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(iii) Que el asignatario rinda caucin suficiente de restituir la cosa asignada con sus
accesorios y frutos en el evento de que se contraviniere la condicin.
(iv) Que el testador no haya dispuesto que mientras est pendiente la condicin, la
cosa no pertenezca a un tercero.
Ejemplo: Te dejo mi auto si durante los 5 aos siguientes, te obligas a no concurrir a las
carreras de caballo, pero si contravienes esa obligacin, perders la asignacin y en el
intertanto el auto pertenecer a Mara.
Reunindose estos requisitos, la delacin de la herencia o legado se verifica no en el
momento en que la condicin se cumple sino que al momento del fallecimiento del
causante.
La caucin que debe dejar el asignatario se denomina caucin muciana, ya que se le
atribuye al jurista romanos Mucius Escvola.
(B) DERECHO DE OPCIN.
Una vez que se verifica la delacin de la asignacin, el asignatario tiene la opcin de
resolver si acepta o repudia la herencia o legado. El legislador no prescribe ningn trmino
para que el asignatario manifieste su voluntad en ese sentido, de modo que se puede
aceptar o repudiar en cualquier momento. Sin embargo hay que tener presente las
siguientes observaciones:
1 Si ningn heredero acepta la herencia y el causante no designa albacea con tenencia
de bienes, o si designado, este no ha aceptado el encargo, cualquiera persona interesada
podr solicitar que, una vez transcurrido 15 das desde la apertura de la sucesin, se
declare la herencia yacente y se nombre un curador de bienes.
2 Si el asignatario deja transcurrir un plazo sin aceptar o repudiar, pudiera ser que sus
derechos a la herencia o al legado sean adquiridos por medio de la usucapin por de
tercero.
Salvo estas dos excepciones, no existe plazo para aceptar o repudiar la herencia o legado.
Ahora bien, no obstante lo anterior, pudiera ocurrir que esta indecisin del asignatario
estuviera causando un perjuicio a un tercero, caso en el cual la ley faculta a este tercero
para ocurrir ante el tribunal competente a fin de que le fije un plazo al asignatario para
que dentro de l, acepte o repudie la herencia.
En doctrina este trmino es conocido como plazo de deliberacin, y en principios es de
40 das, pero se puede ampliar hasta por 1 ao en los siguientes casos:
1.- Si los bienes heredados estuvieren en diversos lugares.
2.- Si el asignatario estuviese ausente.
3.- Si hubiere otro motivo grave que lo justifique.
En este plazo de deliberacin, el asignatario se encuentra facultado para efectuar las
siguientes gestiones:
Que sea indivisible significa que no es posible aceptar en una parte la asignacin y
repudiarla en la otra.
En cambio, lo que s es posible es que en el caso de que el heredero o legatario fallece
antes de haber aceptado o repudiado la asignacin que se le ha deferido, transmite a sus
herederos el derecho de opcin (aceptar o repudiar), an cuando fallezca sin saber que se
le ha deferido. Para que ello suceda es necesario:
Que los derechos del asignatario que fallece no se encuentren prescritos.
Que los herederos o legatarios deben aceptar la herencia del asignatario que
fallece. (Artculo 1228 y 957 CC)
Puede suceder que un mismo asignatario sea llamado en dos o ms asignaciones en la
misma sucesin, pero si una de las asignaciones se encuentra gravada, no puede aceptar
aquella que no est gravada y repudiar aquella que si lo est. (Artculo 1229 CC)
Sin embargo, se podr excepcionalmente repudiar la asignacin gravada y aceptar otras
cuando esta asignacin se haya deferido separadamente en los siguientes casos:
Si ello ocurri por el derecho de acrecimiento.
El caso del derecho de acrecimiento consiste en que se llama a dos o ms personas como
asignatarios de una misma cosa y no se seala la cuota que le corresponde a cada uno,
por lo que se divide la cosa por partes iguales, pero si uno de ellos no concurre a la
asignacin, la cuota de ste acrece o incrementa de aquel.
Excepcin.
Los beneficiarios de este acrecimiento pueden aceptar su cuota original y repudiar la
cuota que les acrece.
Si sucede por el derecho de transmisin, el heredero acepta la herencia dejada por
su causante, pero podr repudiar la asignacin que se le haya deferido a su
causante y que este no acept ni repudi.
Cuando se sucede en virtud del derecho de sustitucin.
Un asignatario es llamado en reemplazo de otro que falta. Este asignatario podr repudiar
la asignacin que le corresponda en virtud del reemplazo del asignatario directo.
Cuando el testador expresamente haya facultado al asignatario para aceptar o
repudiar separadamente las asignaciones.
4.- En cuanto a la forma de la aceptacin de la asignacin.
Se debe distinguir si lo que se acepta es una herencia o legado.
Aceptacin de una herencia.
En este caso la aceptacin puede ser expresa o tcita. El asignatario acepta de manera
expresa cuando toma el ttulo de tal en un instrumento pblico o privado, o por medio de
la tramitacin administrativa o judicial de la posesin efectiva. La aceptacin es tcita en
el caso que el heredero ejecute actos que suponen su aceptacin y que no hubiere podido
ejecutar sino en su calidad de heredero.
Ejemplo. El heredero enajena un bien inmueble perteneciente a la herencia. La ley en este
caso entiende que est actuando como si hubiera aceptado la herencia y para desvirtuar
esta presuncin el heredero deber efectuar una reserva o protesta en orden de que, no
obstante est realizando actos propios de heredero, l no ha aceptado la herencia.
(Artculos 1241, 1242 y 1244 CC)
Aceptacin de un legado.
Esta materia responde a la regla general en materia de formacin de la voluntad. Ser
expresa cuando la aceptacin se formula en trminos formales, explcitos y directos; y
tcita cuando se deduce inequvocamente de ciertos actos que revelan la voluntad de
aceptar el legado.
5.- En cuanto a la forma de repudiacin de la asignacin.
La repudiacin slo puede ser expresa si se trata de una herencia o legado, por excepcin
podra ser tcita, y lo es cuando transcurre el plazo de deliberacin sin que el asignatario
haya aceptado o repudiado la asignacin.
6.- En materia de capacidad para aceptar o repudiar.
- Las personas mayores y plenamente capaces son libres para aceptar o repudiar.
- Las personas absolutamente incapaces solo pueden aceptar o repudiar por medio de sus
representantes legales.
- Los relativamente incapaces pueden aceptar o repudiar, ya sea representados o
autorizados por su representante legal.
Sin perjuicio de ello, tratndose de los relativamente incapaces hay que tener en cuenta
las siguientes prevenciones:
- La asignacin deferida a una mujer casada bajo el rgimen de sociedad conyugal. Con la
dictacin de la ley 18.802, se elimin la referencia que el Cdigo hace a la aceptacin o
repudiacin por parte del marido respecto de una asignacin deferida a su mujer, en razn
de su plena capacidad. Pero podra sostenerse que esa conclusin es errada ya que el
artculo 1225 seala que toda persona es capaz para aceptar o repudiar libremente, se
exceptan aquellos que no tienen la libre administracin de sus bienes, como el caso de la
mujer casada en sociedad conyugal que, incluso despus de la reforma del ao 1989, no
tiene la libre administracin de sus bienes, por lo que queda incluida dentro del artculo
1225 inciso 2.
Nos damos cuenta entonces que el legislador la incluy aqu, porque el que acepta es el
marido con autorizacin de esta o del juez en subsidio. (Artculo 1749 CC)
7.- La aceptacin y la repudiacin son irrevocables.
No pueden dejarse sin efecto una vez perfeccionadas. Lo anterior no significa que no
puedan rescindirse cuando adolezcan de algn vicio de nulidad.
- La aceptacin puede rescindirse:
1 Si la persona ha padecido de fuerza.
2 Si fue vctima de dolo.
3 Si en virtud de un desconocimiento de las clusulas testamentarias, sufre lesin
grave, entendindose sta como la disminucin del valor total de la asignacin en ms de
la mitad. En este caso puede exigir la rescisin (nulidad relativa por causa de lesin
enorme) de la aceptacin. (Artculo 1234 CC)
4 Los autores estiman que por aplicacin de las reglas generales, tambin se podr
solicitar la nulidad relativa de la aceptacin efectuada por un incapaz sin cumplirse las
formalidades por va de habilitacin.
- La repudiacin puede rescindirse cuando:
1 Si fue vctima de fuerza.
2 Si fue vctima de dolo.
3 Cuando el asignatario repudia en perjuicio de sus acreedores (esta es una
hiptesis en que procede la accin oblicua, subrogatoria o directa). En tal caso la
repudiacin quedar sin efecto slo en lo estrictamente necesario para satisfacer a sus
acreedores.
(b) Efectos de la sustraccin de los bienes hereditarios
- En el caso que se trate de un heredero, las consecuencias son:
a) Pierde la facultad de repudiar, solo podr aceptar.
b) Pierde el derecho sobre ese bien.
c) Deber restituirlo a la masa, y si ello no es posible, deber pagar su valor
doblado.
d) Todo esto es sin perjuicio de las acciones penales que correspondieren.
- Si se trata de un legatario:
a) Pierde el derecho sobre ese bien.
b) Deber restituirlo, y si no es posible deber pagarlo doblado.
c) Sin perjuicio (al igual que en el caso anterior) de las acciones penales que
correspondan. (Artculo 1231 CC)
(c) Declaracin o condenacin como Heredero.
Si en virtud de una sentencia judicial se declara que una persona es heredero o es
condenado a serlo, a instancias de los acreedores, esta resolucin produce efectos erga
omnes. (Artculos 1246, 1234 y 3 CC)
IV.- SUCESIN POR CAUSADE MUERTE DESDE EL PUNTO DE VISTA OBJETIVO.
(A) GENERALIDADES.
Observar la sucesin por causa de muerte desde el punto de vista objetivo implica
estudiar la teora de los acervus, es decir, hacer alusin a los bienes dejados por el
causante.
Un acervo es un conjunto o masa de bienes, y en materia sucesoria se distinguen cuatro o
cinco categoras de acervos, a saber:
(a) Acervo bruto o comn.
(b) Acervo ilquido.
(c) Acervo lquido.
(d) Primer acervo imaginario.
(e) Segundo acervo imaginario.
La doctrina discute si en esta materia son cuatro o cinco los acervos, ya que algunos
autores sostienen que los dos ltimos acervos en rigor configuran uno solo.
(B) ESTUDIO DE LA TEORA DE LOS ACERVOS.
(a) ACERVO BRUTO O COMN.
Conjunto de bienes pertenecientes al causante ms aquellos bienes que se encontraban
sin pertenecerles a ste, vale decir, en este acervo pueden existir dos categoras de
bienes: Aquellos que le pertenecan al causante, y aquellos que pertenecan a
terceros pero que se encontraban en poder del causante en el momento de su
fallecimiento.
Por ejemplo: El causante en vida tena una cosa en uso o habitacin (ttulo de mera
tenencia), por lo tanto, la primera operacin que se debe realizar es separar los bienes
propios del causante de aquellos respecto a los cuales no tena dominio. (Artculo 1341
CC)
El acervo bruto comprende todos los bienes que estaban en poder del causante, es por
ello que tambin se denomina cuerpo comn de bienes.
(b) ACERVO ILQUIDO.
Est compuesto por los bienes que pertenecen al causante, deducidos aquellos que no
eran de su dominio, pero sin que se haya practicado an las bajas generales de la
herencia. Por lo tanto, son dos los rasgos que tipifican a este acervo ilquido:
No existen bienes de terceros.
Todava no se realizan las bajas generales de la herencia a que se refiere el artculo
959, y estas son las deducciones que establece la ley a fin de poder ejecutar las
disposiciones legales respecto de la sucesin.
Nota: Finalidad de los acervos: Distribucin de los activos (entre herederos y legatarios).
Las bajas generales de la herencia consisten en rebajas que ordena el legislador
hacer previamente, para dar cumplimiento a las disposiciones de la ley o del testamento.
Se llaman bajas porque tienen por efecto disminuir o rebajar la masa partible (de bienes),
y se denominan generales porque van a afectar a todos los asignatarios, sean herederos o
legatarios. (Artculo 959 CC)
1.- Las costas de publicacin del testamento, si lo hubiere, y las dems anexas a
la apertura de la sucesin.
Observaciones:
(i) Se incluye en ellas todo lo que se gaste en publicar un testamento. La publicacin del
testamento nada tiene que ver con insertarlo en algn diario, sino que consiste en el
proceso a travs del cual se le otorga autenticidad a un testamento que carece de ella por
encontrarse contenido en un instrumento privado.
En efecto, dentro de los testamentos celebrados en nuestro pas se distinguen dos clases:
solemnes y menos solemnes o privilegiados.
Los testamentos Solemnes, pueden ser abiertos o cerrados, y a su vez los abiertos pueden
ser ante funcionario pblico y tres testigos o slo ante cinco testigos. Cuando no
interviene funcionario pblico el instrumento en que consta el testamento es privado y por
lo tanto se debe proceder a su autentificacin, entonces la publicacin del testamento
consiste en proveer de autenticidad al testamento que carece de ella. Es por eso que el
Cdigo hace sinnimas las expresiones pblico y autntico, en el sentido de que
pblico es aquel instrumento otorgado ante funcionario competente y revestido, por tanto,
de la presuncin de autenticidad. (Artculo 1699 CC)
(ii) Si nos encontramos frente a un testamento cerrado, antes de cumplirlo debe
procederse a su apertura, y todos los gastos en que incurran constituyen tambin una
baja general de la herencia.
(iii) Tambin es baja general de la herencia los gastos en la posesin efectiva de la misma.
(iv) Es baja general los gastos para realizar un inventario solemne de los bienes.
(v) Es baja los gastos en que se incurri para la guarda y la aposicin de sellos.
Nota: De la letra B a la E, se incluyen en la frase y dems anexas a la apertura de la
sucesin
2.- Las deudas hereditarias.
Son aquellas que el causante contrajo durante su vida y cuyo cumplimiento estaba
pendiente al momento de la apertura de la sucesin. Por ejemplo, Pedro compra un auto
pagadero en 36 cuotas mensuales y fallece en el primer ao. En ese caso las 24 o ms
cuotas insolutas constituyen una deuda hereditaria.
Observaciones:
(i) Resulta obvio que antes de distribuir los bienes tenemos que pagar las deudas dejadas
por el causante, el Cdigo en esta norma consagra el imperativo jurdico y moral que toda
deuda ha de ser pagada.
(ii) El legislador ha adoptado ciertas medidas para facilitar a los acreedores hereditarios la
satisfaccin de sus crditos:
El albacea debe proceder a publicar por tres meses un aviso comunicando que se
ha abierto la sucesin de tal causante. De esta manera y en virtud de esta medida
periodstica, los acreedores podrn tomar conocimiento al hecho de que su deudor
ha fallecido.
Enseguida el albacea debe requerir al partidor para que reserve bienes suficientes
para cubrir las deudas hereditarias, entonces el partidor proceder a formar lo que
se llama hijuela pagadora de deudas. Incluso ms, el partidor, haya sido requerido
o no por el albacea, debe proceder de todas formas a formar esta hijuela (se
reserva una cierta cuota de los bienes para cubrir deudas del causante).
Al pago de las deudas hereditarias estn obligados en principio los herederos, o sea,
los asignatarios a ttulo universal. Ellos responden de la totalidad de las deudas que
tena el causante, salvo que hubieren aceptado la herencia con beneficio de
inventario. En este caso se aplica el principio ultra vidas hereditatis, en el sentido
de que quin se obliga lo hace para s y para sus herederos.
Excepcionalmente, los legatarios que son los asignatarios a ttulo singular, respondern
por las deudas hereditarias, pero slo cuando el causante le haya impuesto este deber y
en subsidio de los herederos.
Si existen varios herederos, ellos respondern de las deudas hereditarias a prorrata
de sus respectivas asignaciones, en proporcin a la que reciben por concepto de
herencia. A modo de ejemplo: Si un heredero lleva de la herencia responder por
el de las deudas hereditarias.
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La porcin conyugal hasta 1999, constitua una asignacin forzosa, ya que era una
asignacin de aquellas que el testador estaba obligado a realizar, y que la ley supla
cuando no lo haca, an con perjuicio de las disposiciones testamentarias expresas.
La porcin conyugal le corresponda al cnyuge sobreviviente, en aquella parte de los
bienes de una persona difunta que la ley le asigna al cnyuge sobreviviente. Era una baja
general de la herencia en todos los rdenes, menos en el orden de los descendientes
legtimos.
Cul era la cuanta? Se deba distinguir:
(i) En todos los rdenes de sucesin, menos en el orden de los descendientes legtimos, la
porcin conyugal equivala a la cuarta parte del acervo ilquido, practicada las cuatro
primeras bajas generales de la herencia. No era un cuarto de la herencia, ni un cuarto del
lquido, sino que era un cuarto del ilquido, practicadas las cuatro primeras bajas del Art.
959.
(ii) En el orden de los descendientes legtimos, hoy se subdistinguen:
Si hay un slo hijo legtimo, la porcin conyugal equivale a la legtima rigurosa o
efectiva de ese hijo legtimo.
Si hay dos o ms hijos legtimos, la porcin conyugal equivale al doble de la legtima
rigurosa o efectiva de cada hijo legtimo.
En el orden de los descendientes legtimos, la porcin conyugal no es una baja general de
la herencia, sino que se paga con cargo destinado a los legtimos, es decir, el viudo o
viuda era considerado un hijo. Es decir, el art. 1178 se encuentra derogado. (NO LO
PREGUNTA)
MODIFICACIN INTRODUCIDA POR LA LEY DE IMPUESTOS A LAS HERENCIAS, Ley
N 16.271.
Sabemos que el impuesto a la herencia no es una baja general de la herencia, puesto que
no grava a toda la masa hereditaria, sin embargo la ley N 16.271, ha establecido algunas
modificaciones al mencionado artculo 959.
(i) Establece una baja que estara antes del nmero 1 del 959, que se refiere a los gastos
de expensas funerarias del causante, y tambin a los gastos de enfermedad de este. Sin
embargo, para deducir gastos de enfermedad es necesario que se acredite que estos
gastos fueron pagados con bienes de los herederos o con bienes de terceros, o sea, hay
que probar que generaron una deuda, ya que si se pagaron con bienes del causante, nada
habra que deducir.
(ii) Se incluye en la primera baja general de la herencia, los honorarios de albacea y del
juez partidor, siempre que no excedan los aranceles vigentes.
(c) ACERVO LQUIDO.
Seala el artculo 959 en su inciso final: El resto es el acervo lquido de que dispone el
testador o la ley.
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Esto significa que deducidas las bajas generales, resta un conjunto de bienes, y ese
conjunto de bienes sobrante constituye el acervo lquido. En otras palabras, est
conformado por el patrimonio del causante, separado de patrimonios de
terceros, y deducidas las bajas generales de la herencia.
Las asignaciones se calculan, por tanto, sobre la base del acervo lquido.
(d) PRIMER ACERVO IMAGINARIO.
El sistema chileno es de libertad restringida para testar. En efecto, si una persona tiene
cnyuge o ciertos parientes cercanos, o bien debe por ley alimentos, est obligada a
respetar esas asignaciones forzosas, y por consiguiente, solo podr disponer de una cuota
o parte de sus bienes, a saber, lo que quede despus de respetar las asignaciones
forzosas. (Artculo 1167 CC)
Pudiera ocurrir que una persona no quiere respetar las asignaciones forzosas, y
para ello realiza donaciones en vida con el fin de mejorar la situacin de algunos
de los asignatarios forzosos perjudicando consecuencialmente la situacin de
los otros. Incluso, podra hacer donacin de todos sus bienes.
La pregunta que cabe hacerse es Dnde haremos valer las asignaciones forzosas?
En este caso se forma el primer acervo imaginario, el cual tcnicamente se llama colacin,
y cuyo objeto es restablecer el equilibrio entre los legitimarios, que haba sido
roto mediante la distraccin de bienes a travs de donaciones realizadas a uno
o ms legitimarios, y no a todos.
Cmo opera la formacin del primer acervo imaginario?
Se reconstituye idealmente el patrimonio del causante, como si no se hubieren realizado
donaciones. Al decir idealmente estamos sosteniendo que la reconstruccin es
contable o intelectual.
Luego se calculan las asignaciones en este patrimonio reconstituido, que por supuesto
ser mayor que el acervo lquido, por lo tanto, la cuota que le corresponde a cada
asignatario igualmente ser mayor.
Pero ocurre que al haber calculado las cuotas en un acervo mayor que el lquido, cuando
queramos pagar a cada uno su asignacin nos van a faltar bienes, caso en el cual
debemos restablecer el equilibrio.
De esa manera, el primer acervo imaginario, tiene por objetivo reconstituir el equilibrio y
la igualdad entre los legitimarios, que se haba roto porque en vida el causante hizo
donaciones a un legitimario en desmedro de los dems, lo que se logra de la siguiente
manera:
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