitrario del
que fuimos objeto, lo que se acredita con la respectiva copia certificada del
acta de constatacin policial del 06.Ene.2015;
Con relacin a la vulneracin del debido proceso en la emisin de la
Resolucin de Alcalda N 2-2015-A/MDNC de fecha 05.Ene.2015:
1) En primer lugar debemos sealar que, para emitir la Resolucin de Alcalda N
2-2015-A/MDNC de fecha 05.Ene.2015 se evidencia la festinacin de trmites
de manera irregular que constituiran delitos de Abuso de Autoridad y
Usurpacin de Funciones; por lo siguiente:
a) Como se advierte del segundo considerando del acto resolutivo en mencin,
la decisin est sustentada en el Informe Legal N 001-2015-AJ/MDNC
de fecha 02.Ene.2015, con Registro N 01.

b) Como todos tenemos conocimiento, los das 01 y 02.Ene.2015 fueron

declarados feriados no laborables por el Gobierno Nacional para fomentar el
turismo interno, y especficamente el da 02.Ene.2015 fue declarado
feriado por el Decreto Supremo N 073-2014-PCM; adems, los das 03
y 04.Ene.2015 fueron das no laborables por ser sbado y domingo
respectivamente. En tal sentido, resulta imposible legalmente que se
haya emitido y registrado un informe legal dentro de la entidad
demandada el da 02.Ene.2015, en tanto el primer da hbil fue el
05.Ene.2015;
c) Por otro lado, para emitir un informe legal tiene que existir un asesor jurdico
debidamente designado o contratado, y por las mismas razones indicadas
en los puntos precedentes, resulta imposible legalmente que se le haya
designado o contratado los das 01 o 02.Ene.2015, en tanto se trata de das
feriados no laborables en que no hay actuacin ni atencin para ningn
efecto de la administracin pblica; siendo as, no es posible legalmente
la emisin del informe legal por un presunto asesor jurdico que
no ha sido debidamente designado o contratado, teniendo en
cuenta el ordenamiento jurdico vigente, quien habra incurrido por
tanto en el delito de usurpacin de funciones y por tanto, el alcalde tambin
habra incurrido en el delito de Abuso de Autoridad por haber formado parte
y tenido pleno conocimiento de la festinacin de trmites;
d) Por las razones indicadas, se han incurrido en la causal de nulidad de pleno
derecho del mencionado acto administrativo, conforme al Artculo 10 inciso
3) de la Ley N 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General, en
cuanto seala: Son vicios del acto administrativo, que causan su
nulidad de pleno derecho, los siguientes: () Los actos expresos
(), cuando son contrarios al ordenamiento jurdico, o cuando no se
cumplen con los requisitos, documentacin o tramites esenciales
para su adquisicin.
4

2) Por otro lado, se advierte que para la emisin de la resolucin cuya nulidad se
solicita,

no

se

vulnerndose

ha
el

seguido
derecho

el
a

procedimiento
la

defensa

preestablecido
de

los

por

Ley,

trabajadores

administrados y por ende, la garanta del debido procedimiento

administrativo; por lo siguiente:

a) Si bien es cierto que en la parte considerativa ni en la parte resolutiva de la

Resolucin de Alcalda N 2-2015-A/MDNC del 05.Ene.2015 no se ha hecho
mencin expresa a la figura de la nulidad de oficio y solo en la parte
resolutiva, utiliza el trmino dejar sin efecto para invalidar la Resolucin
de Alcalda N 654-2014-A/MDNC del 10.Oct.2014; tambin es cierto que,
en la parte considerativa alude a la infraccin de diversas normas
legales por cuyas razones se encontrara viciado de nulidad este
ltimo acto resolutivo por el cual se contrata mis servicios en la
municipalidad demandada. En tal sentido, lo que ha hecho uso el
Alcalde en realidad es la facultad de nulidad de oficio prevista en la Ley
N 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General, en tanto, la figura
de dejar sin efecto un acto administrativo, no existe en el ordenamiento
jurdico vigente;
b) Si lo que en realidad se ha hecho uso por parte de la administracin de la
facultad de nulidad de oficio de los actos administrativos, entonces se
debi seguir el procedimiento que en aplicacin del principio del
debido procedimiento contenido en la Ley N 27444 Ley del
Procedimiento Administrativo General, el criterio jurisprudencial
adoptado

uniformemente

en

la

doctrina

jurisprudencial

del

Tribunal Constitucional y la Corte Suprema de la Repblica en

precedente vinculante, procedimiento que se debe llevar a cabo en
merito a lo siguiente:

(i)

El Articulo IV inciso 1.2 del Ttulo Preliminar de la Ley N 27444

seala que, Los administrados gozan de todos los derechos y
garantas inherentes al debido procedimiento administrativo,
que comprende el derecho a exponer sus argumentos, a
ofrecer y producir pruebas y a obtener una decisin motivada
y fundada en derecho. ();

(ii)

A su turno, los Artculos 3.4, 6.1, 6.2 y 6.3 de la Ley N 27444

sealan

respectivamente

que,

para

su

validez:

El

acto

administrativo debe estar debidamente motivado en proporcin al

contenido y conforme al ordenamiento jurdico, La motivacin
deber ser expresa, mediante una relacin concreta y directa
de los hechos probados relevantes del caso especfico, y la
exposicin de las razones jurdicas y normativas que con referencia
directa a los anteriores justifican el acto adoptado. Puede motivarse
mediante la declaracin de conformidad con los fundamentos y
conclusiones de anteriores dictmenes, decisiones o informes
obrantes en el expediente, a condicin de que se les identifique de
modo certero, y que por esta situacin constituyan parte integrante
del

respectivo

acto. No

son

admisibles

como

motivacin

la

exposicin de frmulas generales o vacas de fundamentacin para

el caso concreto o aquellas frmulas que por su oscuridad,
vaguedad, contradiccin o insuficiencia no resulten especficamente
esclarecedoras para la motivacin del acto (nfasis agregado).
(iii)

En ese orden, si bien es cierto, el Numeral 1) del Artculo 202 de la

Ley N 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General,
establece la facultad de la administracin para declarar la
nulidad de oficio de los actos administrativos, dentro del
procedimiento ya iniciado, y no en otro distinto, ello de
ninguna manera autoriza a que la administracin sobre todo
6

cuando se trate de procedimientos en los que se encuentran

en

conflicto

derechos

fundamentales,

soslaye

garantas

procesales o los principios del procedimiento administrativo,

los cuales son de obligatorio cumplimiento tanto para el
administrado como para la administracin, dado que el
cumplimiento cabal de tales exigencias constituye garanta
de

respecto

del

principio

del

debido

procedimiento

administrativo establecido en el inciso 1.2 del Articulo IV del Ttulo

Preliminar de la precitada Ley; lo contrario implicara admitir un
ejercicio abusivo de la facultad de la administracin de
declarar la nulidad de oficio de los actos administrativos,
argumentando que estos se encuentran viciados con laguna
de las causales contempladas en el Artculo 10 antes
referido, abuso que se encuentra proscrito en nuestro
ordenamiento jurdico vigente.
(iv)

Por consiguiente, resulta imprescindible que,

previamente

ejercer la facultad para declarar la nulidad de oficio de los

actos administrativos, la autoridad administrativa cumpla con
notificar

al

administrado

cuyos

derechos

puedan

ser

afectados, cuando estos conciernan a materia previsional o

de derecho pblico vinculado a derechos fundamentales:
poniendo en su conocimiento la pretensin de invalidar dicho acto
administrativo por presuntamente encontrarse inmerso en una de las
causales detalladas en el Artculo 10 de la norma precitada,
indicndole cuales son los presuntos vicios en lo que se incurre, as
como el inters pblico que est siendo afectado. Debindose
sealar en tal notificacin, la informacin sobre sus derechos
y obligaciones en el curso de tal actuacin, y de ser
previsible, el plazo de su duracin; a fin de darle la oportunidad
al administrado de ejercer su derecho de defensa, puesto que ()
7

el derecho de defensa constituye un derecho fundamental de

naturaleza procesal que conforma, a su vez, el mbito del
debido proceso, y sin el cual no podra reconocerse la
garanta

de

este

ltimo.

Por

ello,

en

tanto

derecho

fundamental, se proyecta como principio de interdiccin para

afrontar

cualquier

indefensin

como

principio

de

contradiccin de los actos procesales que pudieran repercutir

en la situacin jurdica de algunas de las partes, sea en un
proceso o un procedimiento (). Sin embargo, es menester
precisar que la referida notificacin no constituye el inicio de
un nuevo procedimiento de nulidad de oficio, sino la
continuacin del procedimiento existente, al tratarse del
cuestionamiento de un acto administrativo producto de ste;
(v)

Aunado a ello, tal como lo exige el Artculo 202 Numeral 202.1 de la

Ley del Procedimiento Administrativo General, se debe tener en
cuenta que: () no basta que los actos administrativos objeto
de la potestad de nulidad de oficio estn afectados por vicios
graves que determinen su invalidez absoluta, sino que,
adems, deben agraviar el inters pblico, lo que trasciende
el estricto mbito de los intereses de los particulares
destinatarios del acto viciado porque se exige que para
ejercer la potestad de nulificar de oficio sus propios actos, la
Administracin determine, previa evaluacin, el perjuicio
para los intereses pblicos que le compete tutelar o realizar,
En tal sentido, cabe sealar que el inters pblico es un concepto
jurdico genrico con contenido y extensin variable, que tiene que
ver con aquello que beneficia a todos como comunidad, por ello se
afecta cuando el acto viciado tiene repercusiones no solo en un
reducido grupo de personas, sino en la colectividad. El inters pblico
se concreta y especifica cuando la administracin acta en el campo
8

de sus potestades, teniendo como requisito sine qua non la

motivacin de sus decisiones, quedando excluida toda posibilidad de
arbitrariedad, puesto que la administracin est obligada a justificar
las razones que imponen determinada decisin, de una manera
concreta y especfica, y no con una mera afirmacin o invocacin
abstracta de la afectacin del inters pblico, ya que de lo
contrario se incurrira en una mera apariencia con la que
muchas veces se busca justificar una exceso o una desviacin
en el ejercicio del poder.
(vi)

Cabe indicar que, este procedimiento para el ejercicio de la facultad

de oficio por la Administracin ha sido establecido como precedente
vinculante por la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema
en la CASACIN N 8125-2009-DEL SANTA de fecha 17.Abr.2012,
cuando en el segundo punto de la parte resolutiva seala lo
siguiente:

Cabe indica que la norma aludida, seala lo siguiente: Cuando la

Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema fije en sus
resoluciones

principios

jurisprudenciales

contencioso

administrativa,

constituyen

en

materia

precedente

vinculante. Los rganos jurisdiccionales podrn apartarse de

lo establecido en el precedente vinculante, siempre que se
presenten circunstancias particulares en el caso que conocen
y que motiven debidamente las razones por las cuales se
apartan del precedente. En tal sentido, el procedimiento de
9

nulidad de oficio establecido en dicha sentencia casatoria debe ser

observada obligatoriamente por todos los jueces de la
repblica al momento de emitir sus decisiones en materia
contencioso administrativa derivada de procedimiento de
nulidad de oficio, salvo se aparten del precedente por decisin
debidamente motivada; consecuentemente, en caso de no haberse
cumplido con dicho procedimiento las decisiones de la administracin
son invlidas por afectacin a la garanta del debido proceso;
(vii)

Conforme se tiene sealado anteriormente, este criterio se corrobora

con lo sealado por el Tribunal Constitucional en diversas sentencias,
y especficamente en los Fundamentos Jurdicos 3 y 4 de la sentencia
recada en el Exp. N 4289-2004-AA/TC seala: () El derecho al
debido proceso, y los derechos que contiene son invocables,
y, por tanto, estn garantizados, no solo en el seno de un
proceso judicial, sino tambin en el mbito del procedimiento
administrativo. As, el debido proceso administrativo supone,
en

toda

circunstancia,

el

respeto

por

parte

de

la

administracin pblica o privada de todos los principios y

derechos

normalmente

invocables

en

el

mbito

de

la

jurisdiccin comn o especializada, a los cuales se refiere el

artculo 139 de la Constitucin (). El fundamento principal
por el que se habla de un debido proceso administrativo,
encuentra

sustento

en

el

hecho

de

que

tanto

la

administracin como la jurisdiccin estn indiscutiblemente

vinculadas

administracin

la

Carta

resuelve

Magna,
sobre

de

modo

asuntos

de

que

si

inters

la
del

administrado, y lo hace mediante procedimientos internos,

10

no existe razn alguna para desconocer las categoras

invocables ante el rgano jurisdiccional1.
(viii)

De igual forma lo entiende la doctrina al sealar que, aunque la

norma atributiva de la potestad de la potestad de anulacin (Artculo
202 de la Ley del Procedimiento Administrativo General) no lo indica
de manera expresa, () deriva razonablemente del principio
del debido procedimiento administrativo y de los Artculos
3.5, 161.2 y 187.2, que ninguna autoridad podr dictar una
anulacin de oficio, sin otorgar anteladamente una audiencia
al interesado para que pueda presentar sus argumentos a
favor de la sostenibilidad del acto que le reconoce derecho o
intereses. Adicionalmente a ello, la resolucin anulatoria de
oficio debe ser notificada a los administrados concernidos a
fin de que tengan posibilidad de controlar su legalidad2. En
tal sentido, podemos afirmar categricamente que al emitir la
resolucin de alcalda cuestionada se ha incurrido en la causal de
nulidad de pleno derecho previsto en el Artculo 10 inciso 2) de la
Ley N 27444, por omisin de alguno de sus requisitos de
validez;

Criterio que ha sido reiterado en las STC N 08495-2006-PA/TC, 02732-2007-PA/TC, 03891-2011-PA/TC, 049442011-PA/TC, entre otras.

Morn Urbina, Juan Carlos. Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General, Gaceta Jurdica,
Tercera Edicin. Lima. 2004. Pg. 530.Artculo 3.5 de la Ley N 27444.- Procedimiento regular.- Antes de su
emisin, el acto debe ser conformado mediante el cumplimiento del procedimiento administrativo previsto para su
generacin.
Artculo 161.2 de la Ley N 27444.- En los procedimientos administrativos sancionadores, o en caso de actos de
gravamen para el administrado, se dicta resolucin slo habindole otorgado un plazo perentorio no menor de
cinco das para presentar sus alegatos o las correspondientes pruebas de descargo.
Artculo 187.2 de la Ley N 27444.- 187.2 En los procedimientos iniciados a peticin del interesado, la resolucin
ser congruente con las peticiones formuladas por ste, sin que en ningn caso pueda agravar su situacin inicial
y sin perjuicio de la potestad de la administracin de iniciar de oficio un nuevo procedimiento, si procede.

11

3) Del mismo modo, se advierte la vulneracin del deber de motivacin por

parte de la administracin- de sus decisiones. Al respecto el Tribunal
Constitucional en diversas sentencias (STC 00091-2005-PA/TC, F.J. 9, prrafos 3,
5 a 8, criterio reiterado en las STC 294-2005-PA/TC, 5514-2005-PA/TC, entre
otras.) ha sealado que,

[] El derecho a la motivacin de las

resoluciones administrativas es de especial relevancia. Consiste en el

derecho a la certeza, el cual supone la garanta de todo administrado
a que las sentencias estn motivadas, es decir, que exista un
razonamiento jurdico explcito entre los hechos y las leyes que se
aplican. []. La motivacin de la actuacin administrativa, es decir, la
fundamentacin con los razonamientos en que se apoya, es una
exigencia

ineludible

para

todo

tipo

de

actos

administrativos,

imponindose las mismas razones para exigirla tanto respecto de

actos emanados de una potestad reglada como discrecional. El tema
de la motivacin del acto administrativo es una cuestin clave en el
ordenamiento jurdico - administrativo, y es objeto central de control
integral por el juez constitucional de la actividad administrativa y la
consiguiente supresin de los mbitos de inmunidad jurisdiccional.
Constituye una exigencia o condicin impuesta para la vigencia
efectiva del principio de legalidad, presupuesto ineludible de todo
Estado de derecho. A ello, se debe aadir la estrecha vinculacin que
existe entre la actividad administrativa y los derechos de las
personas. Es indiscutible que la exigencia de motivacin suficiente de
sus actos es una garanta de razonabilidad y no arbitrariedad de la
decisin administrativa. En esa medida, este Tribunal debe enfatizar
que

la

falta

de

motivacin

su

insuficiencia

constituye

una

arbitrariedad e ilegalidad, en la medida en que es una condicin

impuesta por la Ley N 27444. As, la falta de fundamento racional
suficiente de una actuacin administrativa es por s sola contraria a
las garantas del debido procedimiento administrativo.
12

4) Es necesario precisar la tipologa de motivacin existente a nivel de la

doctrina y adoptada en diversos casos por nuestro Tribunal Constitucional 3
como mximo intrprete de la Ley en nuestro pas, para verificar el vicio de
motivacin invocado, tipologa que sustenta hasta en 06 supuestos:
(i)

Inexistencia de motivacin o motivacin aparente

A decir del TC, este supuesto se da cuando no hay motivacin o cuando esta no
da razones mnimas del sentido del fallo, que no responde a las alegaciones de
las partes, o porque intenta nicamente dar cumplimiento formal de la
motivacin amparndose en frases sin sustento fctico ni jurdico (motivacin
aparente)
(ii)

Falta de motivacin interna de razonamiento

Dos dimensiones:
Primer supuesto ocurre cuando hay incoherencia narrativa en la motivacin de
tal forma que no se puede comprender las razones en las que el juez apoya su
decisin. Segundo supuesto, hay falta de motivacin interna cuando existe
invalidez de una conclusin a partir de las premisas que ha establecido el juez
en la motivacin.
(iii)

Deficiencias en la motivacin externa (Justificacin premisas)

Aqu el TC ha sealado que nos encontramos ante un caso de este tipo cuando
las premisas de las que parte el juez no han sido confrontadas con la validez
fctica (de los hechos) o (jurdica) existentes para el caso en concreto.
(iv)

Motivacin insuficiente

Caso Flor de Maria Giulana Llamoja Hilares, Exp.0728-2008-PHC/TC, como similarmente se expuso en el (Exp.
N 3943-2006-PA/TC) y antes en el voto singular de los magistrados Gonzles Ojeda y Alva Orlandini (Exp. N
1744-2005-PA/TC).

13

Se refiere al mnimo de motivacin exigible para que la decisin est motivada

adecuadamente y para que satisfaga el derecho del justiciable y de la sociedad
de conocer las razones que apoyan la decisin judicial. Por otra parte la
suficiencia es un criterio para evaluar las resoluciones que se encuentran en
medio de una motivacin completa y una motivacin inexistente.
(v)

La motivacin sustancialmente incongruente

Los rganos judiciales estn obligados a resolver las pretensiones de las partes
de manera congruente con los trminos en que han sido planteadas, sin ir ms
all de lo solicitado por las partes, otorgar algo distinto a lo solicitado por las
partes, u omitir pronunciarse sobre algn pedido de las partes.
(vi)

Motivaciones Cualificadas

Cuando no se justifica las decisiones del rechazo de la demanda, o cuando

producto de la decisin jurisdiccional, se afectan derechos fundamentales como
el de la libertad. Cuando opera en las sentencias tienen doble mandato,
referido al propio derecho de justificacin de la decisin, as como al derecho
que est siendo objeto de restriccin por el Juez.
5) En el presente caso nos encontramos ante falta de motivacin interna del
razonamiento en su primera dimensin, en cuanto: ocurre cuando hay
incoherencia narrativa en la motivacin de tal forma que no se puede
comprender las razones en las que el juez apoya su decisin,
fundamento que igualmente aplicable a la motivacin de las decisiones
administrativa; siendo que en el caso materia de anlisis se presenta por las
razones siguientes:
a) Mediante Resolucin de Alcalda N 65342015-A/MDNC del 10.Oct.2014 se
me contrat en el Cargo Estructural de PROMOTOR SOCIAL II, con Cdigo
CAP N T5-55-656-2, Clasificacin: SP-AP, Nmero de Orden PAP: 139, Nivel
Remunerativo PAP: STA de la Seccin de Programas Sociales de la
14

Municipalidad Distrital de Nueva Cajamarca, de acuerdo a las normas del

Decreto Legislativo N 276 Ley de Bases de la Carrera Administrativa y
especialmente, al amparo de su Artculo 2 primer prrafo, en cuanto
seala: No estn comprendidos en la Carrera Administrativa los
servidores

pblicos

contratados

ni

los

funcionarios

que

desempean cargos polticos o de confianza, pero s en las

disposiciones de la presente Ley en lo que les sea aplicable;
b) En tal sentido, mi persona en mrito al citado acto resolutivo y los que lo
precedieron, tiene la condicin de servidor pblico contratado, no es
cierto que con el citado acto resolutivo haya ingresado a la
administrativa pblica en la condicin de servidor pblico de
carrera, conforme se infiere del cuarto, quinto y sexto considerando de la
resolucin cuestionada, y ende, considera al recurrente como servidor
de carrera o ms conocido como servidor nombrado;
c) En ese sentido, al sealar en el cuarto considerando que, [() las
Resoluciones de Alcalda N 645, () con la cual se dispone
contratar a trabajadores para prestar servicios de naturaleza
permanente, es una contratacin irregular, pues el Artculo 15 del
Decreto Legislativo N 276 Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de
Remuneraciones

del

contratacin de un

Sector

Pblico,

establece

claramente:

la

servidor para realizar labores administrativas

de naturaleza permanente no pueden renovarse por ms de tres

aos consecutivos. Vencido este plazo el servidor que haya venido
desempeando

tales

labores

podr

ingresar

la

carrera

administrativa, previa evaluacin favorable y siempre que exista la

plaza vacante, reconocindosele el tiempo de servicios prestados
como contratado para todos sus efectos], vuelve hacer referencia
a una contratacin y no un proceso de nombramiento para acceso a la

15

carrera administrativa, de manera incoherente con lo sealado en el punto

anterior;
d) Ms aun, en el quinto considerando hace referencia a que la contratacin
a travs de los actos resolutivos- han sido efectuados sin que exista
evaluacin favorable en cada uno de los trabajadores, y que no he
cumplido con el plazo de contratacin establecido en la norma
correspondiente, obviamente se refiere para ingresar a la administracin
pblica como servidor de carrera, es decir, en la condicin de
nombrado. Esta conclusin no resulta coherente con lo que aparece de la
Resolucin de Alcalda N 654-2014-A/MDNC de fecha 10.Oct.2014, la que
CONTIENE

SIMPLEMENTE

UN

ACTO

DE

CONTRATACIN

PARA

DESEMPEAR LABORES DE NATURALEZA PERMANENTE Y NO UN

ACTO

DE NOMBRAMIENTO PARA EL INGRESO A LA CARRERA

ADMINISTRATIVA;
e) En ese sentido, conforme se puede advertir claramente de lo expuesto en
los puntos precedentes, existe una incoherencia narrativa, llevada
obviamente por el desconocimiento de normativa laboral pblica aplicable al
caso y falta de base jurdica para hacer una interpretacin correcta de las
mismas, lo que ha generado que la Administracin incurra en un vicio en la
motivacin del acto administrativo, el que constituye causal de nulidad de
pleno derecho previsto en el Articulo 10 de la Ley N 27444 Ley del
Procedimiento Administrativo, en tanto la debida motivacin constituye
un requisito de validez del acto administrativo;
Con relacin a la reposicin en el cargo que vena desempeando hasta el
05.Ene.2015:
1) Conforme se advierte de las resoluciones de contratacin que se ofrecen como
medios probatorios, desde el 02.Ene.2014 me encontraba prestando servicios
de manera normal en la Municipalidad Distrital de Nueva Cajamarca hasta el
16

05.Ene. 2015, y el da 06.Ene.2015 me cesaron arbitrariamente al impedir el

ingreso a mi oficina y retiro de mi tarjeta de control de ingreso, presuntamente
en mrito a la Resolucin de Alcalda N 2-2015-A/MDNC de fecha 05.Ene.2015
a travs de la cual se deja sin efecto mi contratacin, aun cuando en la parte
resolutiva de la misma no se expresa la extincin del vnculo laboral;
2) El cese de hecho que se llev a cabo el 06.Ene.2015 conforme se indica en el
punto anterior, constituye un despido incausado al no haberse expresado
fctica ni jurdicamente las razones del cese en mis funciones, ms an cuando
ya haba adquirido la proteccin establecida por el Artculo 1 de la Ley N
24041 en cuanto establece que, Los servidores pblicos contratados
para labores de naturaleza permanente, que tengan ms de un ao
ininterrumpido de servicios, no pueden ser cesados ni destituidos sino
por las causas previstas en el Captulo V del Decreto Legislativo N
276 y con sujecin al procedimiento establecido en l, sin perjuicio de
lo dispuesto en el artculo 15 de la misma ley. En tal sentido, la
extincin de mi vnculo laboral con el retirado de mi tarjeta de control
de ingreso e impedimento de ingreso a mi oficina para desarrollar mis
labores habituales en la entidad demandada, constituye un acto
invlido.
3) En ese sentido, la declaracin de invalidez de un acto administrativo o de una
actuacin de hecho como en el presente caso, a tenor del Artculo 12 Numeral
12.1 de la Ley N 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General,
genera los efectos de reponer las cosas al estado anterior al acto irregular que
vulnera los derechos fundamentales, en cuanto seala: La declaracin de
nulidad tendr efecto declarativo y retroactivo a la fecha del acto,
salvo derechos adquiridos de buena fe por terceros, en cuyo caso
operar a futuro. En tal sentido, en mrito a la declaracin de la nulidad del
acto resolutivo cuestionado y el cese de la actuacin material que me impide

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ingresar a mi centro de trabajo para desarrollar mis labores habituales,

corresponde se ordene la reposicin solicitada;
FUNDAMENTACIN JURIDICA:
1. Artculo 139 inciso 3) de nuestra Constitucin Poltica, en cuanto seala que
son principios y derechos de la funcin jurisdiccional, entre otros, la
observancia del debido proceso.
2. Artculo 148 de nuestra Constitucin Poltica, en cuanto seala que, las
resoluciones

administrativas

que

causan

estado

son

susceptibles

de

impugnacin mediante la accin contencioso-administrativa.

3. Artculo 4 incisos 1) y 6) del TUO de la Ley N 27584 aprobado por D.S. N

013-2008-JUS, en cuanto seala que, son impugnables en el proceso
contencioso administrativo, entre otras actuaciones administrativas, los actos
administrativos y cualquier otra declaracin administrativa; as como, las
actuaciones administrativas sobre el personal dependiente al servicio de la
administracin pblica.

4. Artculo 5 incisos 1) y 3) del TUO de la Ley N 27584 aprobado por D.S. N

013-2008-JUS, en cuanto seala que, en el proceso contencioso administrativo
podrn plantearse pretensiones con el objeto de obtener lo siguiente:
1. La

declaracin

de

nulidad,

total

parcial

ineficacia

de

actos

administrativos.
3. () el cese de una actuacin material que no se sustente en acto
administrativo.

5. Artculo 13 primer prrafo del TUO de la Ley N 27584 aprobado por D.S. N
013-2008-JUS, en cuanto seala que, tiene legitimidad para obrar activa quien
afirme ser titular de la situacin jurdica sustancial protegida que haya sido o

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est siendo vulnerada por la actuacin administrativa impugnable materia del

proceso.

6. Artculo 19 inciso 1) del TUO de la Ley N 27584 aprobado por D.S. N 0132008-JUS, en cuanto seala que, la demanda contencioso administrativadeber ser interpuesta dentro de los siguientes plazos: 1) Cuando el objeto de
la impugnacin sean las actuaciones a que se refieren los numerales 1, 3, 4, 5 y
6 del Artculo 4 de esta Ley, el plazo ser de tres meses a contar desde el
conocimiento o notificacin de la actuacin impugnada, lo que ocurra primero.

7. Artculos 424 y 425 del Cdigo Procesal Civil, aplicables supletoriamente al

presente proceso, en cuanto establecen los requisitos de admisibilidad y anexos
de la demanda.

AGOTAMIENTO DE LA VIA ADMINISTRATIVA:

a) Respecto del agotamiento de la va administrativa con relacin a la pretensin
de nulidad de la Resolucin de Alcalda N 2-2015-A/MDNC del 05.Ene.2015 no
existe va administrativa que agotar, en tanto por disposicin del Artculo 50
de

la

Ley

27972

Ley

Orgnica

de

Municipalidades,

La

va

administrativa se agota con la decisin que adopte el alcalde, con

excepcin de los asuntos tributarios ().
b) Respecto del cese de la actuacin material consiste en el impedimento para el
ingreso a mi centro de labores y reposicin en el cargo, resulta de aplicacin lo
dispuesto en el II Pleno Jurisdiccional Supremo en Materia Laboral de
mayo de 2014, en cuanto seala:

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VIA PROCEDIMENTAL:

La va procedimental en que debe tramitarse el presente proceso es el

PROCEDIMIENTO ESPECIAL regulado por el Artculo 28 del TUO de la Ley N
27584 Ley que Regula el Proceso Contencioso Administrativo, aprobado por
Decreto Supremo N 013-2008-JUS.
MEDIOS PROBATORIOS:
1. Copias certificadas de las Resoluciones de Alcalda Ns 58, 456, y 654-2014A/MDNC a travs de las cuales se me contrat a partir del 02 de enero de
2014 en el Cargo Estructural de PROMOTOR SOCIAL II, con Cdigo CAP N T555-656-2, Clasificacin: SP-AP, Nmero de Orden PAP: 139, Nivel Remunerativo
PAP: STA de la Seccin de Programas Sociales de la Municipalidad Distrital de
Nueva Cajamarca, y por ende, acreditan que al 06 de enero de 2015 en
que me impidieron el ingreso a mi centro laboral, haba superado ms
de un ao de manera ininterrumpida realizando labores de naturaleza
permanente para la entidad demandada.
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2. Copia certificada de la Resolucin de Alcalda N 2-2015-A/MDNC de fecha 05

de enero de 2015 y notificado a mi parte la misma fecha, la misma que
resuelve dejar sin efecto entre otras- la Resolucin de Alcalda N 654-2015A/MDNC del 10 de octubre de 2014; sin embargo, no se pronuncia de
manera expresa ni tacita sobre la extincin de mi vinculo laboral.
3. Copia certificada del acta de constatacin policial de fecha 06 de enero de
2015, por medio de la cual se acredita el impedimento de ingresar a mi oficina
para desarrollar mis labores habituales como trabajador municipal y por ende,
mi cese a travs de una actuacin material no sustentada en acto
administrativo;
ANEXOS:
1-A. Copia simple de mi DNI.
1-B.

Copia certificada de la Resolucin de Alcalda N 58-2014-A/MDNC.

1-C.

Copia certificada de la Resolucin de Alcalda N 456-2014-A/MDNC.

1-D.

Copia certificada de la Resolucin de Alcalda N 654-2014-A/MDNC.

1-H.

Copia certificada de la Resolucin de Alcalda N 2-2015-A/MDNC.

1-I.

Copia certificada de acta de constatacin policial del 06 de enero de 2015.

POR LO EXPUESTO:
Solicito a Usted seor Juez, se sirva admitir a trmite la presente
demanda y declararla fundada oportunamente.
PRIMER OTROSI DIGO.- En aplicacin del Artculo 18 del TUO de la Ley N
27584 aprobado por D.S. N 013-2008-JUS, nos reservamos el derecho de ampliar
y/o modificar la demanda dentro de los plazos establecidos.
SEGUNDO OTROSI DIGO.- No adjunto tasa judicial por ofrecimiento de pruebas ni
cedulas de notificacin, al encontrarme exonerado en mi condicin de trabajador
conforme al Artculo 24 inciso i) de la LOPJ aprobado por Decreto Supremo N 017-

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93-JUS, modificado por el Artculo 3 de la Ley N 26846, publicada el 27 julio 1997,

en cuanto establece que, La Administracin de Justicia es gratuita para las
personas de escasos recursos econmicos, y para todos los casos expresamente
previstos por ley. Se encuentran exonerados del pago de tasas judiciales: () i)
Los trabajadores, ex trabajadores y sus herederos en los procesos laborales y
previsionales, cuyo petitorio no exceda de 70 (setenta) Unidades de Referencia
Procesal, de amparo en materia laboral, o aquellos inapreciables en dinero por la
naturaleza de la pretensin.
TERCER OTROSI DIGO.- Designo como abogado defensor al Abogado que al final
autoriza la presente demanda, a quien delego las facultades generales de la
representacin conforme al Artculo 80 del Cdigo Procesal Civil aplicable
supletoriamente al presente caso, declarando conocer y estar instruido de los
alcances de dicha representacin, sealando como mi domicilio el mismo que se
indica en el exordio.
Nueva Cajamarca, 13 de enero del 2015.

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